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Boletín Nº 19
PROYECTO ANTICORRUPCIÓN Noviembre de 2012

PRESENTACIÓN CONTENIDO

El Plan Nacional de Lucha contra la PRESENTACIÓN


• El Plan Nacional de Lucha contra
corrupción: posibilidades y límites la corrupción: posibilidades y
límites (Pág. 1)
Por YVÁN MONTOYA mayor acotación de propósitos y permitirían
Coordinador del Proyecto un mayor seguimiento.
ARTÍCULO ESPECIAL
Anticorrucpión del IDEHPUCP
• El control interno como

E
Dicho esto, nadie puede caer en la ingenuidad
l gobierno aprobó mediante Decreto de pensar que con tal documento la corrup- herramienta relevante para la
Supremo N° 119-2012-PCM el Plan ción desaparecerá o se reducirá a su mínima lucha contra la corrupción en las
Nacional de Lucha contra la corrupción expresión en el año 2016. Se trata de una he-
entidades del Estado (Pág. 2-9)
2012 – 2012. Se trata de un documento que, al rramienta que requiere algunas condiciones y
menos en su estructura y formulación, resulta presupuestos esenciales para alcanzar lo que sí
un instrumento con mayores ventajas que el esperamos de aquel: sentar las bases para los COMENTARIO
Plan anterior que rigió la actuación guberna- primeros pasos de cara a prevenir y reducir los JURISPRUDENCIAL
mental durante el periodo 2008-2011 y debería niveles de corrupción inercial y provocar du-
ros golpes punitivos a los casos más graves de • Caso de Walter Chacón Málaga por
convertirse en el instrumento más importan-
te del Estado para dar algunos pasos adelan- corrupción pública. el delito de peculado (Pág. 10-13)
te en la prevención y represión de las graves
y extendidas prácticas de corrupción que No podemos caer en la falacia naturalista de
NOTICIAS DESTACADAS
afectan nuestra gobernabilidad democrática. considerar que como los planes anteriores fra-
Saludamos desde aquí a la Comisión de Alto casaron este también fracasará. Sin embargo el • El proyecto anticorrupción en la
Nivel (CAN) que ha impulsado centralmente riesgo de que esto ocurra es elevado en la me- Conferencia Internacional “Buen
el esfuerzo participativo (estamentos del Esta- dida que las condiciones antes mencionadas Gobierno y Derechos Humanos”
do junto con la sociedad civil) para obtener el no se evidencien. A qué condiciones nos refe-
(Pág. 13)
documento que ahora comentamos. rimos. En primer lugar a la voluntad política
desde el más alto nivel y eso pasa por el propio
Presidente de la República. Esta condición no das drásticas en cada una de las instituciones
Efectivamente, el Plan no sólo formula con-
se aprecia hasta ahora con la claridad debida indicadas para erradicar las redes de corrup-
ceptos adecuados sobre la corrupción y centra
(citemos por ejemplo el caso del vicepresidente ción interna en cada una de ellas. Con relación
los enfoques preventivos y de combate contra
Chehade). a este último punto es de advertir la enorme
la corrupción como formas complementarias
responsabilidad del Congreso de la República
para avanzar en ese combate, sino que además
En segundo lugar, es urgente un nivel más in- al no aprobar los proyectos de ley que el propio
describe un diagnóstico, aunque excesivamen-
tenso de coordinación entre instituciones clave Poder Judicial presentó para erradicar la co-
te tolerante desde mi punto de vista, del cum-
en materia de prevención y represión de la co- rrupción en este Poder del Estado.
plimiento del Plan anticorrupción 2008-2011.
En esa perspectiva, aunque no parte de una rrupción (Ministerio Público, Poder Judicial,
Contraloría General de la República y Procu- Si las condiciones antes enunciadas se eviden-
línea de base sobre la situación de la corrup-
raduría Anticorrupción) a efectos de mejorar cian, creemos que el Plan puede constituirse en
ción en los diversos estamentos del Estado (al
los productos que cada uno de ellos elabora un instrumento valioso que permita avanzar
no existir estadística confiable en el Estado)
con el propósito de alcanzar casos viables de en la ruptura de una sociedad tolerante con la
sí ha establecido hallazgos sobre la situación
sanción. Esto pasa por otorgar a la CAN una corrupción. Todo ello sin perjuicio de las de-
encontrada y ha escrutado la data accesible
mayor autonomía respecto del Ejecutivo y po- más políticas, especialmente preventivas, que
según algunas instituciones como el Ministe-
testades de recomendación vinculantes para contempla el Plan Nacional de Lucha Contra
rio Público o la Procuraduría Anticorrupción.
los órganos que la componen. Finalmente, la Corrupción.
En nuestra opinión, los 5 objetivos planteados,
las 15 estrategias formuladas así como las 55 un elemento central en el ámbito del sistema
acciones propuestas por el Plan contienen una penal anticorrupción es la adopción de medi-
ARTÍCULO ESPECIAL
2

El control interno como herramienta relevante para la


lucha contra la corrupción en las entidades del Estado

© RPP
Por CARMEN OLAYA
SALDARRIAGA
Contadora Pública Colegiala

1. La actividad corruptiva en la Administra-

E
ción Pública
n los últimos lustros el problema de
la corrupción ha constituido el tema
central de debates nacionales e interna-
cionales, de portadas y titulares periodísticos,
de revisiones e incorporaciones en los textos
normativos de los países del orbe; se han com-
probado empíricamente sus causas y sus im-
pactos en el desarrollo humano, se ha tomado
conocimiento sobre las instituciones con ma-
yor incidencia corruptiva y se han instaurado
procedimientos administrativos para evitar su
influjo; los países han negociado y han firma-
do tratados internacionales contra la corrup-
ción, se han creado foros para su discusión y
la defensa contra la corrupción en sus variadas
formas; sin embargo, ni los diagnósticos de
políticas, ni las campañas públicas para crear
conciencia ni las reformas institucionales y le- 1.1. La corrupción: Un fenómeno global que como parte de nuestras necesidades humanas
gales introducidas para mejorar la administra- afecta a las Entidades del Estado la aspiración de acumular poder y riqueza.
ción pública, parecen tener un efecto positivo El fenómeno de la corrupción está muy arrai-
en el inconsciente colectivo de nuestros con- gado a la existencia de la humanidad misma, Sin embargo, la problemática de la corrupción
ciudadanos sobre su erradicación. Tampoco en razón de que sus orígenes obedecen a con- ha pretendido reducirse a la estructura política
se observa la arrogación de compromisos en sideraciones de orden sociológico. La predi- por la vinculación que tiene la corrupción con
ninguna de las partes involucradas para hacer- lección por hacer aquello que se encuentra el poder, por ser su ámbito de germinación y
le frente. prohibido, no puede negarse como intrínseca relevancia, y ello no es así. En tal virtud, no
a la naturaleza del ser humano, tendiente a la habría inconveniente para que cualquier ciu-
El asunto es que, el combate contra la corrup- búsqueda de nuevas y “mejores” satisfaccio- dadano realice actos de corrupción. Empero,
ción requiere de esfuerzos colectivos coordi- nes sin medir la posibilidad de sanción. Este lo que sí es cierto es que en los actos o activi-
nados y frontales desde los diversos sectores de aspecto, nos presenta como seres corruptibles dades de corrupción interviene siempre, por lo
la sociedad, a nivel de estrategias que compro- y temerarios, planteándonos una primera in- menos, un decisor1.
metan todas las instituciones, desde las más terrogante: ¿Qué hacer para no caer en estas
básicas, como la familia, las escuelas o la igle- tentaciones? Las definiciones sobre la corrupción tienden,
sia, hasta las más complejas, como la adminis- o a ser muy restrictivas o excesivamente am-
tración Pública, los medios de comunicación, Muchas respuestas pueden ensayarse para plias; sin embargo, lo más notorio que vemos
las organizaciones privadas, entre otras. ello, pero no cabe duda que nuestras necesi- es que el fenómeno de la corrupción afecta las
dades se han incrementado y la posibilidad de instituciones públicas. En ese sentido, estima-
En esta labor, las instituciones del sector pú- satisfacerlas parece haberse reducido. Muchas mos importante lo que Leonardo Díaz Hurta-
blico están en deuda, por lo que en el presente “necesidades” se han estatuido como legítimas do señala sobre el tema:
artículo algunas herramientas básicas y en la aspiraciones, tales como el crecimiento perso-
medida que éstas se vayan implementando, se nal, familiar y/o empresarial y la cada vez más “… podríamos redactarla como un fenó-
lograrán algunos avances en la compleja labor creciente ambición por el poder y el control. meno social, a través del cual un servidor
que es luchar contra la corrupción; no sin an- público es impulsado a actuar en contra
tes proporcionar una visión general de la pro- De otro lado, la realidad nos presenta un inne- de las leyes, normatividad y prácticas im-
blemática de la corrupción en el sector público gable desequilibrio en el reparto de la riqueza, plementadas, a fin de favorecer intereses
y precisar algunos conceptos elementales rela- por lo que podríamos deducir que el origen de particulares” 2.
cionados con la estrategia planteada. la corrupción tendría revestimientos socioló-
gicos, y en el hecho que, en la medida que he- Al respecto, la corrupción en el sector público
mos avanzado como sociedad, hemos sentido no sólo afecta a los servidores y funcionarios

