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El derecho es el resultado de la actividad del hombre, como un producto cultural. Por medio del
derecho y sus normas, intenta reglar la vida.
Tres enfoques:
Valorativo à La congruencia o incongruencia de las reglas que lo integran con valores que
inspiran un ideal de justicia.
Los DDFF sirven como líneas de acción para el empleo de la fuerza estatal, configurando los
caminos por medio de los cuales cada ciudadano puede elegir libremente y en igualdad de
oportunidades los planes de su vida.
Los poderes del estado que tienen aptitud para generarlo son los poderes constituyentes
(originarios o derivados) y los poderes constituidos.
Primariasà Son las que prescriben las facultades y obligaciones de las personas, los DDFF que
tienen los ciudadanos y como se garantizan.
También existen enunciados no normativos, que junto a las normas primarias y secundarias
constituyen un sistema jurídico.
Hay una relación dialéctica entre derecho y poder, el poder es el que crea al derecho, pero solo
el derecho puede limitar al poder.
Estado fin:
- No prevalece la noción de derecho como uso de la fuerza, porque no hay razón, el monopolio
de la coacción no es legítimo por no darle poder al ciudadano
- La razón es el resultado de un debate entre hombres libres y racionales, esto un Estado fin no lo
permite.
Estado medio:
- Es el Estado constitucional
- Ya que la constitución representa el nivel más alto dentro del derecho estatal.
- Posee rigidez, no puede ser reformada mediante los mismos procesos que la creación para la
legislación ordinaria.
Alberdi generó una profunda inspiración sobre los redactores de la Constitución de 1853, fue un
coautor decisivo con sus bases del 52.
La CN es una regla para la organización del Estado, da las formas y va a ser acorde a la realidad
del pueblo. La originalidad del proyecto se da por basarse en otras constituciones y adaptarlas al
pueblo argentino.
Debe ser escrita para la racionalidad, la primer parte sobre los principios y garantías, la segunda
parte que regule las autoridades encargadas de cumplir con estos principios.
- Progreso
El poder supone un hábito de obediencia, donde existen dos sujetos: Los que mandan y los
mandados.
Este poder debe ser de origen democrático y representativo, con derecho a gobernarse. Se
conforma una elite y el gobierno debe ser conformado por una aristocracia de poder,
incentivada por la inmigración extranjera.
División de poderes : Poder ejecutivo fuerte concentrado en un rey con nombre de presidente.
Debería tener todo el poder adquirido por la CN.
Propone un sistema mixto à Estado federativo à Libertades de cada provincia con la prerrogativa
de la Nación.
El derecho a gobernarse es distinto que saber gobernarse à Un sufragio directo no sería posible,
no se debe entregar la soberanía a un pueblo ignorante.
1) Abierta à Regida por la libertad civil , donde todos los ciudadanos hacen uso de las garantías
de la CN
2) Restringidaà Regida por la libertad política, donde solo participa en el gobierno un pequeño
número de ciudadanos
Los indígenas eran vistos como bárbaros, Argentina era un desierto a medio poblar.
Sin tolerancia no hay inmigración, y ésta en necesaria para trabajar y generar riqueza
- Ferrocarriles para unir a la republica
Constitución:
- Es la esencia y calidades de una cosa que la constituyen como es y la diferencian de las demás.
- Es la ley fundamental de un estado que define el régimen básico de los derechos y libertades
de los ciudadanos y los poderes de la organización política.
- Es la norma superior del ordenamiento jurídico, la fuente directa de creación del orden jurídico
por excelencia.
Hobbes à La naturaleza hizo tan iguales a los hombres que vivirían en un Estado de guerra de
todos contra todos. El Estado queda constituido mediante un pacto de voluntad entre los
hombres donde cada uno otorga al monarca el derecho de la representación, para asegurar la
paz y defensa común.
El temor impulsa a los hombres al contrato social, donde el poder se centra en un soberano y es
absoluto, sin límites.
