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este la ultima voluntad del causante, quien con su muerte da inicio al proceso
1. ORIGEN Y ANTECEDENTES
Por todo ello, se puede considerar al testamento cerrado como aquel que
otorga el testador en una hoja de papel (o similar pero idónea) que firma y
guarda bajo una cubierta que cierra y lacra en privado, dejando constancia en
una diligencia posterior, ante el notario y dos testigos, de que dicha cubierta
contiene su última voluntad (es decir su declaración de voluntad propiamente
dicha), procediendo el notario, una vez recibida la cubierta, a conservarlo en
sus archivos hasta que sea solicitado por el juez correspondiente al aperturarse
la sucesión que habrá de regir.
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FERRERO, Augusto, TRATADO DE DERECHO DE SUCESIONES
La configuración del testamento cerrado requiere de tres momentos o más o
menos diferenciados y que hacen de este instrumento uno marcadamente
distinto a los otros ordinarios:
a. Primer Momento
El primer momento es desarrollo por el otorgante, es este a quien le compete
redactar, por cualquier medio escriturario, personalmente o por otro, el
contenido del manuscrito por el que pretende regir los destinos de las
sucesiones que provocara a su muerte. Este primer momento puede ser
realizado, a su vez, en varios periodos de tiempo, pues no se aplica, para esta
primera etapa el principio de unidad del acto. Aunque el acto testamentario aún
no se halla configurado, porque requiere de otras formalidades y el
cumplimento de otras dos etapas el escrito redactado, personalmente o no, por
el otorgante no es sino el denominado testamento mismo. Es en esta primera
etapa donde el estipulante debe consolidar su última voluntad y, desde una
óptica material, es la parte más importante en la elaboración de este
instrumento cerrado. Es innegable que es en esta etapa en la que propiamente
se halla edificada su última voluntad, las demás etapas acusan únicamente
aspectos formales.3
b. Segundo Momento
c. Tercer Momento
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FERRERO, Augusto, TRATADO DE DERECHO DE SUCESIONES
Aunque en nuestro medio la afirmación no es rotunda, es aceptable también
asentir que, si tiene lugar, en la elaboración del testamento cerrado, un tercer
momento. Esta tercera etapa corresponde propiamente a la partura judicial del
sobre y la correspondiente protocolización notarial. El documento ya está
redactado y además se ha cumplido con el revestimiento de las formalidades
exigidas por ley; sin embargo, esto no es suficiente, es necesario un tercer
paso, y que no constituye sino la exigencia de determinados elementos
externos (como sucede también con el testamento ológrafo), sin los cuales el
testamento cerrado no queda completamente habilitado para regir una
determinada sucesión. El cumplimento de aquellos requerimientos externos
serán de obligatoria observancia. Prueba de ello es que, si el documento es
apartado del oficio del notario, el instrumento si no tiene la forma de un
testamento ológrafo, jamas causara la apertura de una sucesión testamentaria.
La intervención de la autoridad judicial y la correspondiente protocolización
notarial son vitales para que el instrumento sea considerado como autentico
testamento. Indudablemente que en este tercer momento las formalidades a
observarse no incidirán sobre el testamento mismo, pues en nada cambiarán
los términos de lo declarado en él.5
3. FORMALIDADES
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expresarle al notario que el sobre o la cubierta contiene su testamento.
Si el testador fuese mudo o estuviese impedido de hablar se expresará
por escrito escribiendo su voluntad sobre la cubierta.
Acto suscriptorio: Consistente en que el notario debe levantar un acta
sobre la cubierta en la cual debe constar su otorgamiento por el testador
y su recepción por el notario. El acta debe ser firmada por el notario, los
testigos y el testador.
Acto transcriptorio: Consistente en que el notario debe transcribir el acta
de la cubierta a su registro de escrituras Públicas. Al término de la
transcripción firmaran el testador, los testigos y el notario.
Unidad: Consistente en que tanto el acto suscriptorio como el
transcriptorio se realizaran estando reunidos en un solo acto el testador,
los testigos y el notario.
Custodia: El testamento cerrado debe quedar bajo custodia del notario,
quien lo conservara con las seguridades del caso hasta la muerte del
testador.