1
James Reátegui Sánchez, En: “Los delitos de corrupción de funcionario y criminalidad organizada”, citando a GARZÓN VALDES, Ernesto; “Acerca del concepto de corrupción”, en: Varios
Autores, La corrupción política, Madrid, 1997, Pág. 42 y 43.
2
Leonardo Díaz Hurtado, “La corrupción, conceptos, causas”, En: http://www.perucontable.com
públicos que ejecutan u operan las normas res de recursos públicos)” 4. ción en el proceso de globalización es impor-
sino también a quiénes las elaboran, las dise- tante, pero sobre todo el de la corrupción po- 3
ñan (legisladores, directores), porque actúan La ex Defensora del Pueblo, Beatriz Merino lítica, en la que los gobernantes de los Estados
como creadores de las reglas o de los estánda- Lucero, manifestó que participan y se convierten en cómplices de la
res mediante los cuales funciona una organi- oligarquía internacional. La corrupción es un
zación política, por eso no deja de sorprender “la corrupción no implica sólo un problema atentado a la esencia del servicio público en
que la corrupción administrativa com¬prenda referido a la utilización indebida del poder la medida en que deliberadamente el político
y el funcionario traicionan la gestión de los
intereses colectivos. Así, el interés público se
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convierte en interés personal6.

Este fenómeno global trajo consigo las termi-


nologías “gran corrupción” -término utilizado
por vez primera por Sir George Moody-Stuart-
referido a la corrupción por parte de los jefes
de estado, ministros y altos funcionarios y, por
lo general, indica grandes cantidades de bienes
7
y se relaciona con el cohecho de funcionarios
públicos de corporaciones transnacionales. El
término más tarde evolucionó hasta abarcar la
corrupción en los más altos niveles de la esfera
pública, donde se formulan las políticas y las
reglas. Generalmente, pero no siempre, es si-
nónimo de corrupción política.

La corrupción menor8, también llamada “baja”


o “de la calle”, indica el tipo de corrupción que
las personas sufren en sus encuentros con fun-
cionarios públicos y cuando utilizan servicios
públicos (hospitales, escuelas, autoridades
que otorgan licencias, policías, oficinas de re-
caudación de impuestos, etc.). Las sumas de
la utilización del favoritismo y la influencia o de los recursos públicos para obtener dinero que entran en juego son casi siempre
amparados en el cargo o en su poder de de- ventajas o beneficios indebidos, sino que es modestas.
cisión para disminuir impuestos, evadir regu- fundamentalmente un problema de dere-
laciones y ganar licitaciones o implementar chos, desde el punto de vista de esta ins- 1.2. La corrupción como actividad delictiva.
medidas que servirán como reglas legales para titución, se necesita mayor participación La mejor fuente para definir la corrupción es la
dicho propósito; para lo cual se valen de em- ciudadana para enfrentar la corrupción y Convención Anti Corrupción de las Naciones
presarios privados y proveedores de servicios fortalecer la ética pública. Se entiende que Unidas - CNUCC, que es el único tratado an-
públicos3. la corrupción abarca un conjunto de actos ticorrupción abierto a la membresía universal,
transgresores desarrollados en la interac- que enlista los actos de corrupción medulares
En consonancia con lo esbozado, el profesor ción humana. Esta se presenta como un y permite el incremento de actos en la lista.
de la Universidad de Harvard Joseph S. Nay, abanico de sub-éticas particulares que sus- Esta tipología ha permitido a las naciones apa-
citado por Beraldi, vinculado a la administra- criben valores que rejar sus legislaciones
ción pública, señala que es una la toleran, aceptan
e incluso, validan
“El combate contra la co- regionales y nacio-
nales, introduciendo
“conducta que se desvía de las obligaciones como modo de re- rrupción requiere de esfuer- como conductas que
de orden público normales debido a inte- lacionarse para ac-
reses personales (familiares o de allegados) ceder a beneficios o
zos colectivos coordinados y tipifican supuestos de
infracción, concep-
o beneficios monetarios o de orden social; ventajas, que siem- frontales desde los diversos tos como el Soborno
o que viola normas respecto al uso de cier- pre se encuentran (Artículos 15° y 16°
to tipo de influencias con fines personales. al margen de la ley sectores de la sociedad” de la CNUCC), Mal-
Esta definición incluye conductas tales o la institucionali- versación o peculado
como el cohecho (utilización de gratifica- dad” 5. (Artículo 17° de la CNUCC), el Tráfico de in-
ciones con el fin de influenciar el juicio de fluencias (Artículo 18° de la CNUCC), el Abu-
una persona de cierta jerarquía), nepotis- La corrupción y las actitudes antiéticas se en- so de funciones (Artículo 19° de la CNUCC) y
mo (elección por vínculos familiares y no cuentran en todo el mundo, tanto en países el Enriquecimiento ilícito (Artículo 20° de la
por méritos personales) y malversación de desarrollados como en aquellos considerados CNUCC).
fondos (apropiación ilícita por particula- subdesarrollados. El papel que tiene la corrup-

3
Luis Eduardo Zavala de Alba, “La corrupción y los derechos humanos. Estableciendo el vínculo”. Consejo Internacional de Políticas de Derechos Humanos (ICHRP), 2009, Edición bajo el cuidado
del Programa Editorial de la Vicerrectoría Académica y de Inves¬tigación del Tecnológico de Monterrey.
4
James Reátegui Sánchez; op. cit. citando a ANDRES IBÁÑEZ, Perfecto; “Corrupción: necesidad, posibilidades y límites de la respuesta judicial”, en: Doctrina Penal, 1996-B, Buenos Aires, Pág.
425 y BERALDI, Carlos Alberto; “Control de la corrupción mediante la desregulación”, en: Pena y Estado, Año 01, Número 1, Buenos Aires, 1995, Pág. 36 y 37.
5
Merino Lucero, Martha Beatriz: “Primera Conferencia Anual Anticorrupción”. En: ABC para la litigación en los delitos de corrupción de funcionarios.
6
Diego Bautista, Oscar, op. cit. Pág. 89.
7
Ver Centro de Recursos Anticorrupción, Corruption Glossary, en www.u4.no/document/faqs5.cfm#grandcorruption.
8
Ver Centro de Recursos Anticorrupción, Corruption Glossary, en www.u4.no/docu-ment/faqs5.cfm#pettycorruption
9
Luis Eduardo Zavala de Alba; La corrupción y los derechos humanos. Estableciendo el vínculo; Consejo Internacional de Políticas de Derechos Humanos (ICHRP), 2009.
De este modo9, en el plano legal internacional Cohecho de Servi¬dores Públicos Extranjeros dentro del marco de un Estado Social y Demo-
4 , el término corrupción se utiliza casi siempre en Transacciones Comerciales Internacionales crático de Derecho. De manera que si se llega-
para agrupar varios actos criminales que co- de la Organización para la Cooperación y el ra a evidenciar un comportamiento en donde
rresponden al concepto general del abuso del Desarrollo Económico (OCDE) 13; entre otros. se vulnerara el principio de veracidad con la
poder encomendado. Las convenciones inter- consiguiente imparcialidad que ésta genera
nacionales contra la corrupción así lo reflejan, En el plano nacional, el Código Penal Perua- para alguna de las partes involucradas, defini-
ya que no definen ni sancio¬nan la corrupción no ha sistematizado los delitos contra la ad- tivamente se está causando un perjuicio en el
sino que enumeran los actos criminales en que ministración pública en cuatro secciones. La correcto funcionamiento de las instituciones
ésta consiste. primera: Delitos cometidos por particulares; la públicas. La actividad administrativa que está
segunda: Delitos cometidos por funcionarios al servicio de la sociedad en general no puede
Por ejemplo, tenemos la Convención de las públicos, la tercera: Delitos contra la adminis- ser influenciada por bajos intereses lucrativos
Naciones Unidas contra la Delincuencia Orga- tración de justicia; y la cuarta: Delitos contra la que están reñidos con la lealtad y la moral14.
nizada Transnacional, el Convenio Civil sobre administración pública (Título XVIII), Con-
Corrupción del Consejo de Europa10, la Con- tiene las disposiciones comunes referidas al 1.3. La lucha contra la corrupción a través
vención de 1997 de la UE sobre la Lucha contra concepto jurídico-penal de los funcionarios y del Control Gubernamental
la Corrupción de Funcionarios de las Comuni- servidores públicos. La lucha contra la corrupción en la adminis-
dades Europeas o de los Estados Miembros11 y tración pública se realiza a través de varios
la Decisión del Marco para Combatir la Co- En tal sentido, todas las figuras delictivas situa- frentes. Uno de ellos, lo constituye el Sistema
rrupción en el Sector Privado del Consejo de das en el Título XVIII tienen como bien jurídi- Nacional de Control (SNC), entendido como
la Unión Europea (Unión Europea, Decisión co común la “correcta función pública”, y más el conjunto de órganos de control, de normas,
contra la corrupción en el Sector Privado)12. concretamente los principios esenciales a cada métodos y procedimientos que se encuentran
Asimismo, la Convención para Combatir el una de las actividades prestadas por el Estado, estructurados e integrados funcionalmente, a
fin de conducir y desarrollar el ejercicio del
control gubernamental en forma descentrali-
© ius360

zada.

