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Mercantil I PDF
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OBJECTIVOS
OBJETIVO GENERAL
Lograr que el estudiante conozca cuales son los principales Tipos Societarios
Regulados en la Ley General de Sociedades, su regulación, contenido,
problemática y su importancia en el tráfico comercial.
OBJETIVOS ESPECIFICOS
Que el estudiante pueda tener una idea clara de las Reglas Generales
aplicables a los diferentes tipos societarios regulados por la actual LGS.
Buscar que el estudiante se convierta en un ente de análisis y reflexión con la
finalidad de que incremente sus habilidades y destrezas.
Lograr que el estudiante pueda manejar adecuadamente la normatividad
existente en relación a los Tipos Societarios.
Lograr que al final del semestre el estudiante alcance un nivel de comprensión
y manejo adecuado de las normas que regulan los Tipos Societarios.
REQUISITOS
CONTENIDOS
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PROGRAMACIÓN DE CONTENIDOS
UNIDAD TEMATICA I
REGLAS GENERALES APLICABLES A LAS SOCIEDADES
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UNIDAD TEMATICA II
ARTÍCULO 10.- RESERVA DE PREFERENCIA REGISTRAL.
1. ANTECEDENTES 50
2. LA NORMA DE LA NUEVA LEY 51
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UNIDAD TEMATICA IV
LAS ACCIONES DE LAS SOCIEDADES ANÓNIMAS
La Acción como Parte del capital 78
Clasificación de las acciones 80
LA ACCION COMO DERECHO 81
Adquisición de la Cualidad de Socio 83
Pérdida de la Cualidad de Socio 85
LA ACCION COMO TITULO 86
Acciones Nominativas y acciones al Portador 87
CONCLUSIONES 91
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UNIDAD TEMATICA V
FORMAS ESPECIALES DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA
1. SOCIEDAD ANÓNIMA: ABIERTA Y CERRADA 92
2. SOCIEDAD ANONIMA ABIERTA 93
3. SOCIEDAD ANONIMA CERRADA 97
UNIDAD TEMATICA VI
SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA
1. PARTICIPACIONES. CARACTERÍSTICAS 104
2. SRI. PROCEDIMIENTO DE CONSTITUCIÓN 106
3. CONTENIDO DE LA ESCRITURA PÚBLICA DE CONSTITUCIÓN 107
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ORIENTACION BIBLIOGRAFIA
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EVALUACION
TA + EP
---------- = Nota 1
2
TA + EP
---------- = Nota 2
2
Nota 1 + Nota 2
-------------------- = Promedio Final
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Consideramos adecuado que usted alumno realice por lo menos revise el material
didáctico juntamente con bibliografía especializada una hora por día, al final del cual
fiche lo que Ud. Considere más importante así como realice apreciaciones a favor o
críticas lo cual evidentemente contribuirá en su formación profesional.
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Unidad Temática I
Objetivos
Que el alumno conozca cuales son las Reglas Generales Aplicables a las
Sociedades.
Que el futuro operador jurídico aplicando las Reglas Generales resuelva
algunos problemas comunes en los tipos societarios.
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Por decreto legislativo 295, del 24 de Julio de 1984, fue promulgado el actual
código Civil Peruano que entro en vigencia el 14 de noviembre del mismo año.
El Código fue resultado de los trabajos de la Comisión reformadora nombrada
por decreto Supremo del 1º de marzo de 1965 y de la Comisión Revisora
designada de acuerdo a la Ley 23403. Los autores del nuevo código civil
consideraron además, de conformidad con los nuevos criterios de su tiempo,
que la ley de sociedades debía ser una sola y que debía regular tanto a las
sociedades civiles como a las mercantiles. Por ello no contemplaron normas
sobre sociedades en el nuevo Código Civil y sugirieron la dación de un Decreto
Legislativo que incluyera, conjuntamente con la Ley de sociedades Mercantiles
que todavía estaba vigente, las disposiciones sobre sociedades civiles.
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Civil Italiano de 1942, que se justificaba por el propósito de los autores citados
de unificar las sociedades comerciales y civiles eliminando toda distinción entre
ellas. La ley de Sociedades Comerciales reemplazo aquella expresión general
por el especial de ―producción e intercambio de bienes o servicios ―,
abandonando el sistema unificador, dejando subsistente en la normativa la
sociedad civil y definiendo a la sociedad comercial en función a su tipicidad. De
este modo se le insufla a la sociedad civil típica un nuevo habito de vida precaria
y agonizante que ve en la realidad de la empresa su propia extinción.‖
Siguiendo la corriente moderna, nuestra nueva LGS mantiene la distinción
meramente formal, entre sociedades mercantiles y civiles. No intenta establecer
diferencias de fono y, al igual que para todas la sociedades (articulo 1 de la
ley), señal que las sociedades civiles tiene un fin de carácter económica
(articulo 295). Les otorga un estructura de sociedad en la que prima el elemento
personal, mantiene las formas de Sociedad civil Ordinaria y sociedad civil de
responsabilidad limitada y ratifica el fin de lucro de sus socios al permitir la
distribución de las utilidades entre ello.
Las formas societarias civiles no ha sido mantenida por la LGS con el objeto de
―insuflarles un nuevo habito de vida, precaria y agonizante‖, como dice veron,
sino para permitir la continuidad de dos tipos societarios que, sin ser muy
utilizados han tendió aceptación en nuestro medio. Ello sin pretender establecer
diferencias sustanciales muy discutibles, lo que, por lo demás, no es el objeto de
una ley que ratifica el espíritu unificador de todas las sociedades.
Podemos concluir el tema que nos ocupa con una opinión personal: las
diferencias entre las sociedades civiles y mercantiles siempre fueron
principalmente formales y no esenciales. La nueva ley, al abandonar una
diferenciación sustancial que siempre fue más aparente que real, producto de un
deseo de separar a cualquier precio la materia civil de la comercial en el campo
societario, no hace otra cosa que reconocer una realidad.
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―hay, por ultimo un grupo de negocios jurídicos a cuyo estudio van encaminadas
las consideraciones precedentes: los fines de quienes en ellos intervienen no
son simplemente paralelos, coordinados, sino que coinciden totalmente, estos
negocios jurídicos en los cuales. Para la realización de un fin común las partes
prestan su propia actividad, son los negocios sociales. Como es obvio debemos
distinguir radicalmente tales negocios sociales de aquel contrato social, en los
que muchos quieren encontrar el fundamento, lógico e histórico de la
sociedad…‖
Por su parte kuntze expone la teoría del ―acto complejo‖. Y nada menos que
Francesco Messineo, desechando la posición contractual, desarrolla la teoría del
acto ―acto colectivo:
Finalmente cabe destacar que son numerosos los tratadistas, como Ascarelli y
Halperin, que admiten la teoría contractual en el momento del acto fundacional
de la sociedad, pero que reconocen que ella presenta, durante la vida social,
carácter esenciales diferentes a los de un contrato.
Con acierto, la LGS no ha querido tomar posición sobre un asunto tan
discutible. Tratándose de un teme eminentemente teórico, mientras el debate
doctrinario continua la ley ha preferido la formula practicada de guardar silencio.
“Toda sociedad debe adoptar alguna de las formas previstas en esta ley. Las
sociedades sujetas a un régimen legal especial son reguladas supletoriamente por
las disposiciones de la presente ley.
La comunidad de bienes en cualquiera de sus formas, se regula por las
disposiciones pertinentes del código civil.”
