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Docsity Casarino Tomo 3 Referente A La Parte
Docsity Casarino Tomo 3 Referente A La Parte
GENERALIDADES
SUMARIO: I. Nociones previas; II. Antecedentes históricos del Código
de Procedimiento Civil; III. Generalidades sobre el Código
de Procedimiento Civil.
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Mario Casarino Viterbo
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Manual de Derecho Procesal
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Mario Casarino Viterbo
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Manual de Derecho Procesal
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Manual de Derecho Procesal
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Mario Casarino Viterbo
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Capítulo Segundo
EL PROCESO Y LAS PARTES
SUMARIO: I. El proceso; II. Las partes; III. Los terceros.
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Mario Casarino Viterbo
La teoría de la situación jurídica, creada respecto de las partes y éstas pueden te-
por Goldschmidt, es contraria a la ante- ner el derecho de exigirle su cumplimien-
rior, pues niega la existencia de una rela- to, etcétera.
ción jurídica en el proceso; sólo ve en él
un conjunto de situaciones jurídicas, a 15. Estructuras del proceso. Hemos
saber, de expectativas para las partes, de visto que el proceso está constituido por
posibilidades para las mismas, o de libe- una serie de actos ejecutados por las par-
ración de cargas procesales, todo lo cual tes y por el juez, los que tienen como
se traduce en situaciones dentro del pro- denominador común la sentencia. Pero
ceso. El juez, a su vez, no tiene deberes estos actos no se desenvuelven arbitraria-
ni obligaciones, sino que, como órgano mente, sino con estricta sujeción a la ley;
del Estado, es quien rige y gobierna el la cual, para regular el proceso, debe fun-
proceso con estricta sujeción a la ley. damentarse en principios que la propia
La teoría de la pluralidad de relaciones, doctrina se ha encargado de propugnar.
formulada por Carnelutti, cree ver en el Así, todo proceso para nacer y desa-
proceso un conjunto múltiple de relacio- rrollarse necesita de un impulso, el cual,
nes jurídicas que nacen de la combina- si se entrega exclusivamente a las partes,
ción de una obligación y eventualmente recibe el nombre de principio dispositivo;
de un derecho, y que tiene por objeto la si se entrega exclusivamente al juez, el de
prestación de una actividad para el nor- principio inquisitivo; y si queda entregado a
mal desenvolvimiento del proceso. la ley, recibe el nombre de principio legal.
Por último, la teoría de la institución, Nuestro proceso, en esencia, está funda-
defendida principalmente por Guasp, es- mentado en el principio dispositivo.
tima que en el proceso existen verdade- En seguida, como el proceso tampo-
ros deberes y derechos jurídicos; agrega co se desarrolla en forma anárquica, sino
que por institución se entiende el con- de acuerdo con un programa preestable-
junto de actividades relacionadas entre sí cido, o sea, pasando de una sección o
por el vínculo de una idea común y obje- etapa a otra, quiere decir que mientras
tiva proveniente de los sujetos que desa- no se realice una sección o etapa no pue-
rrollan esas actividades; y también soste- de pasarse a la siguiente y sólo una vez
niendo que el proceso es institución, realizada ésta puede pasarse a la otra.
porque la idea común y objetiva que en Aquí actúa el llamado principio de la pre-
él se observa es la satisfacción de una pre- clusión procesal, único capaz de mantener
tensión, y que todas las voluntades de los el orden y la armonía en el proceso.
que actúan en el proceso tienden justa- Pero no basta entregar la iniciativa
mente a aquella idea común, llámense del proceso a las partes; hay que ofrecer-
juez, actor o demandado. les y darles también iguales oportunida-
Expuestas, en gruesas líneas, las doc- des para ser oídas. Es el principio de la
trinas anteriores, debemos concluir sos- contradicción o bilateralidad del proceso. Lla-
teniendo que no se trata de meras mamos la atención acerca de que para
especulaciones doctrinarias, puesto que que un acto del proceso sea válido no es
sabemos que la doctrina influye fuerte- forzosa la intervención real y efectiva de
mente en la legislación y que, ante el va- ambas partes: basta que ellas hayan teni-
cío de ésta, entra en juego aquella. do igual oportunidad para hacerlo, aun
Ejemplo: si se acepta la teoría con- cuando en el hecho no haya así aconteci-
tractualista, habría que aceptar también do. En relación con este principio está la
que las leyes sustantivas son supletorias institución de las rebeldías.
de las leyes de procedimiento en todo Por último, tenemos los principios de
aquello que éstas no provean; si se acep- inmediación, de concentración y de eventuali-
ta la teoría de la relación jurídica, el juez dad. El principio de inmediación signifi-
puede ser sujeto pasivo de obligaciones ca que el juez debe encontrarse en un
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estado de relación directa con las partes generales de procedimiento. Los especia-
y recibir personalmente las pruebas, pre- les, a la inversa, son aquellos que, en su
firiendo entre ellas las que se encuen- tramitación, se ciñen a las normas espe-
tran bajo su acción inmediata. El principio ciales de procedimiento. Y los sumarios
de concentración tiende a acelerar el pro- son aquellos cuya tramitación está funda-
ceso, eliminando trámites que no sean mentada exclusivamente en la rapidez o
indispensables, y a que las pruebas se rin- celeridad;
dan, en lo posible, en una misma oportu- d) Según su contenido, los procesos se
nidad. clasifican en: singulares y universales. Sin-
El principio de eventualidad se carac- gulares son aquellos en que tienen inte-
teriza porque las partes deben aportar de rés una o más personas determinadas,
una sola vez todos los medios de ataque y pero respecto de un derecho también de-
de defensa, como medida preventiva para terminado. Los universales, en cambio, son
el caso de que alguno de ellos fuere re- aquellos en que la materia del mismo com-
chazado. La celeridad del proceso, de prende una universalidad, como el patri-
acuerdo con este último principio, tam- monio de una persona, o la herencia de
bién es evidente. un difunto. De allí que sean ejemplos tí-
picos de juicios universales, los de quie-
16. Clasificación de los procesos. Los bra y los de partición de herencia;
procesos, dada su enorme variedad, ad- e) Según la cuantía del proceso, se clasi-
miten diversas clasificaciones, según sean fican en: de mayor cuantía, de menor
los puntos de vista desde que se las for- cuantía y de mínima cuantía.
mule. Así: “Son de mayor cuantía aquellos en
a) Según la naturaleza del derecho con- que la cosa litigiosa excede de 500 unida-
trovertido, los procesos se clasifican en: ci- des tributarias mensuales; de menor cuan-
viles y penales. Por consiguiente, proceso tía, aquellos en que la cosa litigiosa excede
civil es aquel en que el derecho contro- de 10 unidades tributarias mensuales y
vertido es de naturaleza civil; y proceso no es superior a 500 unidades tributarias
penal es aquel en que el derecho contro- mensuales, y de mínima cuantía, aque-
vertido es de naturaleza penal. El civil, a llos en que su cuantía no exceda de 10
su vez, podrá subclasificarse en: conten- unidades tributarias mensuales y que por
cioso y no contencioso o voluntario, se- su naturaleza no tengan señalado en la
gún si existe o no conflicto civil entre ley un procedimiento especial”;*
partes; f) Según su ritualidad, los procesos se
b) Según su objeto, los procesos se cla- clasifican en: verbales y escritos. Los ver-
sifican en: de conocimiento, de ejecución bales son aquellos en cuya tramitación pre-
y de conservación. Los de conocimiento dominan las actuaciones de palabra. Los
tienden a obtener la condena del deman- escritos son aquellos en cuya tramitación
dado, la mera declaración de un dere- predominan las actuaciones literales; y
cho, o a obtener, mediante la sentencia, g) Según la manera como actúan las par-
un efecto constitutivo. Los de ejecución tes, los procesos se clasifican en: simples
persiguen el cumplimiento forzado o com- o sencillos y dobles o compuestos. Los
pulsivo de una obligación. Los conserva- simples son aquellos en que demandante
torios o precautorios tienen como misión y demandado sólo desempeñan el papel
asegurar el resultado de una acción de de tales. Los dobles son aquellos en que
conocimiento o ejecutiva que puede ser demandante y demandado desempeñan,
anterior o coetánea;
c) Según su forma, los procesos se cla-
sifican en: ordinarios, especiales y suma- * Modificación introducida por el artículo úni-
rios. Los ordinarios son aquellos que, en co N° 2 de la Ley N° 19.594, de 1 de diciembre de
su tramitación, se ajustan a las normas 1998”. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
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Mario Casarino Viterbo
a la vez, ambos roles procesales. Ejem- En efecto, son elementos constitutivos del
plos típicos de estos últimos son los jui- juicio: a) la contienda jurídica actual; b) las
cios de partición de bienes, o los juicios partes entre las cuales se produce y agita
en que el demandado ha deducido re- la contienda, y c) el tribunal llamado a
convención. conocer de ella, substanciarla y fallarla
en definitiva. Se trata, como se ve, de ele-
17. El juicio. La palabra juicio signi- mentos indispensables, o sea, cuya falta
fica decir o aplicar el derecho. Deriva del implica la inexistencia o desnaturalización
latín judicium, que, a su vez, viene del de la institución en referencia. Basta,
verbo judicare, compuesto de jus, equiva- pues, que falte alguno de estos elemen-
lente a derecho, y dicere, que implica la tos para que el juicio deje de ser tal ante
idea de decir o aplicar. la ley y aun ante la sana razón.
Para nuestra ley, los términos juicio, En cambio, son condiciones o elementos
contienda, pleito o causa son sinónimos, esenciales para la validez del juicio, los si-
y de allí que los veamos empleados en un guientes: a) la competencia del tribunal
mismo sentido, indistintamente, en las llamado a resolver la contienda; b) la ca-
numerosas y variadas normas procesales. pacidad de las partes litigantes para com-
Al analizar el concepto de proceso, parecer en juicio, y c) la observancia de
vimos que éste era el género y el juicio la las formalidades prescritas por la ley para
especie. Cierto es que todo juicio consti- la validez de los diversos actos que lo cons-
tuye un verdadero proceso; pero no todo tituyen.
proceso implica la idea de juicio en el Ahora bien, tanto los elementos cons-
sentido de controversia y de declaración titutivos del juicio como sus condiciones
de un derecho (ejemplos: los procesos esenciales de validez son conocidos, en
ejecutivos, los procesos cautelares, los pro- conjunto, por la doctrina, con la deno-
cesos no contenciosos, etc.). minación común de presupuestos procesa-
Nuestra literatura jurídica procesal pro- les, y la relación jurídica que se crea entre
porciona diversas definiciones de juicio. Así, las partes o entre las partes y el tribunal,
para Toro y Echeverría, juicio es la legíti- a raíz del juicio, con la de relación jurídica
ma discusión de un asunto jurídico entre procesal.
partes y ante juez competente para deci- En consecuencia, para que un juicio
dirla. El profesor Maira define el juicio produzca los efectos legales que le son
diciendo que éste existirá allí donde exis- propios, será indispensable que concurran
ta una controversia o discusión legítima todos los presupuestos procesales antes
nacida entre dos o más partes, ante tribu- señalados, pues también será ésta la úni-
nal competente para que la sustancie y ca manera de que la relación jurídica pro-
resuelva con arreglo a la ley. Según el pro- cesal nazca válida a la vida del Derecho.
fesor Alessandri, causa, juicio o pleito es
la controversia actual que se produce en- 19. Análisis particular de los elemen-
tre dos o más personas sobre un derecho tos constitutivos del juicio. a) Hemos ex-
y que se somete al fallo de un tribunal. presado que el primer elemento consti-
tutivo del juicio es la contienda jurídica
18. Elementos del juicio. Como vemos, actual. Al decir jurídica establecemos, des-
los autores formulan, en general, defini- de luego, que la discusión ha de versar
ciones muy semejantes del juicio; sólo di- sobre un derecho. Si dos o más personas
fieren en aspectos de detalle. Esto nos están en desacuerdo sobre cualquiera otra
permite establecer, desde luego, que en cosa o materia y la someten a la decisión
todo juicio, causa o pleito, como en toda de un tercero, en caso alguno eso será
institución jurídica, hay que distinguir sus un juicio. El carácter jurídico de la con-
elementos constitutivos, de las condicio- tienda es lo que precisamente viene tam-
nes o elementos esenciales de validez. bién a darle dicha fisonomía al juicio.
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Pero no basta que la contienda sea jurí- juicio ordinario de mayor cuantía, el pe-
dica; debe ser, además, actual, es decir, ríodo de prueba es de veinte días; en el
debe haber un derecho concretamente juicio ordinario de menor cuantía es de
amenazado cuya declaración o protección ocho días; en los demás juicios especiales
se solicita del tribunal. No caben, pues, equivale a una audiencia, etc.
las contiendas o discusiones de carácter En estricta doctrina, el período de
teórico, aun cuando jurídicas. prueba debiera estar destinado, única y
Ahora bien, el conflicto versa gene- exclusivamente, a suministrar los medios
ralmente sobre puntos de hecho y puntos de probatorios. Así es como en nuestro Dere-
derecho; y para que pueda ser adecuada- cho Positivo y luego de la modificación
mente resuelto por medio del juicio es introducida por la Ley N° 18.705 a nues-
necesario que éste atraviese por tres pe- tro Código de Procedimiento Civil, den-
ríodos o fases: discusión, prueba y sen- tro del término probatorio deberá solici-
tencia. tarse toda diligencia de prueba que no se
El período de discusión se inicia median- hubiere pedido con anterioridad a su ini-
te el ejercicio de la acción por parte del ciación, siendo por ello entonces un tér-
demandante, la que se materializa en un mino fatal para solicitar cualquier diligen-
escrito fundamental llamado demanda. cia probatoria (art. 327, inc. 1°, CPC).*
En seguida, será preciso ponerla en co- Por último, el período de sentencia es
nocimiento del demandado, o sea, notifi- aquel en que el tribunal resuelve la con-
cársela, quien la refutará en un escrito, tienda jurídica y actual sometida a su de-
también fundamental, llamado contesta- cisión. Esta decisión la efectúa mediante
ción. Si se trata de un juicio ordinario, la dictación de una resolución, que reci-
podrá haber dos escritos más: la réplica y be el nombre de sentencia definitiva, la
la dúplica. Puede también que el deman- que establece primero la efectividad de
dado no conteste, en tal caso, el juicio se los hechos, ateniéndose a la prueba ren-
sigue en su rebeldía, la que produce los dida, y luego, establecidos los hechos, apli-
mismos efectos como si hubiera en reali- ca la ley, declarando o denegando el
dad contestado. derecho controvertido.
Hay veces en que el juicio no se inicia b) Hemos dicho también que el se-
por demanda, sino mediante ciertas me- gundo elemento constitutivo del juicio
didas tendientes a preparar su entrada o a son las partes. Pueden definirse diciendo
asegurar los resultados de la acción, las que son aquellas personas que sostienen
cuales reciben el nombre genérico de me- ante el tribunal un conflicto jurídico y
didas prejudiciales. Por su parte, el deman- actual acerca de sus propios derechos.
dante es libre o no de ejercitar la acción. Reciben el nombre genérico de litigan-
Si no lo hace, sólo corre el riesgo de que tes. La parte que pide la declaración o
prescriba. Hay casos en que también está protección de su derecho recibe el nom-
obligado a ejercerla, so pena de tenérsele bre de demandante. La parte en contra
por desistido (ejemplos: la acción de jac- de la cual se pide esta declaración o pro-
tancia y la intervención forzada como de- tección recibe el nombre de demandado.
mandante a que alude el artículo 21 del También suele llamarse al demandante ac-
Código de Procedimiento Civil). tor, y al demandado, reo; pero esta última
El período de prueba está destinado, terminología se emplea con mayor frecuen-
como su nombre lo indica, a suministrar cia en los juicios penales.
las pruebas necesarias para acreditar los Hay veces en que a las partes se las
hechos que sirven de material al proce- conoce con un nombre derivado de la
so. Es el período destinado a demostrar naturaleza del juicio mismo. Ejemplo: en
la verdad del pleito; y será más o menos
largo, en cuanto a su duración, según la
propia naturaleza del juicio. Así, en el * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
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Mario Casarino Viterbo
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Manual de Derecho Procesal
empeñan estos papeles procesales en el tiende que así como en los negocios ci-
juicio. viles estas incapacidades se subsanan me-
Ahora bien, según la oportunidad en diante la intervención de los respectivos
que las partes litigantes han adquirido tal representantes legales, también en los
carácter, se acostumbra clasificarlas en: negocios judiciales ellas se subsanan ha-
directas e indirectas o terceros. ciendo comparecer en el juicio al corres-
Son partes directas aquellas que origi- pondiente representante legal a nombre
nariamente han iniciado el juicio, sea por- del incapaz.
que por su propia voluntad han deseado Sin embargo, supongamos que en un
hacerlo así, sea porque, una vez iniciado, juicio comparece una persona incapaz:
han sido forzadamente llamadas a él. ¿qué efectos legales produce semejante
Son partes indirectas o terceros, en cam- comparecencia? Evidentemente que sería
bio, aquellas personas que advienen al nula; y para evitar esto la ley, al tratar de
juicio en forma voluntaria, una vez que las excepciones dilatorias, establece que
éste ha sido ya iniciado. Se acostumbra el demandado puede oponer en tal cali-
también subclasificar las partes indirec- dad la falta de capacidad del demandante,
tas o terceros en: terceros coadyuvantes, o sea, podrá pedir que mientras esta in-
terceros independientes y terceros exclu- capacidad del demandante no sea subsa-
yentes. nada, no está obligado a contestar la
demanda.
