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22 HERNÁN FIG UEROA BusTAfviANTE

8. Seguros de crédito de exportación ...................... .. ...... ...... ..... .. ................. ............ . . 399
9. Contrato de depósito ............... .. .......................... ................................. .... .. 399
9. 1. Generalidades y clasificación del contrato de depósito .................................. · 399
9.2. Precisiones doctrinarias sobre el contrato de depósito bancario ..... .. ............... . 400
9.3. Legislación sobre el depósito irregular de dinero ........ ... .. .... ..... ....... ......... .. .... . 402
9.3.1. Legislación comparada .. ........................................ .. .... .................................. . 402
9.3.2. Legislación nacional ..................................................... .... ............................. . 403
9.4. Criterios de la doctrina sobre el depósito .................. .. .. .. .............................. .. .. 403
Cambios introducidos en la Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de TÍTULO I
S eauros v Oraánica de la Superintendencia de Banca y Seguros, Ley No 26702, por
o o
el Decreto Legislativo N° 1028 .................................................................................... .. 405
J
EL DINERO, LOS BANCOS Y EL DERECHO BANCARIO
Cambios introducidos en la Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de
Seguros y Orgánica de la Superintendencia de Banca y Seguros, Ley No 26702, por CAPÍTULO I
el Decreto Legislativo N° 1052 .. . .. ................................... ................................ .. 438
EL DINERO Y LA POLÍTICA MONETARIA
GLOSARlO ................................... ... 449

ANEXOS ............ .. ....... ........ .... ..... .. ················ ···· ····· ···· ····· ······ ········· ··· .............. . 473 El dinero tiene por objeto esencial facilitar el intercambio de serví-
l . Análisis 475 cios.
2. Debate ........ 477
3. Comentarios ......... ...................... . 480 l. BREVE HISTORIA DE LA MONEDA Y LA BANCA

BIBLIOGRAFÍA ...... .. .. .... ....... ...... ....... . 523 Para el hombre que vivía en el clan o la tribu, totalmente aislado de sus
semejantes, solo era importante alimentarse, abrigarse, protegerse, sobre-
vivir, motivo por el cual no tenia urgencia ele contar con dicho instrumento
monetario.
Al no tener ocasión ele intercambiar sus productos, mediante una
división racional del trabajo y liD mecanismo de trueque equitativo, los seres
humanos podían atender perfectamente sus necesidades, sin que les resul-
tara imperativo contar con un medio de cambio ele sus bienes. Sin embargo.
a medida que los grupos sociales se tornan numerosos y se incrementa la
producción de bienes, es necesario recurrir a lm instrumento de acepta-
ción general que represente el valor de estos, y posibilite su intercambio de
manera rápida y simple, limitando de este modo las dificultades inherentes
al trueque.
Es conveniente señalar que la finalidad del dinero en el sistema econó
mico es facilitar la realización del intercambio, a tan bajo precio como sea
posible, a fin de propiciar el aumento de la productividad y la mejora de las
condiciones de vida.
En ese contexto, la actividad económica, la producción y cambio de
bienes y servicios, por su masificación y creciente complejidad, requieren
de lm valor ele cambio y de una lmielacl de cuenta uniforme. El trueque es
posible, pero jamás se hubiera alcanzado un grado de desarrollo económico,
si. no existiera el dinero, a través ele mercados monetarios organizados y de
empresas profesionales que intermedien con los recursos financieros.

24 HERNÁN FrGUEROA BusTAM.i\NTE
En las sociedades primitivas solo existía el trueque de productos del
suelo y del trabajo, el hombr e vivía en reducidas comunidades. El dominio
de la tierra posibilitó al hombre diferenciarse cada vez más de las rudimen-
tarias organizaciones comunitarias. Lenta:nente, se produjo un proce~o de \
migración y asentamiento en poblados mas numerosos, ante la creaoon de
organizaciones sociales más complejas y el intercambio con otras comuru- '
dades. Ello trajo aparejada la necesidad de una división más racional del
trabajo para aumentar la productividad, llegando a diferenciarse marcada-
mente las actividades profesionales, sociales y económicas de cada miembro
del grupo o poblado.
Probablemente, ese proceso permitió al hombre descubrir que podia
flexibilizar el intercambio, creando un medio que representara el valor de los
cosas, en forma duradera , valiosa, fácilmente reconocible, escasa, fraccio-
nable (o divisible en unidades), conocida y universalmente aceptada.
Entonces la circulación ele bienes comenzó a realizarse mediante el
cambio de una cosa por dinero y de este por una cosa. Ello considerando
que, en una econolT'ia organizada, todos los bienes y servicios exhiben una
referencia ele valor al de la moneda.
La utilización de la moneda -al inicio un trozo irregular de metal,
utilizado en la Babilonia ele Hammurabi, cerca ele 1800 a. C.- permitió el
desarrollo de munerosas transacciones mercantiles: préstamos con garantía
real o sin esta, estipulaciones de intereses, operaciones de cambio, financia-
ción de construcciones naval es, depósitos, etc. Es decir, evidencia tm impor-
tantísimo avance en su desarrollo, impo sible de concebir en las épocas en las
que el cambio era simplemente manual, sin intervención de moneda alguna.
De esta manera, cada comunidad organizada comenzó a emitir su
moneda y las transacciones entre las comunidades hicieron necesaria las
operaciones de cambio a cargo de profesionales, a los que se podría encon-
trar en sitios fijos.
Los cambistas griegos extienden rápidamente su ámbito ele influencia,
instalándose en varios ptmtos de la cuenca mediterránea. De los cambistas
derivan los argentari, verdaderos banqueros romanos que realizaban diversas
operaciones: préstamos con interés, giros a otras plazas, depósitos, etc. Las
enormes ganancias que obtenían atrajeron a todas las clases sociales, y los
banqueros, como en la actualidad, constituyeron una suerte de aristocracia
de la riqueza.
¿Por qué era tan remunerativa la banca? Muy pronto los banqueros
primitivos descubrieron que no tenían necesidad de mantener líquidos los
fondos que recibian, pues resultaba altamente improbable que todos los
depositantes los reclamaran a la vez. Comenzaron a utilizar esos fondos en
· operaciones de toda índole, manteniendo en su poder solo tma razonable
reserva líquida para atender los retiros de Jos depositantes. El dinero en ese
_ l
INTRODUCCIÓN AL DERECHO BANCARIO, FINANCIERO Y BuRSÁTIL 25
momento comienza a asegurar dlchos retiros, produciéndose tma relación
entre el dinero que los depositantes entregan al banquero y el dinero de
los depositantes que el banquero invierte. Tanto el depósito como la inver-
sión constituyen activos remtmerativos para el depositante y el banquero.
cuando los banqueros descubren que deben mantener líquido solo un
efectivo mínimo razonable, además del dinero en sí mismo, aparece otra
forma de dinero que coexiste y se superpone a este: el dinero creado por los
bancos. Con la intervención ele los bancos, d dinero comienza a multipli-
carse y a circular vertiginosamente.
Desde el siglo XIII, eventos importantes como la integración de los
bárbaros, la expulsión de los árabes, el asentamiento del poder central en
Europa, el consecuente incremento del comercio, las ingentes necesidades de
dinero ele las ciudades y empresas, tales como las Cruzadas, dieron lugar a
la aparición ele nuevos banqueros, judíos en casi su totalidad, pues estos no
se hallaban alcanzados por las prohibiciones de la Iglesia católica ele cobrar
intereses en los préstamos (establecidas en el Concilio ele Nicea -siglo IV p<tra
los sacerdotes- , y de Letrán -siglo XII para los laicos).
El ingenio hmnano, estimulado por la necesidad, provocó la apari-
ción de otras instituciones, las que escondian el costo del dinero, mediante
mecanismos como la asociación en empresas comerciales para la obtención
ele préstamos (commenda, que la Iglesia prohijó). Los préstamos a interés
comienzan a ser 1ma práctica comt:m en banqueros no judíos, sobn' todo
lombardos, hasta extenderse como actividad lícita y reconocida en todo el
norte de la península itálica.
En el siglo XII se denomina banqueros a los genoveses que efectuaball
operaciones ele cambio en los bancos de las plazas. En este siglo comienza a
cliftmdirse el vocablo "banco" para designar a las i:nsrituciones que intenne-
cUan en el clinero y el crédito. En los anales financieros se considera que el
Banco ele San Jorge, ele Génova, fundado en 1407, es el primero ele la historia
en sentido moderno y técnico .
l.l. Desarrollo de la banca
En el siglo XVI comienza la era de los descubrimientos de nuevos
continentes. las colonizaciones, la consecuente irrupción de la moneda
y una serie ele guerras que provocan la grandeza y decadencia de
España.
Los países de Inglaterra, PQrtugal, Holanda y Francia inician su
política expansionista al convertirse en potencias colonizadoras. El
desarrollo de esas empresas de contenido político y económico, su
asentamiento y consolidación, provocó grandes requerimientos finan-
cieros . .fJ desarrollo del comercio marítimo internacional determinó el
emp<Jl.iclec.irniento de lo que fue el centro financiero de Occident e. Las