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Tampoco significa ello que los tipos societarios son inmutables y en peligro
permanente de obsolescencia. Todo lo contario. Cada forma de sociedad
permite a los socios una multiplicidad de variantes en el pacto social y en el
estatuto. Las leyes evolucionan y crean nuevas posibilidades. En nuestra nueva
LGS se abre un inmenso abanico evolutivo al reconocerse, al fin, la
obligatoriedad para la sociedad de los pactos entre socios y entre estos y
terceros que se registran ante ella.
Isaac Halperin resumen, en forma clara y contundente, el tema que nos ocupa:
La tipicidad consiste en la previsión y disciplina legislativa particular, sin que
tenga importancia el médico técnico por el cual se alcanza el resultado… ―En
materia de sociedades, los constituyentes no pueden apartarse de los tipos
creados por el legislador. Se funda ello en que la atipicidad es contraria a la
seguridad de los negocios, por las dificultades a quedaría lugar su
funcionamiento‖… ―No existe peligro de anquilosamiento del régimen, porque el
legislador debe satisfacer las nuevas necesidades con la creación de nuevos
tipos o el remozamiento del sistema, y porque respetadas las características
sustanciales del esquema legal, según los diversos tipos, los otorgantes pueden
adoptar soluciones adecuadas al tipo, en reemplazo de las normas meramente
supletorias‖.
Facilitar la vinculación de socios y sus relaciones con terceros, mediante la
utilización de formas por todos conocidas.
La tipicidad simple funciones positivas dentro de la contratación societaria. Pero
el determinar los límites a darse a la aplicación del principio de tipicidad requiere
individualizar tales funciones, en lugar de convertir a tal principio en un fin en sí
mismo… ―la tipicidad societaria no es un fin en sí mismo sino un instrumento
jurídico para obtener ciertos resultados especialmente en materia de tráfico
comercial. Sus ventajas no se obtienen sin cierto costo, implícito en l limitación
de la libertad contractual y en el peligro de que relaciones societarias queden
fuera de los límites fijados para los tipos de sociedad. Estos costos sin embargo
no son un dato fijo, inherente a la tipicidad sino que dependen de los límites que
se den a los requisitos derivados de esta, de los tipos societarios previstos en la
legislación y de las consecuencias que se prevean para los casos de sociedades
atípicas.
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Desde muy antiguo Thaller (a quien todos los tratadistas que abordan el tema)
incubo la famosa expresión: la sociedad es un estado voluntario, mientras la
copropiedad es un ―estado impuesto‖. En otras palabras la sociedad tiene un
origen contractual y la copropiedad es extracontractual. Sin embargo, el
aumento, siendo muchas veces correcto, no es aplicable a todos los casos pues
existen sociedades impuestas por la ley y copropiedades nacidas de un acto
voluntario. La otra expresión de la idea de taller, que consigna la doctrina,
sosteniendo que la sociedad es un ―estado buscado‖ y la copropiedad un
―estado sufrido‖, tiene el mismo defecto.
Muchos argumentos distintivos se han dado en la doctrina, desde Thaller hasta
la fecha. Carnelutti, citado por Brunetti, sostenía que el patrimonio de la
comunidad, stricto sensu esta un patrimonio en conservación y el de la sociedad
uno en transformación. Dentro de ese orden de ideas. Isaac Halperin sostiene:
La distinción se halla en que la comunidad es estática esto es limitada al goce
del bien sin organización por los participes para la producción, en cambio la
sociedad es dinámica constituida para la explotación de los bienes aportados
para el logro de beneficios a distribuirse entre los socios por la organización para
ese fin, esto es presupone la empresa.
Por su parte Georges Ripert hace, como simpre un análisis claro de la materia
pronunciándose categóricamente por la diversidad. Analiza la concurrencia de
derechos, la facultad de los copropietarios para terminar con la indivisión y la
unanimidad en la copropiedad frente a la mayoría en la sociedad, destacando
que todos ellos son hechos distintivos aunque ninguno, por sí solo, puede
considerase cono definitivo:
No basta para que exista una sociedad que dos o más personas tengan
derechos sobre la misma cosa o sobre un conjunto de bienes. La concurrencia
de derechos crea la copropiedad o indivisión, pero no la sociedad… ―en principio
la indivisión es transitoria y nadie está obligado a permanecer en ella pudiendo
cada uno de los copropietarios pedir la división. La sociedad crea, por el
contrario, una situación duradera cuyo término se fija en el acto constitutivo.
Pero existen también indivisiones forzosas. Es menester, pues recurrir a otra
idea: en la indivisión la igualdad de derechos impone el consentimiento unánime
para todo acto material o jurídico relativo a los bienes indivisos; en la sociedad,
por el contrario, la decisión puede ser adoptada por la mayoría si el estatuto o la
ley asilo deciden. Ocurre sin embargo que algunas indivisiones organizadas si
rigen también por la ley de la mayoría y entonces se asemejan mucho a las
sociedades como es el caso de la copropiedad de un buque‖.
La doctrina alemana, ampliamente analizada pro Brunetti, se pronuncia por una
separación terminante entre comunidad de bienes y sociedad, basando las
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“La sociedad anónima se constituye simultáneamente en un solo acto por los socios
fundadores o en forma sucesiva mediante oferta a terceros contenida en el
programa de fundación otorgado por los fundadores.
La sociedad colectiva, las sociedades en comandita, la sociedad comercial de
responsabilidad limitada y las sociedades civiles solo pueden constituirse
simultáneamente en un solo acto.”
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suscriben y pagan el capital, acuerdan los términos del pacto social y del
estatuto y firman la minuta y la escritura pública de constitución de la nueva
sociedad.
A ello se suman los derechos y obligaciones que la ley establece para los
fundadores en la constitución simultánea de todas y cada una de las formas
societarias, los que comentaremos en detalle al analizarlos más adelante.
Por el momento baste decir que la identificación de los fundadores es la forma
más adecuada para que los terceros conozcan cuales son las personas
concretas que responden por la correcta formación de la sociedad, por la
existencia y entrega de los aportes y por las demás obligaciones que la ley les
exige. Sean socios reales, testaferros o personas por cuya cuenta actuaron los
fundadores. Es igual. Todos ellos responden en forma solidaria.
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“La sociedad se constituye cuando menos por dos socios, que pueden ser personas
naturales o jurídicas. Si la sociedad pierde la pluralidad mínima de socios y ella no
se reconstituye en un plazo de seis meses, se disuelve de pleno derecho al término
de ese plazo.
No es exigible pluralidad de socios cuando el único socio es el estado o en otros
casos señalados expresamente por ley.”
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socio al 85% y otro al 15% que una sociedad con un accionista con el 99% de
las acciones y 15 socios con el restante 1% (o una acción cada uno). Hace
bien la nueva ley en restablecer el mínimo. La nueva a dos socios, sean
personas naturales o jurídicas.
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Por su parte Luis Puig Ferriol, desde un punto de vista del derecho civil:
“No deja de ser significativo que la primera denominación dada a las personas
jurídicas fue precisamente la de las personas ficticias… Por otra parte, esta idea
de ficción no es una reliquia histórica, sino que está continuamente presente en
la problemática actual, que no pocas veces se ve en el trance de prescindir de la
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socios. En segundo lugar, ¿es la mayoría absoluta de los socios o basta una
mayoría relativa? En tercer lugar, los socios también es un factor cambiante. En
sociedades cuyas acciones se negocian en la Bolsa, en un porcentaje elevado,
la nacionalidad de la sociedad podrá variara algunas veces cada mes inclusive
diariamente.