Los órganos de control que conforman el refe-


rido sistema son la Contraloría General de la
República (CGR), que es el ente técnico rector
del Sistema Nacional de Control, cuya misión
es dirigir y supervisar con eficiencia y eficacia
el control gubernamental; el Órgano de Con-
trol Institucional (OCI), que se encuentra ubi-
cado en las entidades públicas sujetas a control
y orgánicamente se sitúan en el mayor nivel je-
rárquico de la estructura de la entidad y cons-
tituye la unidad especializada responsable de
llevar a cabo el control gubernamental interno
posterior en la entidad; y, las Sociedades de
Auditoría (SOA), que son personas jurídicas
calificadas e independientes en la realización
de labores de control gubernamental posterior
externo.

Estos órganos de control, así como las normas,


métodos y procedimientos deben contribuir a
un adecuado control gubernamental, el mis-
mo que es definido por el artículo 6º de la Ley
27785 como

“la supervisión, vigilancia y verificación


de los actos y los resultados de la gestión
pública, teniendo en cuenta el grado de efi-
ciencia, eficacia, transparencia y economía
en el uso y destino de los recursos y bienes
del Estado”.

La idea de control gubernamental supone la


verificación del cumplimiento de las normas

10
Ver Convenio Civil sobre Corrupción, Artículo 2, adoptado por el Comité de Ministros del Consejo de Europa el 4 de noviembre de 1999 y vigente desde el 1ro. de noviembre del año 2003.
European Treaty Series, No. 174.
11
Convención aprobada sobre la base del Artículo K.3 (2c) del Pacto de la Unión Europea sobre la lucha contra la corrupción de funcionarios de las comunidades europeas o de los Estados
Miembros de la Unión Europea, adoptado por el Acta del Consejo del 26 de mayo de 1997. Official Journal C 195, 25 de junio de 1997, pp. 1-11.
12
Decisión del Marco del Consejo 2003/568/JHA, del 22 de julio del año 2002, sobre combate a la corrupción en el sector privado, vigente desde el 31 de julio del año 2003, Official Journal L 192,
31 de julio del año 2003, pp. 54-56.
13
Convention on Combating Bribery of Foreign Public Officials in International Business Transactions, adoptada por la OCDE el 21 de noviembre de 1997, vigente desde el 15 de febrero de 1999,
DAFFE/IME/BR (97)20.
14
James Reátegui Sánchez; op. cit.
legales y de los lineamientos de política y pla- debe fortalecerse a través de: nistrativas y/o judiciales a que hubiere lugar.
nes de acción, para lo cual evalúa los sistemas 5
de administración, gerencia y control con la • La labor de prevención, para combatir la co- Por ello, entre las atribuciones de la Contralo-
finalidad de mejorarlos a través de la adopción rrupción administrativa, implementando el ría tenemos la de conducir el procedimiento
de acciones preventivas y correctivas perti- sistema de control interno, con el objetivo de administrativo sancionador cuando las infrac-
nentes, cuyo desarrollo constituye un proceso prevenir o superar las deficiencias detectadas ciones cometidas por los funcionarios y servi-
integral y permanente. Este esfuerzo compete en el manejo de las entidades, supervisando dores públicos hayan incurrido en infraccio-
no sólo a los órganos del SNC, sino también y garantizando el cumplimiento de las reco- nes graves y muy graves en contra del Estado,
a las autoridades, funcionarios y servidores de mendaciones que se deriven de los informes de acuerdo con la Ley 29622 y su reglamento,
las diferentes entidades públicas en sus tres ni- de control emanados de cualquiera de los reservando la conducción del procedimiento
veles de gobierno15. Órganos del Sistema Nacional de Control, administrativo sancionador por la comisión
orientando sin carácter vinculante y, promo- de infracciones leves a la entidad. Asimismo,
En atención a las competencias y atribuciones viendo una cultura de honestidad y probidad la disposición del inicio de las acciones lega-
asignadas en la Constitución Política del Perú, de la gestión pública, así como estableciendo les pertinentes en ejercicio de esta labor se
la Ley 27785 y las disposiciones emitidas por la procedimientos para que los titulares de las materializa de forma inmediata, mediante el
CGR, el SNC y la propia Contraloría General entidades públicas rindan cuenta oportuna Procurador Público de la Contraloría General
ejercen un rol central en la lucha contra la co- ante el órgano rector por los bienes y fondos o el Procurador Público del sector o el repre-
rrupción mediante los mecanismos de control a su cargo. sentante legal de la entidad examinada, en los
interno previo y control posterior que permi- casos en que en la ejecución directa de una ac-
ten identificar las responsabilidades emergen- Del mismo modo, fiscalizando el cumpli- ción de control se encuentre daño económico
tes (administrativas, civiles o penales) de los miento de la entrega de las declaraciones o presunción de ilícito penal.
funcionarios y servidores públicos. juradas de ingresos y de bienes y rentas que
deben presentar los servidores y funciona- El control interno como sistema de prevención
Sobre este aspecto, el Contralor General de la rios públicos obligados de acuerdo a ley, así Desde el punto de vista del ciclo gerencial y de
República, Sr. Fuad Khoury Zarzar, en su po- como para verificar y supervisar el cumpli- sus funciones, el control se define como
nencia denominada “Propuestas para la lucha miento de las disposiciones sobre prohibi-
anticorrupción en el Estado Peruano”16, mani- ciones e incompatibilidades de funcionarios “la medición y corrección del desempeño a
festó que entre los elementos clave que permi- y servidores públicos y en los casos de nom- fin de garantizar que se han cumplido los
tirán luchar contra la corrupción y por ende bramientos de personal en el sector público objetivos de la entidad y los planes ideados
perfeccionar la gestión pública, tenemos: que puedan constituir nepotismo. para alcanzarlos” 17.

1) Instaurar un modelo de gestión por resul- • La labor de control posterior, cuando las Asimismo, el control como función de la ad-
tados que incorpore elementos como la medidas preventivas resultan insuficien- ministración consiste en
meritocracia acompañada de incentivos, lo tes para enfrentar y frenar hechos aislados
que permitirá el cumplimiento de las metas o propios de una corrupción sistematizada “Vigilar el desempeño actual, compararlo
institucionales, mediante el planteamiento dentro de las instituciones públicas, a tra- con una norma y emprender las acciones
de objetivos medibles, cuantificables y con vés de sus órganos le corresponde verificar que hicieran falta” 18.
plazos claramente establecidos, acompa- la gestión y uso de los recursos públicos, así
ñada de incentivos económicos a quienes como del ejercicio de las funciones de los Según las Normas de Control Interno, aproba-
contribuyan con esta labor. servidores y funcionarios públicos, bajo los das por la Contraloría General de la República,
criterios de utilidad, eficiencia, economía mediante Resolución de Contraloría General
2) Realizar una reingeniería seria de la gestión y transparencia, con relación al uso de los N°320-2006-CG publicado el 03.11.2006, el
pública, dentro de un ambiente sólido de recursos y bienes del Estado, realizando ac- Control Interno es un “proceso integral efec-
control interno, lo que involucra procesos ciones de control que, a su juicio, sean ne- tuado por el titular, funcionarios y servidores
eficientes, eficaces y transparentes. cesarias, accediendo en cualquier momento de una entidad, diseñado para enfrentar los
y sin limitación a los registros, documentos riesgos y para asegurar que se alcancen los si-
3) Fortalecer el sistema de compras estatales e información de las entidades, aún cuando guientes objetivos gerenciales:
electrónicas, de modo que no se vulneren sean secretos, y requiriendo información a
algunos sistemas de control interno instau- particulares que mantengan o hayan mante- • Promover la eficiencia, eficacia, transparencia
rados. nido relaciones con las entidades, siempre y y economía en las operaciones de la entidad,
cuando no violen la libertad individual. así como en la calidad de los servicios públi-
4) Incorporar en el sector público el concep- cos que presta.
to de rentabilidad social, sobre la base de Finalmente, desde su labor de exigir a los ser- • Cuidar y resguardar los recursos y bienes del
la adecuada gestión del talento humano y vidores y funcionarios públicos la responsabi- Estado contra cualquier forma de pérdida,
del desempeño, de modo que se revalore el lidad de los actos irregulares que cometan en deterioro, uso indebido de los mismos y actos
empleo público, y la unificación de la plani- el ejercicio de su función, las cuales pudieran ilegales, así como contra todo hecho irregular
lla del estado. revestir sanción administrativa, civil o penal, o situación que pudiera afectarlos.
le corresponde emitir informes de control téc- • Cumplir con la normatividad aplicable a la
En tanto el esquema esbozado se implementa, nicamente sustentados, informes que son con- entidad y a sus operaciones.
la lucha actual y frontal contra la corrupción siderados para el inicio de las acciones admi- • Garantizar la confiabilidad y oportunidad de