26 HERNÁN FrGUEROI\ BusTAMANTE
ciudades del norte de Italia alejadas ele las grandes rutas marítimas no
pudieron participar en ese movimiento expansionista.
Estos hechos trascendentes de la historia impactan en la banca,
que comienza a tener liD rol protagónico en el desarrollo del colonia- í'
lismo de los siglos XVI y XVII, ya que estos países requerían ingentes
recursos para financiar sus expediciones, sumado este hecho a la
ciretmstancia de la aparición de principios básicos de economía Y '
administración financiera.
Los banqueros facilitaron recursos para llevar a cabo esos
emprendimientos, posibilitando que se divulgaran e impusieran los
instnunentos específicos del crédito, los sucedáneos del metálico ·
(letras, pagarés, etc.) y perfeccionaron su actividad considerablemente,
llegando a crear lma Cámara Compensadora de Pagos (clearing), basada
en lma moneda de cuenta europea unificada, obra de los banqueros
genoveses, hecho que, con significativa anticipación, presagia el
Mercado Comím (hoy Unión Europea), lma unidad de cuenta uniforme,
recientemente creada (el euro), y la famosa serpiente monetaria (lm
sistema ele flotación conjunta de las monedas europeas).
Los políticos y gobernantes redujeron el contenido métalico de
las monedas, deteriorando su valor, declarando moratorias lmilate-
rales, emisiones incontroladas de moneda y toda clase de excesos.
Las aventuras políticas y la corrupción ele los Estados impac-
taron proflmdamente en el sistema bancario, generando que bancos
ele extraordinaria repercusión y poderío fueran afectados po!- quiebras
severas.
Solo un país asimiló la experiencia ele estos dolorosos fracasos,
que traían aparejados el escándalo y la miseria: Inglaterra, que
desarrolló su propia banca, emancipándose del centro de influencia
lombardo, promueve la formación de lma serie de bancos locales, con
la finalidad implícita ele financiar al Gobierno. El sistema hmcionó ·con
dificultades, pero la expansión del comercio y la necesidad de contar
con lma organización técnica que pusiera orden a las finanzas públicas
y privadas, impulsó la creación de liD nuevo banco, cuyo capital estaba
constituido, casi exclusivamente por la deuda pública. Este banco tenía
la facultad" de emitir promíssory notes, títulos-valores que pueden ser
considerados los primeros billetes ele banco. Luego pasó a ser adminis-
trador de la deuda del Estado, tesorero del Gobierno y depositario ele
sus reservas.
Las crisis se fueron sucediendo una tras otra; pero, paralela-
mente, avanzaba el conocimiento técnico y profesional que permitió
capearlas sin heridas demasiado profundas. El gran aporte lombardo
cristaliz ó, al amparo del orden en prosperidad y experiencia ele los
--~- 1
I~JTRoouccróN AL DERECHO BANCARIO, FwMJCIERO Y BuRSÁTIL 27
ingleses, y a despecho ele todas las adversidades, en la ,,spiración ele
convertir a Londres en el centro financiero de Occidente.
1.2. La banca central
Los primeros Bancos Centrales se organizaron con la finalidad
de mantener reservas en oro y garantizar la convertibilidad del papel
moneda, pero no tenían explicitadas sus funciones específicas en sus
leyes orgánicas. Simplemente, junto a las flmciones operativas de
cualquier banco comercial, tenían la prerrogativa emanada del poder
central ~el Estado de emitir billetes en el ámbito territorial de aquél,
con caracter de exclusividad.
El más antiguo Banco Central que subsiste en la actualidad es
el Riksbank de Suecia, creado en 1668. Sinembargo, fue el Banco de
Inglaterra el primer banco autorizado para emitir billetes (ello elata ele
1694) y debe ser considerado como el primer Banco Central genuino
de la historia, institución a la que se debe reconocer el indiscutible
liderazgo de haber desarrollado e implementado lma banca al servicio
ele la economía de tm país.
Originalmente, los Bancos Centrales fueron solo institutos ele
emisión; privilegio que les conferían las Coronas por delegación de su
autoridad. Tal función subsiste en la actualidad y es justo reconocer
que es la que confiere a estas instituciones su nota característica.
Como ocurrió con el Banco ele Francia, flmdado en el año 1800
por Napoleón, el monopolio de emisión de moneda no excllúa la reali-
zación de operaciones ordinarias, propias de la banca comercial, en
concurrencia con estas. Este sistema subsiste en la actualidad en
algunos países, pero la tendencia dominante es la del deslinde de activi-
dades y campos de acción de acuerdo a la clasificación de la banca. Así,
en la actualidad, el panorama del Derecho Bancario Comparado exhibe
una tendencia dominante en la que los Bancos Centrales realizan
funciones "puras", y no las propias ele una banca comercial comím.
Tales funciones serían las ele emisión (ya comentadas), las de custodia
de las reservas y depósitos superavitarios de los bancos integrantes
del sistema, la compensación de cheques (clearing), las operaciones de
reclescuento.
Un paso adelante en la implementación ele lma Banca Central
institucionalizada se realizó en los Estados Unidos, donde se implantó,
en la segtmda década de este siglo, una Banca Central compuesta por
doce Bancos Centrales estacluales (Bancos ele Reserva Federal), con
actuación coordinada por una ]lmta de la Reserva Federal establecida
en Washington. Como se puede advertir, el sistema compatibiliza,
con visible compromiso, la necesidad de centralizar la banca, con un

28 HE RN:~i\J F IGUEROA BusTAMANTE
sistema de Estado Federativo. Con el tiempo, la necesidad de implantar
y mantener una política unificada provocó que los poderes de la Junta
Federal fueran creciendo, en desmedro del regionalismo expresado en
las reservas locales.
La concepción de la Banca Central como Banca de Reserva es
sustancial, pues posibilita contar con una masa financiera para
afrontar las crisis, sin recurrir al mecanismo de la emisión monetana,
casi siempre inflacionaria.
El último paso de la evolución de la Banca Central consis~~ en
su orientación como entidad directora y ejecutora de las polit1cas
monetarias y cambiarías del Estado, así como de regulación del Sistema
Financiero que complementa la actividad de supervisión y control que
realiza la Superintendencia de Banca y Seguros.
En las últimas décadas se ha advertido una marcada tendencia a
la cooperación y asistencia de las Bancas Centrales de diversos países.
El Banco Internacional de Ajustes de Basilea constituye un eJemplo
preclaro de ello, estableciendo normas y recomendaciones destinadas
a favorecer el equilibrio monetario nacional e internacional, lo que se
expresa en la expedición del Convenio ele Basilea de 1988 sobre super-
visión bancaria.
Por último, es importante destacar que la creación e implementa-
ción de la Banca Central permite que los bancos y las demás entidades
financieras integren tm circuito institucionalizado, como úni~o medi~
que posibilita el funcionamiento adecuado y armónico del sistema, as1
como una política monetaria, financiera y crediticia coherente.
1.2.1. El Banco Central de Reserva
La legislación y doctrina comparadas le han asignado a la Banca
Central tradicionalmente las siguientes funciones:
Guardián ele las reservas metálicas.
Prestamista ele ·última instancia.
Ser banquero del Estado y asesor financiero.
Regulador de la moneda y del crédito.
Supervisor del Sistema Financiero.
En el Perú, el Artínüo 84° de la Constitución Política del Estado,
dentro del Capítulo sobre el Régimen Económico, establece que el
Banco Central ele Reserva goza ele autonornia, encontrándose normada
su actividad por su Ley Orgánica.
_ l
INTRODUCCIÓN AL DERECHO BANCARI O, FrN.I\NCIE RO Y BuRSÁTIL 29
En atención a dicho marco general, el Banco Central ele Reserva
tiene como principal función asegurar la estabilidad monetaria, para lo
cual deben atenderse las siguientes actividades:
Regular el crédito y los medios ele pago, esto es, emitir moneda
y expandir o contraer la base monetaria del país.
Diseñar y ejecutar la política cambiaría y custodiar las reservas
en oro, divisas y otros activos externos del país.
Vigilar la liquidez y el buen funcionamiento del mercado finan-
ciero.
Aplicar, cumplir y hacer cumplir la Ley General del Sistema
Financiero y de Seguros en los fines que le son propios, como el
curnpl.iJiljento de la política monetaria a través de instrumentos
fundamentales como la tasa ele interés y el encaje.
La Ley Orgárüca del Banco Central considera como falta grave la
concesión de financiamiento al sector público nacional, la constitución
de fqndos para apoyar a un determinado sector de la actividad econó-
mica; aprobar tipos de cambios múltiples o diferenciados, porque se
considera que dichas decisiones financieras uueden afectar la estabi ·
lidad monetaria del país. ·
1.3. Evolución contemporánea
La banca inglesa fue desarrollándose con notable pujanza y
prosperidad. No dejaron de influir en ello algtmos factores extrínsecos,
tales como el crecimiento económico del siglo XIX, impulsado por la
Revolución Industrial; las imposiciones e inversiones en el exterior y,
finalmente, la afluencia de fondos ele todo el mundo al centro finan-
ciero más importante del orbe.
El desarrollo financiero y bancario se encuentran vinculados al
poderío político.
fn la actualidad, la potencia líder de Occidente, no es más Ingla-
terra, y la moneda ele cambio por excelencia pasó a ser el dólar norte-
americano.
Hasta hace muy pocos años, Londres segtúa siendo la metrópoli
de las finanzas y la central de operaciones de tma unidad de cambio
especial, el eurodólar, conjunto de dólares colocados a través ele
centros financieros europeos.
Hoy, ese liderazgo es asumido por los Estados Unidos y en forma
complementaria por Japón, quienes se han convertido en el centro ele
las transacciones financieras internacionales.