En nuestro país, el tratadista peruano doctor Roberto MacLean Ugarteche ha
estudiado el tema de la nacionalidad de las sociedades en la doctrina argentina
y latinoamericana. En la Argentina se adoptado la posición doctrinaria que niega
la nacionalidad de las sociedades a raíz de un incidente ocurrido en el año 1876,
al suscitarse un conflicto entre el Banco de Londres y del rio de La Plata y el
Congreso de la Provincia de Santa Fe, que tuvo resultado el que el Banco
pidiera intervención diplomática de Inglaterra a su favor. Esto dio inicio a una
larga polémica, desde que se considero inaceptable que los países de mayor
desarrollo utilizaran esa calase de presión a favor de intereses privados de sus
ciudadanos. El resultado fue el rechazo de la pretensión extranjera basada en
una supuesta nacionalidad de la persona jurídica que la invocaba.
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No es sencillo adoptar una posición categórica ante un tema tan complejo. Nos
inclinamos decididamente por la teoría de la no-nacionalidad de las sociedades,
pero admitiendo que existen argumentos en la tesis contraria. La polémica
continúa en el ámbito del derecho constitucional y del derecho internacional
privado.
Mientras tanto, nuestra LGS ha aptado no denominar a las sociedades como
―peruanas‖ o ―extranjeras‖, sino como ―constituidas en el Perú‖ y ―constituidas en
el extranjero‖.
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En ese punto estábamos, hace muy poco tiempo, Un simple convenio entre
accionistas para unificar el voto en las juntas generales sólo tenía una eficacia
―reducida y menguada‖. No alcanzaba ―efectividad práctica alguna‖ frente a la
sociedad. Si uno de los contratantes violaba abiertamente su obligación asumida en
el convenio nadie podía, en modo alguno, impugnar su abierto incumplimiento.
Finalmente, los convenios no eran otra cosa que ―pactos ajenos‖ a la sociedad.
En cambio, en el derecho anglosajón no se ponía cortapisa alguna a la validez y
exigibilidad de los convenios entre accionistas frente a la propia sociedad. Esto
significaba una considerable ventaja en el mundo moderno de la contratación
globalizada, mientras las doctrinales legislaciones latinas se debatían ante la rígida
estructura societaria y la intocable independencia de la junta general.
En nuestro país, muchas veces, fuimos testigos de las dificultades que planteaba en
este campo la rigidez de nuestra Ley anterior. Por ejemplo, una empresa minera
radicada en el Perú, titular de importantes concesiones inexplotadas, llegaba a un
excelente acuerdo, de larga maduración en el tiempo, con un inversionista
extranjero, para ponerlas en exploración y explotación, mediante una cuantiosa
inversión íntegramente a cargo de la empresa extranjera. El grupo mayoritario de la
sociedad tenía que garantizarle al inversionista extranjero que, si el resultado de la
exploración, pasados u nos años, era un éxito, podía aportar a la sociedad toda su
inversión realizada en la exploración; podía adquirir las nuevas acciones en un valor
predeterminado; tenía el derecho a convertirse en accionista mayoritario de la
sociedad, a través de la emisión futura de series diferentes de acciones, con
distintos contenidos de derechos, y se le encargaba la gestión social debido a sus
aportes tecnológicos. Por último, había que pactar todo el régimen societario futuro
cuando se iniciase la explotación, años después, los aportes del inversionista
extranjero para esa nueva fase, la dilución máxima del porcentaje de los accionistas
nacionales ante ese nuevo y cuantioso aporte al que ellos no contribuían, las reglas
futuras del estatuto de la sociedad y muchos otros aspectos de la estructura
societaria.
Ante este ejemplo simple, tantas veces pactado en nuestro país, ¿cómo se podía
darte seguridad jurídica al contrato si cualquier accionista del grupo mayoritario
peruano podía desconocerlo y votar en el futuro como le viniese en gana?; ¿cómo
establecer derechos de preferencia futuros sobre las acciones?; ¿cómo garantizar la
unidad del grupo contratante peruano a través de cláusulas de aceptación de otros
socios o de prohibiciones temporales de enajenación de acciones?; ¿cómo hacer
que la propia sociedad anónima asumiera la obligación de hacer respetar los
convenios?. Esos eran sólo algunos de los problemas que se planteaban en el
sencillo ejemplo referido.
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“La sociedad tiene una denominación o una razón social, según corresponda a su
forma societaria En el primer caso puede utilizar, además, un nombre abreviado.
La razón social puede conservar el nombre del socio separado o fallecido, si el socio
separado o los sucesores del socio fallecido consienten en ello. En este último caso,
la razón social debe indicar esta circunstancia. Los que no perteneciendo a la
sociedad consienten la inclusión de su nombre en la razón social quedan sujetos a
responsabilidad solidaria, sin perjuicio de la responsabilidad penal si a ello hubiere
lugar”.
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Las sociedades en las que los socios tienen responsabilidad limitada hasta
solamente la pérdida total de sus aportes están dotadas de una denominejáji
social. Nada impide que en la denominación se incluya uno o más nombres de
los socios. Ello no tiene efecto alguno en la responsabilidad limitada que les
corresponde, En suma, las sociedades de este género pueden establecer
denominación que les plazca, con alusión uno a sus socios o a sus: actividad (
Finalmente, el primer párrafo del artículo que comentamos las faculta, a ellas
solamente, a utilizar, además de su denominación, un nombre abreviado. listo es
una innovación de la LGS.
Las sociedades civiles, en sus dos formas, deben contar con una Razón social,
de conformidad con el artículo 296 de la Ley. En la sociedad civil ordinaria, los
socios responden más allá del capital aportado, de acuerdo a los reglas
especiales de esta forma societaria, En la sociedad civil de responsabilidad
limitada todos los socios tienen ese tipo de responsabilidad, por lo cual es
discutible que la Ley las obligue a contar con una razón social Sin embargo se
optó por hacerlo en vista de que ambas formas societarias tomen la obligación
de hacer figurarlos nombres de uno o más socios con la rasen social En todo
caso, los terceros no pueden resultar engañados pues la segunda Ch‘ las
sociedades civiles debe expresar claramente en la rozón social que la sociedad
civil de responsabilidad limitada‖
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(Con respecto a esta primera norma de protección, la Ley prohíbe que el registro
inscriba cualquier denominación, completa o abreviada, o cualquier razón social
igual a la de otra sociedad preexistente. Nótese que aquí se excluye el concepto
de ―semejanza‖. Luego, en ese único caso, es el Registro quien tiene el deber de
no inscribir, o sea que el nombre de la sociedad preexistente queda inscrito y el
interesado en la nueva inscripción es el que tiene que iniciar el reclamo
correspondiente, de acuerdo a las normas del Registro y a los principios do
defensa de la propiedad intelectual.
La segunda norma de protección consiste en que no se puede adoptar
denominaciones que contengan nombres de organismos o instituciones públicas
o signos distintivos protegidos por derechos de propiedad industrial o elementos
protegidos por derechos de autor, salvo que se demuestre estar legitimado para
ello.