22. Capacidad de las partes. Hay un Nada dice, en cambio, la ley respec-
principio fundamental de Derecho Pro- to de la intervención de una persona
cesal que dice que para comparecer váli- incapaz en juicio en calidad de deman-
damente en juicio se requiere tener dado. Creemos que, en tal caso, el pro-
capacidad para ello. Pero, cosa curiosa, pio demandado incapaz, por intermedio
el Código de Procedimiento Civil no ha de su correspondiente representante le-
formulado ningún precepto o regla so- gal, podría también representar esta cir-
bre capacidad para comparecer en jui- cunstancia como excepción dilatoria,
cio; lo que obliga al intérprete a tener encuadrándola dentro del N° 6° del ar-
que recurrir a la legislación sustantiva o tículo 303 del Código de Procedimiento
de fondo para determinar esta capacidad Civil, esto es, en aquellas tendientes a co-
procesal, o sea, a las disposiciones del Có- rregir el procedimiento sin afectar al fon-
digo Civil, Código de Comercio, Código do de la acción deducida; número cuya
de Minas, etc., según el caso. redacción, dada su amplitud, permite en-
De acuerdo con estos Códigos de fon- cajar el caso en estudio.
do, sabemos que la capacidad es la regla Aún más, tampoco sería aventurado
general, y la incapacidad, en cambio, la sostener que si el propio demandante o el
excepción. Aplicando, pues, estos princi- tribunal mismo, durante el curso poste-
pios, podemos sentar por nuestra parte rior del juicio, descubren esta incapacidad
la siguiente conclusión: para ser capaz de del demandado, puede también pedir, o
comparecer en juicio se requiere ser per- decretar, según el caso, las medidas con-
sona, es decir, sujeto de derecho, y no ducentes a subsanar tal incapacidad, para
estar afecto a ninguna causal especial de mantener así la validez de la relación jurí-
incapacidad. dica procesal (art. 84, inc. 4°, CPC).
Así, no podrán comparecer en juicio
los animales, las cosas inanimadas, las aso- 23. Pluralidad de partes litigantes. En
ciaciones que no tengan personalidad ju- principio, en todo juicio, sólo existe una
rídica, etc. Tampoco podrán hacerlo los persona que desempeña el papel de de-
menores de edad, las mujeres casadas, los mandante y una persona que desempeña
declarados en interdicción por demen- el rol de demandado. Pero no hay incon-
cia, por prodigalidad, etc.; pero se en- veniente legal alguno para que también
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Mario Casarino Viterbo
en un juicio intervengan dos o más per- pre que se deduzca la misma acción;
sonas como demandantes o dos o más b) siempre que se deduzcan acciones que
personas como demandados; y, aun, para emanen directa e inmediatamente de un
que intervengan varios demandantes o mismo hecho, y c) siempre que se proce-
varios demandados a la vez. De producir- da conjuntamente por muchos o contra
se estos eventos, estamos en presencia de muchos en los casos que autoriza la ley.
la institución procesal llamada de la plu- Ejemplo del primer caso: cinco per-
ralidad de partes, a la que aluden expresa- sonas entablan una acción reivindicato-
mente los artículos 18, 19 y 20 del Código ria respecto de un predio que dicen haber
de Procedimiento Civil. obtenido por herencia.
Desde el momento en que estos pre- Ejemplo del segundo caso: diez per-
ceptos se encuentran ubicados en el sonas entablan una acción de indemniza-
libro I del Código en referencia, quiere ción de perjuicios en contra de una
decir que la pluralidad de partes podrá empresa de transportes por las lesiones
presentarse en cualquiera clase de juicios, sufridas con motivo de un accidente ocu-
puesto que se trata de disposiciones co- rrido durante el viaje.
munes a todo procedimiento. Ejemplo del tercer caso: tres acree-
La pluralidad de partes consiste, pues, dores solidarios demandan el cumplimien-
en que en un mismo juicio intervienen to de una obligación a su deudor; o, a la
varias personas como demandantes o va- inversa, un acreedor demanda el cumpli-
rias personas como demandados; o bien, miento de una obligación a sus deudores
en que intervienen varios demandantes y solidarios.
varios demandados a la vez. El fundamen- Pero así como la ley autoriza la inter-
to de la institución no es otro que evitar vención de varias personas como deman-
diversos juicios sobre una misma mate- dantes o demandados en un mismo juicio,
ria, y además la posibilidad de dictarse también ha tomado ciertas medidas de res-
en ellos sentencias contradictorias. Razo- guardo para evitar que la intervención en
nes, en consecuencia, de economía pro- el pleito de tantas personas pueda retar-
cesal y de decoro de la justicia justifican dar su marcha normal.
la pluralidad de partes litigantes en un Estas medidas de resguardo consisten
mismo juicio. en que si son dos o más las partes que
Ahora bien, a pesar de que el artícu- entablan una demanda o gestión judicial
lo 18 del Código de Procedimiento Civil y deducen las mismas acciones, deberán
autoriza para que en un mismo juicio pue- obrar todas conjuntamente, constituyen-
dan intervenir como demandantes o de- do un solo mandatario, y la misma regla
mandados varias personas, siempre que se aplicará a los demandados cuando sean
se reúnan las condiciones que ese mismo dos o más y opongan idénticas excepcio-
precepto señala, lo cierto es que esa in- nes o defensas (art. 19 CPC).
tervención es eminentemente facultativa A la inversa, si son distintas entre sí
para las partes, de suerte que no hay in- las acciones de los demandantes o las de-
conveniente legal alguno para que, aun fensas de los demandados, cada uno de
en los casos establecidos en el citado ar- ellos podrá obrar separadamente en el
tículo 18, las partes puedan accionar y de- juicio, salvo las excepciones legales; y se
fenderse en juicios separados. Así lo concederá la facultad de gestionar por
demuestra la redacción facultativa del re- separado desde que aparezca haber in-
ferido precepto, al decir “podrán”. compatibilidad de intereses entre las par-
Y ¿cuáles son los requisitos o condiciones tes que litigan conjuntamente (art. 20
para que proceda legalmente la pluralidad de CPC).
partes litigantes en juicio?
El mismo artículo 18 se encarga de 24. Intervención forzada en juicio.
contestar esta pregunta; a saber, a) siem- Sus clases. Es evidente que la posición
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y será también del caso aplicar las medi- para contestar demanda en juicio ordi-
das de resguardo contempladas en los nario. Vencido este término, el juicio se-
artículos 19 y 20 del Código de Procedi- guirá adelante en las condiciones rela-
miento Civil, en relación con los artícu- cionadas con las diversas actitudes que
los 12 y 13 del mismo Código; en otros pueden haber adoptado esas otras perso-
términos, deberán litigar representados nas citadas a desempeñar el papel de de-
por un procurador común. mandantes, y que ya hemos indicado.*
Si declaran que no se adhieren a la de-
manda, quiere decir simplemente que 27. Oportunidad y tramitación. La
caducan sus derechos. Importa una ver- aplicación práctica del artículo 21 del Có-
dadera renuncia al ejercicio de la acción, digo de Procedimiento Civil ha dado ori-
y si pretendieran intervenir posteriormen- gen a algunos problemas sobre los cuales
te en el juicio, el demandado podría ex- no podemos desentendernos. Así, ¿En qué
cepcionarse sosteniendo la caducidad o momento puede pedir el demandado que la
renuncia de los derechos del actor. demanda sea puesta en conocimiento de otra
Por último, si nada dicen en el término u otras personas determinadas a quienes les
legal, no adquieren la calidad de partes, corresponde la misma acción?
pero tampoco pierden el derecho de in- Nada dice la ley al respecto; a diferen-
tervenir posteriormente en el juicio; mas, cia de lo que acontece con la citación de
de hacerlo, tendrán que respetar todo lo evicción, que es asimismo, como veremos,
obrado con anterioridad a ello. Claro es un caso de intervención forzada en juicio
que en todo caso les afectarán los resul- en calidad de demandado. Creemos que,
tados del proceso; en otras palabras, la en este caso, también la petición en cues-
sentencia que ponga término al juicio pro- tión debe formularse en el término para
ducirá también respecto de estas perso- contestar la demanda y antes de evacuar
nas cosa juzgada, de suerte que si poste- tal trámite; pues, en el fondo, el deman-
riormente pretendieran iniciar un nuevo dado está haciendo uso de una verdadera
juicio sobre esta misma materia, el de- excepción dilatoria, de aquellas destina-
mandado se excepcionaría, con éxito, in- das a corregir u organizar el procedimien-
vocando la cosa juzgada. to sin afectar al fondo de la acción
Sin embargo, la jurisprudencia ha de- deducida. Permitir hacer uso de este de-
clarado que, mientras se ventila el juicio, recho en cualquier estado del pleito signi-
no es necesario considerar como partes a ficaría dejar en la indefensión al citado y
estas personas que, notificadas de la de- dar patente de indemnidad a la mala fe.
manda, nada expresaron en el término Un segundo problema puede plan-
de emplazamiento, y que, por consiguien- tearse: ¿la petición del demandado, de poner
te, para la validez del procedimiento, no la demanda en conocimiento de otra u otras
se requiere notificarlas de cada resolu- personas determinadas a quienes les corresponde
ción que se vaya dictando en el proceso. ejercitar la misma acción, debe tramitarse como
El término que tienen las personas incidente? Creemos que la respuesta afir-
citadas para adoptar alguna de las tres mativa es la correcta. Es evidente que debe
actitudes que hemos antes señalado y ana- oírse también al demandante primitivo,
lizado, de acuerdo con lo preceptuado porque puede acontecer que esta peti-
en el inciso 1° del artículo 21 del Código ción sea legalmente improcedente por no
de Procedimiento Civil, es el de emplaza- concurrir los requisitos señalados por la
miento. Se trata de un plazo fatal, por la ley, o por ser simplemente dilatoria. El
fórmula “en” empleada por el legislador; juez, en consecuencia, proveerá traslado
y por tratarse de un plazo contemplado y autos, o, como se pide, con citación.
en el Código de Procedimiento Civil de
acuerdo a lo establecido en su artículo 64,
y se computa lo mismo que el término * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
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ejerciten las acciones que la misma ley se ción fuera de estos casos (art. 23, inc. 2°,
encarga de señalar; a saber: tercería de CPC).
dominio, de posesión, de prelación y de La ley procesal, pues, para definir el
pago;* y en los juicios ejecutivos especia- interés actual del tercero coadyuvante, ha
les, como los destinados a realizar la pren- tenido que recurrir a la teoría del Dere-
da agraria, la prenda industrial, etc., en cho Civil de los derechos adquiridos y de
los cuales no se admiten tercerías de nin- las meras expectativas; lo que nos demues-
guna especie. tra la estrecha relación que existe entre
ambas ramas del Derecho, y que se tra-
30. Clasificación. Si volvemos a las ter- duce en que la primera, hay veces, se ve
cerías, en cuanto institución de carácter en la necesidad de utilizar instituciones
general, o sea, como aplicable a todo jui- de la segunda en su propio provecho.
cio, podemos decir que los terceros pue- Hay casos en que la ley, para autori-
den intervenir en las siguientes calidades: zar la intervención de un tercero coadyu-
como coadyuvantes, como excluyentes y vante, prescinde de la definición anterior
como independientes. y permite expresamente esta intervención
Terceros coadyuvantes son aquellos que en tal calidad (ejemplos: art. 529 del Có-
hacen valer derechos armónicos con los digo de Procedimiento Civil y en diversas
ejercidos por alguna de las partes direc- disposiciones de la Ley de Quiebras). A
tas, esto es, demandante o demandado ellos se refiere la parte final del inciso 2°
(art. 23, incs. 1° y 2° CPC). Terceros exclu- del artículo 23 del Código de Procedi-
yentes son aquellos que hacen valer dere- miento Civil.*
chos incompatibles con los de las partes La oportunidad para intervenir como
directas (art. 22 CPC). Terceros independien- tercero coadyuvante será en cualquier es-
tes son aquellos que, como el nombre lo tado del juicio, o sea, en primera instan-
indica, hacen valer un interés indepen- cia, en segunda instancia y en vía de
diente del que corresponde en el juicio a casación. La ley es clara y terminante al
las dos partes directas (art. 23, inc. final, prescribir en el inciso 1° del artículo 23
CPC). del Código de Procedimiento Civil que
esta intervención podrá efectuarse en
31. Los terceros coadyuvantes. Los cualquier estado de pleito.
terceros coadyuvantes, hemos dicho, son La tramitación que se le dará a la pe-
aquellos que sostienen un interés armó- tición del tercero para que se le tenga
nico con los de cualquiera de las partes como coadyuvante del demandante o del
directas del juicio. Habrá, por consiguien- demandado, será la incidental; esto es, se
te, tercero coadyuvante del demandante, oirá previamente a la contraparte y con
como también del demandado. Para que lo que ésta exponga o en su rebeldía, el
proceda esta tercería será indispensable tribunal resolverá, incluso pudiendo re-
la existencia de un juicio ya iniciado y cibir a prueba el incidente, la que recae-
que el tercero tenga interés actual en sus rá especialmente sobre el interés actual
resultados. en los resultados del pleito invocado por
La ley, para evitar dificultades, se ha el tercerista.
encargado de definir lo que debe enten- Los derechos del tercero coadyuvan-
derse por interés actual, al prescribir que te, una vez reconocida su calidad de tal,
se entenderá que hay interés actual siem- consisten, fundamentalmente, en los mis-
pre que exista comprometido un dere- mos que concede el artículo 16 a cada
cho y no una mera expectativa, salvo que una de las partes representadas por un
la ley autorice especialmente la interven- procurador común, continuando el jui-
30
Manual de Derecho Procesal
cio en el estado en que se encuentre nes, deducir recursos, rendir pruebas, for-
(art. 23, inc. 1°, CPC). mular alegaciones, etc.
En otros términos, el tercero coadyu- Para que tenga lugar la tercería exclu-
vante podrá hacer, separadamente de la yente es necesario que exista un juicio pen-
parte a quien ayuda, las alegaciones y ren- diente –así se desprende de lo prescrito en
dir las pruebas que estime conducentes, el artículo 22 del Código de Procedimien-
pero sin entorpecer la marcha regular del to Civil, al comenzar diciendo: “Si durante
juicio y usando de los mismos plazos con- la secuela del juicio...”– y que este tercero
cedidos a la parte principal o directa. Po- invoque derechos incompatibles sobre la
drá, asimismo, solicitar dichos plazos o cosa litigada con los de las otras partes.
su ampliación, o interponer los recursos Ejemplo: Juan demanda en juicio reivindi-
a que haya lugar, tanto sobre las resolu- catorio a Pedro, respecto de un fundo, y se
ciones que recaigan en estas solicitudes, hace parte en dicho juicio Diego, soste-
como sobre cualquiera sentencia interlo- niendo ser el dueño del referido fundo.
cutoria o definitiva (art. 16 CPC). En estricta doctrina, si en un juicio se
En la práctica se ha suscitado la duda presenta un tercero alegando derechos in-
sobre si deben notificarse al tercero compatibles sobre la cosa litigada con res-
coadyuvante toda clase de resoluciones pecto a los de las otras partes, tal preten-
o únicamente las que recaigan en sus sión debiera tramitarse entre el tercero,
propias solicitudes. Nos inclinamos por en calidad de demandante, y el deman-
la negativa, en atención a que la ley ha dante y demandado primitivos, en calidad
limitado sus derechos, no figurando en- de actuales demandados. Sin embargo,
tre ellos este último que hemos señala- nuestro legislador no ha considerado así
do; a lo que cabe agregar que los terceros este problema. En efecto, ha dispuesto que
son simples accesorios de la parte prin- el tribunal admitirá las gestiones de este
cipal, siendo inútiles estas notificaciones, tercero en la forma establecida por el ar-
y que el legislador lo habría manifesta- tículo 16 y se entenderá que acepta todo
do expresamente, si ése hubiese sido su lo obrado antes de su presentación, conti-
pensamiento. nuando el juicio en el estado en que se
encuentre (art. 22 CPC).