l.
1
30
La problemática que aqueja actualmente al Sistema Finilllciero
Internacionales: el desarrollo tecnológico, las endémicas caídas de
alg¡_mos sectores productivos, las ingentes necesidades de la indus-
tria bélica, el déficit presupuestario de los Estados (inclusive de los
más poderosos), la competencia, las guerras de facciones y sectores,
y, cuando no, la exorbitante deuda externa de los países en desarrollo;
pueden provocar el temido crack de esa delicada estructura.
1.4. Aspectos fundamentales del Derecho Bancario
Se configura actualmente una importante tendencia a la
intercommlicación de los mercados, incluso finilllcieros y de valores,
fruto de la libre circulación de capitales, de bienes y servicios, como lo
indican las directivas de la Unión Europea y los pactos del Tratado de
Maastricht.
Claro está que la integración monetaria y financiera, hasta llegar
a la moneda úr...:ica y a la autoridad monetaria central, representa la
culrnit1ación de tm proceso de integración luego de haber alcanzado
logros en otros campos prioritarios.
La definición del rol de los intermediarios financieros en los
mercados a integrarse será una tarea importante para sentar las bases
y los ritmos del proceso. De esta manera, las modificaciones inclivi-
duales que los país es vayan realizando, deberán mirar los contornos
para armonizar sus regulaciones (aunque todavía se hallen regidas por
soluciones comunes supranacionales).
El complemento natural, frente a los rápidos cambios obser-
vados en el mtmclo financiero internacional est<'l constituido por los
mercados ele capitales primarios y senmdarios. Este mercado posibili_ta
la canalización transable de acciones, títulos de deuda e instrumentos
ele cobertura financiera frente a los riesgos futuros. Sus ventajas están
asociadas a la disminución de los costos de intermediación y la provi-
sión ele liqtúdez, mayores rendimientos para el inversor, transparencia
del riesgo crediticio y eficiencia en la asignación de recursos.
1.5. La actividad bancaria
En la evolución histórica que ha experimentado la actividad
bancaria, se verifica que la misma se inicia como un negocio dedicado
al tráfico monetario y en especial al contrato de cambio de monedas
de distintos Jugares del mundo y que comercializaban los mercaderes
en li1 t;poca griega y romana. Los romanos utilizaron la banca como
tm m edio para facilitar el com·~rcio del Imperio y el intercambio de
metales preciosos y monedas metálicas de la época, constituyendo la
principal actividad cconórrüca.
~1
INmooucc róN AL DERECHO BMK.ü.RIO, FrN.ü.NCIE RO y BuRSÁTIL
Con posterioridad, los banqueros instalados en las ferias comer-
ciales de la Edad Media dieron auge al contrato de cambio, la letra
de cambio, el tráfico monetario y el nacimiento ele la intermediación
financiera. El financiamiento de grandes actividades políticas como
las Cruzadas, el apoyo a varias dinastías monárquicas y campañas
militares fueron la causa de la bancarrota de muchas empresas banca-
rias, por la imposibilidad fáctica y jurídica de obtener la devolución de
créditos con destino a programas extramercantiles. Ante dichas situa-
ciones, los italianos y los franceses consideraron con sentido preven-
tivo que se debía controlar el ftmcionamiento de actividad de la banca
para preservar su solvencia financiera. '
El fenómeno financiero con el transcurso del tiempo se organiza
como una verdadera industria, donde la transformación de los recursos
dinerarios lleva a la creación ele la moneda bancaria o escriiural. La
intermecliación lucrativa del crédito es otro aspecto del mecanismo ele
operaciones bancarias de los tiempos presentes y donde la clasifica-
ción tradicional de operaciones activas y pasivas se integra con nuevos
servicios, que empiezan con las cajas de seguridad y culminan con
tma sofisticada y actual gama ele ma1:1.datos, conüsiones y negocios de
diversa índole, tanto en el ámbito inmobiliario como mobiliario y en
especial títulos valores, dentro ele un concepto de banca múltiple, que
representa la alternativa moderna a la banca especializada.
· En el presente siglo se perfila una nueva banca prestadora de
servicios, donde el márketing negocia] experimenta tm claro creci-
miento de negocios vinculados al dinero, el crédito, los capitales y
los títulos valores o ele crédito, los cuales representan el capitalismo
moderno y donde las grandes empresas extienden su poder por el
nnmclo de los papeles y ele los bienes y servicios.
Hoy más que nunca, frente a las privatizaciones y desregula-
ciones ele la actividad económica, se puede apreciar la nueva función
de la banca, en su actuación dentro del mercado ele crédito, del dinero
Y ele los capitales. La actividad bancaria se perfila, cada vez más, nítida-
mente como una ele naturaleza privada, mercantil, que cmnple una
importante función social.
La banca moderna debe celebrar negocios de los intermediarios
del capital y entrar en el mercado del dinero, para cumplir tma flmción
crediticia con destino al crecimiento productivo de los sectores ele la
actividad privada y lograr el bienestar general.
En esa línea ele pensamiento, la industria financiera debe
quedar conformada en l:m sentido amplio por el Sistema Financiero
Y el lVfercaclo Bursá til, por s er es te el orden j urídico que posibilita d

32 HERNÁN FrGUEROA BusT.<\MANTE
ingreso al Mercado ele Capitales y es el canal actual ele las i.c"lversiones
y del mercado de dinero, nacional e internacional.
-·
1.6. Propuesta general sobre política monetaria. Generalidades
El dinero, las instituciones financieras y su práctica generali-
zada, constituyen instrumentos apropiados y positivos para la imple-
mentación de políticas públicas que redunden en la prosperidad y el
bienestar general. No solo por el contexto normativo en que se hallan
insertas, sino también porque cumplen un adecuado rol de gestión de
intereses comprometidos en la racional utilización de recursos finan-
cieros.
Por ello se debe diseñar una política monetaria coherente, permi-
tiendo que las instituciones financieras, que constituyen 1-m vital
instrumento para la realización de aquélla, hagan pleno uso ele sus
recmsos para obtener 1-m progresivo grado ele estabilidad, desarrollo
y prosperidad del cuerpo social, contribuyendo a la satisfacción de las
necesidades hmnanas.
Los sistemas financieros y las políticas monetarias no son
responsables ele la situación económica por sí solas, ya que eviden-
cian in1potencia para mitigar las crisis de la hmnanidad. Resulta estéril
para aumentar la productividad, la exclusiva referencia a la energía,
el entusiasmo de los trabajadores, la inventiva de los científicos y la
ferti.lidacl del suelo e inclusive, para influir sobre el adecuado compro-
miso entre riesgo y prudencia, que debería caracterizar las decisiones
ele los empresarios. La política monetaria y la búsqueda de soluciones
pragmáticas, en desmedro ele l.f!S puramente mercantilistas, poclr~m
contribuir a solucionar la crisis financiera internacional.
Es conveniente precisar que 1-ma deficiente política monetaria y
financiera, como es natural, puede arruinar las economías más superla-
tivas. Pero ninglma política financiera, cualquiera fuere el grado de
excelencia de su diseño, puede llevar la prosperidad a una organiza-
ción social apática, mal equipada, ignorante, egoísta o desinteresada
crónicamente de toda forma de cooperación y solidaridad.
Sin perjuicio ele la limitación emmciada, el mlmdo del dinero y
de la banca ha posibili.taclo que la humanidad alcance grados elevados
de desarrollo y sofisticación.
1.6.1. Instrumentos de política monetaria
Permiten la aplicación de las medidas que tienen que ver con el
manejo ele la moneda y que han demostrado ser efic;<ces en la lucha
contra la ínHación.
__ l
INTRODUCCIÓN AL DERECHO BANCARIO, FrNANCIERO y BuRSÁTIL 33
, El Banco Central ele Reserva es el organismo constitucional
autonomo responsable de la elaboración y ejecución de la política
monetana, la cual tiene por objeto el control sobre el crecimiento
d_e los medios de pago Y del cuasi-dinero a través del manejo de los
sigwentes mstrumentos especiales:
1.6.1.1. Regulación de la Tasa de Interés
. El increment? o la disminución de las tasas de interés que de ter-
roma el costo efectivo del dinero y cuya explicación motiva que ingrese
al mercado nna mayor o menor cantidad de masa monetaria. En ese
contexto, el ~cre~en~o d~ las tasas de interés origina que el costo del
dinero sea mas s:gniflcativo, que menos personas accedan al crédito
y, po; lo tanto, eXJ.sta menos presión monetaria. En cambio, una dismi-
nucwn ele las tasas de int:rés permitiría un mayor acceso al crédito 0
mcre~ent_o de la Circulaoon monetaria, mayor capacidad adquisitiva y
reacnvacwn empresarial.
1.6.1.2. El encaje bancario
Las reservas de efectivo o encajes bancarios son aquellos activos
que las entidades deben mantener en dinero en efectivo o en depósito
en el Banco Central, con la finalidad de poder expandir el crédito o
hacer frente al reti~o ele los depósitos constituidos al producirse sus
respectivos venclffilentos, o con anterioridad a que se cumplan los
nusmos.
Las r:servas de efectivo en relación a los depósitos captados
po~ las ~nt.ldades, e~ un principio configuraron una herramienta que
responclia a la nece~1dacl de resguardar la liquidez de las entidades y
proteger a los deposltantes. Constitlúan el límite de iliquidez permitido
por elmercado, en el sentido que los compromisos asmnidos con los
depositantes quedaban salvaguardados por estar controlado el riesgo
de mcu_r;nplinliento. Representaban un simple medio de seguridad para
l?s depos1tos que el pubhco en general confiaba a las empresas banca-
nas.
Luego, los sistemas de encaje o efectivo mínimo constituyeron
lm eftcaz mstrum_ento de política monetaria destinado a regular el
volumen ele los creclitos y de los depósitos, comprendiendo el rol que
el mvcl ele las rese!·vas t1ene en relación a los depósitos a la vista y
a p~azo. Cuanto mas elevado sea el efectivo mínimo exigible, menor
sera la capaodad _prestable y viceversa. En otras palabras, cuando se
pers1gue dismmmr la cantidad de circulante, se aumenta el encaje;
cuando se desea aumentar el circulante inyectando dinero, se dismi-
nuye el encaJe. El efectivo mínimo actúa como mecanismo de seguridad

