Derecho de los Tratados

Principios que rigen a los Tratados Internacionales.

PRINCIPIOS QUE RIGEN A LOS TRATADOS INTERNACIONALES DE

DERECHO PUBLICO

La más importante negociación jurídica a nivel internacional, es el tratado.

Constituye un acuerdo de voluntades entre sujetos de la comunidad internacional,
con el objeto de crear, modificar o extinguir una relación jurídica entre ellos.

Es un documento en el que se consignan por escrito los derechos y obligaciones

para los firmantes, hace que sea también el instrumento que regule el
comportamiento reciproco de los participantes en dicho tratado.

Se entiende por tratado un acuerdo internacional celebrado por escrito entre

estados y regido por el derecho internacional en este caso publico , ya conste en
un instrumento único o en dos o en mas instrumentos conexos y cualquiera que
sea su denominación. La anterior definición no contempla los acuerdos entre
estados que se rijan por el derecho interno, ni los convenios entre estados e
individuos o sociedades privadas, ni cualquier acuerdo interestatal que no
contempla algún tipo de relación jurídica.

La exclusión de ese tipo de convenios de la definición de la convención de Viena

es correcta si se analiza desde el punto de vista del derecho internacional, pero,
es discutible en cuanto a que deja por fuera los acuerdos orales entre estados
que hoy en día son muy pocos los que encontramos, los tratados entre los
estados y los organismos internacionales. El tratado recibe diferentes nombres
como el de convención, acuerdo, pacto entre otros, en sentido amplio, es toda
concordancia de voluntades entre dos o más sujetos de derecho internacional ya
mencionado anteriormente.

Hay una serie de principios generales, fundamentales, que rigen el derecho de los
tratados, y de los que podríamos mencionar los siguientes:

• PACTA SUNT SERVANDA

• RES INTER ALIOS ACTA
• BONA FIDE
• EX CONSENSU ADVENIT VINCULUM
• IUS COGENS

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PACTA SUNT SERVANDA

Este principio establece que los tratados deben ser cumplidos. Es considerado
como el principio fundamental del derecho internacional.

Es un principio absoluto, contemplado en la convención de Viena de 1969 sobre

derecho de los tratados. En su articulo 26 dice: “todo tratado en vigor obliga a las
partes y debe ser cumplido por ellos de buena fe”, lo encontramos consagrado en
el preámbulo de la carta de las naciones unidas, y el párrafo 2 del articulo 2 que
dice:” sus miembros cumplirán de buena fe las obligaciones contraídas por ellos
de conformidad con dicha carta”. Algunas teorías encontraban en el la base del
sistema jurídico internacional, como Kelsen y la escuela de Viena y, aunque con
ciertas modalidades, Dionisio Anzilotti.

Sin embargo se aceptan tres (3) excepciones al principio Pacta sunt servanda.

1. Imposibilidad física:

Esta tiene efecto cuando las condiciones físicas, aplicación del tratado
hacen imposible su cumplimiento.

En este caso, según Alfred Verdross, es un tratado antes valido deja de

serlo. Por ejemplo cuando el estado se compromete a castigar a
determinado individuo y este desaparece, o muere sin tener su castigo.

La convención de Viena establece que una parte podrá alegar la

imposibilidad de cumplir un tratado, si esa imposibilidad resulta de la
desaparición o destrucción del objeto mismo tratado. Si la imposibilidad es
temporal, solamente se podrá alegar como causal para suspender el
tratado, no para terminarlo.

2. Imposibilidad moral o “carga excesiva”:

Esta tiene lugar cuando su ejecución puede poner en peligro la existencia

misma del estado .En este caso es físicamente posible el cumplimiento de
la obligación, pero no lo es desde el punto de vista moral.

3. Cláusula “Rebus sic stantibus”:

Un tratado puede quedar sin efecto cuando determinadas circunstancias

históricas o políticas aceptan su denuncia

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Al firmarse un tratado las partes adquieren derechos y obligaciones perfectamente

definidas, las cuales deben ser cumplidas. Para algunos autores entre ellos
Vázquez Seara Modesto, el cumplir con estos compromisos es una regla
elemental o una regla universal de moralidad. Se considera un principio de
carácter consuetudinario, sus innumerables precedente y la creencia universal de
su obligatoriedad la han convertido en costumbre internacional, por con siguiente
el principio Pacta sunt servanda conforma la base legal, que determina que los
contratos internacionales sean obligatorios para las partes, se dice que es de
carácter coercitivo que asegura el cumplimiento de los compromisos
internacionales.

RES INTER ALIOS ACTA

Este principio establece los tratados solo crean obligaciones entre las partes.

Este principio se considera relativo, porque, aunque ciertamente en la mayoría de

los tratados, se obliga a los firmantes o a quienes lo hayan ratificado, también. Es
cierto que en algunos casos, un tratado puede crear derechos y obligaciones
respecto a terceros Estados que no han hecho parte del tratado.