4. EFECTOS POSTERIORES
Inscripción. -
Apertura. -
Valor Probatorio. -
5. TESTAMENTO Y DOCUMENTO
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FERRERO, Augusto, TRATADO DE DERECHO DE SUCESIONES
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cumplen las formalidades. Mientras tanto es un sobre con un documento del
que el testador dice contener sus disposiciones de última voluntad. Pero tales
disposiciones en nada valen-salvo que tengan las características de ser
ológrafas. Como testamento cerrado hasta que la totalidad de las exigencias
legada haya sido satisfecha. Sin lugar a dudas que el testamento cerrado exige
una serie de formalidades que deben ser cumplidas, pero definitivamente la
parte fundamental del mismo lo constituye el documento que haya guardado
bajo cubierta, pues es este instrumento el que abraza propiamente las
disposiciones testamentarias que pretenden plasmar la última voluntad de su
ortogante; es decir, las decisiones testamentarias, para regir una determinada
sucesión, se hallan circunscritas en el documento guardado bajo sobre y no en
el sobre que lo conserva, por lo tanto, testamento será el documento guardado
en el sobre y no el sobre que lo comprende. La voluntad se halla contenida en
el pliego.
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FERRERO, Augusto, EL DERECHO DE SUCESIONES EN EL NUEVO CÓDIGO CIVIL PERUANO
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apertura de la sucesión, de tal modo que la sucesión se habrá
aperturado con testamento y este regirá la sucesión.
d) Finalmente, podemos concluir afirmando que, en sentido estricto, el
retiro del documento testamentario de los archivos notariales, no implica
la revocación de un instrumento que, si bien podría llegar a convertirse
en vehículo de la última voluntad del estipulante, aun no tiene la calidad
de testamento. Ello no significa que no se pueda revocar un testamento
cerrado, la revocatoria del mismo opera por vía distinta y solo tendrán
lugar cuando el instrumento realmente tenga la calidad de testamento,
no antes.
8. VENTAJAS E INCONVENIENTES
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Así como su simple manufactura trae consigo muchas ventajas, también estas
circunstancias hacen que, en cuanto a esta clase de testamento se reparen en
las siguientes desventajas:
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necesitan tramitar un proceso no contencioso de apertura de testamento
y posterior protocolización; proceso en el que incluso, puede hacerse
necesaria la presentación de determinados medios probatorios. Es
inevitable esta desventaja.
Sin perjuicio de lo que se tenga que decir al tratar los elementos de validez, en
cuanto a la escritura, es preciso señalar ahora que se está obviando todo
indicación con respecto a la escritura, debido a que podría otorgar este tipo de
testamento la persona que, no siendo analfabeta, sin embargo, se halla
impedida de escribir. Esto no sería incompatible con lo establecido en el
artículo 695 en cuanto exige este numeral que todo testamento sea escrito, y
como quiera que el testamento cerrado puede ser redactado por cualquier otra
persona y no necesariamente por el testador, se da cumplimiento al requisito
en referencia. Evidentemente que el impedimento para escribir no debe ser de
tal magnitud que también haga imposible que el testador firme el documento,
pues la firma constituye requisito fundamental, según se verá en su momento
con la indicación de los matices al respecto, en cuanto a la ausencia de firma.
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Esto nos demuestra que la libertad de testar tiene, internamente, determinadas
restricciones, pues aun siendo personas capaces y gozando de los atributos a
que se refiere el artículo 42, estos atributos no son suficientes para que puedan
optar por este tipo de testamento, de manera especial de norma jurídica
sucesoria exige otras condiciones para que, en este caso, el acto testamentario
tenga validez. Obviamente, las exigencias de esas otras condiciones son
impuestas de manera coherente y siempre cuidando la armonía que debe
caracterizar a todo sistema.
Por todo ello, para una adecuada implicación de los terceros en la elaboración
o entrega de cada tipo de instrumento, el ordenamiento jurídico impone ciertas
exigencias a fin de impedir la intervención de algunas personas que, de una u
otra manera, pudieran ejercer algún tipo de influencia en el testador al expresar
su voluntad, de tal manera que aquellas personas llamadas a participar en la
edificación y entrega de aquellas memorias, ya sea como notarios o ya como
testigos testamentarios, deben hallarse libres de todo impedimento que, por
alguna causa, restrinjan su cooperación. Se busca una intervención
garantizadora, con el objetivo de que la voluntad del emitente sea la realmente
querida por él y no una distorsionada
entender que son otras las motivaciones que justificarían la extensión del
impedimento en la configuración de los instrumentos testamentarios como, por
ejemplo, que en materia hereditaria (como en otros supuestos inclusos
procesales) la herencia legal se extiende hasta el cuarto grado en línea
colateral. Son pues las razones de sistema las que podrían justificar el referido
cambio normativo y no las cuestionadas. Una vez más nos convertimos en
testigos de cómo es que la intención del legislador no cuenta, según lo
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tenemos ya anotado y que, las justificaciones normativas se hallan en el mismo
sistema.