r
1
34 HERNÁN FIGUEROA BusTAMANTE
1
del Sistema Financiero que la autoridad monetaria maneja según las
circunstancias.
Las exigencias de reservas o encaje, de ser fijas pasaron a ser
flexibles. Ello, en virtud de apreciarse que el sistema de porcentaJes
fijos resultaba insuficiente para determinar la abundancia o escasez
de fondos como base de una expansión o contracción crediticia. Surge
entonces la corriente que observa en el mecanismo de las reservas de
¿
efectivo encajes de porcentajes flexibles, un mecanismo monetaria- ,
mente idóneo para regular el crédito. Esta corriente se afirma princi-
palmente como consecuencia de las nuevas orientaciones económicas
y sociales que adoptan los países a raíz de la crisis financiera de Wall
Street en 1930 y de la evidencia respecto a que lo monetario se pone
de manifiesto en las facultades de que han sido investidos los Ban cos
Centrales con el propósito de orientar el crédito bancario, así como
regular y coordinar las operaciones del Sistema Financiero en armonía
con los objetivos generales perseguidos.
Se impone así la utilización de las reservas o el encaje como
instrumento de regulación crediticia destinado al control cualitativo
del crédito y a su orientación selectiva, bajo dos modalidades bien
definidas, ello permite la inclusión de los préstamos hacia fines promo-
cionales, preferenciales o selectivos, entre los activos c:omputables
para la integración de los encajes exigibles, mediante los siguientes
mecanismos de disminución o eximición de las exigencias de reservas
o del encaje para los fondos canalizados hacia ese tipo de préstamos,
utilizándose para ello encajes básicos (sobre el total de los pasivos) Y
adicionales o marginales (sobre incrementos de los pasivos a partir de
fechas determinadas). En uno u· otro caso, ambas técnicas de aplica-
ción persiguen la distribución del crédito entre aquellas actividades,
sectores o regiones económicas que resulten de preferente apoyo
por razones de conveniencia o necesidad, conforme al criterio de las
autoridades responsables de la economía.
En ese sentido, las exigencias de reservas o encajes flexibles
confirmaron ser más manejables en función de la defínición de las
políticas crediticias. También influyó en ello la incidencia de la inf1a-
ción en la economía y actividad financiera .
Asimismo, son importantes las facultades otorgadas al Banco
Central, la de establecer encajes variables y regular la capacidad credi -
ticia ele las entidades actuantes. Con el objeto ele regular la cantidad
de dinero y vigilar el buen funcionamiento del mercado financi ero,
el Banco Central puede fijar los encajes exigibles, cuyo cumplimiento
podrá ser o no remuner ado. La prohibición ele la remuneración buscaría
evitar incurrir en los déficirs fiscales.
-----•
INTROD UCCIÓN AL DERECHO BANCARIO, FINANCIERO Y BURSÁTIL 35
Respecto a qué activos deben tomarse en cuenta para la integra-
dón del encaje efectivo mínimo, esta solo puede constituirse en dinero
en efectivo o en depósitos a la vista en el Banco Central o, también en
divisas, según se trate de pasivos de las entidades financieras denomi-
f' nados en moneda local o extranjera, respectivamente.
1.6.1.3. Incumplimiento del encaje
A fin de asegurar el cumplimiento de la constitución de las
reservas ele efectivo por cualquier deficiencia en la integración del
efectivo minimo, la entidad infractora deberá abonar al Banco Central
una multa proporcional al valor del encaje, el que es cuantificado ele tal
manera que a ninguna entidad financiera le resultará ventajoso ampliar
sus créditos más allá ele lo dispuesto por la autoridad monetaria.
Esta multa o interés moratoria implantado para los déficits ele
los efectivos mínimos surge directamente y es de aplicación automá-
tica por la sola circunstancia de verificarse el incumplimiento ele
mecanismos técnicos bancarios.
Dicha modalidad se adecua al logro de la regulación del crédito y
ele los medios de pago, tarea que coinpete al organismo de aplicación
del Sistema Financiero, en tanto concurre a obtener una determinada
conducta operativa de las empresas y entidades del Sistema Finan·
clero.
Procurar desentrañar la naturaleza de la tasa de interés moratorio
no es tarea simple. Estamos frente a un instrumento de regulación de
la actividad de intermediación financiera, sin el cual la supervisión
vería seriamente limitada su carácter coactivo. Por ello, no revisten,
en modo alguno, carácter compensatorio, indemnizatorio o resarci-
torio, sino, por el contrario, primordialmente intimida torio, correctivo,
ejemplificaclor o represivo. En consecuencia, nos encontramos ante un
hecho que el legislador ha tipificado como "ilícito" no con la idea ele
obtener la reparación ele un perjuicio económico, ya que la víctima
es esencialmente impersonal: la realización de medidas que afecten o
comprometan el orden financiero o la fe pública.
Las multas tipifican un instrumento para el ejercicio del poder
de re gulación y supervisión a cargo del Banco Central y la Superinten-
dencia de Banca y Seguros, cuya utilización debe hacerse dentro de los
límites establecidos por la ley.
Las multas ti enden a custodiar la fe pública y también son intirni-
clatorias, ejemplificacloras, retributivas, propias ele la sanción penal y
ele la sanción civil que es compensatoria, reparatoria y sustitutoria de
la prestación debida.

36 HERNÁN fiGUEROA B usTAMANTE
Ahora bien, si se profundiza el análisis de estas multas, se
advierte que ellas generan a favor del Banco Central y de la Superinten-
dencia un importante crédito que ese organismo procede a cobrarse
directamente de los fondos que las entidades tienen depositados en las
cuentas corrientes ante el mismo Banco Central, mediante un débito en
la respectiva cuenta. Ello las deja huérfanas de toda protección jurídica
inmediata frente al organismo administrativo, quien aplica sanciones
en forma autónoma.
Por otro lado, la determinación de dichas multas las hace el
Banco Central, generalmente precedida de una "excluyente interpreta-
ción" de las normas r eglamentarias, sin admitir la interpretación que
puede dar la entidad afectada. Al respecto, procede resal.tar que las
normas que r egulan la actividad bancaria revisten alta complejidad
técnica en cuanto a su aplicación e interpretación para asegurar su
cumplimiento adecuado .
Las multas por incumplimiento del encaje las aplican la Super-
intendencia y el Banco Central en forma automática.
La evaluación de las multas se efectúa sobre apreciaciones
exclusivamente "objetivas", en cambio, las sanciones responden a
una evaluación predominantemente "subjetiva", atmque se utilicen
elementos y datos que definan el alcance de las infracciones. Ello debe
ser así, puesto que lo que realmente interesa es el carácter de las viola-
ciones en sí, más que sus elementos objetivos.
La única exoner ación a la aplicación de tales multas procede ante
casos fortuitos o de fuerza mayor. Y esta posibilidad de éiclaración o
descargo debe tener lugar en un.plazo breve.
1.6.1.4. El redescuento
Es la financiación que el Banco Central concede a los bancos o
entidades financieras mediante el descuento de títulos representativos
de créclito incrementando la base monetaria (depósitos en el Banco
Central), pero para el Sistema Bancario se rd1eja en tm exceso ele
encaje que permitirá generar nuevos medios de pago según el valor
del multiplicador bancario.
Una elevación ele la tasa de reclescuento qu e fija el BCR dismi -
nuye la presión del Sistema Bancario en la demanda por financiaciones
del Banco Central.
1.6.1.5. Operaciones de mercado abierto
Cuanclo el Banco Central, por cuenta· propia coloca títulos
r epresentativos ele valor en la comunidad, contra e medios de pago en
1
INTRODUCCIÓN AL DE RECHO BANCARIO, f iNANCIERO y B URSÁTIL 37
circulación. Si se implanta este mecanismo como norma ele control
monetario se habla ele operadones de mercado abierto. Los títulos
ofrecidos al público como pagarés bancarios, los bonos, deben ser
comp~titivos con los demás papeles financieros para que tenga éxito
la política de mercado abier to .
~_.7. Fenómenos financieros vinculados a la política monetaria
a) La inflación
Definición
Por inflación se entiende un proceso económico que consiste
!.). en una elevació n persistente y sostenida en el nivel general de
precws ele la comunidad.
Algunos autores definen también la inflación como "demanda
de dinero a la caza de muy pocos bienes", tma definición basada
en la causa Y no en su efecto. Suele identificarse con expresiones
s1rnilares como aum ento en el indice de precios, crecimiento del
costo de vida, pérclida del poder adquisitivo, elevación del precio
de la canasta familiar.
Causas
La inf1ación es tm desequilibrio entre la capacidad de compra ele
la comUllldad y la producción final. La primera es la demanda
agregada, o sea, el ingreso nacional desde el punto de vista
monetario; la segunda es la renta nacional física, es decir, el
volumen de la producción agregada.
¿Por qué se presenta dicho desequilibrio? Es muy fácil generarlo,
bast_a que el Banco Central ponga a funcionar la máquina de
fabncar billetes para financiar un déficit presupuestal o que el
Gob1erno fije un aumento general del salario por ley o permitir
una desmesurada expansión secundaria del sistema b ancario.
El primer efecto es tm aumento en la capacidad nominal de
compra que empieza a buscar la misma cantidad ele bienes. Al
aumentar la demanda ele estos y no haber un corresponcliente
aumento en la oferta total, irremediablemente se presenta la
espiral alcista de precios o brecha inf1acionaria.
Categorías de la inflación
Inflación abierta: consiste en la elevación permanente del
nivel de precios de la comunidad.
Inflación reprimida: cuando existiendo las causas que
(>f'flf'Til]mpntP rwiain::>n -1 r ro"" inf · i ro i ,

38 H ERNÁN FIGUEROA BusTAMA.NTE
no se incrementan porque el Estado ha establecido un
efectivo control de ellos.
Inflación de demanda: se presenta por exceso de la demanda
agregada (ingreso nacional monetario) sobre la oferta global
corriente.
Inflación de costos: inflación de vendedores producida
por el alza de precios de rm producto básico como materia
prima en la producción nacional (petróleo, por ejemplo).
Inflación de salarios: rm aumento general de salarios es
especialmente peligroso, porque a la vez que mejora la
capacidad de compra conlleva igualmente rm aumento de
los costos de producción. La presión de los precios al alza
se produce por dos fuerzas: la mayor capacidad nominal de
compra y la elevación de precios en los productos ofreCidos.
Política sobre la .inflación
Fl enfoque de la política económica se ha concentrado básica-
mente en co11trolar la inflación y cada país pone en marcha las
medidas que considera apropiadas según las circrmstancias. Hay
oue diferenciar entre la brecha y el proceso inflacionista para
aplicar las medidas más adecuadas. La primera puede. eliminarse
con disminución en el gasto público, aumento de impuestos Y
regulaciones monetarias y fiscales para desalentar la inflación;
mientras que el segtmdo es más difícil de eliminar, pues la
clave está en superar las perspectivas inflacionistas. Entonces
se aplican medidas sobre directivas de salarios y precios, lo que
suele denominarse como "er.:onomía concertada".
Para hacer frente a las dos situaciones, las medidas más comunes
se pueden clasificar en tres categorías:
Medidas monetarias.
Medidas fiscales: buscando a través de tributos reducir la
cantidad de dinero gastable que se encuentra en manos
del público o la inversión del dinero en títulos de la deuda
pública.
No monetarias: como elevación de aranceles, control de
precios y ra cwnamiento del consumo, la elevación del tipo
ele cambio, concertación social.
b) La hiperinflación
La acclcraciém de precios es ele tal magnitud que las autori-
dades monetarias pierden por completo el dominio del sistema ,
monetario y se sienten imposibilitados para frenar el proceso
int1acionario.
- - - - .1
INTRODUCCIÓN AL DERECHO BANCARIO, FINANCIERO Y BURSÁTIL 39
Inflación moderna: el desarrollo económico de rm país
conlleva illl aumento en la demanda ele los factores de
producción (mano de obra, bienes de capital, materias
primas).
Como estos son limitados, es de suponer que sus precios tienden
a subir a medida que crece su demanda y tengan cierta reper-
cusión en los costos de producción y en los precios finales. Se
acepta, entonces que el desarrollo económico implica rm cierto
amnento en el nivel general de precios. Esta situación también es
conOcida como estabilidad relativa.
e) Deflación
La situación opuesta a la inflación es la deflación, consistente en
la carencia de dinero en el mercado, lo que afecta seriamente la
actividad productiva de los agentes económicos. Se encuentra
generalmente motivada en rma severa política financiera antin-
flacionaria que reduce a niveles mínimos la liquidez existente.
Ello afecra la cadena de pagos en la econornia, la atención de
remrmeraciones, el consumo de bienes y servicios, etc.
d) La estanflación
La aparición de este concepto tuvo lugar en Gran Bretaña a
principios de la década del setenta para explicar la existencia de
. la inflación simultánea con el desempleo. Es rma inflación con
recesión.
Inflación autogenerada: cuando todos los estamentos de la
sociedad piensan y actúan incrementando sus demandas y
precios, se autogenera la inflación, anulando verticalmente
la posible actuación del Estado para evitarla.
Inflación estructural: originada por fallas estructmales de
la producción nacional y por severa restricción en la oferta
por problemas energéticos, de transporte, etc.
2.
EL DINERO Y LOS MERCADOS DE DINERO
2.1. El dinero
El dinero es el comtm denominador de la vida moderna, es rma
fuerza invisible que permite intercambiar los bienes y servicios de la
comunidad en tma forma ágil y precisa, es un poder que adquieren
quienes lo poseen para conseguir más voltm1en de bienes y servicios
que quienes carecen ele él.
El vocablo "dinero" describe varias cosas, en forma indiscrimi-
nada. En tm sentido muy amplio y obvio, hablar de "dinero" implica