32. Los terceros excluyentes. Ya he- Basta indicar el sistema legal anterior
mos dicho que terceros excluyentes son para apreciar su absurdo. Si el tercero ex-
aquellos que hacen valer sobre la cosa cluyente tiene los mismos derechos de la
litigada derechos incompatibles con los parte representada por el procurador co-
de las partes directas (art. 22 CPC). mún, quiere decir que quedará entrega-
El tercero excluyente se diferencia fun- do a merced de la marcha que quieran
damentalmente del coadyuvante en que imprimirle al juicio sus contrarios, esto
mientras este último es un verdadero ac- es, demandante y demandado primitivos.
cesorio de la parte demandante o deman- La verdad es que la historia fidedigna del
dada con quien colabora en el juicio, el establecimiento de la ley nos demuestra
primero, en cambio, en realidad acciona que el legislador vio con malos ojos la
como verdadero demandante en contra intervención en juicio de terceros exclu-
de demandante y demandado primitivos yentes y ha limitado en la forma antes
en su propio y personal interés. Conse- señalada sus derechos. Esta fórmula del
cuencia de esta afirmación es que el ter- artículo 22 del Código de Procedimiento
cero excluyente, desde el momento en Civil se adoptó como transacción frente
que se le reconoce como tal en el juicio, a la indicación de suprimir de raíz esta
pasa a adquirir la calidad de parte y, por institución dentro de nuestro Código.
consiguiente, tiene todos los derechos que En todo caso, no hay que olvidar que
la ley otorga a los litigantes en juicio; por la intervención del tercero excluyente en
ejemplo, ser notificados de las resolucio- juicio es eminentemente facultativa, y que
31
Mario Casarino Viterbo
nada le impide a este tercero accionar que se dicten en los casos de interven-
por cuerda separada. ción de terceros excluyentes, coadyuvan-
tes o independientes en juicio, producirán
33. Los terceros independientes. Los respecto de ellos los mismos efectos que
hemos definido diciendo que son aquellos respecto de las partes principales (art. 24
que invocan, como el nombre lo indica, CPC).
un interés independiente del que han he- Ahora bien, como los más importan-
cho valer en juicio las partes directas tes efectos que producen las resolucio-
(art. 23, inc. final, CPC).
nes judiciales ejecutoriadas respecto de
Los terceros independientes fueron in-
las partes principales son la acción y la
troducidos en nuestra legislación procesal
excepción de cosa juzgada, quiere decir
civil por la Ley N° 3.390, de 15 de julio de
1918, y la verdad es que a ellos se les apli- que también los terceros podrán exigir
can las mismas normas procesales de los el cumplimiento o ejecución de estas re-
terceros excluyentes. También tendrán di- soluciones; o bien, en caso de ser deman-
ficultad en su actuación dentro del pleito; dados en un nuevo juicio sobre la misma
y como su intervención no es obligatoria, materia y por las mismas partes que in-
más les convendrá accionar en juicio se- tervinieron en el litigio en que ellos ac-
parado, en vez de invocar la calidad de tuaron en calidad de terceros, oponer la
terceros en un pleito ya iniciado. excepción de cosa juzgada como manera
de evitar la repetición de un nuevo juicio
34. Efecto de las resoluciones pronun- entre las mismas personas y respecto del
ciadas en las tercerías. Las resoluciones mismo objeto.
32
Capítulo Tercero
COMPARECENCIA ANTE LOS TRIBUNALES
SUMARIO: I. La comparecencia; II. La intervención de abogado patrocinante;
III. Representación ante los tribunales en casos especiales; IV. El mandato
judicial; V. El mandatario judicial o procurador común.
33
Mario Casarino Viterbo
Por esta razón también es que la com- vez, para poder desempeñar estos cargos,
parecencia por sí puede subclasificarse en: deben reunir ciertas condiciones o requi-
comparecencia por sí en nuestro propio sitos de capacidad intelectual y de inte-
nombre y comparecencia por sí como re- gridad moral.
presentante legal de otro. Ejemplo del
primer caso: en mi calidad de dueño de 39. Nuestro sistema de comparecen-
un inmueble, entablo una demanda rei- cia ante los tribunales. El sistema de com-
vindicatoria. Ejemplo del segundo caso: parecencia ante los tribunales chilenos ha
en mi calidad de padre legítimo de un variado fundamentalmente a través del
hijo menor de edad y, por consiguiente, tiempo, pues han sido también diversas
de representante legal de ese hijo, enta- las normas legales que han existido so-
blo una demanda reivindicatoria respec- bre el particular.
to de un inmueble del cual él es dueño. Así:
Sin embargo, ambas clases de compa- a) En conformidad al artículo 400 de
recencia por sí están totalmente asimila- la Ley de Organización y Atribuciones de los
das ante la ley procesal; de tal manera Tribunales de 1875, ante los juzgados de
que el distingo tiene sólo importancia letras, cada parte podía comparecer por
para los efectos de la ley de fondo o sus- sí o por intermedio de apoderado, quien
tantiva. no necesitaba reunir requisito legal algu-
no para desempeñar este cargo; ante las
38. Sistemas teóricos de comparecen- Cortes de Apelaciones y ante la Corte Su-
cia ante los tribunales. No siempre en prema, cada parte podía comparecer por
todas las legislaciones, ni menos en todos sí o representada por un procurador del
los tiempos, se ha seguido un sistema uni- número; y, en todo caso, el tribunal, cual-
forme en cuanto a la institución procesal quiera que éste fuere, podía exigir a la
de la comparecencia ante los tribunales. parte que se hiciera representar por un
En efecto, en ciertos casos se ha pro- procurador, siempre que lo considerare
hibido expresamente la comparecencia conveniente para la pronta y expedita
ante los tribunales por medio de apode- marcha del asunto de que estuviere co-
rado o mandatario. La comparecencia por nociendo.
sí, en nuestro propio nombre o como re- b) El Código de Procedimiento Civil del
presentante legal de otro, ha sido, pues, año 1902 estableció, en líneas generales,
dentro de este sistema, la única forma de el siguiente sistema: toda persona que tu-
comparecencia válida, como manera de viere que comparecer en juicio a su pro-
eliminar también la institución del man- pio nombre o como representante legal
datario o apoderado judicial. de otra, podía hacerlo por sí o por apo-
En otro sistema se faculta a las partes derado (art. 5°); si las partes estaban obli-
para comparecer por sí o por medio de gadas a litigar por medio de procurador
apoderado; pero, al mismo tiempo, se en- común, y esta designación la efectuaba el
carga de fijar ciertas condiciones o requi- tribunal, debía recaer forzosamente en
sitos mínimos que deben poseer las un procurador del número (art. 14); el
personas que deseen desempeñarse en retiro de los expedientes para evacuar de-
calidad de mandatarios o apoderados ju- terminados trámites sólo podía efectuar-
diciales. se por medio de un procurador del
Un tercer sistema, más riguroso que número (art. 38); había dos comparecen-
el anterior, prohíbe terminantemente la cias estrictamente personales de la parte,
comparecencia ante los tribunales en for- a saber, la destinada a prestar confesión
ma personal; de suerte que esta impor- judicial y la primera comparecencia en el
tante actividad procesal debe ser cumplida juicio sobre consentimiento para contraer
por intermedio o a través de mandata- matrimonio (arts. 375 y 774); en los jui-
rios o apoderados judiciales, quienes a su cios de mínima cuantía, esto es, los infe-
34
Manual de Derecho Procesal
riores a trescientos pesos, el procurador por apoderado, sin que éste debiera re-
debía reunir ciertos requisitos especiales, unir requisito o calidad especial alguna;
o sea, saber leer y escribir y tener domici- ante las Cortes de Apelaciones se podía
lio conocido (art. 864). comparecer por sí o por procurador del
Como se ve, si examinamos el siste- número, pero el litigante rebelde debía
ma seguido por la Ley de Organización y hacerlo, en todo caso, en esta última for-
Atribuciones de los Tribunales de 1875 y ma; ante la Corte Suprema se podía com-
por el Código de Procedimiento Civil de parecer por sí o por procurador del
1902, se puede apreciar, sin gran esfuer- número, salvo tratándose del litigante re-
zo, que este último cambió radicalmente belde y de la comparecencia en los re-
el sistema de comparecencia ante las Cor- cursos de casación en contra de sentencias
tes de Apelaciones y la Corte Suprema, de segunda instancia pronunciadas en jui-
pues podía hacerse por sí o por medio cios de mayor cuantía, pues debía hacer-
de apoderado, sin que éste reuniera re- se por medio de procurador del número;
quisito legal alguno. No era éste, por cier- y todo ello, sin perjuicio de las disposi-
to, el espíritu del legislador, y de allí que ciones especiales sobre designación de
al poco tiempo de vigencia del Código, procurador común, que debía recaer en
se dictó la Ley N° 1.676, de 1° de sep- procurador del número, de la compa-
tiembre de 1904, que en su artículo úni- recencia estrictamente personal en la
co dispuso: “En la Corte Suprema y en confesión en juicio y en el primer com-
las Cortes de Apelaciones ninguna parte parendo en el juicio sobre consentimien-
podrá comparecer en juicio sino perso- to para contraer matrimonio, y del
nalmente o representada por un procu- mandatario en los juicios de mínima cuan-
rador del número. El litigante declarado tía, que debía saber leer y escribir y tener
rebelde sólo podrá comparecer ante es- domicilio conocido.
tos tribunales representado por un pro- c) En seguida, se dicta la Ley N° 6.985,
curador del número”. de 8 de agosto de 1941, que modificó
En consecuencia, esta última ley hizo sustancialmente la Ley N° 4.409, de 8 de
revivir el sistema de comparecencia ante septiembre de 1928, cuyo texto definiti-
las Cortes de Apelaciones y la Corte Su- vo fue fijado por Decreto Supremo
prema, establecido por la Ley Orgánica N° 3.274, de 1° de septiembre de 1941,
de 1875, o sea, por sí o por medio de conocido con el nombre de Ley Orgáni-
procurador del número; pero agregó un ca del Colegio de Abogados.
caso más de comparecencia sólo por pro- Dos órdenes de consideraciones mo-
curador del número, esto es, el del liti- tivaron la dictación de dicha ley: la nece-
gante declarado rebelde. Posteriormente, sidad imperiosa que existía de alejar al
el artículo 27 de la Ley N° 3.390, de 15 de rabulismo o tinterillaje de los estrados ju-
julio de 1918, modificó el texto del ar- diciales, que abundaba enormemente con
tículo 803 actual, antiguo 974 del Código el sistema de comparecencia por sí o por
de Procedimiento Civil, exigiendo que apoderado, puesto que éste no necesita-
para proseguir el recurso de casación ante ba cumplir con requisito alguno, por lo
la Corte Suprema, deducido en contra menos en la primera instancia; y una ra-
de sentencias pronunciadas en segunda zón de orden gremial, desde el momen-
instancia en juicios de mayor cuantía, de- to en que, siendo la profesión de abogado
bía comparecerse por medio de procura- una función pública y de carácter univer-
dor del número. sitario, lo menos que podía exigir era que
En resumen, a partir de la vigencia el papel de representar en juicio se le
de las leyes Nos 1.676 y 3.390, el sistema reservara exclusivamente a ella y también
nacional de comparecencia ante los tri- a los futuros abogados o a los procurado-
bunales era el siguiente: ante los jueces res con título oficial, como son los del
de letras se podía comparecer por sí o número.
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Mario Casarino Viterbo
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Manual de Derecho Procesal
un juicio. Esta segunda excepción la con- res a dos unidades tributarias mensuales,
sagra el inciso 3° del artículo 2° de la Ley el Servicio exija por resolución fundada la
N° 18.120, sobre Comparecencia en Jui- intervención de abogados; la Contraloría
cio, al disponer: “Para la iniciación y se- General de la República; la Cámara de Di-
cuela del juicio podrá, sin embargo, putados y el Senado en los casos de los
solicitarse autorización para comparecer artículos 48 y 49 de la Constitución Política
y defenderse personalmente. El juez po- de la República; en los juicios cuya cuantía
drá concederla atendida la naturaleza y no exceda de media unidad tributaria men-
cuantía del litigio o las circunstancias que sual; en las causas electorales; en los recur-
se hicieren valer, sin perjuicio de exigir sos de amparo y protección; respecto del
la intervención de abogados, siempre que denunciante en materia criminal; en las
la corrección del procedimiento así lo solicitudes en que aisladamente se pidan
aconsejare. Las resoluciones que se dic- copias, desarchivos y certificaciones; res-
ten en esta materia sólo serán apelables pecto de los martilleros, peritos, deposita-
en el efecto devolutivo”.* rios, interventores, secuestres y demás
personas que desempeñen funciones aná-
3° Cuando la propia ley libera expresa-
logas, cuando sus presentaciones tuvieren
mente de esta obligación. Esta excepción la
por único objeto llevar a efecto la misión
consagra el inciso 1° del artículo 2° de la
que el tribunal les ha confiado o dar cuenta
Ley N° 18.120, sobre Comparecencia en
de ella (art. 2°, inc. 11, Ley N° 18.120); y
Juicio. Son numerosos los casos y pue-
d) En las ciudades donde rijan las
den resumirse así:
obligaciones establecidas por el artículo 2°
a) En aquellos departamentos** en
de la Ley N° 18.120, sobre Comparecen-
que el número de abogados en ejercicio
cia en Juicio, y no existieren entidades
sea inferior a cuatro, hecho que determi-
públicas o privadas que presten asisten-
nará la Corte de Apelaciones correspon-
cia jurídica o judicial gratuita, las perso-
diente (art. 2°, inc. 9°, Ley N° 18.120);
nas notoriamente menesterosas, a juicio
b) En las solicitudes sobre pedimen-
del tribunal, serán representadas gratui-
tos de minas que se formulen ante los
tamente por el abogado de turno (art. 2°,
tribunales, sin perjuicio de cumplirse las
inc. 13, Ley N° 18.120).*
exigencias que establece esta ley respecto
de las tramitaciones posteriores a que den
47. Comparecencia en la segunda ins-
lugar (art. 2°, inc. 10, Ley N° 18.120);
tancia. Dispone el actual artículo 398 del
c) En los asuntos de que conozcan
Código Orgánico de Tribunales que ante
los jueces de subdelegación y distrito;***
las Cortes de Apelaciones las partes po-
los alcaldes; los jueces de Policía Local,
drán comparecer personalmente o repre-
salvo en los asuntos sobre regulación de
sentadas por abogado o por procurador
daños y perjuicios de cuantía superior a
del número.
cuatro unidades tributarias mensuales; los
Hay, por lo tanto, dos formas de com-
juzgados de menores; los árbitros arbitra-
parecencia en la segunda instancia: per-
dores; el Servicio de Impuestos Internos,
sonalmente, o bien representado por
salvo que, tratándose de asuntos superio-
abogado o por procurador del número.
Exceptúase de la regla anterior el caso
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. del litigante rebelde, el cual sólo puede
** De acuerdo a lo previsto en el art. 2° de la comparecer por abogado habilitado o por
Ley N° 18.776, la referencia que se efectúa a los “de- procurador del número.
partamentos” como territorio jurisdiccional se debe La expresión abogado consignada en
entender hecha a la “comuna o agrupación de co- la regla general habrá que entenderla en
munas” que constituyan el territorio del respectivo
tribunal.