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parece faltar es que, normativamente, se establezca la posibilidad de que, para
evitar el impedimento, se autorice al que le sigue en el mando de la nave aérea
a cumplir las referidas funciones notariales. No hay forma de evadir
responsabilidades impuestas por la ley al Comandante de la Aeronave al
trasladársele las funciones del notario en la elaboración del pliego
testamentario in extremis.
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consolidación de su última voluntad por escritura pública o entregar la
cubierta lacrada albergando el pliego testamentario.
Los parentescos que impiden la actuación notarial son el consanguíneo
y el afín, y como quiera que por el matrimonio no se establece sino una
relación familiar (sin que se origine parentesco entre los consortes), no
habría impedimento para que el cónyuge del notario diseñe su
testamento ante él. Respecto del parentesco consanguíneo, no
habiéndose sancionado la norma que hayan efectuado la distinción, ha
de entenderse que se incluye tanto al parentesco en línea recta, como el
relativo a la línea colateral.
Está demás señalar que el parentesco que impide la participación del
notario en la configuración del testamento tiene que hallarse presente en
el momento en el que se pretende otorgarlo o finalmente es dispuesto,
pues pudiera el parentesco sobrevenir, en cuyo caso el acto
testamentario no adolecería de defecto alguno, ni se tendrían problemas
de invalidez de la declaración testamentaria.
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3.3 SITUACIONES RELATIVAS A LA ACTUACIÓN NOTARIAL
Con relación al notario, son varias las situaciones en las que se hallaría
su participación de acuerdo a los impedimentos y a los beneficios que se
pudieran establecer en el instrumento testamentario, por ende, son las
soluciones dispuestas para cada una de estas situaciones presentes
distintas:
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b. Beneficios A Favor Del Notario Sin Hallarse Impedido
Situación distinta constituye aquella ocurrencia en la que, no
hallándose impedido el notario, por no hallarse emparentado con el
testador en algunos de los grados de parentesco contemplados por
el artículo 704, se le otorgan determinados beneficios sucesorios en
el testamento en el que participa. Aquí, propiamente, la hipótesis
nada tiene que hacer con los impedimentos, pues su participación no
se halla impedida por ley; sin embargo, su situación se ve perturbada
por haber sido beneficiado en el documento que él mismo lo redactó.
A pesar de su naturaleza especial y ajena a los impedimentos, el
tema debe ser abordado en este punto, en consideración a la
intervención notarial con relación a los otros dos supuestos (cuando
hay impedimento y cuando además se otorgan beneficios
hereditarios al notario), supuestos que no pueden ser soslayados.
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ARMAZA GALDOS, Javier, DE LA SUCESIÓN TESTAMENTARIA
4. SANCIONES POR LA INTERVENCIÓN NOTARIAL PROHIBIDA
Llegado el asunto a este punto, corresponde intentar resolver los
problemas planteados en el punto 3 de este parágrafo, recordando que
son tres las hipótesis que merecen un pronunciamiento concluyente, en
merito a la gravedad de cada uno de los hechos descritos:
a. Intervención del notario impedido
b. Intervención del notario sin impedimento pero beneficiado con la
herencia
c. Intervención del notario con impedimento y beneficiado con la
herencia.