Pensó que tener gobierno propio era una cuestión de derecho natural. La constitución de un país
no es acto de un gobierno, sino del pueblo que constituye su gobierno. Contiene los principios
en los que se ha de establecer el gobierno, la forma en que se organizará, los poderes que
tendrá, la forma de las elecciones, todo lo relacionado a la organización de un gobierno civil y los
principios en los que se basará y se regirá
Lasalle à La esencia de la constitución de un estado es la suma de los factores de poder que rigen
en ese país:
1)
La CN debe ajustarse a la realidad, a los factores efectivos y reales de poder
El rey
Schmitt àSurge mediante un acto del poder constituyente, que constituye la forma y modo de la
unidad política.
El derecho es una ordenación normativa del comportamiento humano, característico porque sus
normas se encuentran en una construcción escalonada de diversos estratos. El estrato superior
jurídico positivo está representado por la constitución à Normas que regulan la producción de
las normas jurídicas generales.
Bidart Campos : Hay que captar el mundo del derecho constitucional desde tres órdenes
El axiológicoà Suministra criterios de valor para juzgar el orden normativo y el orden existencial.
El contenido del derecho constitucional será más estrecho o más amplio según la perspectiva
que se adoptase:
Campos fue un trialista debido a que afirmaba que el mundo jurídico se compone de tres
órdenes o dimensiones, no basta simplemente con la constitución escrita.
- Es la combinación de normas jurídicas que regulan y determinan el modo en que debe ser
ejercido y controlado todo el poder político, y por las que se confiere reconocimiento a los DF de
los habitantes
- Las finalidades esenciales consisten en proteger y satisfacer los derechos de la libertad, los
derechos sociales, y los derechos de tercera generación. Además debe estipular los
procedimientos que aseguren un ejercicio racional y controlado de los poderes del estado.
Propiedades de la constitución:
Primacía à No existe norma positiva por encima de la constitución, prima por el resto de las
normas
Jerarquía à Existe una gradación jerárquica de las normas para asegurar que la norma mayor no
sea reformada fácilmente con procesos previstos para la creación cotidiana del derecho.
Apertur aà Para que se vincule al tiempo y a la realidad, los ciudadanos deben tener derecho a
cambiarla cuando en libre deliberación se determine que es oportuno y necesario. El consenso
para cambiarla se basa en un respeto al proceso reglado.
Unidad à En la estructura jerárquica cada uno de los enunciados que expresan las normas
inferiores encuentra su fundamento de validez en la norma superior, hasta llegar a la norma
jurídica suprema del sistema, la constitución, que le otorga la garantía para su validación formal
y material.
Coherencia à Dos enunciados son coherentes cuando puede decirse que son compatibles. Es una
cualidad relevante, porque la existencia de enunciados contradictorios implica arbitrariedad, y la
constitución debe ser el código de la racionalidad ciudadana.
Soberanía àEl poder del Estado tiene por finalidad dar seguridad a la soberanía individual, a su
vez, la persona humana reconoce la soberanía del estado dando a entender que este no
obedece a ningún otro ente. Además la misma constitución en el art. 19 delimita el campo de la
soberanía personal de cada individuo.
Vinculación à Tiene que ver con quien y como se garantiza el cumplimiento de las reglas
establecidas, la existencia de garantías que aseguren eficazmente su cumplimiento.
Partes de la constitución:
- Preámbulo
- Disposiciones transitorias
La CFA es liberal, su finalidad originaria es la garantía de la libertad, y la facultad del estado para
invadirla es limitada. Esta tutelada en el art. 19 y se corresponde con la idea de que nadie puede
privar a nadie de la libertad y nadie debe disfrutarla a expensas de otros.