15
El control gubernamental interno es competencia de las entidades del sector público en sus diferentes niveles de gobierno mientras el control gubernamental externo es competencia de los órganos
del SNC, con el objeto de supervisar, vigilar y verificar la gestión, la captación y el uso de los recursos y bienes del Estado. Se realiza fundamentalmente mediante acciones de control con carácter
selectivo y posterior.
16
Contraloría General de la República, “Gestión Pública, Limpia y Eficiente. I Conferencia Anual Anticorrupción Lima 2010”, pág. 41-47.
17
Administración, Una perspectiva global, Harold Koontz y Heinz Weihrich, México. McGraw Hill. 1994
18
Para Robbins/Coulter
6
© lamula.pe

la información. en el primero de ellos se desarrollaron nuevos


• Fomentar e impulsar la práctica de valores conceptos del control interno por lo que su Otro aspecto que caracterizó a ENRON fue
institucionales. aplicación inicialmente se dio en entidades pú- que los directivos, analistas, asesores, y audi-
• Promover que los funcionarios o servidores blicas y privadas de Estados Unidos, posterior- tores internos de la empresa incumplieron el
públicos cumplan con rendir cuentas sobre la mente empezó su aplicación en Latinoaméri- código de ética establecido dentro de la com-
misión u objetivo que les haya sido encarga- ca. En COSO II21 se amplía el primer informe pañía, por lo que actuaron en función de sus
do, así como sobre los fondos y bienes públi- para dotar al control interno de un mayor propios intereses, aprovechando que el Es-
cos que les hayan sido asignados”. enfoque hacia la gestión del riesgo, cuya publi- tado -como responsable de la regulación del
cación ocurrió después que se conociera uno sector eléctrico-, no cumplía su función y que
¿Qué es el Sistema de Control Interno? de los casos más emblemáticos de bancarrota, la empresa adoptó la política de no evaluar
Es el conjunto de políticas, normas, planes, corrupción y fraude en Estados Unidos como previa ni preventivamente los riesgos a los que
organización, metodología y registros organi- fue la caída de ENRON. estaba expuesta.
zados e instituidos en cada entidad del Estado
para la consecución de la misión y objetivos ENRON fue una empresa que evadió todas las ¿Cuál es la estructura del Sistema de Control
institucionales que le corresponde cumplir19. regulaciones y mecanismos de supervisión de Interno?
los mercados financieros, sus directivos care- COSO II es una herramienta idónea para tener
Según el marco normativo todas las institucio- cían de valores éticos, morales y mantenían un control interno que produzca una seguri-
nes públicas deberían implementar un sistema conflictos de interés, por lo que en sus opera- dad razonable de que se reducirá significati-
de control interno, con la finalidad de tener ciones no se respetaron los principios en los vamente la posibilidad que ocurra un fraude
una seguridad razonable de que se lograrán los que se basa el funcionamiento de los mercados, corporativo y asegure una buena gestión. El
objetivos de la entidad mediante un manejo como son la transparencia, buena fe, claridad, documento -entre otros puntos- basa su de-
eficiente de los recursos que le fueron asigna- integridad y prudencia, favoreciendo que la sarrollo en la necesidad de que las empresas
dos para el cumplimiento de su misión, lo cual compañía operara sin consolidar en sus balan- cuenten con objetivos estratégicos, operativos
requiere el compromiso de todos los niveles ces los estados financieros de las empresas que (logro de resultados de la entidad), de infor-
jerárquicos de la entidad. creaba para desviar sus pérdidas, con lo que lo- mación financiera (estados contables) y cum-
graba sobrevaluar sus utilidades y capital y sub plimiento (cumplimiento legal).
¿Cuál es el origen del Sistema de control in- declarar sus pasivos; en resumen la política de El sistema se encuentra organizado en compo-
terno? la empresa no cumplía los principios contables nentes los cuales son reconocidos internacio-
La teoría del control interno nos remite a los universalmente aceptados e ignoraba princi- nalmente por las principales organizaciones
Informes COSO20 I (1992) y COSO II (2004), pios de gestión empresarial básicos . mundiales especializadas en materia de con-

19
Resolución de Contraloría N° 320-2006-CG que aprueba las Normas de Control Interno, publicada el 01.11.2006.
20
COSO son las siglas, en inglés, de Committee of Sponsoring Organizations de la Treadway Commission, pu-blicó en 1992 un informe denominado Internal Control – Integrated Framework
(IC-IF), conocido también como COSO I - Control Interno-Marco Integra¬do, el cual fue elaborado por el Instituto Americano de Contadores Públicos, la Asociación Americana de Contabilidad,
el Instituto de Auditores Internos que agrupa a alrededor de cincuenta mil miembros y opera en aproximadamente cincuenta países.
21
COSO II informe denominado Enterprise Risk Management – Integrated Framework, el cual incluye el Internal Control - Integrated Framework y el marco global para la administración integral
de riesgos.
trol interno y aunque su denominación puede condiciones para mitigar razonablemente ra, en aras de la transparencia y oportuna
variar, lo que se busca con su aplicación es la el riesgo, por lo que se asume. Esta estra- rendición de cuentas. La importancia de 7
estandarización del control interno en las or- tegia es aplicable para riesgos de bajo im- la comunicación externa radica en que los
ganizaciones estatales. Los componentes del pacto, y baja probabilidad de ocurrencia. agentes externos generan información que
control interno son los siguientes: ii. Vigilar el riesgo.- Cuando se decide puede producir impacto en el logro de los
hacer seguimiento al riesgo y dependien- objetivos institucionales.
A. Ambiente interno (Ambiente de Control do del nivel de incremento que las ocu- E. Supervisión, la totalidad de la gestión de
– COSO I), relacionado con la integridad y rrencias muestren en el tiempo, entidad riesgos corporativos se monitorea reali-
los valores éticos así como los mecanismos diseñará el mecanismo para mitigarlo. zando modificaciones oportunas cuando se
previstos para su cumplimiento; filosofía de Esta estrategia es aplicable para riesgos de necesiten. Este seguimiento y supervisión
la dirección y su estilo de gerencia, compe- alto impacto y baja probabilidad de ocu- se lleva a cabo mediante actividades perma-
tencias de la gerencia y del personal en ge- rrencia. nentes de la dirección, evaluaciones inde-
neral, estructura organizacional en cuanto iii. Evitar el riesgo.- Consiste en eliminar pendientes o autoevaluaciones para cono-
a la asignación y delegación de autoridad la parte del proceso, actividad o tarea que cer los resultados alcanzados y establecer
y responsabilidad, administración de los origina el alto riesgo. Esta estrategia es di- los compromisos de mejoramiento. El
recursos humanos y administración estra- fícil de aplicar. monitoreo requiere de reportes de control
tégica. iv. Transferir el riesgo.- Estrategia apli- necesarios para informar a los diferentes
cable cuando la ejecución del proceso, ac- niveles de Dirección y áreas participantes
B. Evaluación del riesgo, desarrolla lo si- tividad o tarea puede ser encargada a un en la gestión del riesgo
guiente: tercero que es especialista, por lo que tie-
ne la suficiente posibilidad evitar el riesgo Implementación del Sistema de Control In-
a. Establecimiento de objetivos, implica o si ocurre asumirá la responsabilidad. terno en las Instituciones del Estado
establecer los objetivos necesarios y viables v. Mitigar el Riesgo.- Aplicable cuando el La implementación del sistema de control in-
para cumplir la misión de la institución, riesgo identificado, es una amenaza para terno en la administración pública se ha con-
con el fin de identificar los eventos que po- el cumplimiento de los objetivos institu- vertido en una necesidad por tratarse de un
drían afectar su cumplimiento y los meca- cionales, siendo obligatorio adoptar me- proceso cuya ejecución implica la revisión y
nismos o procedimientos que se utilizarán didas para minimizar la ocurrencia del evaluación de las operaciones que diariamen-
para su monitoreo. riesgo o si ocurriera mitigar el impacto. te realizan, las cuales deberían encontrarse
vi. Compartir el Riesgo.- Tiene como sustentadas con documentación confiable y
b. Identificación de riesgos, significa iden- objetivo distribuir el riesgo y los posibles verificable, con el fin de obtener una seguri-
tificar los puntos vulnerables de un proce- impactos, que genere cuando ocurra, a dad razonable de que la entidad ha ejecutado
so en los que pueden ocurrir situaciones diferentes etapas del proceso, actividad o los recursos públicos con eficiencia, eficacia
riesgosas, ello mediante la aplicación de tarea, en las que participan diferentes per- , transparencia y economía; para el logro de
una técnica cuya aplicación permitirá co- sonas, las cuales se responsabilizarán de la los objetivos institucionales o la adopción de
nocer si se trata de riesgos inmediatos, de parte del riesgo que les corresponda. acciones que contribuyan a mejorar lo pudiera
mediano o de largo plazo y si su impacto estar faltando.
será negativo, positivo o combinado, sirve C. Actividades de control, las políticas y pro-
de base para desarrollar la evaluación de los cedimientos de control se establecen para Es así que el control interno aplicado en las
riesgos, una vez que éstos son ubicados en asegurar la eficacia de las respuestas a los instituciones del Estado conlleva al cumpli-
la matriz de riesgos, para su posterior pon- riesgos establecidos, para lograr lo que la miento tanto de las normas generales aplica-
deración. entidad espera de acuerdo con los objeti- bles a toda la administración pública, como de
vos planificados, debiendo ser evaluadas las específicas que corresponden a cada enti-
c. Evaluación de riesgos, en función de los en función de la relación costo beneficio dad, con el fin de prevenir pérdidas de cual-
eventos de riesgos identificados el análisis obtenida con los controles establecidos. Las quier tipo o que se incurran en operaciones
utiliza las diferentes variables, internas o actividades de control pueden ser preven- o actuaciones ilegales que en vez de producir
externas, que se encuentran en cada en- tivas, detectivas, correctivas, manuales o servicios de buena calidad para los ciudada-
tidad y que están vinculadas con el logro automáticas y se dan para todos los niveles nos, generen operaciones irregulares, que
de sus objetivos, considera la probabili- y en todas las funciones de la organización, benefician únicamente a los involucrados en
dad de que los riesgos ocurran y el efecto debiendo ser entendibles y razonables. dichas operaciones.
que producirían, valorándolos mediante el
uso de técnicas cualitativas y cuantitativas D. Información y comunicación, la informa- El sistema de control interno promueve una
para ubicarlos dentro de la matriz de rie- ción competente y relevante de cada proce- cultura de transparencia asociada a que los
gos y poder estimar cuánto pueden afectar so, actividad o tarea sujeta a riesgo, se iden- servidores y funcionarios públicos, adopten
el logro de los objetivos institucionales, lo tifica, capta y comunica en forma efectiva como una práctica rutinaria la rendición de
que servirá para elaborar la respuesta a los y clara con un sentido amplio, fluyendo en cuentas oportuna, respecto al cumplimiento
riesgos todas direcciones que estén involucradas de la misión institucional, logro de los obje-
en un plazo oportuno para que cada perso- tivos y del uso de los recursos asignados para
d. Respuesta a riesgos, desde un punto de na involucrada pueda asumir sus respon- el cumplimiento de sus funciones. Entonces,
vista estratégico, constituye una lista deta- sabilidades. La seguridad de los sistemas instaurar en la administración pública una
llada de controles a aplicar durante la eje- de información basada en la tecnología, cultura de rendición de cuentas exige además,
cución de los procesos, actividades y tareas, es vital para que el registro y control de las que todo aquel que de una u otra manera pres-
que ejecuta la entidad para el logro de los operaciones proporcionen una ’seguridad ta servicios en una entidad gubernamental,
objetivos institucionales y cumplimiento razonable’ respecto a la calidad y suficien- ejecute sus actuaciones con profesional y téc-
de su misión. Las estrategias se diseñan cia de la información que almacenan, per- nicamente, basándose en sus valores morales
para lo siguiente: mitiendo que las operaciones sean monito- y éticos y con pleno conocimiento del marco
readas, supervisadas, evaluadas y auditadas legal relacionado con la función pública que
i. Asumir el riesgo.- Cuando no se tienen en la oportunidad que la entidad lo requie- desempeña, así como, a los valores estableci-
8 Cuadro N° 1 los procesos que ejecuta la entidad permite
preveer las estrategias que se utilizarán para
enfrentarlos, lo que se refleja en el logro de
los objetivos institucionales, los cuales están
alineados a la misión y por lo tanto se tra-
ducen en mayores y mejores servicios que el
Estado brinda a la ciudadanía.