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ARMAZA GALDOS, Javier, DE LA SUCESIÓN TESTAMENTARIA
cuarto grado consanguíneo y segundo a fin intervengan como notarios en
la celebración de un testamento .Siendo esto así, respuesta pareciera
tornarse evidente, el testamento seria nulo en todos los casos. No parece
que el conflicto halle una solución en esos términos, se hace indispensable
una explicación más detenida:
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ARMAZA GALDOS, Javier, DE LA SUCESIÓN TESTAMENTARIA
- Para que una determinada conducta puede ser calificada de ilícita es
necesario que concurran los siguientes requisitos
- 1) Que el acto sea voluntario ( en nuestro caso , que el notario no se vea
forzado a participar del otorgamiento del testamento sabiendo que tiene
impedimento . 2) que su conducta sea contraria a lo establecido en el
ordenamiento jurídico ( en nuestro caso , que el notario transgreda el
artículo 704, que su conducta sea contraria al contenido de dicha normal
3) que el autor haya obrado con dolo o culpa en nuestro caso que actué
como notario ,sabiendo que se haya impedido de participar como tal , y
4) que el agente haya causado daño con su accionar ( en nuestro caso ,
que se hayan afectado los términos de la voluntad testamentario en
perjuicio de alguien , que el testamento no tenga una auténtica voluntad
del testador ,causando daño a alguien .El cuarto requisito resulta de
sumo interés.
- Si no se dan todas estas características en el comportamiento
desarrollado por el notario ,evidentemente aquella conducta no sería
contraria al ordenamiento jurídico ,y por lo tanto ,seria licita de
consiguientemente para resolver un problema acogido en un supuesto
de aparente nulidad, el empeño a la solución del conflicto debe
emprenderse caso por caso, debiendo ponerse interés sobre todo en el
cuarto requisito anotado en el párrafo anterior pues 1) si el acto
testamentario cumple la finalidad para la que estaba destinado y con ella
no se perjudican los derechos de persona alguna , siendo el
comportamiento del notario ,desde todo punto de vista “ puro y prolijo “
este acto no puede ser calificado de ilícito y si no es ilícito se halla
permitido y si se halla permitido ,no afecta a nuestro sistema en su
conjunto ; como lógica consecuencia se llega a la validez del acto ; por
lo tanto no habrá razón para invalidar el testamento otorgado en estos
términos24 2) En cambio , si el acto testamentario no cumple la finalidad
para la que estaba destinado y con él se perjudican los derechos
dejando ,este acto no puede ser calificado es decir , es antijurídico ,
como lógica consecuencia ,también , el acto testamentario edificado en
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ARMAZA GALDOS, Javier, DE LA SUCESIÓN TESTAMENTARIA
estas circunstancias es invalido ,adolece de una causal de nulidad ; es
nulo , dicho en otros términos la participación de uno de los parientes
señalaos en el artículo 704 ( en este segundo supuesto ) está prohibida
por el ordenamiento jurídico ;por lo que la conducta desarrollada por el
notario es ilícita y se encuadra en el artículo V del título Preliminar del
código civil , por lo tanto , nulo el testamento otorgado en estas
circunstancias . Del análisis efectuado se verifican dos soluciones
distintas debidamente justificadas, entendemos que no se puede dar el
mismo trato a los cuestionamientos que, desde una perspectiva
valorativa, se hallan en dos planos distintos, no asimilables.
- El tema con la relación a la supuesta falta de formalidad deviene en
irrelevante. En el asunto objetivo de análisis , la formalidad no
desempeña un papel importante de fondo ,pues 1 ) o la conducta del
notario es ilícita y por lo tanto el acto nulo ( no por faltarse un requisito
formal ) o 2) la conducta de dicho funcionario es lícita y por lo tanto
valido el acto testamentario ( independientemente de la supuesta falta
del requisito formal ) .Por todo ello ,desde el punto de vista normativa (
indiferentemente a que estemos de acuerdo o no con el contenido del
artículo 704 ) entendemos que existen los mecanismos necesarios para
invalidar el testamento otorgado con clara transgresión al sistema ,
ahora bien , no se proyecta apropiada una idea tendiente a exigir que el
ordenamiento ,jurídico ,expresamente sancione con nulidad el supuesto ,
pues basta que se haya afectado el sistema jurídico en su conjunto ( por
medir una conducta ilícita ) para que se ,aplicando la teoría de la nulidad
virtual , se disponga la invalidez del acto testamentario desarrollado con
los reproches anotados .25Por todo ello ¿ Por qué negar la posibilidad de
que se puedan presentar aquellas poderosas razones para considerar
nulo el acto testamentario como reclama la doctrina ?. las razones están
allí presentes, son innegables, Asimismo, desde otra óptica, no tiene
sentido negar la posibilidad de que s e puedan presentar también
poderosas razones para considerar valido el acto testamentario,
llegando a las conclusiones como las arribadas en este punto y no
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ARMAZA GALDOS, Javier, DE LA SUCESIÓN TESTAMENTARIA
solamente por aplicación del principio de conservación del acto, que en
el tema debatido no tiene mayor relevancia.