Por ejemplo, en el asunto de la desmilitarización de las islas Aland (decidida en un

tratado firmado entre Rusia y otros países), Finlandia sostenía que, por no haber
tomado parte en ese tratado, no se creía obligada por el; pero la comisión de
juristas reunida en parís en 1920 decidió que ese tratado, a causa de los intereses
vitales de otras potencias, envueltos en el, había creado una situación jurídica
objetiva, y era oponible a los estados terceros.

BONA FIDE

En el articulo 26 de la convención de Viena de 1969, establece: “todo tratado en

vigor obliga a sus partes”, pero además agrega “deben ser cumplidos de buena
fe“.

Es evidente que los estados que se comprometen al cumplimiento de un tratado

deben actuar de buena fe. Si se retira al derecho internacional el tapete de la
buena fe, este orden jurídico caería por su propio peso. Este principio es también
absoluto.

Este principio (Buena Fe) esta ligado con la prohibición del abuso del derecho, el
cual tiene lugar cuando un derecho es utilizado de mala fe, es decir cuando esta
en contra del ordenamiento jurídico establecido.

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EX CONSENSU ADVENIT VINCULUM

Es un principio absoluto, significa: del consentimiento deviene la obligación.

Otra definición de este principio: Los estados deben manifestar libremente el

consentimiento para obligarse por un tratado.

Es resultado de la estructura de la sociedad internacional, principalmente formada

por estados, formalmente considerados iguales. Al no haber un ente jurídico
superior a ellos y capaz de imponerles una determinada conducta, se supone que
deben dar su consentimiento para que nazcan las obligaciones jurídicas de
carácter contractual.

Solamente atreves de consentimiento, los estados se comprometen en

obligaciones jurídicas contractuales. El estado debe manifestar su consentimiento
a través de los órganos facultados para celebrar tratados en la creación,
modificación o extinción de obligaciones y derechos.

Este consentimiento evidentemente debe ser autentico, no debe estar viciado por
el error, el dolo, la coacción, la amenaza o el uso de la fuerza o violencia.

En esta , como en otras ocasiones , resulta demasiado tentador para los juristas
el recurrir a las analogías con el derecho interno , en particular , la teoría general
de las obligaciones ; así , se ha manifestado que el consentimiento , un
consentimiento real no viciado por la violencia ( física o moral ) o por el error, era
condición indispensable para el nacimiento de la obligación jurídica convencional.

Se ha establecido incluso una distinción entre violencia ejercida sobre los agentes
y aquellas de la que se hace objeto a los estado mismos. Teóricamente se podría
pensar en una diferencia en el tratamiento de esta cuestión, en los periodos,
anterior y posterior al pacto Briandkellog, el cual, al poner fuera de la ley la guerra,
debería dejar sin valor jurídico los resultados que un país que recurriera a las
armas hubiera obtenido por tal medio.

Es evidente que un jurista imbuido de la idea de justicia , y partiendo de la base

de que las obligaciones de carácter contractual solo pueden provenir del
consentimiento de las partes , debería concluir que cuando hay vicio en el
consentimiento este no es real y por lo tanto la obligación jurídica no puede nacer .

Pero el internacionalista que este tratando de ver cual es la realidad Internacional,

no debe limitarse a sus propias construcciones jurídicas, por muy lógicas que

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sean, sino que debe fijarse en esa realidad, para no caer en el peligro de construir
entelequias.

Lo que la realidad internacional muestra, es que la falta de vicios en el

consentimiento no es un requisito indispensable para la validez de los tratados.
Los acuerdos concluidos por imposición de una parte más fuerte son validos, en
la medida en que la parte mas fuerte conserva su preeminencia. A la otra parte no
se le permite reclamar la inexistencia del tratado, o su simple revisión únicamente
con el pretexto de la falta de consentimiento real.

Se puede concluir, que los tratados concertados con ausencia de un autentico

consentimiento por alguna de las partes, no dejan por ello de tener validez, en la
medida en que el equilibrio de fuerzas no se altere en perjuicio del país que
impuso las condiciones. El que tiene el poder hace el derecho, pero ellos deja
siempre a salvo la facultad, para el que no lo tiene, de tratar de conseguirlo.

En la convención de Viena de 1969, se especifican varios casos de invalidez de

los tratados debido a vicios del consentimiento:

· Error (art 48)

· Fraude ( art 49)

· Corrupción del representante de un estado (art50)

· Coerción sobre el representante de un estado (art 51)

· Coerción sobre un estado mediante el uso o amenaza de la fuerza

(art52)

El valor practico de estas disposiciones, en particular todas las referentes a la

amenaza o uso de la fuerza sobre un estado, inspiran muchas dudas en cuanto a
su posible eficacia, que depende del poder que respalde a cada una de las
partes.