- Son creados por el hombre y garantizados por instituciones concretas, son conferidos a los
hombres por normas
- Adoptar disposiciones de derecho internos para hacer efectivos los derechos y libertades
Garantías constitucionales : Son procesos previstos por el propio sistema para perseguir la
instrumentación de su autodefensa, para tutelar y mantener indemne a la constitución contra
las tentativas de quebrantamiento, por actos u omisiones de autoridades del estado.
Garantía constitucional: Para defender el sistema jurídico que ella organiza y asegurar su
jerarquía y primacía
Garantía de los DF: Para respaldar la reparación de los derechos individuales, grupales o
colectivos (amparo, hd, hc)
- Derecho a la jurisdicción
- El debido proceso
- Institutos que se incorporan en el 94 para defender los derechos individuales compra cualquier
acto de la administración pública.
- Art. 44à Derecho de los estados para peticionar y para establecer denuncias para violaciones de
DH.
Jerarquía del derecho internacional de derechos humanos: Se trata de las normas del art. 75 inc.
22, en las condiciones de vigencia fijadas, que poseen jerarquía constitucional, y no derogan
articulo alguno de la primera parte de la CFA y deben entenderse complementarias de los
derechos y garantías por ella reconocidos.
Hay que destacar que NO forman parte, sino que se incorporan, y conforman el bloque de
constitucionalidad.
- Todos los enunciados del derecho constitucional (permanentes y transitorios) tienen la misma
jerarquía normativa
- Todos los enunciados del DIDH que gozan de jerarquía constitucional tienen idéntica jerarquía
normativa
- Los enunciados del derecho constitucional y los enunciados del DIDH tienen rango jurídico
idéntico, aunque difieren en la raíz: Unos productos de la CFA y otros validados por ella.
Existen interpretaciones judiciales, actos de lealtad constitucional que no forman parte del
bloque de constitucionalidad.
- Fallo Siri (1957)à Se introduce el amparo contra acciones provenientes de actores del estado.
Los derechos fundamentales tienen estatus conferido por las instituciones, significan líneas de
acción para el uso de la fuerza estatal. Son derechos porque son conferidos a los hombres por
normas.
El derecho subjetivo es el aspecto del ordenamiento jurídico que analiza los derechos
fundamentales de los individuos por solo ser personas.
- Los derechos subjetivos se presentan en forma de pretensiones, son conferidos a las personas
por los sistemas constitucionales. Pueden ser individuales, plurales o colectivos.
Existen derechos expresamente enumerados o reconocidos como los enunciados en los arts. 14
(civiles y participación), 14 bis (sociales y seguridad social), 16 (igualdad jurídica), 17 (propiedad)
…
También hay derechos y garantías no enumeradas o implícitas que nacen de la soberanía del
pueblo y de la forma republicana de gobierno, regulados por el art. 33
Entonces:
Los derechos fundamentales son los que el estado define constitucionalmente? En principio si.
Relación entre derecho subjetivo, derecho objetivo y el rol del estado: El estado tiene
obligaciones de tipo prestacional de cumplimiento de los derechos fundamentales (educación,
vivienda digna…)
Los derechos subjetivos son subjetivos porque los derechos objetivos son los que los van a
establecer. Es el derecho positivo porque son atribuidos a los ciudadanos por el derecho
objetivo, mediante las normas.
- Elementos que definen al estado argentino históricamente: Poder político, territorio, población
y gobierno.
Población: Son los hombres que forman grupos y se relacionan en procesos sociales, integran la
población (habitantes)
Si se naturaliza puede poseer derechos políticos, si nace afuera y los padres son argentinos
puede serlo por opción.
Territorio: Es la base física donde se asienta la población, abarca el suelo, subsuelo, espacio
aéreo y espacio maritimo
El poder: Consiste en la capacidad, competencia o energía que el estado dispone para cumplir su
fin, requiere que sea impulsado y ejercido por los gobernantes u operadores constitucionales
Gobierno: Es el conjunto de órganos que ejercen el poder del estado a través de sus diversas
funciones
Puede tener legitimación de origen, que hace al título de gobernante, o puede ser de jure que el
es que accede de conformidad con el procedimiento que la cn establece.
