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I. INTRODUCCION
El caso en el que se discutió sobre la colusión de las empresas de oxígeno en el mercado
hospitalario público (EsSalud), debe ser uno de los más importantes que han tenido lugar
bajo la actual institucionalidad de libre competencia. Debe ser el primero en que se ha
intentado probar la existencia de un cartel, utilizando de forma tan extendida y profunda una
evidencia de carácter circunstancial o basada en la apreciación conjunta de variados
indicios. Asimismo, la relevancia del caso se ve respaldada por recaer en una industria con
una larga historia de sospechas, fundadas o no, sobre comportamientos anticompetitivos de
sus proveedores y en que los potenciales efectos de su buen o mal comportamiento
impactan en un sector altamente sensible como el de los hospitales públicos. Su significancia
se entiende, igualmente, si se considera que el caso es uno sobre carteles duros, de lo más
grave en materia de libre competencia.
ECONOMIA Y FINANZAS
II. DESARROLLO
Según Indecopi, entre los años 1999 y 2004, las empresas Aga S.A, Messer S.A y Praxair S.A
acordaron repartirse el mercado de venta de oxígeno medicinal líquido y gaseoso de la siguiente
manera: Aga abastecería de oxígeno a la zona norte del país, Messer a la zona centro del país y
Praxair abastecería a Lima y zona sur del país para participar en el proceso de selección convocado
por EsSalud.
La principal modalidad para que EsSalud adquiera oxigeno medicinal es mediante la realización de
licitaciones públicas, que es una forma de proceso de selección competitivo, con una demanda
discrecional formada de modo exógena al mercado. Adicionalmente, EsSalud también demanda
oxigeno medicinal a través de otros procesos de selección como las adjudicaciones directas y las
adjudicaciones de menor cuantía. Dichas modalidades constituyen contrataciones realizadas por
cada entidad dentro de los márgenes establecidos por la ley anual de presupuesto.
(1999-2006)
Cabe resaltar, que durante dicho periodo, solo tres empresas, Praxair, Aga y Messer concentraron
más del 90% de la demanda de EsSalud, circunstancia que puede facilitar la realización de una
práctica restrictiva de la competencia. La condición de mayor demandante de oxígeno medicinal que
posee EsSalud no implica que esta entidad tenga la posibilidad de imponer obligaciones o condiciones
de suministro a sus proveedores. En efecto, EsSalud no está en capacidad de imponer condiciones
de suministro a sus proveedores debido a la urgente necesidad que tiene de contar con oxígeno
medicinal para los servicios de salud que presta.
Con la finalidad de facilitar el análisis, se dividirá la demanda de EsSalud en cuatro zonas geográficas:
norte, sur, centro y Lima. Esta división se basa en la realizada por la propia EsSalud mediante
Licitación Pública 018-IPSS-98 (noviembre, 1998), la primera del periodo de investigación.
Asimismo, esta Comisión considera conveniente dividir el análisis en dos periodos. El Primer Periodo,
que comprende desde la Licitación Pública 018- IPSS-98 (noviembre, 1998) hasta las Adjudicaciones
de setiembre de 2001, y el Segundo Periodo, que comprende desde la Licitación Pública 0199L00052
(setiembre, 2002) hasta la Licitación Pública 0599L00081 (noviembre, 2005).
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ECONOMIA Y FINANZAS
Ganadores de la buena pro durante el primer periodo (oxigeno medicinal líquido y gaseoso)
G. C. Programas
Fuente: EsSalud
Como puede observarse, durante más de tres años, en tres procesos de selección distintos, las
entidades de EsSalud de cada zona fueron provistas de oxígeno medicinal líquido y gaseoso por sólo
una de las empresas investigadas. Así:
Praxair se adjudicó la Buena Pro para el suministro de oxígeno medicinal líquido y gaseoso a
las entidades de las zonas sur y Lima.
Aga se adjudicó la Buena Pro para el suministro de oxígeno medicinal líquido y gaseoso a las
entidades de la zona norte del país.