40 HERNÁN f rGUEROA BusTAM ANTE
referirse al dominio que una persona ejer ce sobre su patrimonio , el
conjunto de bienes y servicios que determinan un nivel de vida Y los
medios para producir ese patrimonio. Una visión más r es tric ti~a se
limita a la porción de ese patrimonio de bienes o a la cancelac10~ de
obligaciones , que estaría r eferida a la liquidez disponible Y ademas, a
los valores inmediatamente realizables a precios corrientes de mercado
(v. gr., títulos de la deuda pública que, en ra zón de cotizar en bolsa o
mercados, tienen un valor cierto y son rápidamente transferibles).
Desde esta limitada visión, el dinero sería la porción de un patri-
monio que es inmediatamente aceptada por cualquier terc ero, para el
cambio por bienes y servicios, o para la cancelación de obligaciones ,
sin que sea n ecesario d eterminar su valor de mercado, r ealizarlo, o
constatar su idoneidad crediticia.
2.1.1. Origen y concepción
El dinero surgió por la especialización del trabajo . Cuando la
comunidad empezó a crecer y sus componentes se dedicaron a producir
di stinto s bienes y servicios , se vieron en la obligación de int ercam-
biarlos mutuamente para sa ti sfac er sus n ecesidades.
Cuando su volumen se hi zo amplio y la comuni d ~1cl fue cada
vez más numero sa , se hizo prácticamente imposible la ampliación del
trueque y hubo necesidad enton ces de convenir qu e determinado bien
fuera acept ado por todos, como mudad ele cambio y m edida ele valor,
surgiendo así el concepto ele dinero. Aquellas p er sonas q~e mayores
bienes produj eran eran las que má s dinero poseían, porque el ci_i:lero,
en su forma precisa, es tm poder 'Cle compra dado por la producoon de
los biene s y servicios, el cual constituye el concepto de renta r eal.
El cUnero se define como todo lo que siendo sus cep tibl e de ser
expresado en unidades homog éneas se acep ta de modo general en
razón de det erminadas cualidades intrínsecas a cambio de biene s Y
servicios. Confiere el derecho a exigir ele la comunidad, bi en es Y servi-
cios, el que se expresa en especies que son aceptadas en form a general
como unidades de cambio y me cUcl as del valor.
2.1.2. Evolución d el dinero
Se deben analizar las etap as por las que h a atravesado la mone da,
es decir, las especies que han servido para expresar el dinero, pudiendo
distinguirse las siguientes:
a) Dinero merca ncía
En es ta e tapa el bien que sirvió como dinero tenía en sí un valor
intrínseco y se utilizó tamhién para uso o consumo final, fue la
_ _l
INTRODUCCIÓ N AL DER ECHO B A~ICARIO, f iNANCIERO y BURSÁTIL 41
!l,' l ~ forma primitiva de las especies monetarias que terminaron con
)'' ' la economía del trueque. El tabaco, el cacao y la sal son ejemplos
significativos utilizados por nuestros aborígenes. Igualmente
el ganado fue por mucho tiempo el dinero d e los antiguos
romanos.
Teóricamente cualquier bien puede servir como dinero , en la
~
medida que sea aceptado generalmente como medio de p ago y
)!
,h. medida de valor. Por ello, algunos tratadistas tratan ele identificar
el dinero con una serie de características: escasez, transferencia,
durabilidad, portabilidad , diversibilidad, fá cil reconocimiento,
S.1 • homogeneidad, utilidad y es tabilidad en su valor.
b) Dinero metálico
En esta época el dinero se eA'Presó en esp ecies metálicas y la
moneda adquirió su verdadera naturaleza. El bien que se eligió
fu e aceptado como repr esenta tivo del cUnero, no porque era
deseable por sí mismo, sino porque de acuerdo a sus caractP -
rísticas tuvo aceptación general por la comunidad como especie
monetaria. El bronce y los metales nobl es sirvieron para fabricar
(acuñar) las monedas basándose en su belleza, su materialidad,
su incorruptibilidad y su escasez que le daba el atributo ele garan-
tizar su poder de cambio más o menos constante .
e) Dinero signo o fiduciario
El desenvolvimiento del intercambio en la comtmidad fue cada vez
más creciente y la cantidad de moneda m etálica existente no
fue sufi ciente para abastecer los requ erimiento s de la economía.
Ello ocasionó qu e para aba s tecer a la comunidad tuvi eran que
hacerse aleaciones con otros me tal es en lo s cuales la cantidad
el e metal precio so era cada vez m enor, perdiendo la moneda
su valor intrínseco y aplicándose la llamada Ley ele Gresham, en
vírtud ele la cual "en todos los países en que d os monedas legales
están en circulación, la moneda mala le quita siempr e el puesto a
la buena y es ta última d esapar ece".
Esta situación llevó a su vez a la aparición de la mone da ele papel
(o papel moneda) que consiste en la expedición de documentos
r espaldados con cierta cantidad de m etal es preciosos. Los certi-
ficados ele oro y plata, así como los billetes con respaldo en estos
son los ej emplos básicos.
Las necesidades cada vez más crecient es ele especies monetarias
le fuer on brindando respaldo metálico al papel moneda, hasta
hace rlo desapar ecer y quedar sólo los billetes como símbolo
ele papel moneda, que es reconocido como w1idacl mone taria
42 HERNÁN FIGUEROA BusTAMA NTE
porque oficialmente el Estado así lo ha establecido Y cuya :azón
de ser es su aceptabilidad general (cada cual acepta los billetes
como moneda de respaldo metálico al papel moneda, desapare-
ciéndolo poco a poco).
d) Dinero bancario
La intervención del Estado en la emisión de los billetes Y en
la acuñación de las monedas exigió la creación de organismos
estatales (Banco Central) que se encargarán de esta función de
oferta primaria de dinero con carácter de monopolio.
En efecto, la expedición de esas especies monetarias por ~arte de
ese organismo se hacía inicialmente basándose en la cant:dad de
reservas de metales preciosos que mantuvieron en sus bovedas,
configurándose entonces en sus balances tm pasivo (especies
monetarias emitidas) y tm activo (valor de las reservas de metales
preciosos). A su vez, esas especies monetarias llegaron. a los
bancos quienes las recibieron como depósitos de sus clientes
reflejándose en sus balances tm activo (especies monetarias
recibidas) y tm pasivo (depósito).
Como consecuencia de ese depósito, los bancos entregaron a sus
clientes un talonario de títulos con los cuales podí.an retirar las
especies monetarias cuando bien quisieran. Además con ellos se
podían intercambiar bienes y servicios porque son representa-
tivos ele especies monetarias que los bancos mantienen en sus
bóvedas. Esos títulos son los que se han venido conooendo en
forma generalizada como cheques. · a)
De otro lado así como los bancos ele emisión llegaron a expedir
los billetes ~in respaldo en reservas de metales preciosos, la
comunidad las acepta en forma generalizada como especies
monetarias. Asimismo los bancos llegaron a generar nuevos
depósitos (oferta senmdaria) sin haber recibido en su caja n:1evas
especies monetarias; la generación ele esos nuev?s depos1tos
surge simplemente cuando los bancos otorgan pres.t amos a su
cJientela sin tener el respaldo en efectivo. Los benefloanos del
crédito reciben su talonario ele cheques para que hagan sus pagos
en la comunidad y esta los acepta como especies monetarias .
Las cuentas corrientes con r espaldo en efectivo y las generadas
por el otorgamiento de crédito r eciben el nombre de dinero
bancario.
e) Dinero electrónico
Mediante esta modalidad la comunidad efectúa todos sus
pagos para el intercambio ele bienes y servicios, sin necesidad
INTRODU CCIÓN AL DERECHO BANCARIO, F INANCIERO Y BURSÁTIL 43
de manejar especies monetarias (monedas, billetes, cheques),
sino simplemente una tarj eta de ciertas características que será
recibida por un terminal de computadora quien aceptará o recha-
.' . zará el pago de la transacción que se pretenda hacer, según tenga
o no, en la memoria del computador, dinero a su favor, previa
suscripción de una orden de pago conforme a la capacidad de
pago del deudor.
.! . Ya funcionan las tarjetas inteligentes con microprocesador
,l incorporado que registran todas las transacciones hechas en un
período y rechaza o acepta la compra, al instante que incorpora
la tarjeta a una terminal para que la computadora central debite
la cuenta del usuario . En realidad esta tarjeta funciona como
una chequera electrónica. El concepto de dinero no desaparece
porque el dinero es tm poder de compra y como tal las compu-
tadoras tendrán tm importe grabado en su memoria en cinta o
en discos magnéticos y ellos son quienes controlan sus pagos y
determinan si la persona ti ene o no poder ele compra.
2.1.3 . Características de la moneda
La flmción primordial, que si.1rge de su esencia, de la moneda
es la de servir de común denominador para todas las transacciones
económicas.
La moneda tiene los siguientes atributos o características:
La moneda es un medio de cambio
Con la existencia de la moneda el sastre sabe que con su trabajo
incorporado en un vestido podrá adquirir los zapatos o cualquier
otro bien o servicio que necesita sin tener que hacer el cambio
directamente (trueque).
El uso de la moneda como medio de cambio tiene dos consecuen-
cias inmediatas: hacer posibles los términos del intercambio (los
precios) y p ermitir la división del trab ajo y, por consiguiente, la
especialización de la producción.
b) La moneda es una unidad de cuenta
La moneda es una medida d e valor. La can tidad ele moneda varía
constan tem en te con el ti empo. No todos los bienes cambian de
valor en la misma proporción y por esto el intercambio real entre
ellos también se modifica de período a período .
e) I.a moneda es sinónimo de liquidez
Es ta cualidad se deriva ele la misma definición ele la moneda,
porque aunque todos los bienes qu e se producen en la comunidad