Puede ser también de facto, sin seguir los procedimientos preestablecidos en la cn o en las leyes.
No hay otro titular del poder constituyente más que el pueblo, porque democracia es el
gobierno ejercido en nombre del pueblo
El ideal de la autodeterminación requiere que el orden social y jurídico sea creado por decisión
de los ciudadanos, y que conserve su fuerza obligatoria mientras disfruta de la aprobación de
ellos.
“Poder y Derecho” son dos caras de la misma moneda, pero sólo el poder del Estado crea
Derecho, y sólo el Derecho puede limitar al poder.
La naturaleza del poder constituyente es esencialmente política, es decir, hacer la ley. El poder
constituyente se desenvuelve, primero, en la esfera de la política; una vez ejercido, es captado
por el Derecho, a partir de aquí, en una operación de ida y vuelta.
Reglas procesales de la democracia (Bobbio): Que los cargos más importantes se adjudiquen a
través de elecciones competitivas, limpias, libres, no fraudulentas.
Las reformas constitucionales de 1860, 1866 y 1898 no emplearon la palabra democracia. Recién
con la reforma constituyente de 1957 se introduce, como adjetivo, en el art. 14 bis.
Desde 1853 hasta 1916 el régimen no fue de mayoría, si por mayoría se entiende conferir
reconocimiento a los derechos políticos de todos, absolutamente todos los ciudadanos. Desde
1916 hasta el presente, la democracia, entendida como decisión política comunitaria de la
mayoría, cuya energía vital se transmite por vía del sufragio, es la orientación preferente de la
vida estatal.
Caso Rios (antes reforma) y Padilla (después) à En ambos casos no es anticonstitucional el art. 2
de ley orgánica
Distinción entre democracia real y formal. La real en los hechos, la formal en las leyes.
DEFENSA CONSTITUCIONAL
Son las herramientas para hacer efectivas íntegramente las pautas del sistema, son concebidas
para proteger la constitución.
Un estado democrático vale lo que valen sus garantías: de la constitución; las garantías de los
derechos constitucionales; la garantía orgánica del Defensor del Pueblo y, por la garantía de
acceso a la jurisdicción supranacional.
1) El poder constituyente
El poder constituyente es la potestad suprema que tiene el pueblo, por si, o por medio de sus
representantes, para establecer una constitución, o para modificar una anterior si fuese
necesario.
Calificamos a esta facultad del pueblo como suprema porque, como expresión de poder, no
reconoce otra superior. La puede ejercer el pueblo en forma directa, caso difícil en la actualidad,
o en forma indirecta, eligiendo a este fin a sus mandatarios, o combinando ambos
procedimientos. Algunas constituciones disponen que sus modificaciones serán efectuadas por
el órgano legislativo ordinario, pero luego el pueblo, mediante el sufragio, deberá pronunciarse
por su aceptación o rechazo.
La Constitución Nacional adoptó el principio según el cual el pueblo es el titular del poder
constituyente. En su preámbulo al hacer referencia a la autoridad de quien emana de la Nación
Argentina. El art. 33 reconoce el principio de la soberanía del pueblo, que el art. 30 tácitamente
admite, al establecer que la reforma constitucional no se efectuará sino por medio de una
Convención convocada al efecto.. El nuevo art. 37 incorporado por la reforma de 1994 “garantiza
el pleno ejercicio de los derechos políticos, con arreglo al principio de la soberanía popular”.
Hay dos clases importantes de poder constituyente: el originario que se ejerce para hacer la
primera constitución y el derivado que es el que se pone en ejercicio para reformar la
constitución preexistente.