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Sobre los supuestos que hemos mencionado en el párrafo anterior, más el caso
fe semejanza (y no de igualdad con el nombre de una sociedad preexistente), el
artículo bajo comentario otorga una protección diferente al del primer caso: los
afectados tienen el derecho a demandar la modificación de la denominación o
razón social infractora, por la vía del proceso sumarísimo, tute el juez del
domicilio de la sociedad infractora. Por el texto del artículo, evidente que esta
segunda protección se aplica al supuesto de ―semejanza‖
La segunda parte del último párrafo, además, ratifica una norma típica de las
sociedades con Socios de responsabilidad ilimitada: los que permiten que su
nombre figure en una razón social, aún no perteneciendo a la sociedad, asumen
plena responsabilidad solidaria, sin perjuicio de la responsabilidad penal que
pudiese existir.
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Unidad Temática II
ENRIQUE ELIAZ LA ROSA
(Derecho Societario Peruano T.I.)
1. ANTECEDENTES.
La reserva de preferencia registral no es una innovación de la LGS. Fue creada
por la Ley 26364, en el año 1994, cuando ésta modificó el artículo 4 de la LOS
anterior, añadiéndole dos párrafos adicionales. En el primero se establecía que
cualquier persona que participe en la constitución de una sociedad o en
cualquier modificación de estatutos que entrañe el cambio de la denominación o
razón social de la compañía, tiene derecho a una reserva de preferencia registral
con respecto a la denominación o razón social elegida, por un plazo de 30 días
hábiles, vencido el cual la reserva caduca de pleno derecho. En el segundo
párrafo se determinaba que nadie podía adoptar una denominación o razón
social igual al nombre que se encontrase gozando del derecho de preferencia
registral.
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Es por ello que el cambio del objeto social origina consecuencias muy graves
para la sociedad. Cada socio decidió con entusiasmo participar en una
determinada actividad y no tiene necesariamente el mismo entusiasmo con
respecto a otro giro de negocios. De allí que el cambió de objeto social sea una
de las pocas causales que facultan al socio, por su sola decisión individual, a
separarse de la sociedad. Así lo establecía el artículo 210 de la Ley anterior y lo
ratifica el artículo 200 de la nueva Ley.
Debido a ello también una de las causales más graves de responsabilidad de los
administradores de una sociedad es tomar acuerdos que vulneren el estatuto o
que signifiquen abuso de facultades. La realización de actos no comprendidos
en el objeto social tiene esas dos características.
b) Sin embargo, nuestra ley ha querido también dar una mayor amplitud a la
determinación del objeto social, ya desde la Ley anterior. En efecto, el artículo
11 de la Ley española de 1951, que fue el modelo de nuestra LGS anterior,
establecía que el estatuto debía contemplar, simplemente, el ―objeto social‖.
Nuestra Ley de 1966 añadió, apartándose de su modelo, que debían
señalarse ―clara y precisamente los negocios y operaciones que lo
constituyen‖. A primera vista parecería que nuestra ley quiso ser más estricta
al decir ―señalándose clara y precisamente‖. Pero un análisis más detenido
nos hace ver que luego hace un distingo entre ―negocios y operaciones‖ del
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objeto social. Ahora bien, ―negocios‖ son los rubros generales del fin social,
mientras que ―operaciones‖ son aquellos actos que la doctrina considera
complementarios O extensivos al objeto. Esto amplía indudablemente el
objeto social, pues forman parte de él no solo las actividades fundamentales
de la sociedad sino también las operaciones que se autoricen a los
administrad015
c) Se desprende también del enunciado bajo análisis que el objeto social puede
tener todas las variantes que deseen los socios. El objeto social no es
obligatoriamente único. Puede ser múltiple, desde que la ley alude a
―negocios y operaciones‖. Tiene solo una cortapisa: debe tratarse de
actividades lícitas.
d) El artículo 11 amplía aún más que la ley anterior la facultad discrecional de los
órganos de la sociedad al establecer que se incluyen en el objeto social,
aunque no los contemple expresamente el estatuto, los actos relacionados
con el mismo que coadyuven a la realización de sus fines. Como puede
apreciarse, la nueva Ley amplía considerablemente el objeto social al incluir
todo acto relacionado que contribuya al fin social. Exige solamente que sea un
acto ―relacionado‖, concepto que es bastante lato. Y al establecer que no es
necesario que figuren en el estatuto, la definición se inclina fuertemente hacia
el buen criterio de los administradores.
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e) Finalmente, no debemos olvidar que la ley exige que la descripción del objeto
social sea debidamente detallada. Pueden ser muchos los negocios u
operaciones de la sociedad, pero deben responder a una ―descripción
detallada‖. Somos de opinión, en tal virtud, que el Registro no debe admitir
objetos sociales genéricos, tales como ―toda clase de operaciones que
permitan las leyes del Perú‖. O bien un objeto social que enumere algún
negocio concreto seguido de ―y todas las demás actividades lícitas en el
territorio nacional‖.
No debe olvidarse que la precisión, aunque no sea estricta, del objeto social,
es una garantía fundamental para los socios, que puedan ejercitar su derecho
de separación ante cualquier cambio del fin social. Si la descripción del mismo
no es clara, se vuelve confusa la determinación de lo que significa o no un
cambio de objeto.
Para todos sus efectos legales, los actos de una sociedad que exceden el objeto
social o no sean cercanamente derivados del mismo. Como resultado, la
sociedad no responde por ninguno de los efectos del acto nulo y los accionistas
no tendrían facultad para convalidar o ratificar a posteriori dichas operaciones ni
sus consecuencias.
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Los socios o administradores, según sea el caso, responden frente a la sociedad por
los daños y perjuicios que ésta haya experimentado como consecuencia de
acuerdos adoptados con su voto y en virtud de los cuales se pudiera haber
autorizado la celebración de actos que extralimitan su objeto social y que la obligan
frente a co-contratantes y terceros de buena fe, sin perjuicio de la responsabilidad
penal que pudiese corresponderles.
La buena fe del tercero no se perjudica por la inscripción del pacto social”.
1. CONSIDERACIONES GENERALES.
Los artículos 12 y 13 de la nueva LGS deben ser comentados en conjunto. Se
refieren a los principales temas que derivan del objeto social: la actitud que
deben observar los terceros al contratar con la sociedad, su situación frente a los
actos ―ultra vires‖ y la forma como se dilucidan, en el interior de la sociedad, las
responsabilidades correspondientes a los actos que exceden el objeto social.
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Cabe destacar que, en nuestra opinión, tal como aparece del comentario a los
artículos 12 y 13, la sola inscripción de los poderes otorgados por una sociedad
no exime al tercero de su deber de verificar si los poderes fueron otorgados o
delegados por el órgano social competente para tales efectos. Debe tenerse
presente que el artículo 12 de la Ley sólo tutela la validez y obligatoriedad de los
negocios contraídos por los representantes de la sociedad dentro de los límites
de sus facultades, sin que se requiera el análisis, por el tercero, de los negocios
u operaciones que constituyen el objeto social. Sin embargo, los terceros deben
verificar si el órgano social respectivo era competente para otorgar o delegar
poderes a los representantes de la sociedad.
De otro lado, la norma establece acertadamente que para ejercer los poderes
otorgados por la sociedad no se requiere inscripción adicional de los mismos en
un Registro distinto al del lugar del domicilio de la sociedad. Ahora bien, como
quiera que la inscripción en el Registro no es un requisito de eficacia del
apoderamiento ni de su ejercicio, la norma debe ser entendida solamente en el
sentido que bastará que la sociedad inscriba el nombramiento o poder en el
Registro del lugar de domicilio de la sociedad para que resulten publicados y
oponibles frente a terceros.