*** Los jueces de subdelegación y distrito fue-
ron suprimidos por la Ley N° 18.776. * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
39
Mario Casarino Viterbo
el sentido de habilitado, pues no hay ra- casos excepcionales, y que también se pue-
zón valedera para diferenciarla con la de comparecer en esta forma en segunda
empleada en la excepción, o sea, en el instancia, siempre que no se haya decla-
caso del litigante rebelde. rado la correspondiente rebeldía. Imagi-
Al decir Cortes de Apelaciones, será nemos ahora que, en el intertanto, fallezca
necesario también entender por tales a la aquella parte que litigaba por sí ¿qué suer-
Corte Marcial, a la Corte Naval y a la Cor- te corre el proceso?
te de Aeronáutica, hoy reemplazada esta La solución la da el artículo 5° del Có-
última por la Corte Marcial, ya que el pre- digo de Procedimiento Civil al disponer:
cepto en referencia, esto es, el artículo 398 “Si durante el juicio fallece alguna de las
del Código Orgánico de Tribunales, legis- partes que obre por sí misma, quedará
la acerca de la comparecencia en la se- suspenso por este hecho el procedimien-
gunda instancia, sin que sea lícito to, y se pondrá su estado en noticia de los
distinguir la clase o naturaleza del tribu- herederos para que comparezcan a hacer
nal de alzada en el cual se va a aplicar uso de su derecho en un plazo igual al de
dicha norma. emplazamiento para contestar demandas,
que conceden los artículos 258 y 259”.
48. Comparecencia ante la Corte Su- Esta disposición es de toda lógica y
prema. Ante la Corte Suprema sólo se justicia; su fundamento descansa en la apli-
podrá comparecer por abogado habilita- cación del conocido aforismo jurídico que
do o por procurador del número. Así lo dice que “al impedido no le corre plazo”.
dispone perentoriamente el artículo 398 El fallecimiento de la parte que obre
del Código Orgánico de Tribunales. por sí misma puede producirse “durante
La disposición en referencia es clara, el juicio”; esto es, en el lapso comprendi-
amplia y terminante. En otras palabras, do entre la notificación de la demanda y
ante la Corte Suprema no cabe hablar de la dictación de la sentencia de término,
comparecencia personal, sea a nuestro sea que el juicio se halle en única, prime-
propio nombre, sea como representante ra o segunda instancia y cualquiera que
legal de otra persona: siempre habrá que fuese la forma en que se hubiera inicia-
hacerlo por medio de abogado habilita- do, o sea, mediante demanda o gestiones
do o de procurador del número. No im- preparatorias, ya de la vía ordinaria, ya
porta el negocio de que se trate, la ins- de la vía ejecutiva. Excluimos la casación,
tancia en que él deba ser conocido o la por cuanto sabemos que ante la Corte
situación procesal de la parte compare- Suprema sólo se puede comparecer por
ciente: siempre ella deberá efectuarse a abogado habilitado o por procurador del
través o por conducto de un abogado ha- número; es decir, jamás personalmente.
bilitado o de un procurador del número. Ahora bien, el fallecimiento de la par-
El legislador ha querido entregar esta te que obre por sí produce el efecto de
importante función de la comparecencia que por ese solo hecho queda suspendi-
a nombre de otro en los negocios judi- do el procedimiento. En otros términos,
ciales de que deba conocer el Tribunal se paralizan el juicio, los diversos trámi-
Supremo, a los abogados habilitados y a tes y actuaciones de que se compone y,
los procuradores del número, por su ca- muy especialmente, los plazos. Se trata,
rácter de colaboradores y de funciona- pues, en este último caso, de una excep-
rios auxiliares de la administración de ción a la regla consignada en el artícu-
justicia, respectivamente. lo 339 del Código de Procedimiento Civil,
que dice que el término probatorio no se
49. Interrupción de la instancia por suspenderá en caso alguno.
fallecimiento de alguna de las partes que Producido el efecto anterior, esto es,
obre por sí. Hemos visto que en primera la suspensión del procedimiento, nace
instancia se puede comparecer por sí en para la parte contraria la obligación de po-
40
Manual de Derecho Procesal
ner el estado del juicio en noticia de los mente el procedimiento, sino que, sien-
herederos de la parte fallecida, quienes do el fallecimiento del mandatario una
tendrán el derecho de comparecer en el causal de expiración del mandato, la par-
término para contestar demandas que te que desee activar el juicio tendrá que
conceden los artículos 258 y 259; o sea, pedir que el otro litigante nombre nuevo
en el mismo plazo que hay para contes- mandatario, so pena de incurrir en nuli-
tar la demanda en el juicio ordinario de dad del procedimiento, al continuarse con
mayor cuantía, que será de quince días, un mandatario fallecido. Los herederos
de dieciocho días, o de dieciocho días de este último, por su parte, tendrán tam-
más el aumento de la tabla de emplaza- bién la obligación de poner el hecho en
miento, según el caso. Creemos también conocimiento del mandante, para que
que se trata de un término fatal, dadas adopte las medidas conducentes a la de-
las expresiones de que se vale el legisla- fensa de sus derechos, bajo la sanción de
dor y por tratarse de un plazo contem- responder de la correspondiente indem-
plado en el Código de Procedimiento nización de perjuicios.
Civil de acuerdo a lo establecido en su
artículo 64.
La disposición que estamos analizan- II. La intervención de abogado
do se pone en el caso de que existan he- patrocinante
rederos de la parte litigante fallecida; pero
bien puede acontecer que nadie haya 50. Concepto. Esta institución, en el
aceptado la herencia de ese causante. En fondo, viene a limitar el derecho de com-
tal evento, la contraparte tiene dos dere- parecencia ante los tribunales. Tal como
chos que ejercitar para que el juicio siga está establecida en la actualidad en nues-
su marcha normal; pedir a los herederos tra legislación, pensamos que es difícil
que manifiesten si aceptan o no la heren- que pueda encontrarse en otro país.
cia del causante, al tenor de lo prescrito Podemos definir la intervención de
en el artículo 1232 del Código Civil, o abogado patrocinante diciendo que es
bien solicitar que se declare yacente la una formalidad exigida por la ley proce-
herencia y se le nombre el correspondien- sal para comparecer válidamente ante los
te curador. Si los herederos aceptan la he- tribunales, en cualquiera clase de nego-
rencia, se les practica la notificación en la cios judiciales, y en virtud de la cual se
forma establecida por el artículo 5° que designa a un abogado habilitado para ejer-
estamos analizando. Si los herederos, en cer la profesión a objeto de que se haga
cambio, repudian la herencia, se la decla- cargo del patrocinio del negocio en cues-
ra yacente, se le nombra curador, y a éste tión, quien también lo acepta.
se le practica la notificación a que alude La intervención de abogado patroci-
el artículo 5°, siguiéndose con él la causa. nante es, pues, un acto bilateral habilitan-
Si fallece durante el juicio alguna de te para actuar válidamente ante los
las partes que obre por sí, y se continúa tribunales, y que debe constar en el pro-
en su tramitación, sin cumplir con la obli- ceso en forma solemne, como más ade-
gación de poner su estado en conocimien- lante tendremos ocasión de apreciar.
to de los herederos, estimamos que –aun
cuando la ley no lo dice expresamente– 51. Sistemas teóricos de intervención
la sanción para esta situación irregular de abogado patrocinante. Dos sistemas
debe ser la nulidad procesal de todo lo fundamentales se han seguido en las di-
obrado con posterioridad, la que podrá versas legislaciones procesales sobre el
ser pedida por los herederos en cualquier particular.
estado del juicio. El primer sistema, que deja amplia li-
¿Y si el que fallece es el mandatario judi- bertad a las partes litigantes para hacerse
cial? En este caso no se suspende propia- asesorar o no por un letrado en la defen-
41
Mario Casarino Viterbo
sa técnica de sus derechos ante los tribu- fensas orales ante las Cortes de Apelacio-
nales; salvo tratándose de las defensas ora- nes, que podían ser hechas por la parte o
les ante los tribunales superiores de por su abogado (art. 225 (450)).
justicia, y cada vez que el tribunal así lo Esta situación se mantuvo hasta la dic-
exija para la mayor seriedad del procedi- tación de la Ley N° 4.409, de 8 de sep-
miento. tiembre de 1928, sobre Colegio de
El segundo sistema, diametralmente Abogados, que alteró fundamentalmente
opuesto al anterior, en virtud del cual se el sistema anterior. En efecto, en el ar-
obliga a todo litigante en negocios con- tículo 40 dispuso que la primera presen-
tenciosos o a todo interesado en ne- tación de cada parte, en todo asunto
gocios pertenecientes a la jurisdicción vo- contencioso civil ante los tribunales ordi-
luntaria, a que tenga que recurrir a los narios, debía llevar la indicación y firma
servicios de un letrado para que lo aseso- de un abogado inscrito en el Registro res-
re técnicamente en su defensa o gestión, pectivo, no inhabilitado para el ejercicio
sin cuya formalidad no puede actuar de de la profesión, quien debía hacerse res-
manera válida en el negocio judicial de ponsable de su patrocinio.
que se trate. Dicha formalidad se entendía cum-
plida, de acuerdo con las normas re-
52. Nuestro sistema de intervención glamentarias pertinentes, exigiendo al
de abogado patrocinante. Ha variado, na- abogado patrocinante no sólo la firma,
turalmente, a través del tiempo, según las sino también su designación, con indica-
diversas legislaciones que han regido. ción del nombre, apellido, domicilio, nú-
La Ley de Organización y Atribuciones de mero de inscripción en el Registro de la
los Tribunales de 1875, junto con recono- Orden y número de su patente al día.
cer a los abogados la altísima misión de Escapaban, por lo tanto, a la exigen-
ser colaboradores de la administración de cia de abogado patrocinante, los siguien-
justicia y de reservarles la función de de- tes asuntos: los penales, los no conten-
fender a las partes ante los tribunales su- ciosos, los que se ventilaban ante los
periores, dejó en amplia libertad a los tribunales arbitrales y especiales, y ade-
litigantes para hacerse asesorar o no en más, según esa misma ley, los que se tra-
la primera instancia por un abogado pa- mitaban ante los juzgados inferiores, ante
trocinante. El juez, por su parte, tenía la juzgado en que existieren menos de cin-
facultad de obligar a alguna o algunas de co abogados habilitados para ejercer la
las partes litigantes de hacerse asesorar profesión y en aquellos negocios en que
por un abogado, en caso que la marcha el propio juez liberaba de esta obligación.
regular y expedita del juicio así lo requi- Posteriormente, la Ley N° 6.985, de 8
riera (art. 406). En consecuencia, ante las de agosto de 1941, fue aún más allá en
Cortes de Apelaciones y la Corte Supre- esta importante materia, y dispuso: “La
ma, la defensa por intermedio de aboga- primera presentación de cada parte o in-
do patrocinante era obligatoria; no así teresado en asuntos contenciosos o no
ante los demás tribunales, en que las par- contenciosos ante cualquier tribunal de
tes litigantes quedaban en completa li- la República, sea ordinario, arbitral o es-
bertad de acción, a menos que el juez pecial, deberá ser patrocinada por un abo-
hiciera uso de la facultad de oficio antes gado habilitado para el ejercicio de la
señalada. profesión” (art. 40, inc. 1°).
El Código de Procedimiento Civil de 1902 Con fecha 30 de abril de 1982 se dic-
respetó el sistema anterior; salvo tratán- ta la Ley N° 18.120, que se publica en el
dose de la interposición del recurso de Diario Oficial de 18 de mayo del mismo
casación, en que exigió firma de aboga- año. Esta ley viene en establecer las nor-
do patrocinante (art. 772 (946)), so pena mas sobre comparecencia en juicio que
de ser declarado inadmisible, y de las de- actualmente nos rigen. Respecto de la in-
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Manual de Derecho Procesal
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Mario Casarino Viterbo
juicio de las conclusiones anteriores, y con gación emana de la propia esencia del
un sentido práctico, se recomienda indi- patrocinio y la responsabilidad que ella
car el número del recibo de su patente al engendra, en relación con el cliente, será
día. de orden civil o penal, y aun profesional,
Ahora bien, si no se cumple con los frente a toda persona que fuere afectada
requisitos señalados en el artículo 1°, in- por un acto desdoroso, abusivo o contra-
ciso 2°, de la Ley N° 18.120, vale decir, rio a la ética, la que podrá recurrir a los
firma, nombre, apellidos y domicilio del tribunales de justicia, según tuvimos opor-
abogado, no podrá ser proveída la pri- tunidad de anotarlo al estudiar en el
mera presentación y se tendrá por no pre- tomo II de este Manual la responsabili-
sentada para todos los efectos legales. Las dad del abogado frente a su cliente;
resoluciones que al respecto se dicten no b) Faculta al abogado patrocinante para
serán susceptibles de recurso alguno tomar la representación de su patrocina-
(art. 1°, inc. 2°, Ley N° 18.120).* do en cualquiera de las actuaciones, ges-
tiones o trámites de las diversas instancias
54. Excepciones. No rige la obliga- del juicio o asunto (art. 1°, inc. 3°, Ley
ción de ser asistido por abogado patroci- N° 18.120);* y
nante habilitado para el ejercicio de la c) Faculta al abogado patrocinante para
profesión, en los siguientes casos: comparecer a nombre del cliente ante la
a) Cuando el juez ha autorizado a la Corte Suprema y ante las Cortes de Ape-
parte para defenderse personalmente laciones (art. 398 COT).
(art. 2°, inc. 1°, Ley N° 18.120); La jurisprudencia, sin embargo, ha li-
b) En los lugares en que hay menos mitado el alcance del precepto señalado
de cuatro abogados habilitados para el en la letra b), en el sentido de que dicha
ejercicio de la profesión (art. 2°, inc. 9°, representación no es válida cuando ella
Ley N° 18.120); tiene la virtud de hacer producir efectos
c) En los juicios, recursos o asuntos permanentes en el proceso; por ejem-
que enumera el artículo 2°, incisos 10 y plo, cuando se pretende interponer un
11, de la Ley N° 18.120, esto es, en los recurso.
que tampoco se exige comparecer por
medio de procurador habilitado; y 56. Cesación o expiración del patro-
d) En las ciudades donde no existie- cinio. Desde luego, existe un principio
ren entidades públicas o privadas que pres- fundamental en orden a que el abogado
ten asistencia jurídica o judicial gratuita y conserva el patrocinio y, por consiguien-
en que las personas notoriamente menes- te, su responsabilidad, mientras en el pro-
terosas sean defendidas por abogados de ceso no haya constancia o testimonio de
turno (art. 2°, inc. 13, Ley N° 18.120).* la cesación de dicho patrocinio (art. 1°,
e) En todos aquellos casos en que le- inc. 3°, Ley N° 18.120).*
yes especiales admitan la comparecencia Ahora bien, son causales de cesación
personal de las partes (por ej., Ley o expiración del patrocinio del abogado:
N° 19.968 que crea los Tribunales de Fa- a) La renuncia del abogado. En este
milia). caso pesa una importante obligación so-
bre el abogado que no desea continuar
55. Efectos del patrocinio. Constitui- atendiendo a su cliente: al formular la
do legalmente el patrocinio, produce los renuncia, deberá ponerla en conocimien-
siguientes efectos: to de su patrocinado, junto con el estado
a) Hace responsable al abogado de la del negocio, y conservará su responsabili-
marcha y resultado del pleito. Esta obli- dad hasta que haya transcurrido el térmi-
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Manual de Derecho Procesal
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Mario Casarino Viterbo
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Manual de Derecho Procesal
Pero las facultades del gerente o ad- La lectura de estos preceptos nos per-
ministrador de las sociedades civiles o mite deducir las siguientes reglas:
comerciales o del presidente de las cor- 1° Si se teme la ausencia del país de una
poraciones o fundaciones con personali- persona en contra de la cual se va a dirigir
dad jurídica para representarlas judicial- una acción, podrá pedirse que constituya
mente, sólo comprenden las señaladas en en el lugar en donde se va a entablar el
el inciso 1° del artículo 7° del Código de juicio un apoderado que la represente y
Procedimiento Civil, o sea, nada más que que responda del pago de las costas y de
las facultades llamadas ordinarias del man- las multas a que fuere condenada, bajo
dato judicial, esto es, las que se entien- apercibimiento de nombrársele un cura-
den conferidas sin necesidad de mención dor de ausentes (art. 285 CPC). Esta pre-
expresa. Cualquiera limitación contenida, caución, desde el punto de vista procesal,
pues, en los estatutos o en los actos cons- reviste el carácter de una medida preju-
titutivos de la persona jurídica, en orden dicial, es decir, previa y destinada a pre-
a estas facultades ordinarias carece de parar el correcto desenvolvimiento del
todo valor. juicio posterior. Son numerosas estas me-
A contrario sensu los estatutos o los ac- didas prejudiciales, y las estudiaremos en
tos constitutivos de la persona jurídica particular en momento oportuno.