• La implementación de un sistema de con-


trol interno obliga a realizar actividades de
autoevaluación de los procesos, generando
compromisos de mejora continua en as-
pectos operativos o gerenciales con el fin
de responder a los riesgos, generar nuevas
metodologías y estrategias de operación, así
como conocimiento, en aras de realizar el uso
eficiente, económico y transparente de los re-
cursos presupuestales, bienes del Estado.

Fuente: Artículo 7° de la Ley N° 27785, Ley Orgánica del Sistema Nacional de Control y de la Contraloría General de la • La implementación del control interno pro-
República
mueve que el desempeño de los funcionarios
dos en la Ley de Ética de la Función Pública. dría llamarse la teoría del control interno, in- y servidores se realice bajo un estándar de
corporando lo referido al componente de ries- valores y ética, disminuyendo la posibilidad
En ese contexto, el sistema de control interno gos, muy asociado a la acción preventiva, y a la de incurrir en procedimientos irregulares o
involucra a todos los niveles jerárquicos de las necesidad de operar sobre procesos definidos: deficientes, con ello se logra mejorar la ges-
instituciones del Estado, por lo que para lo- tión pública, sobre la base del compromiso
grar su implementación es fundamental que • Ley N° 28716, Ley de Control Interno de las y la integridad ética y moral de los gestores
en cada entidad se asuma un compromiso Entidades del Estado. públicos para lograr los objetivos y metas
institucional, que alcance tanto al titular de • Resolución de Contraloría N° 320-2006-CG propuestos con la finalidad de tener la certe-
la entidad así como a los funcionarios o ser- que aprueba las Normas de Control Interno. za razonable de haber cumplido satisfactoria-
vidores encargados de las labores que la en- mente la misión.
tidad realiza, sin importar en qué lugar de la • Resolución de Contraloría General N° 458-
estructura orgánica se ubique la dependencia 2008-CG que aprueba la “Guía para la Imple- A pesar de los beneficios que proporciona la
en la que preste servicios de conformidad con mentación del Sistema de Control Interno de implementación del sistema de control, así
el encargo misional que le ha sido asignado. En las entidades del Estado”. como de que existe un marco normativo que
ese sentido, hay que reconocer que para lograr promueve dicha implementación, las entida-
la actitud y comportamiento requeridos, los • Resolución de Contraloría N° 094-2009-CG des públicas en su gran mayoría tienen avances
que participan en la gestión pública tendrían “Ejercicio del Control Preventivo por la Con- mínimos en dicha labor, debido a:
que ser conscientes de que la importancia que traloría General de la República (CGR) y los
tiene la implementación del control interno, Órganos de Control Institucional (OCI)”, • La organización no considera que la entidad
se fundamenta en que su aplicación garantiza modificada con Resolución de Contraloría tiene una misión, en función de la cual sus
razonablemente la correcta ejecución de las N° 119-2012-CG. unidades orgánicas deben operar articulada-
operaciones y conlleva al cumplimiento de la mente con la finalidad de cumplir eficiente,
misión y objetivos institucionales, reduciendo El marco normativo y documentos de orien- económica y transparentemente con la mi-
o minimizando el riesgo de incurrir en irregu- tación existentes revelan la necesidad de que sión encomendada.
laridades o deficiencias. las autoridades responsables de realizar la
implementación del Sistema de Control In- • Los gestores públicos prestan una mínima
La implementación de un sistema de control terno asuman como política, que las acciones atención a los instrumentos de gestión, lo
interno en el sector público exige que los ges- o actividades de control interno que se esta- que limita el desarrollo de la planificación
tores públicos tengan conocimiento que los blezcan, se realicen con los recursos humanos, estratégica con objetivos y metas.
procesos o actividades que ejecutan están in- tecnológicos y conocimiento que existen en la
mersos en algunos de los 3 tipos de control entidad, de tal manera que la implementación • Falta de aplicación del proceso administrati-
interno establecidos en la Ley N° 27785, Ley no esté totalmente condicionada a que la en- vo gerencial, iniciado con la planificación en
Orgánica del Sistema Nacional de Control y de tidad cuente con disponibilidad presupuestal la se analicen los riesgos y establezcan indica-
la Contraloría General de la República, que se para contratar consultores que se encarguen dores de desempeño e involucre la organiza-
mencionan en el Cuadro N° 1: del proceso de implementación; en tal sentido, ción, al personal, a la dirección y monitoreo,
la actitud de la alta dirección es determinante el control y la evaluación.
Regulación del Control Interno Estatal para lograr que los funcionarios y servidores
Debido a la evidente necesidad de que las en- públicos reconozcan la importancia de hacerlo • La cultura de autoevaluación basada en indi-
tidades públicas implementen paulatinamente por los beneficios que se lograrán en el futu- cadores para medir los resultados logrados y
el Sistema de Control Interno, la Contraloría ro, los mismos que están relacionados con lo promover mejoras en la gestión pública, está
General de la República en su calidad de ente siguiente: ausente, originando mediciones distorsiona-
rector del Sistema Nacional de Control, ha das basadas en lo que se pudo hacer y no lo
publicado normativa específica que se señala • El control interno conlleva a lograr mayor que debió lograr.
a continuación, con la finalidad de facilitar el eficiencia en el uso de los recursos, debido a
entendimiento y aplicación práctica de lo po- que la evaluación de los riesgos existentes en La presunción de que el control interno como
instrumento de prevención es una función que El marco normativo y documentos de orien- promueve dicha implementación, las entida-
le compete al Órgano de Control Institucional; tación existentes revelan la necesidad de que des públicas en su gran mayoría tienen avances 9
aunada a la idea de que su implementación ge- las autoridades responsables de realizar la mínimos en dicha labor, debido a:
neraría más carga laboral, limita el accionar de implementación del Sistema de Control In-
la alta dirección de las entidades públicas. terno asuman como política, que las acciones • La organización no considera que la entidad
o actividades de control interno que se esta- tiene una misión, en función de la cual sus
Las causas señaladas revelan la urgente nece- blezcan, se realicen con los recursos humanos, unidades orgánicas deben operar articula-
sidad que los gestores públicos encargados de tecnológicos y conocimiento que existen en la damente con la finalidad de cumplir eficien-
dirigir las entidades del sector público, adop- entidad, de tal manera que la implementación te, económica y transparentemente con la
ten la política de implementar el sistema de no esté totalmente condicionada a que la en- misión encomendada.
control interno como un mecanismo de pre- tidad cuente con disponibilidad presupuestal
vención contra la corrupción, con el fin que para contratar consultores que se encarguen • Los gestores públicos prestan una mínima
los procesos ejecutados tengan identificados del proceso de implementación; en tal sentido, atención a los instrumentos de gestión, lo
sus puntos de riesgo y mecanismos para mi- la actitud de la alta dirección es determinante que limita el desarrollo de la planificación
tigarlos o eliminarlos, a través de la aplicación para lograr que los funcionarios y servidores estratégica con objetivos y metas.
de los controles establecidos y monitoreados públicos reconozcan la importancia de hacerlo
desde la etapa de planificación; ello para dis- por los beneficios que se lograrán en el futu- • Falta de aplicación del proceso administra-
minuir la posibilidad de que los funcionarios ro, los mismos que están relacionados con lo tivo gerencial, iniciado con la planificación
o servidores públicos incurran en actos de siguiente: en la se analicen los riesgos y establezcan
corrupción, siendo indispensable tener como indicadores de desempeño e involucre la
parte de la implementación, actividades enca- • El control interno conlleva a lograr mayor organización, al personal, a la dirección y
minadas a lograr una cultura ética y de valores eficiencia en el uso de los recursos, debido a monitoreo, el control y la evaluación.
entre todos los que prestan servicios al Estado; que la evaluación de los riesgos existentes en
así como, difundir los beneficios que el orde- los procesos que ejecuta la entidad permite • La cultura de autoevaluación basada en indi-
namiento técnico traería a la administración preveer las estrategias que se utilizarán para cadores para medir los resultados logrados y
pública y a la ciudadanía que solicita dichos enfrentarlos, lo que se refleja en el logro de promover mejoras en la gestión pública, está
servicios. los objetivos institucionales, los cuales están ausente, originando mediciones distorsio-
alineados a la misión y por lo tanto se tra- nadas basadas en lo que se pudo hacer y no
Regulación del Control Interno Estatal ducen en mayores y mejores servicios que el lo que debió lograr.
Debido a la evidente necesidad de que las en- Estado brinda a la ciudadanía.
tidades públicas implementen paulatinamente La presunción de que el control interno como
el Sistema de Control Interno, la Contraloría • La implementación de un sistema de con- instrumento de prevención es una función que
General de la República en su calidad de ente trol interno obliga a realizar actividades de le compete al Órgano de Control Institucional;