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El artículo bajo comentario, al igual que la anterior LGS, señala un plazo de treinta
días dentro del cual deben ser presentados para su inscripción el pacto social y el
estatuto. Vencido dicho plazo —contado desde la fecha del otorgamiento de la
escritura pública de constitución— cualquier socio o tercero con legítimo interés
puede solicitar su inscripción, al amparo del artículo 15 que hemos comentado.
Similar regla se aplica para todos los demás actos y acuerdos de la sociedad, sea
que requieran del otorgamiento de escritura pública o no, salvo en lo referente al
plazo, como veremos más adelante.
Consideramos que esta norma es sólo de aplicación para los actos y acuerdos
inscribibles, aun cuando la norma no lo precisa, toda vez que sería impropio
imponer un plazo de inscripción para aquellos actos o acuerdos que la ley
considera como optativa o innecesaria su inscripción.
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Nótese que para los demás actos o acuerdos de la sociedad distintos al pacto
social y al estatuto, el plazo de treinta días comienza a computarse desde su
celebración o de la aprobación del acta donde conste el acuerdo respectivo,
según corresponda, y no desde la fecha del otorgamiento de la escritura pública
de aquellos que requieren de dicha formalidad. Similar disposición contenía la
anterior LGS.
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1.- ANTECEDENTES
El ejercicio de poderes no inscritos, para la realización de actos inscribibles de la
sociedad, no fue regulado en forma clara por la LGS anterior. Esta, al igual que
la nueva Ley, señalaba que los apoderados y los poderes debían inscribirse en
el registro. Por otra parte, ambas Leyes no consideraron a la inscripción como un
requisito indispensable de la representación (ver, al respecto, nuestro
comentario al artículo 14).
¿Qué hacer ante esta dualidad? Si, por ejemplo, la Junta de Accionistas de una
sociedad anónima aprobaba la compra de un inmueble y daba poder a una
persona para suscribir la escritura de adquisición del bien, ¿era necesaria la
inscripción previa de este poder o era suficiente insertar en la escritura de
compra el acta de la Junta, que contenía el acuerdo y el poder? La interpretación
de las normas de la Ley anterior, en nuestra opinión, debía conducir a aceptar lo
segundo, pues al insertarse el acuerdo de la Junta en la escritura pública de
compra se producía automáticamente la necesaria inscripción de la transferencia
de propiedad y del poder, en forma simultánea.
La práctica registral se fue inclinando por lo contrario, llegando a exigir la
inscripción previa del poder y provocando, con ello, una innecesaria duplicidad y
un considerable retraso en muchas operaciones.
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En cualquier caso, la LOS permite que las partes, en uso de sus facultades
autónomas, decidan la duración de la sociedad que más se adecúe a sus
intereses.
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SOCIEDAD ANÓNIMA
I. CONSTITUCIÓN DE LA SOCIEDAD
La constitución de una Sociedad Anónima es un procedimiento compuesto por
una serie de actos dirigidos a la creación de una persona jurídica nueva por
imperio de la ley, con un patrimonio y responsabilidad independientes de los
accionistas que la conforman.
La ley General de Sociedades califica como Fundadores a las personas que
realizan todos los actos que forman parte de la constitución, cuyas formalidades
y requisitos se encuentran establecidos en la propia Ley, La misma que
establece dos modalidades de constitución social:
a. Constitución simultánea.
b. Constitución por oferta a terceros.
Por otro lado, describe puntualmente en su artículo 701 los actos que deben
realizar los fundadores para ser considerados como tales; además de establecer
un sistema de responsabilidad aplicable a los fundadores y los beneficios
patrimoniales que éstos podrán recibir debido a su especial condición,
independientemente de la calidad de accionistas que posean todos los
fundadores o algunos de ellos.
II. FUNDADORES
CONCEPTO
En términos generales, se considera como fundadores a las personas que llevan
a cabo los actos necesarios para la constitución de la Sociedad Anónima,
(persona jurídica nueva e independiente de los fundadores y accionistas de la
misma, cuya actividad se adecua a los principios, y reglas que establece la Ley
General de Sociedades). Vamos a explicar con más detalló este concepto, los
fundadores intervienen el proceso de formación o constitución de una Sociedad
Anónima realizando los siguientes actos:
a. Toman la iniciativa en la creación de la Sociedad.
b. Realizan las gestiones necesarias para la reunión del capital y de los socios
requeridos.
c. Cumplen las formalidades legales para la constitución social.
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E x c e le n c ia A c a d é m ic a
Sin embargo; se debe tener en cuenta que en algunos casos, los fundadores no
cumplen de manera estricta con los requisitos y formalidades de cada acto que
forma parte del proceso de " constitución, perjudicando de esta manera la
actividad futura de la Sociedad Anónima; en estos casos se aplica a los
fundadores el régimen de responsabilidad que establece la ley.
Por esta razón, la Ley General de Sociedades describe de manera puntual los
actos en los que deben participar los fundadores para ser considerados como
tales, con la finalidad de aplicar con precisión y facilidad dicho régimen. De
acuerdo al artículo 709 de la ley estos actos son los siguientes:
Se debe tener en cuenta que los fundadores pueden actuar por su cuenta o a
través de un representante; cualquier acto que realice el representante dentro de
la esfera de poderes que se le confirió afecta al fundador, porque el
representante actúa por cuenta de éste.
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Los fundadores realizan estos actos por cuenta de una Sociedad que aún no se
constituye, por esta razón debemos determinar si los fundadores o la Sociedad
deben responder por el pago de estas obligaciones.
Por esta razón, la ley establece una mane de retribuir a los fundadores de la
Sociedad Anónima su esfuerzo, a través de un beneficio económico que se
establece en el Estatuto.
Sobre este tema, debemos mencionar que en doctrina existen diversas formas
de retribuir a los fundadores por el trabajo que realizan.
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Por otro lado, sabemos que para ser accionista de una Sociedad Anónima es
necesario suscribir una determinada cantidad dé acciones, lo que implica un
aporte de bienes.
En el caso de la constitución simultánea es claro que los fundadores son los
primeros accionistas de la Sociedad porque están obligados a suscribir la
totalidad de las acciones; sin embargo, no ocurre lo mismo en el segundo caso,
ya que el único requisito que exige la ley para calificar a una persona como
fundador, consiste en la firma del programa de fundación.
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a. La denominación de la Sociedad.
b. La identificación y domicilio del suscriptor.
c. El número de acciones que suscribe y su clase de ser el caso.
d. El monto pagado por el suscriptor de acuerdo al programa de constitución.
e. La fecha y firma del suscriptor o su representante.
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Unidad Temática IV
El poseer por lo menos una acción es presupuesto indispensable para poder ser
socio de una sociedad anónima; el número de acciones que se posee gradúa luego
la participación en los beneficios (derecho al dividendo), en la adopción de los
acuerdos sociales (derecho a voto) y en la división del patrimonio de la sociedad
(derecho a una cuota de liquidación). La división del capital en acciones es lo que3
da nombre a la sociedad, aunque por respecto a la tradición mercantilista de los
países latinos, la ley ha conservado el rotulo de ―Sociedad Anónima‖.
1
Art. 82º LGS.