pueden privar a los gerentes o adminis-
tradores o a los presidentes, según el caso, 2° Si el ausente no ha dejado constituido
de cualquiera de las facultades especiales procurador en el país, hay que subdistin-
del mandato judicial, vale decir, de las guir dos situaciones:
señaladas en el inciso 2° del artículo 7° a) Si se sabe de su paradero, tenemos
del Código de Procedimiento Civil, y aun, dos maneras de proceder en su contra: o
entregarlas a otras personas o entidades, se le notifica personalmente en el lugar
como ser al directorio, y esa estipulación donde se encuentra por medio de exhor-
sería perfectamente válida (ejemplos: de- to internacional y de conformidad con
sistirse en primera instancia de la acción las reglas generales; o se obtiene que asu-
deducida, absolver posiciones, comprome- ma su representación el defensor públi-
ter, etc.). Sin embargo, tratándose de so- co respectivo, en el bien entendido que
ciedades anónimas, al gerente general, en ella es facultativa para el expresado fun-
su caso, corresponderá la representación cionario (art. 367, inc. 1°, COT); y
judicial de la sociedad, estando legalmen- b) Si no se sabe su paradero: en este
te investido de las facultades establecidas caso se procede a nombrarle un curador
en ambos incisos del art. 7° del CPC de bienes, llamado de ausentes, en con-
(art. 49, inc. 2°, Ley N° 18.046, de 22 de formidad a las reglas contenidas sobre el
octubre de 1981). particular en las leyes sustantivas y proce-
sales correspondientes (arts. 473 y sigs. CC
59. Representación judicial de las per- y 844 y 845 CPC).
sonas ausentes. También se encarga el
Código de Procedimiento Civil de dictar 3° Si el ausente ha dejado constituido pro-
normas sobre la representación judicial curador en el país, hay que distinguir, a
de las personas ausentes; y entendemos nuestro juicio, cinco situaciones.
por tales aquellas que por cualquier cau- a) Ha dejado procurador autorizado para
sa abandonan el territorio nacional. La obrar en juicio: en este caso, representa vá-
verdad es que existen diversas disposicio- lidamente en juicio al ausente su apodera-
nes legales que se preocupan de esta im- do o procurador, siempre que el que tenga
portante materia. Son los artículos 367 del interés en ello acredite que el procurador
Código Orgánico de Tribunales y 11, 285, ha aceptado el mandato expresamente o
844, 845 y 846 del Código de Procedi- haya ejecutado una gestión cualquiera que
miento Civil. importe aceptación (art. 11, inc. 1°, CPC).
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Manual de Derecho Procesal
62. Constitución del mandato judicial. licitud que presenta la parte litigante den-
Se ha dicho que el mandato judicial es tro del juicio y en un otrosí, o sea, en una
siempre solemne, a diferencia del man- petición secundaria de la principal. El tri-
dato civil, que, por regla general, es con- bunal, al proveer este otrosí, se limitará a
sensual. Cabe, pues, preguntar: ¿cuáles tenerlo presente, si estima que el manda-
son las solemnidades en el mandato judi- to reúne los requisitos legales y, en caso
cial? En otros términos, ¿cómo se consti- contrario, ordenará su constitución legal
tuye el mandato judicial? Sobre el parti- en el término de tercero día (art. 2°, inc. 4°,
cular dispone el inciso 2° del artículo 6° Ley N° 18.120).*
del Código de Procedimiento Civil que Es necesario hacer notar que esta de-
para obrar como mandatario se conside- claración escrita del mandato judicial
rará poder suficiente: debe ser autorizada por el secretario “del
1° El constituido por escritura pública tribunal que esté conociendo de la cau-
otorgada ante notario o ante oficial del Regis- sa”. Significa ello que si se desea conferir
tro Civil a quien la ley confiera esta facultad. poder para la segunda instancia, estando
Sabemos que escritura pública es aquel el proceso en la primera, el secretario
instrumento público o auténtico otorga- que lo autorizará será del juzgado y no el
do con las solemnidades que fija la ley, de la Corte, y viceversa. En otras pala-
por el competente notario, e incorpora- bras, es funcionario competente para in-
do en su protocolo o registro público tervenir en esta autorización aquel en
(arts. 1699 CC y 403 COT). Los oficiales cuyo poder se encuentran materialmen-
del Registro Civil, en virtud de lo prescri- te los autos, aun cuando no sea el mismo
to en el artículo 86 de la Ley N° 4.808, del tribunal ante el cual se va a utilizar el
de 10 de febrero de 1930, pueden inter- mandato.
venir excepcionalmente en el otorgamien- En relación con esta materia cabe re-
to de escrituras públicas que contengan cordar que la Corte de Apelaciones de
mandatos judiciales; Valparaíso, por Auto Acordado de 15 de
2° El que conste de un acta extendida abril de 1943, ordenó que los secretarios,
ante un juez de letras o ante un juez árbitro y al autorizar los poderes judiciales, deben
suscrita por todos los otorgantes. Esta segun- dejar constancia por medio de una certi-
da forma de constituir el mandato judi- ficación del nombre de la parte que com-
cial tiene aplicación ante los jueces de parece a constituir el mandato, del día y
letras y los jueces árbitros. En el primer hora de la diligencia y del hecho de ha-
caso, el mandato judicial servirá para re- ber firmado ante él o ratificado la firma
presentar a las partes ante el propio juez ya estampada por el mandante en el ex-
de letras; en el segundo caso, en cambio, pediente; y
servirá para actuar ante el propio juez 4° Por el endoso en comisión de cobranza
árbitro o ante otro tribunal cualquiera. de una letra de cambio, pagaré o cheque
Esta última forma de constitución de man- (arts. 29 y 107, Ley N° 18.092, de 14 de
dato judicial se usa mucho en los juicios enero de 1982).
de partición de bienes, cuando los inte-
resados desean ser representados en con- 63. Facultades del mandatario judi-
junto ante otro tribunal y en juicio cial. El artículo 7° del Código de Proce-
diverso, sea como actores o como deman- dimiento Civil señala claramente las
dados; y facultades del mandatario judicial, y su
3° El que conste de una declaración escri- lectura permite deducir que estas facul-
ta del mandante, autorizada por el secretario tades son de dos clases: ordinarias y ex-
del tribunal que esté conociendo de la causa. traordinarias.
Es la forma más usual de conferir el man-
dato judicial. La declaración escrita se
contiene generalmente en la primera so- * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
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Manual de Derecho Procesal
de Procedimiento Civil, pues reconoce in- bre del mandante lo obligará válidamen-
directamente su eficacia al reglamentar te. El mandante, por su parte, si desea
el caso del ausente cuyo paradero se ig- restarle esta facultad al mandatario, pue-
nora, y en que su mandatario judicial ca- de hacerlo válidamente siempre que esa
rezca de facultad para contestar nuevas cláusula limitativa sea expresa.
demandas. El artículo 2135 del Código Civil había
Por último, la intervención del man- ya establecido el mismo principio al dis-
datario judicial en el pleito como si en poner que el mandatario puede delegar,
realidad se tratara del propio mandante, salvo si se le ha prohibido expresamente;
tiene dos limitaciones: la primera, estable- pero agrega que, no estando facultado
cida en el artículo 4° del Código de Pro- expresamente el mandatario para dele-
cedimiento Civil en relación con la Ley gar, responderá de los hechos del delega-
N° 18.120, sobre Comparecencia en Jui- do como de los suyos propios.
cio,* o sea, en aquellos casos en que la Es en este último aspecto en donde
comparecencia debe ser personal de la el Código de Procedimiento Civil se ha aleja-
parte o por intermedio de procurador del do del Código Civil, pues mientras en el
número o exclusiva en esta última forma, primero si el mandatario no está expre-
casos de los cuales ya nos preocupamos samente facultado para delegar puede
anteriormente in extenso; y la segunda, hacerlo, y los actos del delegado obligan
consistente en la intervención personal al mandante mas no al mandatario; en el
de la parte por exigencia de la misma ley segundo, también el mandatario puede
(ejemplos: arts. 264 y 385 CPC). delegar, aun cuando no esté expresamen-
te facultado para hacerlo, pero, en este
65. Delegación del mandato judicial. caso, los actos del delegado obligan al
También es una de las facultades ordina- mandatario frente al mandante como si
rias del mandato judicial, vale decir, de fueran propios. De acuerdo con la legis-
aquellas que se entienden conferidas sin lación civil, el delegado de un mandata-
necesidad de mención expresa. En virtud rio, que no está expresamente facultado
de la delegación del mandato judicial, el para delegar, es un verdadero mandata-
mandatario por su parte confía la misión o rio, no del mandante, sino del mandata-
encargo de representar al mandante ante rio mismo.
los tribunales a una tercera persona, que Y ¿puede el delegado, a su vez, delegar el
recibe el nombre de delegado. De suerte mandato judicial en otra persona? En este
que en este caso intervienen tres personas: caso intervendrían cuatro personas: man-
mandante, mandatario y delegado. dante, mandatario, delegado y subdele-
Sin embargo, a pesar de ser la dele- gado. La verdad es que esta curiosa
gación una de las facultades ordinarias institución no la contemplan ni el Códi-
del mandato judicial, o sea, de aquellas go Civil ni el de Procedimiento Civil. Apli-
que se entienden conferidas sin necesi- cando el principio de que en Derecho
dad de mención expresa, el inciso 1° del Privado puede hacerse todo aquello que
artículo 7° del Código de Procedimiento la ley no prohíba, puede sostenerse que
Civil le da un tratamiento especial: pue- tal delegación de delegación es válida. Sin
de el procurador delegar el poder obli- embargo, la jurisprudencia le ha restado
gando al mandante, a menos que se le eficacia, conforme al conocido aforismo
haya negado esta facultad. En otras pala- jurídico que dice “que no hay delegación
bras, el mandatario judicial para delegar de delegación”; a menos que el mandan-
no necesita facultad especial, y si lo hace, te, de un modo expreso, la hubiera tam-
todo cuanto ejecute el delegado a nom- bién autorizado.
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Manual de Derecho Procesal
interponer el recurso; y tácita, en cam- re decir que sólo podremos designar jue-
bio, cuando dejamos transcurrir el térmi- ces árbitros de derecho. La calidad de
no legal sin interponerlo. La verdad es arbitrador en el procedimiento (caso de
que sólo la renuncia expresa del recurso los jueces mixtos) y la calidad de arbitra-
requiere facultad especial de parte del dor en el procedimiento y en el fallo (caso
mandatario; pues la tácita equivale al no de los jueces árbitros arbitradores), re-
ejercicio de un derecho dentro del plei- quieren de facultad especial de parte del
to, y para eso bastan las facultades ordi- mandatario judicial que concurra a tales
narias del mandato judicial. nombramientos, por la gravedad que ello
e) Transigir. Esta facultad especial sig- implica para el mandante.
nifica celebrar el contrato de transacción, h) Aprobar convenios. Se trata de una
en virtud del cual las partes terminan ex- institución contemplada en la Ley de
trajudicialmente un litigio pendiente, o Quiebras. Son verdaderas convenciones
precaven un litigio eventual. Guarda es- celebradas entre el deudor y sus acreedo-
trecha relación con el artículo 2448 del res en cuanto a sus créditos; las cuales,
Código Civil, el cual dispone que todo en relación con la oportunidad en que
mandatario necesita de poder especial pueden celebrarse, se clasifican en con-
para transigir y que deben determinarse venios extrajudiciales, convenios judicia-
los bienes, derechos y acciones sobre que les preventivos y convenios judiciales
se quiera transigir. Es evidente que si se propiamente tales. Cualquiera que sea la
confiere poder para transigir un deter- clase del convenio, también requiere de
minado pleito, la transacción versará so- facultad especial el mandatario judicial
bre los bienes, derechos o acciones para celebrarlo válidamente.
controvertidos en ese juicio. i) Percibir. Se trata de la facultad de
f) Comprometer. Esta nueva facultad recibir el pago de obligaciones cuyo obje-
especial implica celebrar el contrato de to sea dinero. El deudor que paga tendrá
compromiso, esto es, la designación de que preocuparse de que el mandatario
un juez árbitro para la decisión de un judicial tenga facultad especial para per-
asunto litigioso. El mandatario judicial cibir, pues es sabido que el que paga mal,
con facultades ordinarias no podrá, pues, paga dos veces.
nombrar juez árbitro para la decisión del En la práctica se ha discutido la validez
litigio en que se le ha conferido tal po- de las facultades especiales del mandato
der. Necesita facultad especial si desea que judicial cuando ellas son conferidas por
ese juicio escape a la competencia de un el mandante, haciendo una simple refe-
tribunal ordinario o especial y quede ra- rencia al inciso 2° del artículo 7° de Có-
dicado ante uno arbitral. digo de Procedimiento Civil; por ejemplo,
g) Otorgar a los árbitros facultades de ar- cuando expresa que confiere poder judi-
bitradores. Esta facultad está en íntima re- cial a don fulano de tal con todas las fa-
lación con la anterior. Recordemos que cultades especiales del mandato judicial,
los árbitros son de tres clases: de dere- contenidas en el precepto legal antes ci-
cho, arbitradores y mixtos. Arbitradores tado, y que se dan por expresamente re-
son aquellos que tramitan en conformi- producidas. A nuestro juicio, aceptar
dad a las normas contenidas en el acto como válida esta forma de conferir facul-
constitutivo del compromiso o, en su si- tades especiales al mandatario judicial,
lencio, a las contenidas en el Código de contraría lo dispuesto en la parte 1ª del
Procedimiento Civil aplicables a esta cla- inciso 2° del artículo 7° del Código de Pro-
se de jueces árbitros, y que fallan de acuer- cedimiento Civil ya referido.
do con lo que su prudencia y equidad les
sugieran, o sea, en conciencia. Si tene- 67. Obligaciones del mandatario ju-
mos facultad especial para comprometer, dicial. Fuera de las obligaciones propias
sin especificar la calidad del árbitro, quie- de todo mandatario, pesan sobre el man-
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Manual de Derecho Procesal
La garantía antes indicada, en la prác- legal; pero debemos reconocer que la ju-
tica se la conoce con el nombre de “fian- risprudencia, por razones de equidad, ha
za de rato”, en razón de que generalmente aceptado esta forma de comparecencia
reviste la forma de fianza; y su objeto es siempre y cuando el mandante, adverti-
asegurar que el interesado ratificará lo do de esta situación, ratifique lo actuado,
que se está obrando en su propio y per- y la contraparte no haya formulado con
sonal beneficio. anterioridad a esta ratificación el corres-
Ahora, bien, ¿y si el interesado no ratifi- pondiente incidente de nulidad de todo
ca lo actuado en su nombre? Esta situación lo obrado. Solución jurisprudencial plau-
podrá presentarse, ya porque ha vencido sible, a nuestro juicio, puesto que evita la
el plazo señalado por el tribunal para este nulidad de actuaciones judiciales que, de
efecto, ya porque expresamente rechaza haberse declarado, no habrían reporta-
el interesado lo actuado en su represen- do mayores beneficios a la marcha nor-
tación. En estos eventos los actos del agen- mal del pleito.
te oficioso son nulos y de ningún valor y
tendrá que responder de los perjuicios
que le haya ocasionado a la contraparte V. El mandatario judicial o procurador
con su intervención. Su responsabilidad, común
además, estará asegurada, no sólo con la
garantía constituida para estos efectos, 70. Casos en que tiene lugar. En nues-
sino que también podrá hacerse efectiva tra opinión, la designación de mandata-
sobre su patrimonio. rio judicial o procurador común tendrá
Es preciso hacer notar que los agentes lugar:
oficiosos deberán ser personas capacitadas a) Si son dos o más los demandantes
para comparecer ante el respectivo tribu- y deducen las mismas acciones o son dos
nal, en conformidad a la Ley N° 18.120, o más los demandados y oponen idénticas
sobre Comparecencia en Juicio,* o, en caso excepciones o defensas (art. 19 CPC); y
contrario, deberán hacerse representar en b) Si son dos o más los demandantes
la forma que esa misma ley establece o dos o más los demandados y no dedu-
(art. 6°, inc. final, CPC). cen las mismas acciones o no oponen
Un caso frecuente que se presenta en la idénticas excepciones o defensas, respec-
práctica en relación con esta materia, es tivamente.
aquel de una persona que comparece en En el primer caso, estamos en presen-
juicio en beneficio de otra sin poder, pero, cia de la designación de mandatario judi-
además, sin sujetarse a las formalidades cial o procurador común con carácter
de la comparecencia mediante fianza de obligatorio para las partes, y a que alude
rato. Se trata de un simple agente o ges- el artículo 19 del Código de Procedimien-
tor oficioso en juicio (ejemplos: el dele- to Civil; en el segundo, la designación de
gado delega el mandato en otra persona, procurador común es enteramente facul-
en circunstancias que el mandato nada tativa para las partes y se regirá por las
expresaba sobre el particular; el manda- reglas generales del mandato judicial.
to constituido mediante declaración es- Todo cuanto aquí expresemos del
crita del mandante y que no aparece mandatario o procurador común, sólo
autorizado por el secretario del tribunal dice relación con el caso en que esta de-
que esté conociendo de la causa, etc.). signación es obligatoria.