rector del Sistema Nacional de Control, ha autoevaluación de los procesos, generando aunada a la idea de que su implementación ge-
publicado normativa específica que se señala compromisos de mejora continua en as- neraría más carga laboral, limita el accionar de
a continuación, con la finalidad de facilitar el pectos operativos o gerenciales con el fin la alta dirección de las entidades públicas.
entendimiento y aplicación práctica de lo po- de responder a los riesgos, generar nuevas
dría llamarse la teoría del control interno, in- metodologías y estrategias de operación, Las causas señaladas revelan la urgente nece-
corporando lo referido al componente de ries- así como conocimiento, en aras de realizar sidad que los gestores públicos encargados de
gos, muy asociado a la acción preventiva, y a la el uso eficiente, económico y transparente dirigir las entidades del sector público, adop-
necesidad de operar sobre procesos definidos: de los recursos presupuestales, bienes del ten la política de implementar el sistema de
Estado. control interno como un mecanismo de pre-
• Ley N° 28716, Ley de Control Interno de las vención contra la corrupción, con el fin que
Entidades del Estado. • La implementación del control interno pro- los procesos ejecutados tengan identificados
mueve que el desempeño de los funciona- sus puntos de riesgo y mecanismos para mi-
• Resolución de Contraloría N° 320-2006-CG rios y servidores se realice bajo un estándar tigarlos o eliminarlos, a través de la aplicación
que aprueba las Normas de Control Interno. de valores y ética, disminuyendo la posibi- de los controles establecidos y monitoreados
lidad de incurrir en procedimientos irregu- desde la etapa de planificación; ello para dis-
• Resolución de Contraloría General N° 458- lares o deficientes, con ello se logra mejorar minuir la posibilidad de que los funcionarios
2008-CG que aprueba la “Guía para la Im- la gestión pública, sobre la base del com- o servidores públicos incurran en actos de
plementación del Sistema de Control Inter- promiso y la integridad ética y moral de los corrupción, siendo indispensable tener como
no de las entidades del Estado”. gestores públicos para lograr los objetivos y parte de la implementación, actividades enca-
metas propuestos con la finalidad de tener la minadas a lograr una cultura ética y de valores
• Resolución de Contraloría N° 094-2009-CG certeza razonable de haber cumplido satis- entre todos los que prestan servicios al Estado;
“Ejercicio del Control Preventivo por la factoriamente la misión. así como, difundir los beneficios que el orde-
Contraloría General de la República (CGR) namiento técnico traería a la administración
y los Órganos de Control Institucional A pesar de los beneficios que proporciona la pública y a la ciudadanía que solicita dichos
(OCI)”, modificada con Resolución de Con- implementación del sistema de control, así servicios.
traloría N° 119-2012-CG. como de que existe un marco normativo que
10 COMENTARIO JURISPRUDENCIAL

Caso de Walter Chacón Málaga por el delito de peculado


Por JULIO RODRIGUEZ VÁSQUEZ
Proyecto Anticorrucpión del IDEHPUCP
© peru21.pe

E
l 6 de noviembre de 2012 la Primera tendimiento de los delitos contra la adminis- vinculado con la protección de dos obje-
Sala Penal Liquidadora de Lima emi- tración pública y que, además, fueron tratados tos específicos merecedores de protección
tió fallo condenatorio en contra Wal- por la Primera Sala Liquidadora Penal de Lima penal: i) garantizar el principio de la no
ter Chacón Málaga, sentenciándolo a cuatro en el presente caso: lesividad de los intereses patrimoniales de
años de prisión suspendida por la comisión del i) el peculado como delito especial; la Administración Pública y ii) evitar el
delito de peculado doloso en agravio del Es- ii) el objeto del bien jurídico en el delito de pe- abuso del poder del que se halla facultado
tado (proceso penal distinto al que se le sigue culado. En adelante, los extractos más impor- el funcionario o servidor público que que-
a la familia Chacón por el delito de enrique- tante de la sentencia. branta los deberes funcionales de lealtad y
cimiento ilícito). El proceso penal tuvo como probidad”
base fáctica el hecho de que Chacón Málaga, SOBRE EL PECULADO COMO DELITO
Comandante General del Ejército Peruano, ESPECIAL “(…) el tipo legal de peculado sanciona la
designó, sin sustento legal o técnico, al gene- lesión sufrida por la Administración Públi-
ral José Silva Tejada para viajar en comisión de “En este sentido, el delito de peculado resul- ca al ser despojada de la disponibilidad de
servicios a Berlín (Alemania), otorgándole, a la ta ser un delito especial o de infracción de sus bienes; despojo que es producido por
vez, 50 mil soles por viáticos; todo ello a pesar deber, pues el sujeto activo es el funcionario quienes ostentan el poder administrador de
de que el general Silva Tejada se encontraba en o servidor público que realiza cualquiera los mismos (…)”
situación de retiro y que, además, dicho viaje de las dos modalidades típicas que regula
nunca fue realizado. En esta medida, la senten- la ley” SOBRE EL PECULADO COMO DELITO
cia toma en consideración indicios concomi- ESPECIAL
tantes e interrelacionados (inexistencia de la “Como se sabe, la consideración de un tipo
Hoja de Recomendación sobre la designación penal como delito especial atiende exclusi- Como hemos visto, la sentencia en comentario
de Silva Tejada, la suscripción del proyecto de vamente a su estructura formal, mientras señala, en un primer momento, que el pecula-
Resolución Suprema que autorizaba el viaje y que la clasificación como delito de infrac- do es un delito especial o de infracción de deber
la entrega de viáticos, la situación de retiro del ción del deber despliega sus efectos a nivel (homologando erróneamente dichos térmi-
General Silvia Tejada, la ausencia de la rúbri- de las estructuras materiales de imputa- nos), para luego, en lamentable contradicción,
ca presidencial, entre otros) que apuntaron a ción” indicar, a pie de página, que la categoría de
la responsabilidad del otrora Ministro del In- delito especial es meramente formal, mientras
terior. SOBRE EL OBJETO DEL BIEN JURÍDICO que, por otro lado, la de infracción de deber
EN EL PECULADO hace referencia a un nivel material estructu-
En las líneas posteriores haremos un breve ral. A nuestro entender dichas nomenclaturas
análisis de dos temas importantes para el en- “(…) se deja sentado que ese carácter está resultan importantes, de forma que establecer
su correcta definición y diferenciación es in- delitos especiales corresponde a dos categorías en delitos de dominio e infracción de deber ha
dispensable para la resolución de casos vin- conceptuales distintas, una formal (delitos sido reformulada por el propio Roxin5, quién 11
culados a los delitos contra la administración especiales) y otra material (delitos de infrac- adopta ahora una tesis semejante a la de su
pública. ción de deber)2. Todo ello en la medida que discípulo Bernd Schunemann. Según Schu-
los delitos especiales cumplen solamente con nemann, el criterio de la autoría de los delitos
El calificativo de delitos de infracción de deber1, la función de determinar el círculo de posibles especiales debe ser buscado no en la infracción
entendido como criterios de delimitación ma- autores3, respondiendo a una decisión legisla- de un deber formal extrapenal (como lo sostu-
terial de la autoría, surge frente a determina- tiva que obedece tan solo a un uso lingüístico vo en su inicio Roxin), sino en una relación de
dos delitos en los que quién merece el título del legislador4. dominio sobre el suceso, dominio que se fun-
de autor no necesariamente es quién tiene el damenta en la posición de garante del sujeto
dominio del hecho. En esta medida, ilícitos En resumidas cuentas, la tesis que afirma que cualificado6. En otras palabras, es la posición
penales como el peculado y los demás delitos los delitos de infracción de deber responden a del autor frente al bien jurídico lo que hace
contra la administración pública cometidos un plano material, mientras que los delitos es- que este tenga el dominio del resultado lesi-
por funcionarios públicos, serán, desde esta peciales a un plano formal, tiene como base los vo al mismo, en otras palabras, en el específico
visión, de infracción de deber en tanto que el siguientes presupuesto: i) la categoría de delito dominio sobre la vulnerabilidad del bien jurí-
criterio para delimitar al autor es que éste haya especial surge frente a la inoperancia de la teo- dico; dominio que no será fáctico sino norma-
vulnerado deberes propios de su función. ría del domino del hecho en determinados su- tivo (toda vez que surge a partir de criterios de
puestos; ii) los delitos especiales tienen como valoración penal). Ello se hace evidente en los
A partir de lo afirmado hasta aquí, parte de fundamento material una simple decisión del casos de los delitos contra la administración
la doctrina converge con la jurisprudencia en legislador por la que acota los posibles autores. pública, toda vez que el funcionario público
comentario al momento de señalar que la cla- ejerce un control cualificado sobre el suceso en
sificación de delitos de infracción de deber y de Sobre lo primero se debe decir que la división el marco de su competencia, a raíz del poder es-
tatal del que dispone7. Esta tesis ayuda pues a
tener una teoría sistemática y unificada sobre
la delimitación de la autoría, a la vez que pone
énfasis no en la simple vulneración de deberes
extrapenales, sino en la especial relación del
sujeto con el bien jurídico lesionado, respon-
diendo así al derecho penal como un instru-
mento de defensa de bienes jurídicos constitu-
cionalmente protegidos.