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Las acciones serán de igual valor y conferirán iguales derechos, sin embargo, en el
contrato social podrá estipularse que el capital se divida en varias clases de
acciones con derechos especiales para cada clase y cada acción sólo tendrá
derecho a un voto; pero en el contrato social podrá pactarse que una parte de las
acciones tenga derecho de voto solamente en las Asambleas Extraordinarias, así
mismo, no podrán asignarse dividendos a las acciones ordinarias sin que antes se
pague a las de voto limitando un dividendo de cinco por ciento. Cuando en algún
ejercicio social no haya dividendos o sean inferiores a dicho cinco por ciento, se
cubrirá éste en los años siguientes con la prelación indicada. Al hacerse la
liquidación de la sociedad, las acciones de voto limitado se reembolsarán antes que
las ordinarias.
Toda acción posee tres matices como parte alícuota del capital, siendo la primera
por constituir una parte representativa del capital social, participe de la naturaleza de
este; la segunda es que la acción refleja la cuota de aportación del socio, es decir
que éste ha efectuado(o se ha obligado a efectuar frente a los demás socios); y la
tercera, es que la acción posee un valor económico, la cual refleja una parte
alícuota del patrimonio social, en los cuales encontramos cuatro tipos de valor:
En el contrato social podrá pactarse que a las acciones de voto limitado se les fije un
dividendo superior al de las acciones ordinarias. Los tenedores de las acciones de
voto limitado tendrán los derechos que esta ley confiere a las minorías para
oponerse a las decisiones de las asambleas y para revisar el balance y los libros de
la sociedad.
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Cuando así lo prevenga el contrato social, podrán emitirse en favor de las personas
que presten sus servicios a la sociedad, acciones especiales en las que figurarán las
normas respecto a la forma, valor, inalienabilidad y demás condiciones particulares
que les corresponda. Se prohíbe a las sociedades anónimas emitir acciones por una
suma menor de su valor nominal; y al respecto, la Ley de Sociedades Anónimas
establece que, ―Las acciones representan partes alícuotas del capital social. Será
nula la creación de acciones que no respondan a una efectiva aportación patrimonial
a la sociedad‖, pues la fijación del valor nominal de las acciones queda al arbitrio de
los estatutos, puesto que la ley no establece límite alguno, y deja libertad absoluta a
los fundadores y promotores para elegir la cifra que estimen oportuna.
Solamente serán liberadas las acciones cuyo valor esté totalmente cubierto y
aquellas que se entreguen a los accionistas según acuerdo de la asamblea general
extraordinaria, como resultado de la capitalización de primas sobre acciones o de
otras aportaciones previas de los accionistas, así como de capitalización de
utilidades retenidas o de reservas de valuación o de reevaluación.
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Las acciones cuyo valor no esté íntegramente pagado serán siempre nominativas.
La distribución de las utilidades y del capital social se hará en proporción al importe
exhibido de las acciones. Así como de las amortizaciones en acciones que están
sujetas a beneficios y reservas libres, no dando lugar a una prima de reembolso ya
que ello no destruye definitivamente las relaciones entre su titular y la compañía.
Los suscriptores y adquirentes de acciones pagadoras serán responsables por el
importe insoluto de la acción durante cinco años, contados desde la fecha del
registro de traspaso; pero no podrá reclamarse el pago al enajenante sin que antes
se haga excusión en los bienes del adquirente.
Clases de acciones según el diverso contenido de derechos que lo atribuyen.- según
este criterio las acciones se divide en dos: las acciones comunes y las acciones
especiales, a esta ultima pertenecen las:
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E x c e le n c ia A c a d é m ic a
a) Acciones preferentes.- que son aquellas que conceden algún derecho distinto de
los propios de alas acciones ordinarias, sea sobre el dividendo, sea sobre el
patrimonio social al tiempo de su división.
b) Acciones de voto plural.- son aquellas que están dotadas de un mayor número
de votos que otras acciones de igual valor. Conceden una participación en la
suma de votos de la sociedad mayor que la participación que representa en el
capital social, siendo por lo tanto, acciones privilegiadas que confieren un
derecho de voto más elevado que el propio de las acciones ordinarias. Cabe
señalar que la ley permite que en los estatutos fijen el número máximo de votos
que un mismo accionista puede emitir, ya que con ésta posibilidad se trata de
proporcionar a la sociedad los medios para impedir un excesivo predominio de
los accionistas que sean tituladores de un gran número de acciones de voto
plural.
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Las sociedades anónimas ha querido evitar los peligros, sin necesidad de prohibir en
absoluto toda adquisición de acciones propias que no sea para amortizar las
acciones y reducir el capital, para ello la sociedad podrá adquirir sus propias
acciones con cargo al capital social únicamente para amortizarlas, previo acuerdo de
reducción de capital, adoptado, con los beneficios y reservas libre, y al solo efecto
de amortización , podrá la sociedad adquirir sus acciones por compraventa o
permuta, ya sea con cargo a esos mismos bienes o por título oneroso; podrá
también la sociedad adquirir las acciones sin necesidad de amortizarlas, cuando la
adquisición se haga para evitar un daño grave y haya sido autorizad por acuerdo de
la junta, ya sea licita la adquisición de acciones propias a título gratuito.
Las acciones que adquiera la sociedad a titulo oneroso deberán estar totalmente
desembolsadas, y en los supuestos en las que no haya amortización, deberá
venderlas en el plazo más breve, en tanto quedará en suspenso el ejercicio de los
derechos incorporados a las acciones que posea la sociedad.
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Cuando constare en las acciones, el plazo en que deban pagarse las exhibiciones y
el monto de éstas, transcurrido dicho plazo, la sociedad procederá a exigir
judicialmente, en la vía sumaria, el pago de la exhibición, o bien a la venta de las
acciones.
Cuando se decrete una exhibición cuyo plazo o monto no conste en las acciones,
deberá hacerse una publicación, por lo menos 30 días antes de la fecha señalada
para el pago, en el Periódico Oficial de la entidad federativa a que corresponda el
domicilio de la sociedad. Transcurrido dicho plazo sin que se haya verificado la
exhibición, la sociedad procederá en los términos del artículo anterior. La venta de
las acciones se hará por medio de corredor titulado y se extenderán nuevos títulos o
nuevos certificados provisionales para sustituir a los anteriores.
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Sobre los requisitos formales del título podemos agruparlos en tres categorías,
siendo estas:
1. Los requisitos personales, que afectan tanto a la persona jurídica de la sociedad
como a sus administradores y al notario autorizante de la escritura (denominación
de la sociedad, domicilio, fecha de escritura de constitución, fecha de la
inscripción de la sociedad en los Registros Públicos, nombre del notario
autorizante y firma de uno de los administradores, la misma que podrá ser
autógrafa o impresa).
2. Los requisitos reales, las cuales son la cifra del capital, el valor nominal de la
acción, numero y serie a la que pertenece y la suma desembolsada, y.
3. Los requisitos de carácter funcional, las que se refiere al régimen interno de la
sociedad, la mención del carácter ordinario o privilegiado de la acción y la
indicación del objeto del privilegio cuando exista, es decir, el objeto social.
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Si bien es cierto los títulos representativos de las acciones deberán estar expedidos
dentro de un plazo que no exceda de un año, contado a partir de la fecha del
contrato social o de la modificación de éste, en que se formalice el aumento de
capital. Mientras se entregan los títulos podrán expedirse certificados provisionales,
que serán siempre nominativos y que deberán canjearse por los títulos, en su
oportunidad.