Es evidente que, en todos estos casos,
las actuaciones del agente oficioso o seu- 71. ¿Quién lo nombra? El procurador
domandatario carecen de eficacia o valor común será nombrado por acuerdo de las
partes a quienes haya de representar y den-
tro del término razonable que les señale
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. el tribunal (art. 12 CPC).
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Mario Casarino Viterbo
Si por omisión de todas las partes o Sea que se acuerde por las partes o
por falta de avenimiento entre ellas no se que se decrete por el tribunal, la revoca-
hace el nombramiento dentro del térmi- ción no comenzará a producir sus efec-
no indicado, lo hará el tribunal que conoz- tos mientras no quede constituido el
ca de la causa, debiendo, en este caso, nuevo procurador (art. 14, inc. 3°, CPC).
recaer el nombramiento en un procura-
dor del número o en una de las partes 73. Normas a que debe sujetarse el
que haya concurrido (art. 13, inc. 1°, CPC). procurador común. El procurador común
Si la omisión es de alguna o algunas deberá ajustar su procedimiento, en lo
de las partes, el nombramiento hecho por posible:
la otra u otras valdrá respecto de todas a) A las instrucciones y a la voluntad
(art. 13, inc. 2°, CPC). de las partes que representa; y
Es comprensible que la iniciativa en la b) En los casos en que éstas no estén
designación del procurador común nazca de acuerdo, podrá proceder por sí solo y
de la contraparte, quien solicitará al tribu- como se lo aconseje la prudencia, tenien-
nal la fijación de un plazo para que se do siempre en mira la más fiel y expedita
efectúe esta designación, pues ella será la ejecución del mandato (art. 15 CPC).
directamente beneficiada con la concen-
tración de la representación contraria. 74. Derechos de las partes represen-
tadas por procurador común. Cualquiera
72. Revocación del nombramiento de de las partes representadas por el procu-
procurador común. Una vez efectuada la rador común que no se conforme con el
designación del procurador común, ya procedimiento adoptado por éste, podrá
por las partes, ya por el tribunal, a falta separadamente:
de ellas, puede este nombramiento ser a) Hacer las alegaciones y rendir las
revocado: a) por acuerdo unánime de las pruebas que estime conducentes, pero sin
partes, y b) por el tribunal a petición de entorpecer la marcha regular del juicio y
alguna de ellas, si en este caso hay moti- usando de los mismos plazos concedidos
vos que justifiquen la revocación (art. 14, al procurador común;
inc. 1°, CPC). b) Solicitar dichos plazos o su amplia-
Los procedimientos a que dé lugar ción; y
esta medida se seguirán en cuaderno se- c) Interponer los recursos a que haya
parado y no suspenderán el curso del jui- lugar, tanto sobre las resoluciones que re-
cio (art. 14, inc. 2°, CPC). Significa, por caigan en estas solicitudes como sobre
consiguiente, que no son de previo y es- cualquiera sentencia interlocutoria o de-
pecial pronunciamiento. finitiva (art. 16 CPC).
56
Capítulo Cuarto
LAS ACCIONES Y LAS EXCEPCIONES
SUMARIO: I. Generalidades; II. La acción; III. La excepción; IV. La relación
jurídica procesal.
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Mario Casarino Viterbo
habrá que comparar la acción hecha va- c) Chiovenda afirma, en cambio, que
ler en el primer pleito, y fallada también la acción es un derecho autónomo potes-
dentro de ese primer pelito, con la que tativo. Entiende este autor por derecho
se pretende hacer valer nuevamente en potestativo aquel que depende de la sola
el juicio posterior. voluntad del titular, sin que el sujeto
pasivo esté obligado a hacer nada para
78. Naturaleza jurídica de la acción. satisfacerlo. Entre estos derechos potes-
Materia que ha preocupado vivamente a tativos, Chiovenda ubica a la acción; y,
los autores de Derecho Procesal es la na- por consiguiente, la define como el po-
turaleza jurídica de la acción, tema que der jurídico de dar vida a la condición
también ha dado origen a abundante y para la actuación de la ley mediante la
encontrada bibliografía. intervención de los órganos jurisdiccio-
Su estudio nos permite sistematizar esta nales. En todo caso, este derecho de ac-
materia y afirmar que, acerca de la natu- ción tiene vida independiente, y se hace
raleza de la acción, se pueden distinguir valer frente al Estado, pero contra el ad-
seis teorías o doctrinas; a saber: la clásica, la versario. La acción, pues, trata de obte-
alemana, la de Chiovenda, la de Goldsch- ner la satisfacción del derecho violado,
midt, la de Carnelutti y la de Couture. más allá de la actuación del derecho ma-
a) Para la teoría clásica, la acción es terial mismo.
un elemento del derecho cuya protección d) Goldschmidt sostiene que la acción
se reclama ante los tribunales cuando ha es un derecho subjetivo tendiente a colo-
sido violado; o sea es el derecho sustanti- car al titular de ella en situación de obte-
vo mismo puesto en ejercicio. La acción, ner una sentencia favorable; y para
en consecuencia, desde el punto de vista Carnelutti, la acción tiene una función
clásico, supone un derecho y la violación procesal, pues es el conjunto de activida-
del mismo; por lo cual, sus elementos des desarrolladas por las partes ante el
esenciales deben ser, necesariamente, tres: juez y que le colocan en situación de dic-
derecho, interés y calidad, los que anali- tar una sentencia justa, que es la extrema
zaremos más adelante, y en su oportuni- finalidad del proceso.
dad. De ahí también que se afirme que e) Couture, por fin, enseña que la ac-
no hay derecho sin acción, ni acción sin ción es una de las formas típicas del de-
derecho, participando la acción de la na- recho de petición, consagrado en las
turaleza del derecho que trata de prote- Constituciones Políticas, siempre que sea
ger. Esta teoría, de fondo civilista, fue ejercido ante el Poder Judicial, y de acuer-
expuesta por Savigny; luego, desarrolla- do con las formalidades de la ley proce-
da por los tratadistas franceses y españo- sal respectiva.
les, y de allí pasó a nuestro Derecho. Agrega este mismo autor que, cuan-
b) Según la teoría alemana –conocida do el derecho de petición se ejerce ante
igualmente con la denominación de la el Poder Judicial, bajo la forma de ac-
acción como derecho autónomo–, la ac- ción, ese poder jurídico resulta coactivo
ción es, en verdad, un derecho autóno- para el demandado, que debe defender-
mo, esto es, independiente del derecho se si no quiere verse perjudicado en sus
sustantivo mismo, y que se hace valer en intereses; y para el juez, que debe subs-
contra del Estado y del adversario. Parti- tanciar y sentenciar la causa, so pena de
cipa, por lo tanto, de las características incurrir en las responsabilidades legales
del Derecho Público, pues al Estado le consiguientes.
corresponde dispensar la tutela del dere-
cho, si bien, en definitiva, esto sólo afec- 79. Elementos de la acción. En toda
tará al adversario. Cultores de esta teoría acción, fácil es distinguir tres elementos
son los clásicos alemanes Windscheid, constitutivos: los sujetos, el objeto y la
Muther, Watch, Degenkolb y otros. causa.
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Manual de Derecho Procesal
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Mario Casarino Viterbo
protegido por la norma legal que nos he- único medio adecuado para la salvaguar-
mos encargado de invocar. Por regla ge- dia de su derecho (ejemplos: un predio
neral, de todo derecho nace una acción está gravado con dos hipotecas y el pri-
para protegerlo judicialmente; pero hay mer acreedor demanda al deudor solici-
veces que el derecho no tiene acción, tando la nulidad de la segunda hipoteca;
como es el caso del acreedor de una obli- aquí el demandante carece de interés y
gación natural, o del acreedor de ciertas su acción será rechazada en definitiva).
y determinadas obligaciones cuyo incum- Hay dos proverbios jurídicos que demues-
plimiento sólo autoriza la aplicación de tran la importancia de este tercer requi-
sanciones o medidas de carácter admi- sito de admisión de la acción, los cuales
nistrativo, como las multas, etc. En estos dicen: sin interés no hay acción; el inte-
casos, el demandado se excepcionará sos- rés es la medida de la acción.
teniendo la falta de derecho de la acción,
la que tendrá que ser rechazada en defi- 81. Clasificación de las acciones. Las
nitiva. acciones admiten diversas clasificaciones,
Calidad en la acción significa que ella según sean los puntos de vista desde los
debe ser ejercida por el titular del dere- cuales se las formulen.
cho y en contra de la persona obligada; En efecto:
en otros términos, hay calidad cuando el a) Según su objeto o finalidad, las ac-
proceso se va a desarrollar entre las mis- ciones se clasifican en: de condena, de-
mas personas, o entre sus sucesores, que clarativas, constitutivas, ejecutivas y pre-
dieron origen a la relación jurídica mate- cautorias.
rial o sustancial. La falta de calidad en el Acciones de condena son aquellas me-
actor supone, pues, no ser titular del de- diante las cuales el actor persigue que el
recho material cuya protección se pre- demandado sea condenado a una deter-
tende. El demandado se excepcionará minada prestación en su favor (ejemplos:
sosteniendo esta falta de calidad, y la ac- la acción reivindicatoria, que tiene por
ción también tendrá que ser rechazada en objeto que el demandado sea condena-
definitiva. Claro es que hay casos de ex- do a restituir a demandante la cosa mue-
cepción en que la acción puede ser ejerci- ble o inmueble reivindicada; la acción de
tada por otra persona distinta del titular cobro de un saldo insoluto de precio de
del derecho; por ejemplo, los acreedores compraventa que tiene por objeto que el
en representación de su deudor, cuando demandado sea condenado a pagar al de-
concurren los demás requisitos que la ley mandante dicho precio, etc.). Se trata de
de fondo se encarga de señalar. Se trata las acciones más comunes en la vida del
de los derechos auxiliares del acreedor Derecho.
frente a su deudor, los que en nuestro Acciones declarativas son aquellas des-
Derecho positivo sólo existen cuando un tinadas a obtener la simple declaración
texto legal expreso así los consagre. Otro acerca de una situación jurídica que, en
caso de importancia, en relación con el el hecho, aparece incierta (ejemplos: la
requisito de la calidad, es el que se pre- acción que persigue la nulidad de un de-
senta en el ejercicio de las acciones po- terminado contrato; la acción que pre-
pulares. tende la declaración de un determinado
Por último, el interés en la acción tam- estado civil, o bien la impugnación de un
bién es un requisito de admisibilidad de determinado estado civil, etc.). En la prác-
la misma. Este interés debe ser actual y tica, estas acciones tienen un campo de
jurídico. Los tribunales no están llama- aplicación más restringido que las ante-
dos a hacer declaraciones de carácter teó- riores, o sea, que las acciones de conde-
rico. Habrá interés en la acción ejercitada na. Sin embargo, hay mucha similitud
por el actor, cuando en realidad la pro- entre éstas y las declarativas, pues tam-
tección jurisdiccional que pretende es el bién las acciones de condena requieren
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Manual de Derecho Procesal
de una declaración acerca del derecho Acciones precautorias son aquellas desti-
cuya prestación se pretende; pero difie- nadas a garantizar el cumplimiento de una
ren en que en las acciones de condena, prestación cuyo reconocimiento o decla-
la declaración es previa para poder exigir la ración judicial aún se halla pendiente
prestación; en cambio, en las acciones de- (ejemplos típicos de ellas son todas las me-
clarativas, el interés del actor queda satis- didas precautorias que consagra nuestro
fecho con la sola declaración, no siendo Derecho positivo, aunque desde el punto
susceptibles de cumplimiento compulsivo. de vista formal sean incidentes, etc.).
La doctrina se ha preocupado últimamen- b) En segundo término, según el dere-
te de estudiar y de delimitar los caracteres cho que protegen, las acciones pueden clasi-
de estas acciones declarativas. ficarse en: civiles y penales, y todavía, estas
Acciones constitutivas son aquellas que últimas, subclasificarse en: penales públi-
persiguen la obtención de estados jurídi- cas, privadas y mixtas; muebles e inmue-
cos nuevos mediante la dictación de la bles, reales y personales; principales y
sentencia respectiva. Se habla asimismo accesorias; y petitorias y posesorias.
de acciones constitutivas de estado y de Acciones civiles son aquellas en que el
derechos. Ejemplos de las primeras: las derecho cuya protección se pretende es
acciones de interdicción, divorcio, nuli- de naturaleza civil; y acciones penales son
dad de matrimonio, filiación, etc.; ejem- aquellas en que el derecho cuya protec-
plo de las segundas: las acciones sobre ción se pretende es de naturaleza penal.
cobro de perjuicios provenientes de ac- Esta clasificación tiene una importancia
tos ilícitos, que en verdad tienden a con- práctica enorme, pues difieren estas ac-
seguir un crédito que antes no se tenía. ciones en cuanto a la competencia de los
La importancia de estas acciones –en par- tribunales llamados a conocer de ellas, al
ticular, las constitutivas de estado– radica procedimiento a que se hallan sometidas,
en que la sentencia produce efectos erga a los diversos medios probatorios con que
omnes, esto es, respecto de todo el mun- se acreditan, a los efectos de las senten-
do, y que estos efectos se producen sólo cias que las resuelven, etc.
para lo futuro y jamás afectan al pasado. Acciones muebles son aquellas que pro-
Sin embargo, hay una fuerte corriente doc- tegen un derecho mueble, o sea, el que
trinaria que les niega existencia indepen- se ejerce sobre cosa mueble o versa sobre
diente a las acciones constitutivas y las un hecho debido. Acciones inmuebles, en
considera involucradas dentro de las ac- cambio, son aquellas que protegen un de-
ciones de condena o de las declarativas. recho inmueble, es decir, el que se ejerce
Acciones ejecutivas son aquellas que sobre una cosa inmueble. Esta clasifica-
tienden a obtener el cumplimiento for- ción tiene gran importancia para los efec-
zado de una prestación, que consta feha- tos de las reglas de competencia de los
cientemente de algún documento al cual diversos tribunales llamados a conocer de
la ley le atribuye mérito ejecutivo (ejem- ellas.
plo: la acción que tiende a obtener el Acciones reales son aquellas que prote-
cumplimiento, por la vía ejecutiva, de una gen un derecho real, esto es, las que se
obligación que consta de una sentencia ejercen sobre una cosa sin respecto a de-
ejecutoriada o copia autorizada de escri- terminada persona (ejemplos: la acción
tura pública* o de un documento priva- reivindicatoria, la acción hipotecaria, la
do reconocido, etc.). acción prendaria, etc.).
Acciones personales son aquellas que
protegen un derecho personal, esto es,
que se ejercen respecto de determinadas
* Modificación introducida por la Ley N° 18.181,
de 27 de octubre de 1982, publicada en el Diario personas que por un hecho suyo o la
Oficial de 26 de noviembre de 1982. Actualizado sola disposición de la ley han contraído
Depto. D. Procesal U. de Chile. las obligaciones correlativas (ejemplos: la
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Mario Casarino Viterbo
acción de cobro del precio de una com- 82. Pluralidad de acciones. Por regla
praventa, que la ejerce el vendedor en general, en cada juicio, sólo se ejercita
contra del comprador; la acción de resti- una acción; sin embargo, la ley no tiene
tución de un mutuo, que la ejerce el mu- inconveniente para que en un mismo jui-
tuante en contra del mutuario, etc.). Esta cio se hagan valer por el demandante en
clasificación también tiene importancia contra del demandado diversas acciones,
para los efectos de determinar la compe- pero ciñiéndose a determinadas limita-
tencia del tribunal llamado a conocer de ciones. Este fenómeno procesal recibe la
ellas. denominación de pluralidad de acciones.