En lo que respecta a lo segundo, debemos partir


señalando que los delitos especiales son, efec-
tivamente, aquellos delitos de los que puede
ser autor aquel sujeto en quien concurran los
elementos, cualidades, relaciones o propieda-
des exigidas por la ley8. Ahora bien, esta deli-
mitación, al igual que todo lo relacionado al
derecho penal, no es, ni podrá serlo, neutral,
sino que responde a la protección de bienes
jurídicos. En esta medida, debemos identificar
el fundamento material de la restricción legal
del círculo de autores, en tanto que ello per-
mitirá conocer el contenido del injusto de los
delitos especiales9. Aquí conviene recordar que
dentro de los delitos especiales se encuentran
algunos supuestos en donde existe una posi-
ción de garante frente al bien jurídico (Ejem-
© Diario16

plo: delitos contra la administración pública


cometidos por funcionarios) y otros en donde

1
Existen, al menos tradicionalmente, dos modelos teóricos que describen los delitos de infracción de deber. Por un lado, Roxin y sus discípulos, desde la postura originaria, sostienen que los delitos
de infracción de deber surgen como un criterio de la autoría alternativo a los delitos de dominio del hecho. En este sentido, el fundamento de la autoría ya no descansaría en el domino fáctico del
suceso, sino en la titularidad de un deber extra penal. Por otro lado, Jakobs y sus discípulos utilizan la categoría de delitos de infracción de deber como estructura de imputación penal de todos
los delitos, esto es, su juicio de imputación se fundamenta en la delimitación de ámbitos de competencia, dentro de los cuales se puede diferenciar entre competencia por deberes de organización
(semejante a los delitos de dominio) y por deberes institucionales (semejante a los delitos de infracción de deber). En el presente comentario, tomaremos como cierta la crítica que tal delimitación,
como resulta lógico desde la perspectiva de Jakobs, agota la punibilidad en la infracción de un deber expresado en la norma, ignorando así la afectación materia del bien jurídico. Por ello, nos
referiremos en todo momento a los delitos de infracción de deber como categoría descriptiva de la autoría.
2
Cfr. Cfr. REAÑO PESCHIERA, José Leandro. Formas de intervención en los delitos de peculado y tráfico de influencias. Lima; JURISTA Editores, 2004. En este mismo sentido: PARIONA
ARANA, Raúl. La teoría de los delitos de infracción de deber. En: Gaceta Jurídica – Gaceta Penal & Procesal Penal. Lima; Tomo 19, enero 2011, pp. 69-83.
3
PARIONA ARANA, R. Ob. Cit. p. 81.
4
REAÑO PESCHIERA, J.L. Ob. Cit. p. 23 y ss.
5
Cfr. SCHUNEMANN, Bernd. El dominio sobre el fundamento del resultado: Base Lógico-objetiva común para todas las formas de autoría. Revista de Derecho Penal y Criminología de la
Universidad del Externado de Colombia. Bogotá: 2004, No 75, Volumen 25. pp. 13 – 25.
6
Ibídem.
7
Ídem. p. 24.
8
GOMÉZ MARTÍN, Víctor. Delitos de posición y delitos con elementos de autoría meramente tipificadores. Nuevas bases para una distinción necesaria. Revista Electrónica de Ciencia Penal y
Criminología. Granada: 2012, No 14-01. pp. 01:1-01:29. Consulta: 04 de diciembre de 2012. http://criminet.ugr.es/recpc/14/recpc14-01.pdf
9
Ídem. p. 3.
dicha posición es inexistente (Ejemplo: delito posición o cualididad jurídica del autor16. El ponde a la exigen de la producción efectiva de
12 de amotinamiento). Si se comparte lo dicho desvalor de acción exigirá un abuso de la fun- una situación de riesgo para el objeto material
hasta aquí, llegaremos a la conclusión de que ción pública, esto es, la creación de un riesgo o jurídico protegido19, ello de cara al principio
la restricción legal del círculo de autores, ca- prohibido para el correcto y normal funcio- de lesividad y de ultima ratio del derecho pe-
racterística de los delitos especiales, no siem- namiento de la administración pública; riesgo nal.
pre tiene el mismo fundamento material10. En que únicamente podrá ser creado a partir de
esta línea, Gómez Martín propone la siguiente la proximidad del funcionario público con el En esta medida resulta pertinente determinar
clasificación: i) delitos especiales de posición bien jurídico. cuáles son los objetos protegidos en el delito
(llamados por Schuneman delitos especiales de de peculado. Según la sentencia de la Sala Pe-
garantía), cuyo fundamento material reside en En conclusión: no es necesario apelar al delito nal, los objetos jurídicos de protección son los
la posición especial del sujeto con respecto al como infracción deber para construir un cri- siguientes: i) intereses patrimoniales de la Ad-
bien jurídico protegido; ii) delitos especiales terio de autoría coherente al tipo de peculado, ministración Pública y; ii) los deberes funcio-
con elementos meramente tipificadores, en toda vez que en él se evidencia una especial nales de lealtad y probidad. Sobre lo segundo,
donde la restricción obedece a la constatación posición de garante frente a la indemnidad del es claro que el hecho de abandonar la teoría de
empírica por parte del legislador de que ciertas bien jurídico correcta administración pública, los delitos de infracción de deber no significa
conductas delictivas suelen ser realizadas por configurándose así como un delitos especial de ignorar que los delitos especiales de posesión
determinados de sujetos11. Esta clasificación, posición (criterio que está lejos de ser mera- significan, en casi todo sus supuestos, la vul-
lejos de ser banal, importa en tanto que en el mente formal). neración de deberes extrapenales20. En esta
primero supuesto los participes extraneus, al medida, concordamos con lo señalado por la
no tener una posición especial frente al bien SOBRE EL OBJETO DEL BIEN JURÍDICO sentencia en comentario en este extremo.
jurídico, son merecedores de una pena infe- EN EL DELITO DE PECULADO
rior a la del intraneus, suceso que no deberá Ahora bien, sobre los intereses patrimonia-
ocurrir en los delitos especiales con elementos Como bien lo ha señalado el Tribunal Consti- les de la Administración Pública como obje-
meramente tipificadores12. Además de ello, en tucional, el bien jurídico protegido en el delito to protegido por el peculado son necesarias
los primeros el dominio del resultado operara de peculado, como delito contra la adminis- algunas precisiones. En esta medida, para el
a través de la posición del autor frente al bien tración pública cometido por funcionario, es correcto entendimiento del patrimonio públi-
jurídico, mientras que en los segundos descan- el correcto funcionamiento de la administra- co es necesario tomar en cuenta los siguientes
sa sobre el dominio del resultado a través de la ción Pública17. En esta línea, los delitos en re- presupuestos: i) El bien jurídico protegido es el
conducción del movimiento corporal (los ele- ferencia lesionaran a la administración pública correcto funcionamiento de la Administración
mentos de la autoría serán sólo tipificantes de como aparato instrumental y funcional que Pública en el sentido funcional antes descrito
una realidad fenomenología)13. cumple con una función constitucional de per- (aparato de prestación de servicios públicos);
mitir el acceso a los ciudadanos de los diversos ii) el Perú se circunscribe a un modelo de Es-
Admitido todo lo dicho hasta aquí, los delitos servicios públicos. Ahora bien, detrás el bien tado Constitucional y Social de Derecho, de
contra la administración pública cometidos jurídico “sombrilla” se encuentra una serie de acuerdo al cual el patrimonio del estado está
por funcionarios calzan dentro de los delitos bienes jurídicos específicos, u objetos del bien orientado al desarrollo del país y a la tutela de
especiales de posición14, en tanto que se eri- jurídico. En este sentido, Manuel Abanto seña- los derechos de los ciudadanos21; iii) el artícu-
gen sobre la especial relación del funcionario la: lo XII de la Convención Interamericana contra
público con el correcto funcionamiento admi- la Corrupción, ratificada por el Perú, dispone
nistración pública (bien jurídico protegido). “(…) aunque el bien jurídico tutelado, tal que no será necesario que los actos de corrup-
Formulado con otras palabras, el delito de como se ha identificado, es el mismo para ción produzcan perjuicio patrimonial para el
peculado se configura como un delito especial todo el grupo de delitos contra la adminis- Estado. Estos tres criterios nos obligan a dejar
de posición en la medida que la posición del tración pública, hay que distinguir, en con- de lado una concepción estática y económica
funcionario público frente al bien jurídico está creto para cada tipo penal, cuál es el OBJE- del patrimonio público22 que exige, errónea-
estrechamente vinculada con el contenido del TO del bien jurídico directamente atacado mente, un detrimento patrimonial contable
injusto15. Como se observa, la categoría de de- (…)” 18. en los fondos públicos para que se consume el
lito especial deja de ser meramente formal para delito de peculado. Por el contrario, nos acoge-
pasar a constituir el núcleo del injusto funcio- Esta clasificación responde pues a la naturaleza mos a un sector de la doctrina23 que considera
narial, en tanto que la lesión del bien jurídico, de los delitos contra la administración pública que el patrimonio público como objeto penal-
a través del tipo penal, se da a partir de una como delitos de peligro concreto, esto es, res- mente protegido debe ser entendido desde un