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ARMAZA GALDOS, Javier, DE LA SUCESIÓN TESTAMENTARIA
embargo ,este resulta beneficiado con algunas cláusulas testamentarias
ya sea instituyéndolo como heredero voluntario las testamentarias , ya
sea instituyendo como heredero voluntario ( si es que el testador no
tiene herederos forzosos) o ya como legatario. Cuando ello acontece,
rige plenamente el artículo 688, en tal sentido devienen en nulas las
disposiciones testamentarias materializadas a favor del notario. Pero el
asunto no queda allí debemos preguntarnos: ¿Qué sucedería si es que
en el testamento, el testador reconoce tener una deuda con el notario? O
también podemos preguntar: ¿Qué sucedería si en el testamento el
testador reconoce que el notario es su hijo? ¿Debemos aplicar la misma
sanción impuesta por el artículo 688? La respuesta parece afirmativa
,pues se tratan de disposiciones testamentarias con las que se verá
beneficiado el notario y , tratándose de actos de tanta trascendencia
además de que no existe motivo para discriminar un hecho del otro ,
pueden validarse actos testamentarios utilizándose para ello la infracción
de los actos voluntariamente realizados ,menos en uno de esta
naturaleza , y en el que se haya visto afectada la voluntad testamentaria
,puesta en tela de juicio por haberse permitido un beneficio
testamentario al notario que intervino en el acto .Por lo demás ,la normal
es expresa y resulta difícil evadir la sanción ,salvo mejor apreciación
,proyectar una solución caso por caso parece lo más apropiado ,pues la
diversidad de supuestos lo amerita . 27
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ARMAZA GALDOS, Javier, DE LA SUCESIÓN TESTAMENTARIA
notario y en el instrumento no se han concedido más beneficios de los
que corresponde si la sucesión se hubiera apertura do sin testamento
,no se justificaría invalidar el acto testamentario ,porque además de que
la nulidad del testamento no afecta su condición de legitimario , al
apresurarse la sucesión ( si el testamento fuese invalido ) el legitimario
notario recibirá exactamente lo mismo y 2) en cambio ,si la intervención
del legitimario como notario ,es reprobable y con ella se altera la
finalidad perseguida por el testador 8 como lo sería cuando se hace
conceder un legado ,se impide que se otorgue un legado a determinada
persona , se induce al otorgamiento de un determinado legado ,etc., el
testamento así emitido es nulo es reiterando los argumentos esbozados
al tratar al primera hipótesis con relación al codicilo configurado con
intervención de un notario con impedimento .
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ARMAZA GALDOS, Javier, DE LA SUCESIÓN TESTAMENTARIA
disposiciones testamentarias por las que se les otorga determinados
beneficios al notario, independientemente de los derechos hereditarios
que pudieran corresponderle al respectivo funcionario , la respuesta al
punto dos ,incluso ,evita una indebida implicación del notario , a efectos
de no ver lesionados sus derechos hereditarios . En este punto es
importante dar un vistazo al inicio 5 del artículo 667, en el que
textualmente se señala que: “son exclusivos de la sucesión de
determinada persona, por indignidad, como herederos o legatarios. Los
que destruyan, oculten, falsifiquen o alteren el testamento de la persona
de cuya sucesión se trata y quienes, a sabiendas, hagan uso de un
testamento falsificado. En efecto, si con intervención del notario (con
derecho legal a la herencia) . posible heredero legal – se llega a alterar
el testamento favoreciéndolo por completo (con toda la herencia)
evidentemente que, además de las sanciones aplicables al acto
testamentario en cuanto a los beneficios otorgados a favor del notario
(nulidad total del instrumento testamentario – por limitarse el acto a
beneficiarlo legal por indignidad. La sanción, por lo tanto, puede ser
doble en este hipotético caso.29
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ARMAZA GALDOS, Javier, DE LA SUCESIÓN TESTAMENTARIA
Pero en todos los testamentos especiales ( consular, aéreo ,marítimo y
militar ) habiendo una persona ante la cual se elabora el testamento
especial , brota de inmediato la siguiente interrogante ; ¿Podrían
concederse beneficios hereditarios a las personas debe ser negativa
,todas las personas ante las que se han configurado los testamentos
especiales no se hallan habilitadas para asir beneficios hereditarios de
ninguna índole fijados en el instrumento en el que media su intervención
, por lo tanto ,debe entenderse que se aplican extensivamente los
alcances del artículo 688, consiguientemente si se da vida a un acto de
última voluntad concediéndose algún beneficio a favor de aquellas
personas ,únicamente serán nulas las disposiciones testamentarias en
cuanto benefician al colaborador, manteniéndose la validez de las otras
y con ellas del testamento mismo.