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Los títulos de las acciones y los certificados provisionales podrán amparar una o
varias acciones. Los títulos de las acciones llevarán adheridos cupones, que se
desprenderán del título y que se entregarán a la sociedad contra el pago de
dividendos o intereses. Los certificados provisionales podrán tener también cupones.
Las sociedades anónimas tendrán un registro de acciones que contendrá:
1. El nombre, la nacionalidad y el domicilio del accionista, y la indicación de las
acciones que le pertenezcan, expresándose los números, series, clases y demás
particularidades;
2. La indicación de las exhibiciones que se efectúen;
3. Las transmisiones que se realicen en los términos que prescribe el artículo 129º
de la LGS.
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No podrán emitirse nuevas acciones, sino hasta que las precedentes hayan sido
íntegramente pagadas.
Se prohíbe a las sociedades anónimas adquirir sus propias acciones, salvo por
adjudicación judicial, en pago de créditos de la sociedad. En tal caso, la sociedad
venderá las acciones dentro de tres meses, a partir de la fecha en que legalmente
pueda disponer de ellas; y si no lo hiciere en ese plazo, las acciones quedarán
extinguidas y se procederá a la consiguiente reducción del capital. En tanto
pertenezcan las acciones a la sociedad, no podrán ser representadas en las
asambleas de accionistas. En el caso de reducción del capital social mediante
reembolso a los accionistas, la designación de las acciones que haya de nulificarse
se hará por sorteo ante Notario o Corredor titulado.
Las acciones de goce tendrán derecho a las utilidades líquidas, después de que se
haya pagado a las acciones no reembolsables el dividendo señalado en el contrato
social. El mismo contrato podrá también conceder el derecho de voto a las acciones
de goce.
En caso de liquidación, las acciones de goce concurrirán con las no reembolsadas,
en el reparto del haber social, después de que éstas hayan sido íntegramente
cubiertas, salvo que en el contrato social se establezca un criterio diverso para el
reparto del excedente.
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CONLUSIONES
Debemos de recordar que las acciones son partes alícuotas del capital social, y
que cada acción es parte de la aportación del socio.
La acción puede constituir una parte representativa del capital social, reflejando
la cuota de aportación del socio.
Así mismo toda acción posee un valor económico, ya sea real, nominal, contable
o bursátil.
El valor nominal de la acción simboliza la cuota del capital, y existiendo además
acciones de distinto valor nominal siempre en cuando se confieran con los
mismos derechos.
En cuanto a la amortización de acciones estas se dan con beneficios y reservas
libres, así mismo este tipo de amortizaciones no da lugar al reembolso.
El importe a pagarse por las acciones es estipula en la escritura pública de
constitución de la sociedad, bajo acuerdo de los socios.
Es nula la emisión y la enajenación de certificados antes de la inscripción
registral de la sociedad o del aumento de capital.
La calidad de socio se adquiere por la propiedad de una o más acciones.
La condición de socio implica una pluralidad de derechos de distinto género.
El derecho de voto es también parte inherente a cada socio dentro de la
sociedad, ya que este está inmerso al ejercicio de poder intervenir en
determinados aspectos de la sociedad.
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Unidad Temática V
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De esta manera, una Sociedad Anónima puede adoptar esta modalidad, con el
sólo acuerdo de la Junta de Accionistas.
Sin embargo; cuando reúna cualquiera de las tres primeras condiciones al
término de un ejercicio anual, deberá adoptar la forma de Sociedad Anónima
Abierta obligatoriamente.
Por otro lado el artículo 2641 establece lo siguiente: "la Sociedad Anónima
cerrada o la Sociedad Anónima abierta que deje dé reunir los requisitos que
establece la ley para ser considerada como tal debe adaptarse a la forma de
Sociedad Anónima que le corresponda. En el caso de la Sociedad Anónima
abierta esta situación se presenta al momento de excluir las acciones u
obligaciones que tiene inscritas en el Registro Público del Mercado de Valores,
sin embargo en este caso los accionistas que no votaron a favor de acuerde
pueden ejercer el derecho de separación siempre y cuando se cumplan los
siguientes requisitos:
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De esta manera, al excluir las acciones del Registro Público del Mercado de
Valores los accionistas deben adoptar otra modalidad de Sociedad Anónima; en
este caso sólo existen dos opciones:
- La Sociedad se rige por las normas de la Sociedad Anónima en general, o
- Adopta el régimen especial de la Sociedad Anónima cerrada si cumple con los
requisitos que exige la ley.
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d. Exigir que la Sociedad Anónima abierta adopte otra forma cuando se ale caso.
e. Exigir y a requerimiento de accionistas que representen cuando menos el 5%
del capital suscrito, siempre que no se trate de hechos reservados o de
asuntos cuya divulgación pueda ocasionar daño a la Sociedad. En caso de
discrepancia acerca del carácter reservado de dicha información, resuelve
CONASEV.
f. Convocar a Junta General o a Junta Especial, cuando la Sociedad no cumpla
con hacerlo en las oportunidades establecidas por la ley o el Estatuto.
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De acuerdo al artículo 117° del régimen general uno a más accionistas que
representen no menos del 20% de las acciones suscritas con derecho a
voto pueden solicitar notarialmente al Directorio que, convoque a Junta de
accionistas con el fin de discutir los temas, 1 que le interese; en este caso
el Directorio debe publicar, el aviso de convocatoria dentro de los 15 días
siguientes a la recepción de la solicitud.
En el caso de las Sociedades Anónimas Abiertas, los accionistas pueden
ejercer el derecho a solicitar la convocatoria si representan el 5% de las
acciones suscritas con derecho a voto.
Por otro lado el artículo 117° del régimen general establece que si la
solicitud es denegada o transcurren más de 15 días de presentada sin
efectuarse la convocatoria, los accionistas pueden solicitar al Juez de la
sede de la Sociedad que ordene la convocatoria por el proceso no con
contencioso. Si el Juez ampara la solicitud, ordena la convocatoria, señala
el lugar, día y hora de la reunión, su objeto, quién la presidirá y el notario
que dará fe de los acuerdos. En el caso de las Sociedades Anónimas
abiertas si la solicitud es denegada o transcurre el plazo señalado
anteriormente la convocatoria a Junta General de Accionistas o a Junta
especial en su caso la realiza CONASEV.
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Sin embargo la Ley General de Sociedades establece que los accionistas tienen
derecho a separarse de la Sociedad si no votaron a favor de la modificación del
régimen relativo a las limitaciones, a la libre transmisibilidad de las acciones o al
derecho de adquisición preferente.
Se debe tener en cuenta que en el caso de las Sociedades anónimas cerradas
nos encontramos ante un grupo reducido de accionistas, a quienes, les interesa
no perder su porcentaje de participación accionaria (acciones con derecho a
voto en este caso) ya que intentan dirigir la marcha de la Sociedad e influir en la
toma de decisiones o gestión social. En consecuencia, es de vital importancia
que las acciones no se diversifiquen a través de la negociación con terceros, ya
que disminuye el porcentaje de participación de los accionistas antiguos en el
capital social y en consecuencia el poder de decisión de cada uno.
Por esta razón, el régimen especial aplicable a las Sociedades Anónimas
cerradas establece a las Sociedades Anónimas cerradas establece los
siguientes derechos:
a. Adquisición preferente de acciones.
b. Adquisición preferente en caso de enajenación forzosa.
c. Transmisión de las acciones por sucesión.