Tratándose del ejercicio del poder constituyente derivado, hay que agregar dos límites más:
Se hallan un escalón más abajo que el poder constituyente, son una creación de aquel. Solo
tendrán los poderes que le atribuya este por medio de la constitución. Son poderes constituidos,
el poder legislativo, el poder judicial, y el poder ejecutivo. Todos ellos se encuentran limitados
por el poder constituyente que les dio origen.
2) Reforma de la Constitución
b) Etapa constituyente: Implica el ejercicio efectivo del poder constituyente por el pueblo, su
legítimo titular. El art. 30 hace referencia escueta a esta etapa, al expresar, después de
mencionar la declaración de necesidad de la reforma por parte del congreso que está no se
efectuará sino por una Convención convocada al efecto. Él artículo no dice nada de cómo se
integrara, quienes la compondrán, donde y como funcionara. La convocatoria a elecciones la
podría realizar tanto el congreso como el ejecutivo.
Supremacía:
- Es formal, revestida de supralegalidad, las normas y los actos estatales y privados se ajustan a
ella
- Dispone una gradación jerárquica donde los planos mas altos subordinan a los inferiores y todo
el conjunto se debe subordinar a la constitución à Cuando esa relación de coherencia se rompe
estamos frente al vicio de la inconstitucionalidad
- La supremacía se vincula con la teoría del poder constituyente, que creo una CN escrita y rígida
- No consiente ni tolera parálisis o suspensiones
En virtud del art. 75 inc. 22 hay tratados internacionales de derechos humanos que tienen
jerarquía constitucional, revisten igual supremacía de la constitución, NO forman parte del texto
de la constitución, se hallan a su mismo nivel en el bloque de constitucionalidad federal.
No derogación: Porque todas las normas y artículos tienen un sentido y un efecto, se articulan
con el sistema sin que uno cancele al otro
- Las leyes
- Sentencias
- Reforma de la constitución
Puede existir inconstitucionalidad cuando no se hace lo que la CN manda a hacerà por omisión
- Político: El poder judicial no tiene nada que hacer en ese control de constitucionalidad, ya que
está a cargo de un órgano político (ej. Control político de Francia). Se controlan las leyes antes de
que sean publicadas, es abstracto, a priori
- Jurisdiccional: El control se moviliza dentro del poder judicial. Puede subdividirse en:
Modelo difuso (USA): El control es desconcentrado, puede ejercerse por cualquier órgano
jurisdiccional
Art. 30, 31 y 116: Caso Elortondoà Argentina analiza la inconstitucionalidad de una ley
Fallo Marbury vs. Madisonà El jefe de la corte suprema de USA busca otorgar mas poder al poder
judicial y establecerlo como el guardián de la constitución para controlar las leyes sancionadas
por el poder legislativo y actos del poder ejecutivo.
Modelo concentrado (Europa): Se encarga un solo órgano jurisdiccional único y especifico, que
se reserva la competencia exclusiva de ejercer el control
Mixto: Tanto un tribunal constitucional como los jueces ordinarios invisten competencia
- Indirecta, incidental o de excepción: El control de co. Puede pedirse solo en el marco de una
causa judicial y el juez va a admitir este control siempre que sea esencial para resolver la causa
tratada. El control es a posteriori, porque la norma ya se encuentra en el ordenamiento jurídico.
Es a pedido de parte en el marco de una causa judicial.
- Modelo difuso: Cualquier ciudadano que vea que un DF es atacado por una norma, en el marco
de una causa judicial
El ministerio publico
Las asociaciones
Cuanto se controla?
TODO el ordenamiento infraconstitucional (lo que está debajo del bloque de constitucionalidad)
- Se controla todo menos los cuestiones que la corte suprema entiende que son de índole
política (Estado de sitio, intervención de las provincias, declaración de guerra) à Cuestiones
políticas no enjuiciables
- Modelo difuso: El control es a posteriori, el efecto es inter partes, para las partes que forman
parte del caso en concreto. La ley sigue vigente en el ordenamiento jurídico pero no se aplica al
caso en concreto.