Messer se adjudicó la Buena Pro para el suministro de oxígeno medicinal líquido y gaseoso a
las entidades de la zona centro del país.
Cabe destacar que la repetida obtención de la Buena Pro por parte de una empresa investigada en
una misma zona no sólo se debió a que las otras empresas investigadas decidieron no presentar
ofertas en dicha zona sino también a la forma en que las presentaron cuando decidieron hacerlo. Así,
si bien Praxair, Aga y Messer también participaron en zonas en las que finalmente no obtuvieron la
Buena Pro, la razón por la que no ganaron en dichas zonas fue que presentaron propuestas
económicas que implicaban su descalificación automática en tanto eran superiores al 110% del valor
referencial establecido por EsSalud.
En efecto, según lo dispuesto por la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado, aquellas
ofertas que excedieran en más de 10% el valor referencial establecido, debían ser devueltas al postor
y entendidas como no presentadas, circunstancia que, en la práctica, significaba su descalificación
automática.
El Segundo Periodo comprende desde la Licitación Pública 0199L00052 (setiembre, 2002) hasta la
Licitación Pública 0599L00081 (noviembre, 2005), y se caracteriza por presentar un cambio en la
organización de la demanda de EsSalud.
Fuente:EsSalud
Las empresas investigadas han alegado que el reparto geográfico que se observaba en la provisión
de oxígeno medicinal a EsSalud (Praxair en las zonas sur y Lima, Aga en la zona norte y Messer en
la zona centro) no respondió a una práctica restrictiva de la competencia sino que fue resultado del
diseño ineficiente de los procesos de selección implementado por la propia EsSalud.
Finalmente, a partir de la Licitación Pública 0399L00091 (abril, 2004), casi dos años después del
cambio implementado por EsSalud en la organización de su demanda, las empresas investigadas
comenzaron a participar de manera competitiva en zonas distintas a las que tradicionalmente
abastecían, circunstancia que demuestra que siempre estuvieron en capacidad de participar
competitivamente en otras zonas y que la organización inicial diseñada por EsSalud no obligaba a
que Praxair ganara siempre en las zonas sur y Lima, Aga en la zona norte y Messer en la zona sur.
RESUELVE:
PRIMERO: Declarar que Praxair Perú S.R.L., Aga S.A. y Messer Gases del Perú S.A. cometieron una
infracción al artículo 6 del Decreto Legislativo 701, infracción calificada como muy grave y consistente
en prácticas restrictivas de la competencia en la modalidad de reparto de mercado, en los procesos
de selección convocados por el Seguro Social de Salud – EsSalud para la adquisición de oxígeno
medicinal líquido y gaseoso, a nivel nacional, durante el periodo comprendido entre enero de 1999 y
junio de 2004.
SEGUNDO: Sancionar a Praxair Perú S.R.L., Aga S.A. y Messer Gases del Perú S.A., con multas de
tres mil ochocientas treinta y seis con ochenta y dos centésimas (3,836.82) Unidades Impositivas
Tributarias, mil trescientos treinta y tres con noventa centésimas (1,333.90) Unidades Impositivas
Tributarias y quinientos setenta y ocho con noventa y ocho centésimas (578.98) Unidades Impositivas
Tributarias, respectivamente.
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ECONOMIA Y FINANZAS
DESARROLLO DE PREGUNTAS
1. ¿Qué tipo de conducta desarrolló el cartel?
En este caso las empresas involucradas desarrollaron un acuerdo de
CONCLUSIONES
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ECONOMIA Y FINANZAS
FUENTES DE INFORMACION
https://www.indecopi.gob.pe/documents/20182/143803/Res051-2010.pdf.
https://www.indecopi.gob.pe//web/defensa-de-la-libre-competencia/legislacion
https://peru21.pe/economia/indecopi-impuso-multas-s-38-millones-conductas-
anticompetitivas-91569.
https://diariocorreo.pe/economia/indecopi-multo-por-mas-de-s-38-millones-en-186133/