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De esta manera los accionistas pueden adquirir antes que cualquier tercero
las acciones; dicha adquisición se realiza a prorrata (en relación a su
participación en el capital social) entre todos los accionistas que ejerzan el
derecho.
Los terceros pueden adquirir las acciones si transcurren 60 días desde que el
accionista puso en conocimiento de la Sociedad su deseo de transferir sin que
la Sociedad y/o los demás accionistas hubieran comunicado su voluntad, de
compra.
Respecto al precio de las acciones se pagará el que se indica en la carta, sin
embargo el precio, de la adquisición puede ser fijado por las partes de
acuerdo al procesamiento establecido en el Estatuto, en su defecto el precio
lo fija el Juez por el proceso sumarísimo.
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Unidad Temática VI
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1. PARTICIPACIONES. CARACTERÍSTICAS
De acuerdo con la Ley General de Sociedades el capital social de la SRL se
encuentra dividido en participaciones, sin embargo no pueden materializarse en
ningún documento o título valor como en el caso de las acciones, en las que es
posible emitir certificados de acciones provisionales y definitivas con un
contenido determinado por la ley. El texto de esta clase de documentos expresa
el conjunto de derechos que posee el titular de las acciones además de la clase
a la que pertenece. Así, el artículo 100° de la Ley General de Sociedades
establece que los certificados de acciones deben contener cuando menos la
siguiente información:
La denominación de la Sociedad.
El domicilio social.
Duración de la Sociedad.
la fecha de escritura Pública de constitución y el Notario ante el que se otorgó.
Los datos de inscripción de la Sociedad en el Registro.
El monto del capital y el valor nominal de cada acción.
Las acciones que representa el certificado. La clase a la que pertenece y los
derechos y obligaciones inherentes a la acción.
El monto desembolsado o la indicación de estar totalmente pagada.
Los gravámenes o cargas que se puedan haber establecido sobre la acción.
Cualquier limitación a su transmisibilidad.
La fecha de emisión y número de certificado.
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Como podemos observar todos los derechos, limitaciones y cargas que pesen
sobre las, acciones se encuentran expresadas en el texto del certificado,
además de los datos de identificación de la Sociedad emisora y del titular de las
mismas. Estos documentos no pueden emitirse indicando la creación y
características de las participaciones de una SRL ya que se encuentra
expresamente prohibido por la ley General de Sociedades. Así el artículo 2831
establece lo siguiente:
De esta manera las participaciones se crean como resultado del aporte de los
socios, con el mismo valor nominal y derechos. En este sentido debemos
señalar que tal como lo expresa el artículo 283°, las participaciones son iguales
acumulables e indivisibles, de esta manera no pueden crearse clases de
participaciones con diverso contenido de derechos como en el caso de las
acciones.
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e. Se legalizan los libros contables ante Notario. Se debe tener en cuenta que la
SRI lleva contabilidad completa.
Los bienes que cada socio aporte indicando el título con que se hace, así
como el informe de valorización correspondiente las prestaciones accesorias
que se hayan comprometido a realizar los socios, expresando su modalidad y
la retribución que con cargo a beneficios vayan a recibir los que la realicen.
La forma y oportunidad de la convocatoria que, deberá efectuar el Gerente
mediante esquelas bajo cargo, fax, correo electrónico u otro medio de
comunicación que permita obtener constancia de recepción, dirigidas al
domicilio o a la dirección designada por el socio a este efecto.
los requisitos y demás formalidades para la modificación del pacto social y del
Estatuto, prorrogar la duración de la Sociedad y acordar su transformación,
fusión, escisión, disolución liquidación y extinción.
Las solemnidades que deben cumplirse por el aumento y reducción de capital,
señalando el derecho de preferencia que puedan tener los socios y cuando el
capital asumido por ellos puede ser ofrecido a personas extrañas a la
Sociedad. La devolución del capital podrá hacerse a prorrata de las
respectivas participaciones sociales, salvo que con la aprobación de todos los
socios se acuerde otro sistema.
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SOCIEDAD EN COMANDITA
RESPONSABILIDAD DE SOCIOS
La sociedad tendrá una razón social
formada por el nombre de todos los socios
colectivos, o por el nombre de alguno o
algunos de ellos, agregándose, en todo caso,
Razón social La indicación "Sociedad en Comandita" o su
(Art... 279° abreviatura "S. en C.» o S en C. por A.
L.G.S.)
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ADMINISTRACIÓN DE LA SOCIEDAD
La sociedad puede ser administrada por el socio colectivo o por el socio
comanditario.
La sociedad es administrada por uno o
Por el socio Más socios colectivos, salvo pacto en contrario.
Colectivo Si la escritura social no dispusiera otra cosa, todos los
socios colectivos serán administradores.
A falta de estipulaciones especiales, se
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E x c e le n c ia A c a d é m ic a
RESTITUCIÓN DE UTILIDADES
Los socios que hubieran actuado de buena fe estarán obligados sólo a compensar
las utilidades recibidas con las que les correspondan en los ejercicios siguientes, o
con la cuota del valor que les toque en caso de liquidación.
CAPITAL SOCIAL
RAZÓN SOCIAL
ADMINISTRACIÓN DE LA SOCIEDAD
OBLIGACIONES Y RESPONSABILIDADES
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E x c e le n c ia A c a d é m ic a
La junta general sustituirá al administrador que, por cualquier causa, haya cesado en
el cargo.
En caso de pluralidad de administradores, el nombramiento debe ser aprobado,
además, por los otros administradores que continúen con el cargo.
El nuevo administrador asume la calidad de socio colectivo desde la aceptación del
nombramiento.
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E x c e le n c ia A c a d é m ic a
SOCIEDADES CIVILES
1.- Definición
La sociedad civil es aquella que se constituye para un fin común de carácter
económico que se realiza mediante el ejercicio personal de una profesión, oficio,
pericia, práctica u otro tipo de actividades personales por alguno, algunos o
todos los socios.
3.- Responsabilidad
a) sociedad Civil Ordinaria
Los socios responden personalmente y en forma subsidiaria, con beneficio de
exclusión por las obligaciones sociales y lo hacen, salvo pacto distinto, en
proporción a su aporte.
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E x c e le n c ia A c a d é m ic a
6.- Participación
Las participaciones de los socios en el capital no pueden ser incorporados en
títulos valores, ni denominarse acciones.
7.- Transferencia
Ningún socio puede transmitir a otra persona, sin el consentimiento de los
demás, la participación que tenga en la sociedad, ni tampoco sustituirse en el
desempeño de la profesión, oficio o, en general, los servicios que le corresponda
realizar personalmente de acuerdo al objeto social. Las participaciones sociales,
deben constar en el pacto social. Su transmisión se realiza por escritura pública
y se inscribe en el Registro.
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E x c e le n c ia A c a d é m ic a
corresponde, salvo aquellos que, en virtud del pacto social, hayan sido
encargados a los administradores.
Acuerdos
Los acuerdos se adoptan por mayoría de votos computada conforme al pacto
social y, a falta de estipulación, por capitales y no por personas; y se aplica la
regla supletoria del artículo anterior al socio que sólo pone su profesión u oficio.
Toda modificación del pacto social requiere acuerdo unánime de los socios.
El pacto social podrá incluir también las demás reglas y procedimientos que,
ajuicio de los socios sean necesarios o convenientes para la organización y
funcionamiento de la sociedad, así como los demás pactos lícitos que desean
establecer, siempre y cuando no colisionen con los aspectos sustantivos de
esta forma societaria.
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