1. EL TESTAMENTO
La Constitución peruana, cuando alude a los derechos fundamentales, se
refiere, en su artículo 2 inciso 16, a los derechos de la propiedad y de la
herencia. Ahora bien, con respecto a la herencia, debemos entenderla en
sentido amplio, considerando sus dos vertientes: la del causante y la de los
sucesores. En lo que se refiere al causante, también se debe considerar a éste
cuando hace uso de su derecho de testar, y otorga el testamento, pues
entonces estaremos ante la presencia del testador.30
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ARMAZA GALDOS, Javier, DE LA SUCESIÓN TESTAMENTARIA
Nuestro Código Civil ha previsto varias formas para proteger la voluntad del
testador. Incluso ha previsto que cuando ella no se haya respetado surja la
ineficacia de los testamentos.
2. ANTECEDENTES:
Sobre este tema, bueno es recordar que el Código Civil de 1936, era muy
exigente en cuanto a los testigos, incluso diríamos exagerado, pues requería
que los testigos sean tres en el caso de otorgamiento del testamento por
escritura pública (artículo 687), y cinco testigos cuando se trataba del
testamento cerrado (artículo 689). Sobre el particular, tendríamos que decir que
efectivamente ese código en vez de ayudar y facilitar el otorgamiento del
testamento, debido al número excesivo de testigos, terminaba dificultándolo.
Por ello el Código Civil de 1984 decidió que, sin eliminar la presencia de
testigos, éstos se reduzcan a un número manejable: dos testigos, tanto para el
de escritura pública como para el cerrado, y para los testamentos especiales.
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ARMAZA GALDOS, Javier, DE LA SUCESIÓN TESTAMENTARIA
de estos testigos es mucho más activa, pues uno de ellos podría ser designado
para dar lectura todas las cláusulas incluidas en el escritura, firmando todos
una vez finalizado el acto de redacción y demás formalidades.
Son dos los testigos testamentarios que deben participar en el otorgamiento del
testamento por escritura pública, estas dos personas deben ser hábiles,
debiendo saber leer y escribir, además deben ser personas ajenas a la
transmisión sucesoria (es decir, no estén involucradas con el llamamiento
sucesorio). El acreedor no se haya impedido de participar como testigo
testamentario, pero su situación es especial, debido a que sólo se impide su
intervención como tal cuando no pueda justificar su crédito sino con la
declaración testamentaria. En esta última hipótesis, con la regulación de este
impedimento se evita que el acreedor influya en la voluntad testamentaria,
buscando la justificación de su crédito.
Al indicarse que los testigos deben ser personas hábiles, se pone de relieve el
hecho que no pueden hallarse legalmente impedidos de participar en la
elaboración del testamento por escritura pública. 32
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ARMAZA GALDOS, Javier, DE LA SUCESIÓN TESTAMENTARIA
5. Los que tienen vínculo con el testador los vínculos de relación familiar
indicados en el inciso anterior.
6. Los acreedores del testador, cuando no pueden justificar su crédito sino
con la declaración testamentaria.
7. El cónyuge y los parientes del notario, dentro del cuarto grado de
consanguinidad o segundo de afinidad y los dependientes del notario o
de otros notarios
8. Los cónyuges en un mismo testamento.
CONCLUSIONES:
su última voluntad.
- El Testamento Público Cerrado, puede ser escrito por el testador o por otra
BIBLIOGRAFÍAWEB
- https://www.abogadoperu.com/codigo-civil-peru-1984-abogado-
ley.php?search=testamentarios
- https://www.monografias.com/trabajos28/testamento-peru/testamento-
peru.shtml