Acciones principales son aquellas que Se halla reconocido en el inciso 1° del
protegen un derecho independiente, o artículo 17 del Código de Procedimiento
sea, aquel que puede subsistir por sí solo Civil, al expresar que “en un mismo jui-
(ejemplo: la acción de cobro del precio cio podrán entablarse dos o más accio-
de una compraventa). Acciones accesorias nes con tal que no sean incompatibles”.
son aquellas que protegen un derecho Permitir que en un mismo juicio pue-
accesorio, vale decir, que necesitan de otro dan deducirse dos o más acciones siem-
derecho para subsistir (ejemplos: la ac- pre que no sean incompatibles, evita que
ción prendaria, que requiere de la exis- entre las mismas partes tengan que se-
tencia de un derecho principal al que guirse dos o más juicios, en circunstan-
está garantizando la prenda; la acción hi- cias que bien pueden ser tramitados y
potecaria, que se encuentra en igual con- fallados en un solo proceso, y, al mismo
dición, etc.). La importancia de esta tiempo, entraña una mayor comodidad
clasificación radica solamente en que la para las partes litigantes y una disminu-
acción accesoria sigue la suerte de la prin- ción de trabajo para los tribunales. Su fun-
cipal. damento, pues, es la economía procesal.
Acciones petitorias son aquellas que pro- Hay que hacer notar que, en todo
tegen el derecho de dominio (ejemplo: caso, las acciones no requieren forzosa-
la acción reivindicatoria). Acciones poseso- mente hallarse ligadas por vínculo jurídi-
rias son aquellas que protegen la pose- co alguno; basta que se ejerciten entre
sión (ejemplo: los interdictos o querellas un mismo demandado y un mismo de-
posesorias). En las primeras acciones sólo mandante. Ejemplo: en un juicio decla-
se discute y prueba el dominio; en cam- rativo ordinario puedo perseguir el pago
bio, en las segundas sólo se discute y prue- de un saldo del precio de una compra-
ba la posesión, sin que el dominio tenga venta en contra de mi comprador como,
influencia alguna. igualmente, el pago de una determinada
c) Por último, según la calidad del que suma de dinero que había prestado a esta
ejercita la acción, pueden las acciones cla- misma persona.
sificarse en: directas, indirectas y popula- También debemos llamar la atención
res. Acciones directas son aquellas que las hacia que, para el demandante, es facul-
ejerce el titular del derecho mismo (ejem- tativo deducir o no en un mismo juicio
plo: la acción reivindicatoria hecha valer dos o más acciones. Si quiere, puede de-
por el dueño de la cosa reivindicada). ducirlas, por separado, en juicios inde-
Acciones indirectas son aquellas que se ha- pendientes. Además, es indiferente que
cen valer por terceras personas a nom- las acciones sean o no una consecuencia
bre del titular del derecho, pero por de las otras. Ejemplo: entablo una acción
expresa disposición de la ley (ejemplo: la de cumplimiento de contrato, y, conjun-
acción pauliana). Acciones populares son tamente, una acción de indemnización
aquellas que se hacen valer por cualquie- de perjuicios por el incumplimiento de
ra persona del pueblo en el solo interés ese contrato.
de la comunidad (ejemplo: el interdicto Naturalmente que el ejercicio de dos
de obra ruinosa). o más acciones en un mismo juicio está
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Manual de Derecho Procesal
sujeto a ciertas limitaciones; y ellas son: de- Dijimos en esa oportunidad que la in-
ben ser compatibles y deben hallarse so- tervención forzada en juicio como deman-
metidas a un mismo procedimiento. dante la reglamenta la ley procesal en
Que las acciones sean compatibles sig- tres ocasiones: en el artículo 21 del Códi-
nifica que puedan ser cumplidas simultá- go de Procedimiento Civil; en el título III
neamente sin dificultad alguna. No obs- del libro II del Código de Procedimiento
tante, la ley permite que en una misma Civil, o sea, en los artículos 269 y siguien-
demanda puedan proponerse dos o más tes, que tratan de la jactancia; y en diver-
acciones incompatibles, para ser resuel- sas disposiciones de la Ley de Quiebras.
tas una como subsidiaria de la otra Debemos preocuparnos, ahora, de la
(art. 17, inc. 2°, CPC). Ejemplo: en una jactancia.
demanda se propone la acción de cum- Se entiende por jactancia el acto en vir-
plimiento de contrato, y, en subsidio, la tud del cual alguna persona manifiesta
acción de resolución del mismo. En sub- corresponderle un derecho del que no
sidio es sinónimo de “para caso denega- estuviere gozando. No obstante, para que
do de la acción principal”. haya jactancia en sentido legal, se requie-
En seguida, aun cuando las acciones re, además:
sean compatibles, o siendo incompati- a) Que la manifestación del jactan-
bles se hayan propuesto en forma de ser cioso conste por escrito; o
resueltas una en subsidio de la otra, lo b) Que la manifestación del jactan-
cierto es que todas deben estar sujetas a cioso se haya hecho de viva voz, a lo me-
un mismo procedimiento. Así, en un jui- nos, delante de dos personas hábiles para
cio ejecutivo no podremos deducir una dar testimonio en juicio civil; y
acción de este último carácter y una ac- c) También se considera jactancia el
ción declarativa ordinaria, por cuanto haber gestionado como parte en un pro-
ambas se hallan sujetas a distinto proce- ceso criminal de que puedan emanar ac-
dimiento. ciones civiles en contra del acusado
Sin embargo, creemos que no habrá (art. 270 CPC).
inconveniente legal alguno para que en Ahora bien, en toda jactancia inter-
una misma demanda se propongan ac- vienen dos personas: el jactancioso y el jac-
ciones que deban tramitarse de acuerdo tado. De allí que, producida una jactancia,
con el procedimiento declarativo ordina- el jactado, o sea, aquel a quien la jactan-
rio, y también acciones que deban tra- cia pueda afectar, podrá pedir que se obli-
mitarse, si se dedujeren aisladamente, gue al jactancioso, esto es a aquel que ha
conforme a algún procedimiento decla- manifestado corresponderle un derecho
rativo especial. En este caso, todas las de que no esté gozando, a deducir de-
acciones se someterían al primer proce- manda dentro del plazo de diez días, bajo
dimiento, ya que el ejercicio de las accio- apercibimiento, si no lo hiciere, de no
nes que deban tramitarse según el proce- ser oído después sobre aquel derecho.
dimiento declarativo especial, juntamente Este plazo podrá ampliarse por el tribu-
con las otras, implica desde luego la re- nal hasta treinta días, habiendo motivo
nuncia a este procedimiento especial con- fundado (art. 269 CPC).
sagrado en favor del actor, renuncia que Esta acción del jactado, que propone
la ley tampoco prohíbe. mediante una demanda, y que recibe el
nombre de demanda de jactancia, se some-
83. Ejercicio forzado de la acción, y te a los trámites establecidos para el jui-
en particular de la acción de jactancia. cio sumario, vale decir, en los artículos 680
En otros términos, se trata de la inter- y siguientes, que estudiaremos en su opor-
vención forzada en juicio como deman- tunidad (art. 271, inc. 1°, CPC).
dante, materia a la cual ya nos referimos Si se da lugar a la acción de jactancia
al estudiar las partes en el juicio. y vence el plazo concedido al jactancioso
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Mario Casarino Viterbo
para deducir su acción sin que cumpla lo cio, a contar de la última notificación, si
ordenado, deberá el jactado solicitar que se trata de un juicio sumario.*
se declare por el tribunal el apercibimien- El demandado, a su vez, notificado que
to a que nos hemos referido anteriormen- sea de la demanda y de la resolución que
te, o sea, de no ser oído después sobre el en ella hubiere recaído, tiene un plazo para
derecho cuya jactancia se trata, petición defenderse, o sea, para contestarla.
que tramitará como incidente (art. 271, La notificación, pues, de la demanda
inc. 2°, CPC). hecha en forma legal al demandado y el
Claro está que la acción de jactancia, transcurso del plazo que éste tiene para
por la gravedad que implica para el jac- contestarla, se conocen técnicamente con
tancioso, prescribe en corto tiempo. En la denominación de emplazamiento.
efecto, prescribe en seis meses, contados En consecuencia, el emplazamiento
desde que tuvieron lugar los hechos en es un trámite procesal complejo, desde
que pueda fundarse (art. 272 CPC). el momento en que consta de dos requi-
Por último, debemos hacer presen- sitos o elementos: la notificación en for-
te que la jactancia, como institución ma legal al demandado de la demanda y
procesal, es sólo una reminiscencia del de su proveído, y el transcurso del plazo
Derecho español antiguo y que ha des- señalado en la misma ley para contestar-
aparecido en la mayoría de las legislacio- la. No cabe, por lo tanto, confundir la
nes procesales modernas. En todo caso, notificación con el emplazamiento. Este
de haberse mantenido, debió considerár- es mucho más amplio que la primera,
sela como un juicio o procedimiento es- siendo la notificación un elemento o re-
pecial, o bien entre las disposiciones quisito integrante del emplazamiento.
comunes a todo procedimiento, y no den- La notificación debe ser hecha en for-
tro de las reglas del juicio ordinario, con ma legal, lo que significa que debe ser
el cual no presenta mayor relación que efectuada personalmente al demandado;
la posibilidad de que la acción que poste- y el plazo señalado por la ley al deman-
riormente deduzca el jactancioso se ajus- dado para que conteste la demanda debe
te a los trámites de esta última clase de ser completo y varía según la naturaleza
juicios. del juicio. Así, en los juicios ordinarios,
por regla general, es de quince días; en
84. El emplazamiento. Toda acción se los juicios especiales, de cinco días, en
propone mediante una demanda, que los juicios ejecutivos, de cuatro días, etc.
debe ser presentada ante el tribunal com- Se entiende que lo que hemos expre-
petente, quien la tramita conforme a las sado ahora se refiere al emplazamiento
reglas preestablecidas por la ley procesal, en única o primera instancia; porque tam-
en atención a la naturaleza específica de bién hay emplazamientos en la segunda
la acción ejercitada. instancia.
Ahora bien, cualquiera que sea la na- Cualquiera que sea el emplazamien-
turaleza de la acción deducida, y, por to de que se trate, tiene como fundamento
consiguiente, cualquiera que sea la tra- el principio universal de derecho que dice
mitación a que se ajuste, el hecho es que, que nadie puede ser condenado sin ser
en todo caso, ella debe ser notificada al oído previamente, esto es, sin que se le
demandado, esto es, debe ser puesta en ofrezca la oportunidad de hacer valer sus
su conocimiento juntamente con la reso- descargos o defensas; y es tal la impor-
lución que haya recaído en la demanda tancia que nuestras leyes procesales le atri-
respectiva (ejemplos: traslado, si se trata buyen, que lo han elevado a la categoría
de un juicio ordinario, o bien, vengan las de trámite o diligencia esencial, de suer-
partes a comparendo al quinto día hábil,
más el término del emplazamiento si el
demandado no está en el lugar del jui- * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
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Capítulo Quinto
LA FORMACIÓN DEL PROCESO
SUMARIO: I. El proceso; II. Los escritos.
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bilidad (art. 36, inc. 1°, CPC). Esta obliga- es necesario enviar el proceso a un tribu-
ción del secretario ya se la había impuesto nal superior con motivo de la concesión
el Código Orgánico de Tribunales, al se- de un recurso; es necesario enviar el pro-
ñalar sus funciones (art. 380, N° 4°, COT), ceso a otro tribunal que desea tenerlo a
indicando, entre ellas, la de guardar los la vista para mejor resolver, etc.).
procesos con el conveniente arreglo. Puede acontecer también que el fun-
Si las partes desean consultar los pro- cionario a quien se le ha pedido dictamen
cesos, pueden hacerlo: recordemos que retarde la devolución del proceso; en tal
las actuaciones judiciales son públicas caso, el tribunal señalará un plazo razona-
(art. 9° COT). Además, entre las funcio- ble para los efectos de que efectúe la de-
nes de los secretarios figura la de dar co- volución. Si tampoco ella se efectúa,
nocimiento a cualquiera persona que lo sencillamente el tribunal ordenará que el
solicitare de los procesos que tengan ar- secretario recoja los autos al vencimiento
chivados en sus oficinas, y de todos los del referido plazo (art. 37, inc. 2°, CPC).
actos emanados de la Corte o juzgado, En aquellos casos en que otro tribu-
salvo los casos en que el procedimiento nal requiera la remisión del expediente
deba ser secreto en virtud de una dispo- original o de algún cuaderno o piezas
sición expresa de la ley (art. 380, N° 3°, del proceso, el trámite se cumplirá remi-
COT). tiendo a costa del peticionario o de la
Ejemplos de casos de procedimiento parte que hubiere interpuesto el recurso
secreto: el sumario en el juicio criminal, que origina la petición, las copias o foto-
y los juicios de nulidad de matrimonio y copias respectivas. Estas deberán ser de-
de divorcio perpetuo, cuando el tribunal bidamente certificadas, en cada hoja, por
lo estime conveniente. el secretario del Tribunal (art. 37, inc. 3°,
Lo que la ley prohíbe terminantemen- primera parte CPC).
te es que las partes puedan retirar los au- Se enviará el expediente original sólo
tos de secretaría (art. 36, CPC). Antes de en caso que haya imposibilidad para sa-
la dictación de la Ley N° 7.760, las partes car fotocopias en el lugar de asiento del
podían retirar los autos de secretaría por Tribunal, lo que certificará el secretario.
intermedio de un procurador del núme- En casos urgentes o cuando el Tribunal
ro para evacuar determinados trámites, lo estime necesario por resolución fun-
como ser, para alegar de buena prueba o dada, o cuando el expediente tenga más
para expresar agravios. Hoy, por impor- de doscientos cincuenta fojas, podrá re-
tante que sea el trámite que se trate de mitirse el original (art. 37, inc. 3°, segun-
cumplir, no pueden las partes retirar los da parte CPC).*
autos de secretaría, y la consulta deberá
hacerse en ella misma. 103. Desglose del proceso. Ninguna
pieza del proceso podrá retirarse sin que
102. Entrega del proceso a determi- previamente lo decrete el tribunal que
nados funcionarios. Habrá casos en que conoce de la causa (art. 29, inc. 2°, CPC).
los tribunales pidan o hayan de oír dicta- Esta operación de retiro del expediente
men por escrito del respectivo oficial del de alguna pieza que forme parte de él se
ministerio público o de los defensores conoce con el nombre de desglose, el cual
públicos. Aquí no habrá más camino que debe efectuarse de acuerdo con las for-
el secretario entregue los autos al respec- malidades que la ley se encarga también
tivo funcionario, pero le exigirá el corres- de señalar.
pondiente recibo (art. 37, inc. 1°, CPC). En efecto, siempre que se desglosen
La misma solución se adoptará cuan- una o más fojas del proceso, deberá colo-
do haya de remitirse el proceso a una
oficina distinta de aquella en que se ha
formado (art. 37, inc. 1°, CPC) (ejemplos: * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
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Manual de Derecho Procesal
carse en su lugar una nueva foja con la que se conserve original o en copia au-
indicación del decreto que ordenó el des- téntica, se la cumplirá, etc. (arts. 669,
glose y del número y naturaleza de las inc. 2°, y 671, CPP).
piezas desglosadas. No se alterará, sin em-
bargo, la numeración de las piezas que
queden en el proceso, y se conservará II. Los escritos
también la de las que se hayan separado,
en el nuevo expediente de que pasen a 105. Concepto. Sabemos que el pro-
formar parte, agregándose la que en éste ceso se forma con los escritos, documen-
les corresponda (art. 35 CPC). tos y actuaciones de toda especie que se
presenten o verifiquen en el juicio. En-
104. Reconstitución del proceso. Pue- tre todas estas piezas que constituyen el
de suceder que un expediente se extravíe; proceso, evidentemente que los escritos
en tal caso, será necesario proceder a su son los que revisten mayor importancia;
reconstitución. La verdad es que el Códi- y de ahí que debamos estudiarlos en par-
go de Procedimiento Civil, a diferencia del ticular.