44 HERNÁN Fr GuEROA B usTAi'"lANTE
generan poder de compra, esta capacidad solo se hace efectiva
al intercambiarse por otros bienes y servicios. Precisamente la
moneda es la que logra con agilidad y precisión ese objetivo,
ele a.lú entonces que se diga que la moneda tiene el atributo
ele la liquidez, es decir, se hace adaptable a cualquier proceso
ele cambio, de la misma manera que un liquido es adaptable a
cualquier continente .
Han surgido así; los distintos grados de liquidez que se reflejan
en los balances de las empresas modernas. Se empieza por el
efectivo (especies monetarias en caja) hasta llegar a los bienes
inmuebles que constituyen la liquidez mínima.
d) La moneda como depósito de valor
El dinero como tm poder de compra se expresa en las especies
monetarias (moneda). Esa capacidad puede perderse en una sola .
vez o mantenerse en forma liquida para futuras transacciones.
La moneda, al analizarla, tiene muchos competidores como el
depósito ele valor, los títulos ele crédito, por ej emplo ; pero se
debe pensar que estos no tienen liquidez inmediata, atributo
éste que solo posee la moneda. Asimismo son limitado s los
bienes que sirven como depósito de valor, pero todos con
distintos grados de liquidez diferentes a la moneda. De ahí
entonces que solo la moneda es un bien que teniendo la máxima
liquidez sirve además como depósito de valor. No obstante,
en circunstancia s inflacionarias esta cualidad tiencfe a desapa-
recer, por cuanto la emi&ión inorgánica de dinero motiva· su
depreciación.
e) Poder liberatorio de la moneda
Este atributo es impuesto. por ley y consiste en obligar a los
acreedores a aceptar el pago de sus obligaciones en especies
monetarias emitidas por el Estado. Se suele llamar moneda de
curso forzoso que comprende básicamente a la moneda fraccio-
naria y los billetes.
Esta obligación se encuentra vinculada a la evolución económica
y es así como los cheques, que no tienen curso forzoso, son en la
práctica los instrumentos más aceptados para el pago ele acreen-
cias. Por otra parte en épocas ele hiperinflación no hay poder
coercitivo del Estado capaz ele ohligar a aceptar como pago nna
moneda que se desvaloriza a cada instante. En esos momentos
es cuando smge ele nuevo el trueque pues la moneda pierde su
aceptación general.
1
INTRODUCCIÓN AL DERECHO BANCARIO, FINANCIERO Y BURSÁTIL 45
f) Medios de pago y cuasidinero
Por este término se denominó a la moneda de curso legal y a la
bancaria. Se dice entonces que los medios de pago los conforman
f. ' .
.;.t,;~.
la moneda metálica y los billetes agregándole las cuentas
,(.'
corrientes bancarias. Los medios de pago se suelen reemplazar
con otra terminología como la de circulante, flujo monetario,
' '' oferta monetaria, circulación monetaria, numerario, etc., que son
expresiones sinónimas.
(,. ~ ... Los medios de pago se registran en los balances del Banco Central
' > .
de Reserva y en el Sistema Bancario como cuentas del pasivo. Son
acreencias que posee la comunidad en esos organismos, expre-
sados en moneda metálica y billetes y en cuentas corrientes (para
la banca).
Además, existen otras acreencias a cargo ele los bancos y demás
entidades financieras consideradas como cuasidinero (depósitos
no retirables por cheques y remLmerados) que conforman la
cuasimoneda; estos son: los depósitos de ahorro, los certifi-
cados ele depósito a plazo. El cuasidinero primario representa
el ahorro de la comunidad expresado en unidades monetarias·
mientras que el cuasidinero secundario proviene ele los crédito~
otorgados por las entidades bancarias que son mantenidas en
ellas como depósitos.
El cuasidinero no puede aceptarse como medio ele pago por no
ser transferible directamente como los billetes o los cheques
bancarios. No obstante, la aplicación ele la electrónica en la banca
moderna ha variado esta característica tradicional. Así entonces,
algunos depósitos a plazo o de ahorros se han convertido en trans-
feribles, libremente aceptables entre las partes como si fueran
depósitos en cuenta corriente. Igualmente las tarjetas de crédito
son un cupo ele crédito (tm pasivo que genera el banco) para que
el beneficiario (el tarj eta habiente) intercambie bienes y servicios.
Por otra parte, esa capacidad de compra se materializa mediante
una tarjeta que con tiene los datos básicos para girar a cargo del
banco el valor del pago expresado en tm comprobante, venta.
Es tal el volumen ele las transacciones ele las tarjetas de crédito y el
avance de la electrónica que estas han sido aceptadas como nueva
variable monetaria. Finalmente, conviene señalar que el dinero
circulante o giral emitido por el Banco Central de Reserva repre-
senta 1<1 opción más segura en las transacciones, por no registrar
los problemas de pérdida, deterioro o extravío que acompañan a
los títulos valores o por no encontrarse limitados en su utiliza-
ción por la capacidad de pago como la tar.ieta de crédito.

58 HERNÁ~J FIGUEK.OA BusTAfVIANTE
las autoridades procuren un cierto control sobre el costo del capital
otorgado por las empresas del Sistema Financiero y por las personas
entidades ajenas al mismo.
Debe señalarse que en el Perú, la política monetaria sobre t
de interés se distinguen de la siguiente manera:
De conformidad con el artículo go de la Ley General del Sistema
Financiero y de Seguros, Ley N° 26702. Las empresas y entidades
del Sistema Financiero pueden fijar libremente las tasas de interés
que aplican en las operaciones y servicios que ofrecen, salvo que
el Banco Central establezca tasas má.'<imas o minimas, lo que
hasta ahora no se ha producido. En tal virtud dichas empresas
no cometen delito de agio y usura.
En cambio, las personas y entidades ajenas al Sistema Finan-
ciero no pueden, en las operaciones de préstamo de dinero
que celebran, cobrar una tasa ele interés que resulte mayor a la
establecida por la ley (tasas máximas establecidas por el Banco
Central), ele conformidad con el artículo 1243° del Código Civil.
En la actualidad, la aplicación de la tasa ele interés por opera-
ciones activas y pasivas se encuentra expresada en la fijación del
TAMN y del TAMEX (tasa activa ele mercado en moneda n~cional Y en
moneda extranjera) y del TIPMN y del TIPMEX (tasa de interés pasiva en
moneda nacional y en moneda extranjera), que son promedios ponde-
rados de las tasas ele interés que cobran las empresas bancarias en sus
operaciones diarias.
Indudablemente, la política financiera sobre tasas de interés,
motivará el incremento o la reducción de la masa monetaria, que tiene
tma influencia significativa en el volumen ele circulante existente en el
mercado.
I~1TRODUCCIÓN AL DERECHO BANCARIO, FrNMCIERO y BuRSÁTIL 59
CAPÍTULO II
NATURALEZA Y ROL DEL DERECHO BANCARIO
i. DERECHO BANCARIO
8 Derecho Bancario comprende el conjunto de normas que regulan los
'úiecahismos que permiten garantizar la eficiente asignación del ahorro a la
ihversión, con especial incidencia en el mercado.
... Jl.
1.1. Bien jurídico tutelado
El bien jurídico tutelado por el Derecho Bancario es la preserva-
ción del Sistema Financiero y, subsecuentemente, el orden económico
nacional, a través del buen ftmcionamiento del mercado financiero.
1.2. Fuentes del Derecho Bancario
La Ley General del Sistema Financiero y de Seguros y la Ley del
Mercado de Valores son las principales fuentes legales del Derecho
Bancario en el Perú, regulando el mer<;:ado del crédito y el mercado ele
valores.
1.3. Partes del Derecho Bancario
·El estudio del Derecho Bancario comprende tres partes:
La primera, dedicada al objeto de la materia, los instrumentos
financieros, el dinero y los títulos y los servicios de inversión, incluidos
los de crédito que presta la banca.
La segunda, centrada en los sujetos del Derecho Bancario, las
entidades de crédito, y en las empresas de servicios de inversión.
La tercera, dedicada a la contratación en el mercado financiero, es
decir, a los negocios jurídicos que sirven a la realización ele la fl:mción
inversora.
La n~cepción por el Derecho Mercantil y las modernas técnicas
financieras es cada vez más intensa. Es precisamente la complejidad
de este nuevo régimen lo que justifica desde el ptmto de vista didác-
tico, tm tratamiento autónomo de la materia.
1.4. Derecho Bancario en el mercado financiero
El mercado financiero es el mecanismo previsto por la ley para la
asignación del ahorro para atender las necesidades de financiación.
Se pueden clistinguir dos modalidades de asignación del ahorro:

60 HERNÁN FrGuEROA BusTAMANTE
Uno indirecto a través de la banca Y otro directo acudiendo
Mercado de Valores .
A la Superintendencia ele Banca y Seguros y al B~nco Central
les ha confiado la defensa de importante_s mte:eses publicos, ? ele
tienen facultades exclusivas ele superVlslOn, asl como el ;anejO
olítica monetaria Y crediticia sobre todos los mterme anos lLLlall·• , .
~ieros, con exclusión de cualquier otra autondad. Entre esas facul
se encuentra la sancionatoria, la que conjuntamente con la ..._,_,~,··~·­
taria Y de control, conforman la supervisión in_tegral sobre la que
entidad asienta el ejercicio del poder ele polioa fmanoero.
La Ley prevé taxativamente qué sanciones! puede aplicar la Super
intendencia ele Banca y Seguros en ejercicio de es~ poder de P
financiero en los supuestos de verificarse la corruswn de mfrac
e . , lum·. ento ele las normas legales y reglamentanas que
pormcump . .
la actuación ele los intermediarios fmanoeros.
Las facultades asigrladas a la Superintendencia ele Banca Y
Se os quedarían incompletas si no fuera admltlcl_a por el _ordena·
mi~to jurídico la atribución de imponer las sancwnes correspon·,
dientes a las infracciones que se cometieron.
La ley tiene también carácter punitivo, a fin de establee:~ cma
escala ele sanciones con un procedimiento espcoal pa:a e~t~· qu~
la función ele vigilancia del buen funcionarruento del Me:ca o man
ciero en manos de la Superintcnclenoa ele Banca Y Seguros no se torne
ineficaz por ausencia de poder sancionador.
El campo de acción del régimen sancionatorio previsto en la le:
·rm· tado ., las infracciones a la normanva legal o reglamentan
que d a l l e c. e . ·] · entos
sin perjuicio de evaluar las transgresione_s a otras leyes ,Y reg ~m _. ._
vinculados con la actividad financiera. Ello exphca que una L~tee::a
nada conducta pueda configurar mfraccwnes ele distmto tlpo s J
diferente régimen (financiero , sooetano, 1mpos1 uvo, concursal, pen
e incluso las operaciones, evitando que se reallcen algunas con
proveniente del narcotráfico.
Tradicionalmente, los bancos han observado un pleno acata·
miento a este principio por razones de orden moral, buena fe :omero
inclusive con anterioridad a que mercoera un tratarruento lcgJslatJvo.
_ l
h.rrRoouccróN f\L. DERECHO BANC!l.RIO, FINANCIERO Y BuRs.ó.TIL ól
J.. 5 . Función bancaria: intermediación financiera
La función de la intermediación financiera es la captación de
recursos, su reintegro a través de pagos a terceros, y la obtención de
, • recursos por negocios de crédito, para restituirlos en un determinado
1
•·l plazo de igual forma.
Los denominados "intermediarios finaiJcieros", bancos y finan·
cieras propiamente dichas, lo son en el sentido técnico-económico,
r mas no jurídico. En este último sentido y salvo las operaciones en las
que claramente el BaiJco sea cm mero comisionista o mandatario, el
principio es que la entidad financiera desempeña el rol de interlocutor
-y de parte indispensable en las operaciones que le son propias. De allí
la garantía estatal, el monopolio de hecho y de derecho que ejerce en
ese mercado.
Se encuentran comprendidas en ellas las personas o entidades
que realicen intermediación entre la oferta y la demanda pública de
recursos financieros.
El concepto de intermediación habitual entre la oferta y la
demanda de recursos financieros comprende todas las acciones y
gestiones realizadas por personas (jurídicas y naturales) que se dedican
a vincular inversores y tomadores de fondos.
.La actividad de tomar y colocar dinero puede asumir múltiples
formas, entre las que no cabe excluir la de negociar títulos emitidos
por otras entidades; máxime si se recuerda que las tradicionales opera-
ciones bancarias (v. gr. el descuento), pueden concretarse sobre la base
de donm1entos emitidos por terceros, así como las características ele la
actividad desplegada por el sujeto, que aparece como centro en la capta-
ción y colocación de dinero, la habitualidacl ele la misma, la frecuencia
y velocidad ele las transacciones, y su efecto multiplicador, porque Jo
al) que aqtü interesa primordialmente es la repercusión de esa actividad
en el mercado financiero. Tal actividad específica afecta en cma u otra
forma el espectro monetario y crecUticio, en el que se hallan involu-
crados intereses económicos y sociales de los cuales se ha instittudo cm
sistema ele control permanente cuya custoclia la ley ha delegado en la
Superintendencia ele Banca y Sq,ruros, eje del Sistema Financiero.
l\.lás allá del nomen iuris que las partes utilicen en sus negocios
jurídicos, y por encima del ropaje instrmnental al que ellas recurran,
es tarea propia e indeclinable del intérprete calificar el vinculo según
sus características propias y establecer sus notas relevantes en función
de las normas ele cuyJ 3plicación se trata.
La legislación nacional y comparJda propician c¡ue la acrivirL1rl
r l ,.., .; 1 · • • -
62 HERNÁN FIGUEROI\ BusTAMANTE INTRODUCCIÓN AL DE REC' B
' r10 ANC.I\Rlü 1 FINANCIERO y B URSÁTIL

competencia, como exige el fluido y adecuado funcionamiento del Estas _entidades se int erponen entre 1 ah . . ..
mercado, en el que resultan fundamentales la conciencia de los agentes tantes de credito ejerciendo el comerc· el b os orradores Y so11CI-
económicos, la regulación estatal, etc. econórnica ele vincular el ahorro recib -~ ; ~~t Cumplen la fu~ción
1
crédito. Precisamente el Derecho Bancl o be pu co Y la conceswn de
La especialización rígida ele las entidades por clases de operati- arw usca cumplir este rol.
vidad es un anacronismo que debe ceder ante el moderno enfoque de La empresa bancaria ope . . 1m
la actividad global. disponibles a la venta, con un gr:~;~~~;~ ente con fondos ajenos
recursos muy superior al ele cual . eudarruento en este t1po ele
Actualmente se adoptan los principios de la banca múltiple o como. consecuencia que la base cl~mer otra ~mpresa. Tal hecho tiene
universal, a fin de contar con 1.m a herramienta eficaz para ampliar la
del público. Los ahorristas clan cr~dÍ~oCIO ancano s~a la confianza
actividad del conjtmto de componentes del Sistema Financiero. empresa bancaria cumplirá sus . . porque conf1an en que la
La adopción del principio de universalidad operativa permitirá la facultad ele disposición inmed·:~st~CI~ne~, Y esperan poder ejercitar
sortear las dificultades coyunturales por las que atraviesan la gran lo requieran sus necesidades E l a e os onclo_s entregados cuando
mayoría de las entidades, aliviando las funciones de apoyo a cargo los cálculos técnicos del ban. s Cierto que en Sltuacwnes normales,
de la autoridad de control y posibilitando una mayor eficacia en la ele los ahorristas pero la ex"pqeuero perllllten satisfacer las exigencias
' nenclél enseña que .··di
distribución y asignación de recursos entre todos los sectores ele la empresas bancarias se enfrentan a .t . e peno camente las
comunidad. las previsiones técnicas son . . SI uaCione~ anormales en las que
facultad ele dis · ·· maplicables. El eJerciciO conjtmto de la
e POSlClOn con retrros ma ·v d f
La integración operativa no implica el libertinaje financiero, con independencia de su estad l 1 Sl o_s e ondos, determina
sino que la ley, al asumir el principio de la banca múltiple o tmiversal, la empresa. Esta circunstancia efer: _so ve?Cia, hqm?ez Y la crisis ele
sustenta como hmdamento rector la autorización general para realizar especial, cuyo ftmdamento es la est~~~ da apancwn ele Uil Derecho
todas las operaciones activas, pasivas y de servicios que no sean prohi- entre los objetivos empres·tri;le c el I l al 'entendida como armonía
bidas por norma legal expresa, conforme a un esquema modular de ' li]e a d . Se trata ele preservare e S e eb ·¡·SO venCia · hqmclez
. .
., t b'
y ren a 1-
operaciones previsto en la ley, fórmula expresada en la respectiva . 1a esra I ldacl economica
meeuante normas pruclenci'll es el el .. l'
e el ·
· e a anca
1· b .
distinción basada en la categoría ele las entidades y autorización la actividad bancaria, nor~as ele ei lSClp l~a- Y ~ontrol del ejercicio de
especial, así como en el mayor grado de responsabilidad _patrimonial crisis Y normas contncruale ntervencwn dplicables en casos ele
para poder acceder a la realización de determinadas operaciones que compromisos asurnidocs co~ l~ ci~~~t:~~guren el cmnplimiento de los
por su incidencia monetaria, r ~percusión económica o complejidad
técnica requieren ele condicionamientos específicos. · Tradicionalmente el com . ,b .
ejercida con carácter ~xclusivo erCio e1e anca ha Sido Lma actividad
actualidad otras cnticlc:tdes ele _Pclor los bancos. Sin embargo, en la
1.6. Actividad bancaria : mercado de crédito e ere lto compiten en el .. el l
b ancos en el ejercicio habitual el e . 1 . . mercd o con os
El mecanismo bancario da lugar a la aparición del mercado del ~esulta apropiado el término "m :sta e ase,de ~ome~CIO. Por esta razón,
crédito. Se caracteriza por la interposición de la banca entre los deposi· ambito en el que se d es arrollo' 1 ercddod ele creclito para refenrnos al
e a actJVI ad bancana.
tantes de fondos y las empresas necesitadas ele financiación.
La actividad bancaria supone la recepción de fondos reembolsa- l. 7. Unidad del Derecho Bancario
bles del público vinculándolos a la concesión ele créditos por cuenta
E! Derecho Bancario surge el · ..
propia . En este mercado no se ponen en contacto directo los swninis· lmitario a los aspecto s financi . e 1a necesidad ele dar Lll1 tratamiento
tractores de fondos con las personas necesitadas ele financiación. El la tradicional distinción . eJ os del Derecho Mercantil. Sin embargo,
simple crédito, no incorpon1clo a valores negociables, carece ele las dejado ele estar justificac~~~~ ~Derecho Bancano Y Derecho Bursátil ha
características ele homogeneidad y ftmgibiliclacl necesarias para ser materias ba¡'o . e ~ aberse procluoclo Ja integración ele estas
susceptible de tráfico generaliz<1clo e impersonal en el mercado finan · c. unos mismo s caracteres Yprincipios.
ciero. La asignación del ;.útorro a l<1 inversión en el mercado del crédito En el Derecho vigente b ·m . b 1 ..
TL'lJLÜere contar con la mediación profesional ele las entidades banca· ele la eficiencia en u . .' le fea y osa partJctpan en ln bú squeda
. , . ,. , , . . , , n nlei cae o In<~ncJero tran s aren! tP r) r P
 64 H ERNÁN FrGUEROA BusTt-.M .<\~JTc
INTRODUCCIÓN AL DERECHO BANCARIO, FINANCIERO y BURSÁTIL
65
tienen orientaciones distintas, por cuanto la Ley General del Sistema
Financiero y de Segmos y Orgánica de la Superintendencia de Banca y entre los intereses de conswno y de ahorro a . .
de Seguros tiene tma orientación preferentemente subjetiva, contra- las cuales busca preservar el orden de la co~efe~c~:~ solucwnes mediante
puesta a la orientación objetiva de la Ley del Mercado de Valores. El
Derecho del mercado del crédito es tm Derecho que tiene por objeto El Derecho Bancario y el régimen eco - . . .
nonuco constitucional
las entidades de crédito y su actividad. No obstante, el Derecho del
El Derecho Bancario, como r el 1 D - .
mercado de valores tiene por objeto la regulación de los mercados de la disciplina jmídica de la mone~a el~ ~~cho Econolllco, cuida
primarios y secundarios de valores. Este rasgo no basta, sin embargo como objeto de sus negocios. Y e ere to, a los que considera
para justificar tm tratamiento separado de ambas materias. Tienen en
común el objeto del mercado financiero, los instrumentos financieros : AlgLmos dentro de esos nuevos - ul d
dinero y títulos, convertidos con avance técnico, en instrumentos escri- especiaJ..rnente del Derecho Bancario- e~aprt os e D~:echo -y muy
turarios, y el sujeto del mercado: la entidad financiera dotada de lill normativos Y de ejecución en té . , g¡eron delegacwn de poderes
estatuto jurídico que en sus principios esenciales se aplica tanto a las instituciones técnicas organizada~~os ex7emfladarnente amplios, a
entidades de crédito como a las de valores. de fuerza del mercado . ' orque os UJOS en los campos
imposibles sin tales deleg:~;~~s ~~sp~testas ordenad_oras inmediatas,
ciones, inaclmísibles en los cuad p ~~-La extenswn de esas delega-
2. EL DERECHO ECONÓMICO FUENTE DEL DERECHO BANCARIO rica de los ordenamientos del< ros Jtrri cos clási~os, es la caracterís-
el desarrollo. Derecho contemporaneo volcados hacia
El Derecho Económico es la clisciplina jurídica de la actividad desarro-
llada en los mercados, encaminada a organizarlos bajo la inspiración
Como sostiene Ascarelli t el l h
dominante del interés social. ele abrir caminos en el l~ver's o. o~;rec o especial cumple la ftmción
validez de la observación recla~;l~r Ico. Para el ?erecho Bancario, la
1 Teleológicamente orientado por los ideales del desarrollo y del
bienestar, marcado por los métodos nacidos en el macroanálisis· de la evolu- la ideología del desarrollo revol ma _co¿r~nsi~n particular._ Es que
1 ción delos mercados, preocupado por la disciplina de variables de compor- la revísión de toda la disciplr·na JulciTwi_dno toL a a VIda sooal e unpuso
1 SOCld ·-1es que condujeron del E<t d lib rca. os comple¡os
. . . m ecarusmos
·
tamiento y de los instrumentos, constituye el Derecho Económico, lm tercer
impusieron la utilización del ~~ro h eBral al Estado de desarrollo,
1
1
segmento jurídico, distinto del Derecho público y del Derecho privado.
imprescindible. ec 0 ancano como mstrumento
Como parte de la ciencia que es,.el Derecho Económico ordena institu- .
ciones y preceptos a partir de la observación de la realidad, ele la compara- . En el ordenamíento jurídico be · ·· .
Imperativas como dispositivas cuananc~no se utilizcm tanto normas
ción y de la sistematización. Como circunscripción ele las ciencias cultmales, permiten funcionar como f .. ' < IIca as por peculiaridades que les
imposibilitada ele contar con valores propios de las técnicas de experimenta· e tcrentes mstrumentos.
ción, limitación afectada por la escasez de elatos cuantitativos, dedica extrema Se presentan frecuentemente . .
atención al valor de las soluciones institucionales y normativas recogidas en mandatos tmicos y absolutos sin . norma~ unperatlvas no como
elementos cualitativos, que suspenden la observación del comportamiento tamientos lesivos al orden so' .. l o con e caracte~ de _veto ele compor-
del hombre y de sus sociedades. cra que perrruten la mioativa privada.
Se utilizan ampliamente en 1 D h . .
Como rama autónoma ele la ciencia jurídica, por fin, el Derecho Econó- alternativas, que abren directa e erec 0 Banc~w las ordenes
mico afirma su individualidad en los métodos ele recolección de elatos o en acción phrralista, vedando ele fmente campo _a la eleccwn privada Y a la
los ele elaboración legislativa, ya sea en el condicionamiento que impone a a los que la norma ad . ~rma_llllperatrva otros accesos distintos
la propiedad y en el carácter que imprime al contrato, ya sea por la visuali- Bancario, de esta for~a ~~~n as ordenes alternativas del Derecho
zación global ele los hechos sociales que comprende, ya por la especificidad contenidas en las previ~tas po/lt~t~~n en veto a todas las acciones no
de sus normas más características -comandos alternativos, criterios orien·
tadores y recomendaciones diversas-, así como por el significado técnico Se distinguen las nor ¡
bilidacl que brota de la pe~~s e e1 D~rlecho B~ncario por la inesta-
de su sis tema de sanciones, ya por las peculiares prácticas administrativas ahorro c·le las I·n . anente uctuaoon del consumo del
y judiciales, ya por la utilización instrumental de la moneda y del créclito, • e versiOnes del el ¡ 1 '
niveles ele empleo del est· el ~ua ro e e os almacenamientos, de los
va nor la tutela que asegura a la uwer sión, ya por el arbitraje qu e insti.tu ye clamen te al sector' P .. l d . o e competencia. Para orientar adecua-
. nvac o dnte las osulacwncs coyunttrrales ele las