Entre los anexo al cata final , de la conferencia de Viena , figura una “ declaración
sobre la prohibición de ejercer coerción militar , política o económica en la
conclusión de tratados “, donde se condena “ la amenaza o uso de presión , en
cualquier forma , ya sea militar , política , económica , por cualquier estado , con
objeto de coaccionar a otro estado para que ejecute cualquier acto relacionado
con la conclusión de un tratado , con violación de los principios de igualdad

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soberana de los estados y libertad de consentimiento “ esto tendría sentido si se

dejara claramente establecida una prohibición de ciertos tratados que resultan
necesariamente de tales situaciones de desigualdad e imposición .

En el artículo 7o. de la Convención de Viena, se establece: para la adopción o la

autenticación del texto de un tratado, o para manifestar el consentimiento del
Estado a obligarse por el mencionado instrumento legal.

Se considera que una persona representa al estado cuando:

a) presenta los adecuados plenos poderes (documentos que otorgan la facultad de

negociar y comprometer los intereses del Estado).

b) si se deduce de la práctica seguida por los Estados interesados, o de otras

circunstancias, que la intención de esos Estados ha sido considerar a esa persona
representante del Estado para esos efectos y prescindir de la presentación de
plenos poderes.

Asimismo, se establece que en virtud de sus funciones, representan a su Estado

las siguientes personas:

a) los jefes de Estado, jefes de gobierno y ministros de relaciones exteriores.

b) los jefes de misión diplomática, para la adopción del texto de un tratado entre el
Estado acreditante y el Estado ante el cual se encuentran acreditados.

c) los representantes acreditados por los Estados ante una conferencia

internacional o ante una organización internacional o uno de sus órganos, para la
adopción del texto de un tratado en tal conferencia, organización u órgano.

IUS COGENS

Se considera uno de los principios que rigen a los tratados internacionales de

derecho público.

Sumamente discutido fue el principio incorporado en el artículo 53 de la

convención de Viena, según el cual “un tratado seria nulo cuando fuera contrario
a una norma imperativa del derecho internacional”.

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Dejando aparte la enorme dificultad de determinar cuando una norma

internacional es de esa clase , esta claro que la aplicación de esta disposición
interfiere con la libertad de contradicción de los estados pues incluso una de las
normas que unánimemente se considera del “ ius cogens” como es la prohibición
de la agresión , podría ser derogada en ciertos casos, para las relaciones entre
algunos estados en particular.

Hace referencia a normas de derecho imperativo, en contraposición a las de

derecho dispositivo. De acuerdo con la Convención de Viena sobre el Derecho de
los Tratados, “son aquellas normas aceptadas y reconocidas por la comunidad
internacional de Estados en su conjunto como norma que no admite acuerdo en
contrario”. La existencia de estas normas imperativas de Derecho internacional
público es generalmente aceptada. Sólo algunos pocos Estados la niegan, entre
ellos Francia. No obstante, sí es objeto de discusión qué normas concretas
revestirían este carácter. Estas normas se imponen a todos los sujetos de manera
obligatoria, se basan en el consenso universal, sobre determinados valores
mínimos, elementales, consideraciones de humanidad, intereses generales de la
humanidad, que todos los estados tienen que respetar al margen de toda voluntad
expresada. Es así por la especial naturaleza del objeto jurídico que esta norma
pretende proteger. Tienen alcance erga omnes (frente a todos). Se tratan de
normas jurídicas indispensables para la vida de la comunidad internacional. Son
intereses colectivos y se fundan en una.

El reconocimiento de las normas de ius cogens implica aceptar cierta jerarquía

entre las fuentes del Derecho internacional, jerarquía inexistente en épocas
anteriores. Las normas de ius cogens recogerían un consenso mínimo sobre
valores fundamentales de la comunidad internacional que se impondrían sobre el
consentimiento de los Estados individualmente considerados. En este sentido, su
fundamento parece ser de carácter contractualista.

Varios organismos se han cuestionado cuales normas podrían ser ius cogens y se
pronunciaron al respecto:

En el asunto sobre la Licitud de la amenaza o el uso de las armas nucleares, la

Corte Internacional de Justicia hizo referencia a : "principios intransgredibles de
Derecho internacional", pero no usó expresamente el término ius cogens. Se
refería a tres principios de Derecho internacional humanitario, aplicable en caso de
conflicto armado. En primer lugar, la prohibición de ataques contra civiles y el uso
de armas que no distingan entre civiles y militares.

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En segundo lugar, la prohibición del uso de armas que causen un daño mayor que
el necesario para conseguir objetivos militares legítimos. En tercer lugar, el trato
de civiles y militares de acuerdo con principios de humanidad, en vicio de norma
de Derecho internacional humanitario que sea de aplicación (la llamada cláusula
Martens).

El Comité de Derechos Humanos afirma expresamente que son normas de ius

cogens ( peremptory norms) la prohibición de la tortura y de la privación arbitraria
de la vida , así como el derecho a unas garantías procesales mínimas, en especial
el derecho a la presunción de inocencia .

Actualmente, de acuerdo con la redacción de la Convención de Viena sobre el

Derecho de los Tratados, puede entenderse que el ius cogens tiene naturaleza
contractualista, al ser fruto de un acuerdo alcanzado en el seno de la comunidad
internacional.