10
Ídem. p. 21 y ss.
11
Ídem. p. 28.
12
Ibídem.
13
A manera de ejemplo, la autoría del interno que se amotina se basará en el domino de la conducción de su movimiento corporal, toda vez que él no tendrá ninguna posición de garante frente
a la indemnidad del bien jurídico. En esta medida, el interno A que ayuda al interno B a amotinarse con violencia frente a los custodios responderá solo como partícipe, mientras que el interno
B lo hará como autor.
14
De acuerdo a Gómez Martín, entran dentro de un supuesto aún más específico, al que él llama delitos especiales de posición institucional. Cfr. GOMEZ MARTIN, V. Ob. Cit. p. 22.
15
Cfr. VASQUEZ PORTOMEÑE SEIJAS, Fernando. Los delitos contra la administración pública. Teoría General. Madrid: Editorial del Instituto Nacional de la Administración Pública –
Universidad de Santiago de Compostela, 2003. pp. 317-318.
16
Ídem. p. 324.
18
ABANTO VASQUEZ, Manuel. Los delitos contra la Administración Pública en Código Penal Peruano. Lima; Palestra, 2001. p. 14
19
TERRADILLOS BASOCO, Juan María. Peligro Abstracto y Garantías Penales. En: Sistema Penal y Estado de Derecho. Lima; Ara Editores, 2010. p. 154 y ss.
20
GOMEZ MARTIN, V. Ob. Cit. p. 24.
21
En esta medida, el artículo 58° de nuestra Constitución señala: “La iniciativa privada es libre. Se ejerce en una economía social de mercado. Bajo este régimen, el Estado orienta el desarrollo del
país, y actúa principalmente en las áreas de promoción de empleo, salud, educación, seguridad, servicios público e infraestructura”.
22
Criterio que lamentablemente ha sido tomado en reiteradas ocasiones por nuestra Jurisprudencia. Ver: Ejecutoria Suprema recaída en el recuso de nulidad 3733-2009-Loreto; Ejecutoria
Suprema recaída en el recuso de nulidad 390-2007-Huanuco; Ejecutoria Suprema recaída en el recuso de nulidad 5617-2006-AREQUIPA; Ejecutoria Suprema recaída en el recurso de nulidad
1500-2033-ICA.
23
Cfr. CHANJAN DOCUMET, Rafael. El perjuicio patrimonial y la cuantía de lo apropiado o utilizado en el delito de peculado doloso. Análisis dogmático sobre la base de los últimos
pronunciamientos de la Corte Suprema de Justicia. Inédito.
sentido funcional, esto es, lo que realmente potencial patrimonial de la administración probidad, constituyen, conjuntamente, los ob-
se protege es el patrimonio en tanto sirva a la para el cumplimiento de sus fines25. jetos protegidos en el delito de peculado. Así, 13
consecución de los fines prestacionales de la lo dicho por la Sala Penal en el caso materia
administración pública24. En resumen, el per- En conclusión, tanto el patrimonio en un sen- de análisis es correcto siempre que se entienda
juicio patrimonial exigido se manifiesta en el tido funcional, como los deberes de lealtad y al patrimonio público en su sentido funcional.

24
DE LA MATA BARRANCO, Norberto y Xavier ETXEVARRIA. Malversación y lesión de patrimonio público: apropiación, distracción y desviación por funcionarios de caudales públicos.
Barcelona: Bosch, 195. p. 107. Citad por: CHANJAN DOCUMET, R. Ob. Cit.
25
Ibídem.

CRÓNICA

El proyecto anticorrupción en la Conferencia


Internacional “Buen Gobierno y Derechos Humanos”

© Idehpucp

E
l día miércoles 5 de diciembre se llevó cia” y “Buena gobernabilidad” son conceptos Finalmente, queremos resaltar la participación
a cabo en la Pontificia Universidad Ca- estrechamente ligados y uno no puede existir del coordinador del Proyecto Anticorrupción,
tólica del Perú la conferencia interna- sin el otro; y concluyó afirmando que la buena el Dr. Yvan Montoya Vivanco, quien expuso
cional “Buen Gobierno y Derechos Humanos” gobernabilidad es uno de los principios consti- sobre el tema “Buen gobierno, transparencia y
en la cual expusieron expertos extranjeros y tucionales del Estado y es el corazón del Estado lucha contra la corrupción en el Perú”. En su
nacionales. moderno. exposición el Dr. Montoya incidió sobre una
característica de nuestra sociedad: el ser to-
El primero en realizar su ponencia magistral Una de los puntos comunes de varias ponen- lerantes y “cómplices” de la corrupción y de
fue el profesor Henk Addink (Profesor de cias magistrales (como la del profesor Juli quienes ignoran la ley. Ello, señaló Montoya,
la Universidad de Utrecht- Holanda) quien Ponce Solé –Universidad de Barcelona- y John obstaculiza muchísimo las denuncias de actos
expuso sobre el tema “Buen gobierno y dere- Vervaele –Universidad de Utrecht-) fue el refe- de corrupción y refleja la existencia de una
chos humanos como principios jurídicos fun- rido a la existencia de un derecho de los ciuda- suerte de “pacto social clandestino” que se rige
damentales en el derecho público moderno”. danos a la buena administración; para lo cual por una ideología que considera inevitable a
Como parte del contenido de dicha ponencia, es necesario tener debido cuidado y diligencia la corrupción y, por ello, no se hace nada en
el profesor Addink explicó que los principios en la toma de decisiones para el interés gene- contra de ella. De esta manera, el Dr. Montoya
que deben regir la buena gobernabilidad son ral, así como cumplir con los deberes generales concluyó afirmando la necesidad de superar
la corrección, la transparencia, la efectividad, en materia de derechos humanos (investigar, esa complicidad y avanzar a una gobernabili-
la rendición de cuentas, los derechos humanos juzgar y sancionar) para poder afirmar que se dad no corrupta.
y la participación. Asimismo, resaltó que los está cumpliendo el derecho a la buena admi-
conceptos “Estado de Derecho”, “Democra- nistración de justicia.

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