66 HERNÁN F IGUEROA BusTAMANTE
finanzas, debe el Estado alterar, momento a momento el condicio-
namiento jurídico de algunas variables económicas especialmente
significativas, tales como: la cantidad de IT10neda en circulación, la
tasa de interés, el tipo de cambio, ciertos precios, plazos, estímulos,
subsidios y garantías.
Por eso mismo, el Derecho Bancario tiende a acelerar el ritmo de
promulgación y de sustitución de disposiciones reglamentarias, a fin
de generar amplios poderes normativos en esferas tradicionalmente
dotadas de una reducida facultad reglamentaria al motivar delega-
ciones del Poder Legislativo . Se caracteriza igualmente el Derecho
Bancario, por la creación de órganos destinados a emitir las disposi-
ciones normativas y reglamentarias, así como por ejercer la actividad
de control y de intervención financiera características del Estado
dualista.
Existen soluciones técnicas de Derecho Bancario para la estruc-
tura ele instituciones, cuyas actividades significan limitaciones ele los
entes privados, preservando áreas para el ejercicio ele las manifesta-
ciones de la voltmtad y ele la libertad contractual, ya sea cuidando ele
la técnica de legislar, de la forma de ejecución y de juzgarniento. Los
Bancos Centrales son, dentro de tales instituciones, la más caracterís-
tica expresión.
Típicas del ~stilo de las instituciones orientadoras ele la actividad
bancaria son las Recomendaciones, especie de norma que podríamos
llamar ele cuasicumplimiento, desprovistas de sanción directa, pero
cuyo incumplimiento repercute en el concepto ele que gozad infractor
ante la autoridad, descalificándolo para obtener concesiopes y autori-
zaciones LLlceriores, contenidas en la esfera de los poderes discrecio-
nales ele la autoridad supervisora.
3. DELINEACIÓN DE LA AUTONOMÍA DEL DERECIIO BANCARIO
El origen del Derecho Bancario ha sido confuso, dependiendo ele
épocas y circunstancias varias. Posibkmente la acuñacióll dr· la voz anglo-
sajona banking, pueda corresponder con mejor contenido a una ac ti vidad
que, si bien fue prilcticada desde los primeros tiempos históricos, evidenció
particularidades y características lejanas de nuestrZI moderna concepción
jurídico-financiera.
Lo importante y lo decisivo fue la creación ele la moneda por los bancos
y cuando tal recompensa está a la espera, los hombres actúan con tm natmal
instinto para la innovZición.
Es esta fuerza innovadora ele modo prevalcnte la que debemos analizar,
en el sentido y con Ja finalidad de seíi.alar aqLtrllos avances provenie ntes del
_____ l
INTRODUCCIÓN AL DERECHO BANCARIO, fiNANCIERO Y BURSÁTIL 67
Derecho Comparado con todos los inconvenientes que se dan, en una visión
nacional, como la que propiciamos en materia bancaria, pero que nos insta
2, no cerrarnos en un aislamiento estéril; máxime si se tienen en cuenta los
avances tecnológicos en la cuestión que en mayor o menor medida, inciden
sobre la internacionalización bancaria.
8 advenimiento de lo intrínsecamente bancario en el Perú habría de
concretarse hacia los años treinta del siglo XX, con la instamación del Banco
Central de Reserva y la Superintendencia de Banca y Seguros.
Por tanto, asistimos en nuestra disciplina a tma suerte de saltos histó-
ricos, donde aquéllos de la acuñación ele lil moneda fueron seguidos por
la· naciente actividad bancaria creadora de moneda y más adelante por
la influencia del Derecho Comercial que aptmtará de modo principal a la
gestión ele los contratos b<mcarios.
Incluso cierto sector de lil doctrina italiana, después de hacer un análisis
comparativo entre el Derecho Civil y el Derecho Bancario, llega a la conclusión
que haCiendo abstracción de la autonomía ele este último, recibe la influencia
de aquel "derecho comím" que le proporciona sus meccmismos jurídicos
invalorables en la gestión de la producción técnico-jurídica-bancaria.
Sin embargo, consideramos que el Derecho Bancario, independiente -
ment e ele su autonomía, recibe adicionalmente la influencia de otras ramas
del Derr.cho.
Además, en razón de la necesidad de contm con una organización
profesional fuerte, el Derecho Bancario recoge también la influencia del
Dere cho Público, dependiendo ello ele la concepción política que ~e téngil
sobre banca en cZida Estado, así como la gravitación de lo que se conoce como
Bancé1 Estatal en el mercado financiero. En definitiva, aparece en el ptmto esa
vinculación ele la legitL.'Tlidad ele los bancos centrales con el Estado.
Esta concepción doctrinaria, dotada ele cierta amplitud y proyección
termina reconociendo asimismo el in1pZicto que se origina en otra derivación
del Derecho Comercial, conocida como Derecho Económico. Pan nosotros se
trZita de la cac\Zi vez más vigente vi~ión interclisciplinaria clrl problema, única
vía por la CLlal el intérprete irá ZICercándose hacia tma VZilorizacion cabal que
le permitirá aquilatar lZI recíproca int eracción jurídico-económica frente a
los nuevos hechos y circunstancias que se presentZin.
Part.i endo del punto de vista ele que el Derecho Bancario sucesivamente
ha ido marcanclo hitos ele evolución podemos decir que asistimos a la gestión
de un "nuevo" Derecho, posiblemente mZil definido aún, pero demostrativo
de una constante r eZiliclacl histórica, plurivalente en razón ele lZis diferencias
qne se exlüben entre países .
H;ty otro aspecto que dehe cl es tilcarse en este nuevo y cmnbiZinte
Derecho: una cicrtil clcsjmiclizZición y un cierto sentido efímero ele s'1s