Código de Procedimiento Penal, no for- Podríamos definir los escritos dicien-
mula regla alguna sobre el particular. do que son las presentaciones que hacen
Pensó, seguramente, el legislador pro- las partes en los procesos y en las cuales
cesal civil que la custodia y mantención dejan constancia, en forma solemne, de
de los expedientes en la secretaría de los las peticiones que formulan al tribunal.
tribunales los harían invulnerables; pero Decimos que dejan constancia en for-
el hecho es que los procesos se pierden, ma solemne de las peticiones que formu-
se extravían, se destruyen, etc.; ¿cómo pro- lan al tribunal, porque la verdad es que
ceder a su reconstitución? los escritos, tanto en su otorgamiento
Tres soluciones se han diseñado al res- cuanto en su presentación, están sujetos
pecto. Según unos, a falta de disposiciones a una serie de formalidades exigidas por
especiales, debe aplicarse el procedimien- la ley.
to ordinario, en virtud de lo prescrito en Estas solemnidades se encuentran se-
el artículo 3° del Código de Procedimien- ñaladas en los artículos 30, 31, 32 y 33
to Civil. Otros, en atención a que la re- del Código de Procedimiento Civil.
constitución del proceso, por su propia Veamos, pues, cuáles son estas solem-
naturaleza, debe ser rápida, opinan que nidades de los escritos o presentaciones
es del caso aplicar el procedimiento su- judiciales.
mario, o sea, el señalado en los artícu-
los 680 y siguientes del mismo Código. 106. Solemnidades en el otorgamien-
En fin, otros, rechazando formulismos y to de los escritos. Antiguamente, y bajo
buscando la solución práctica, creen que la vigencia del artículo 6° del Decreto Ley
la reconstitución del expediente es una N° 619, de 19 de agosto de 1974, publica-
cuestión accesoria y que como tal, debe do en el Diario Oficial de 22 de agosto
tramitarse en forma de incidente. del mismo año, en los juicios y gestiones
En todo caso, cualquiera que sea el judiciales que se tramitaran ante los tri-
procedimiento a seguir, lo cierto es que bunales de cualquiera naturaleza, sean or-
habrá que aplicar por analogía algunas dinarios, especiales o arbitrales, los escritos
de las disposiciones contenidas en el Có- o actuaciones de toda especie debían ex-
digo de Procedimiento Penal sobre el par- tenderse en papel sellado, pudiendo usar-
ticular; como, por ejemplo, que el tribunal se papel simple con autorización del
podrá tener de plano como auténticas las respectivo tribunal. Actualmente, y con
copias simples de cualquiera pieza del pro- la entrada en vigencia del Decreto Ley
ceso, timbradas por el secretario, y que si N° 3.475, de 29 de agosto de 1980, publi-
en el proceso ha recaído sentencia firme, cado en el Diario Oficial de 4 de sep-
73
Mario Casarino Viterbo
tiembre del mismo año, quedó sin efecto cretos, providencias o proveídos, puesto
la obligación de usar papel sellado en los que esas resoluciones deben ser dictadas
juicios y gestiones judiciales, toda vez que por sí solas por esos secretarios, y serán
el artículo 32 de dicho Decreto Ley dero- autorizadas por el oficial 1°. La reposi-
gó el Decreto Ley N° 619, de 1974.* ción que se deduzca en contra de esas
resoluciones será resuelta por el juez
107. Solemnidades en la presentación (art. 33, inc. 2° CPC).*
de los escritos. Desde luego, todo escrito Ahora bien, junto con cada escrito
deberá ser presentado al tribunal por con- deberán acompañarse en papel simple
ducto del secretario respectivo (art. 30 tantas copias cuantas sean las partes a quie-
CPC). En consecuencia, éste es el funcio- nes debe notificarse la providencia que
nario a quien la ley, específicamente, le en él recaiga, y confrontadas dichas co-
ha señalado la misión de recibir los escri- pias por el secretario, se entregarán a la
tos que presenten las partes. Claro es que otra u otras partes, o se dejarán en la
no habrá inconveniente alguno, de or- secretaría a disposición de ellas cuando
den legal, para que en esta labor se ase- la notificación no se haga personalmente
sore del personal subalterno del tribunal. o por cédula (art. 31, inc. 1°, CPC).
Una vez entregado el escrito al secre- Se exceptúan de la obligación anterior
tario, deberá el mismo día estampar en los escritos que tengan por objeto perso-
cada foja la fecha y su media firma, o un narse en el juicio, acusar rebeldías, pedir
sello autorizado por la respectiva Corte apremios, prórroga de términos, señala-
de Apelaciones y en que se designen la miento de vistas, su suspensión y cuales-
oficina y la fecha de la presentación. En quiera otras diligencias de mera tramita-
la práctica, esta operación se conoce con ción (art. 31, inc. 2°, CPC). En el hecho,
el nombre de poner “cargo” al escrito y las partes litigantes, para mantener en su
se emplea generalmente el segundo sis- poder copia simple íntegra del proceso,
tema, esto es, la colocación de un sello presentan todo escrito, cualquiera que sea,
mediante timbre de goma entintado. De- con su correspondiente copia.
berá, además el secretario, dar recibo de La sanción por el incumplimiento de
los documentos que se le entreguen, siem- la obligación de entregar copia simple jun-
pre que lo exija la parte que los presen- to con cada escrito, o bien cuando resulte
ta, sin que pueda cobrar derecho alguno disconformidad sustancial entre aquella y
por los servicios antes expresados (art. 32 el escrito original, consiste en que no le
CPC). corre plazo a la parte contraria y en que
En seguida, deberá el secretario pre- el tribunal le aplicará de plano una multa
sentar el escrito que ha recibido al tribu- de un cuarto a un sueldo vital.** Además,
nal para su despacho, esto es, para que el tribunal ordenará que la parte acompa-
sea proveído, el mismo día en que se le ñe las copias dentro de tercero día, bajo
entregue, o al día siguiente hábil si la apercibimiento de tener por no presenta-
entrega se hace después de la hora desig-
nada al efecto. En casos urgentes podrá
el interesado recabar el despacho inme- * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
diato, aun después de la hora designada ** Modificado en la forma que aparece en el
texto por el artículo 2°, letra b), del Decreto Ley
(art. 33 inc. 1° CPC). Esta obligación de N° 1.417, de 9 de abril de 1976, publicado en el Dia-
presentar el escrito para su despacho al rio Oficial de 29 del mismo mes y año. Ver el De-
tribunal no rige para los secretarios letra- creto Supremo de Justicia N° 51, de 17 de enero de
dos de los juzgados civiles si se trata de 1982, publicado en el Diario Oficial de 13 de febre-
escritos sobre los cuales deben recaer de- ro siguiente, que fija la tabla de conversión de suel-
dos vitales a ingresos mínimos en cumplimiento a
lo dispuesto por el artículo 8° de la Ley N° 18.018,
de 14 de agosto de 1981. Actualizado Depto. D. Pro-
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. cesal U. de Chile.
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Manual de Derecho Procesal
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Mario Casarino
Capítulo Viterbo
Sexto
LAS ACTUACIONES JUDICIALES Y LOS PLAZOS
SUMARIO: I. Las actuaciones judiciales; II. Los exhortos; III. Los plazos;
IV. Las rebeldías; V. La nulidad de lo obrado.
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rendir prueba dentro del territorio de la den para que se practiquen en su territo-
República se concede con citación rio las actuaciones que en él deban eje-
(art. 336 CPC); cutarse y que otro tribunal le encomiende
c) Se ordena o autoriza una diligen- (art. 71, inc. 1°, CPC).
cia judicial con conocimiento, o valiéndose En consecuencia, en todo exhorto se
de otras expresiones análogas, cuando ella distinguen dos tribunales: el tribunal exhor-
puede llevarse a efecto desde que se pon- tante, que es el que dirige la comunica-
ga en noticia del contendor lo resuelto. ción; y el tribunal exhortado, que es el que
Aquí el tribunal decreta la diligencia con la recibe e imparte la orden de que se
conocimiento, y ella se practica desde el cumpla. Su fundamento descansa en el
momento en que es notificada la contra- principio de cooperación que debe exis-
ria de tal resolución. Lo anterior debe tir entre todos los órganos públicos, en
entenderse sin perjuicio del derecho de particular entre los órganos jurisdiccio-
la contraria para oponerse; pero, si la opo- nales, para el más expedito y adecuado
sición se formula después de practicada cumplimiento de sus delicadas e impor-
la diligencia, quiere decir que su suerte tantes funciones.
dependerá de la que corra la oposición,
pues la práctica de aquella no se habrá 119. Clases de exhortos. Hay exhor-
visto entorpecida en el intertanto; y tos nacionales e internacionales. Exhortos
d) Por último, se ordena o autoriza de nacionales son aquellos que se dirigen los
plano una diligencia judicial, cuando el tri- tribunales chilenos entre sí. Exhortos inter-
bunal la decreta de inmediato, sin mayo- nacionales son aquellos que se dirigen en-
res formalidades ni espera de términos. tre tribunales chilenos y extranjeros, o
viceversa. Esta clasificación tiene impor-
tancia por la diversa tramitación a que se
II. Los exhortos someten unos y otros exhortos.
Otra clasificación es en: exhortos co-
118. Generalidades. Sabemos que los munes y circulantes o ambulantes. Exhor-
tribunales sólo pueden ejercer su potes- to común es el que se dirige a un tribunal
tad en los negocios y dentro del territo- para la práctica de una determinada ac-
rio que la ley les hubiere respectivamente tuación judicial. Exhorto circulante o ambu-
asignado, lo cual no impide que en los lante es el que se dirige a varios tribunales
negocios de que conocen puedan dictar para la práctica de diversas actuaciones
providencias que hayan de llevarse a efec- judiciales; de manera que, practicada la
to en otro territorio (art. 7° COT). primera actuación ante uno de ellos, se
Consecuente con el principio anterior, envía al siguiente, y así sucesivamente.
llamado de la territorialidad, el legislador Esta última clasificación la permite
también dispuso, como lo acabamos de efectuar el artículo 74 del Código de Pro-
ver, que todas las actuaciones necesarias cedimiento Civil, al disponer que podrá
para la formación del proceso deben prac- una misma comunicación dirigirse a di-
ticarse por el tribunal que conozca de la versos tribunales para que se practiquen
causa, salvo los casos en que ellas hayan actuaciones en distintos puntos sucesiva-
de practicarse fuera del lugar en que se mente. Las primeras diligencias practica-
siga el juicio (art. 70 CPC). das, junto con la comunicación que las
Ahora bien, la forma o manera como motive, se remitirán por el tribunal que
un tribunal puede encomendar a otro la haya intervenido en ellas al que deba con-
práctica de determinadas actuaciones ju- tinuarlas en otro territorio.
diciales, es enviándole una comunicación
que recibe el nombre técnico de exhorto. 120. Exhortos nacionales. Sabemos
El tribunal que recibe el exhorto, por su que son aquellos que se dirigen los tribu-
parte, está obligado a practicar o dar or- nales chilenos entre sí. La comunicación
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rren separadamente para cada parte des- 129. Plazos prorrogables e improrro-
de el momento de la respectiva notifi- gables. Plazos prorrogables son aquellos que
cación. Plazos comunes, en cambio, son pueden aumentarse más allá de su natu-
aquellos que corren conjuntamente para ral vencimiento. Plazos improrrogables, en
todas las partes a contar desde la última cambio, son aquellos que no son suscep-
notificación. tibles de tal aumento.
Esta clasificación está contemplada en De acuerdo con nuestro Código de
el artículo 65 del Código de Procedimien- Procedimiento Civil, sólo pueden prorro-
to Civil, al estatuir que los términos co- garse los términos judiciales; pues los le-
menzarán a correr para cada parte desde gales, por principio, son improrrogables,
el día de la notificación, y que los térmi- a menos que la ley, en texto expreso, con-
nos comunes se contarán desde la última sagre su prorrogabilidad.
notificación. Ahora bien, para que los términos ju-
La regla general en nuestro Derecho diciales puedan válidamente prorrogarse
Procesal positivo es que los plazos sean necesitan la concurrencia de los siguien-
individuales; la excepción es que sean co- tes requisitos: a) que se pida la prórroga
munes, y, siendo excepción, tendrán que antes del vencimiento del término, y b)
estar contemplados expresamente en la que se alegue justa causa, la cual será apre-
ley. ciada prudencialmente por el tribunal
Ejemplo típico de un término común (art. 67 CPC).
es el término probatorio, el cual, según En ningún caso podrá la prórroga
expresa disposición del artículo 327 del ampliar el término más allá de los días
Código de Procedimiento Civil, es común asignados por la ley (art. 68, CPC).
para las partes.
130. Plazos fatales y no fatales. Pla-
128. Plazos judiciales, legales y con- zos fatales son aquellos que expiran por el
vencionales. Plazos judiciales son aquellos simple transcurso del tiempo. Plazos no
señalados en una resolución judicial. Pla- fatales son aquellos que no expiran por el
zos legales son aquellos señalados en un transcurso del tiempo, sino en virtud de
precepto legal. Plazos convencionales son declararse la correspondiente rebeldía.
aquellos que señalan de común acuerdo Los efectos de los plazos fatales con-
las mismas partes litigantes. sisten en considerar irrevocablemente ex-
La mayoría de los plazos son legales, tinguidos los derechos que han debido
pues el proceso, desde un punto de vista hacerse valer dentro de ellos y no lo han
formal, está constituido por un conjunto sido. Aluden a esta clase de plazos los
de actuaciones judiciales que deben irse artículos 49 del Código Civil y 64 del de
cumpliendo unas a continuación de las Procedimiento Civil.
otras y en las oportunidades, o sea, en los El primero de estos preceptos dispone
plazos que la misma ley determina. que cuando se dice que un acto debe eje-
Los plazos judiciales sólo pueden fi- cutarse en o dentro de cierto plazo, se en-
jarse en los casos en que la ley faculte tenderá que vale si se ejecuta antes de la
expresamente al tribunal, de suerte que medianoche en que termina el último día
su presencia en nuestra legislación es ex- del plazo; y cuando se exige que haya trans-
cepcional. currido un espacio de tiempo para que naz-
Esta clasificación de los plazos en ju- can o expiren ciertos derechos, se entenderá
diciales, legales y convencionales tiene que estos derechos no nacen o expiran sino
importancia para los efectos de la prórro- después de la medianoche en que termine
ga; lo que nos permite también clasificar el último día de dicho espacio de tiempo.
los plazos en prorrogables e improrroga- El segundo establecía, con anteriori-
bles; y para establecer el carácter de fatal dad a la dictación de la Ley N° 18.705,
o no fatal de los plazos. que los derechos para cuyo ejercicio se
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Ello también significa que este inci- la persona del litigante rebelde que puede
dente se funda en el axioma jurídico que formularlos; al plazo dentro del cual de-
dice que “nadie puede ser condenado sin ben interponerse; y, en fin, en cuanto a
ser oído previamente”; y se halla muy uni- la oportunidad procesal en que pueden ser
do a la nulidad procesal, de suerte que esgrimidos.
tendremos que volver sobre él al tratar
de esta última. 135. Su naturaleza y tramitación. Los
134. Diferencias entre ambos inciden- incidentes a que den lugar las disposicio-
tes. No obstante que ambos incidentes son nes contenidas en los dos artículos ante-
de la misma naturaleza, pues persiguen la riores, no suspenderán el curso de la
nulidad de lo obrado en rebeldía, están causa principal y se substanciarán en cua-
sometidos a una misma tramitación y en derno separado (art. 81 CPC).
los dos el litigante rebelde debe ofrecer Se trata, pues, de incidentes de no pre-
prueba acerca del fundamento en que los vio y especial pronunciamiento, a pesar de
apoya como formalidad habilitante de su su excepcional importancia, ya que parti-
tramitación, lo cierto es que hay entre ellos cipan de los caracteres de esta clase de
profundas diferencias. incidentes; a saber, no paralizan la causa
En efecto, se ha visto anteriormente principal y se tramitan en cuaderno sepa-
que difieren en cuanto a su fundamento; a rado (art. 87, inc. 2°, CPC).
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Capítulo Séptimo
LAS RESOLUCIONES JUDICIALES
SUMARIO: I. Generalidades; II. Clasificación de las resoluciones judiciales
al tenor del artículo 158 del Código de Procedimiento Civil; III. Requisitos
de forma de las resoluciones judiciales.
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ni prejuzgar ninguna cuestión debatida favor de las partes o resuelven sobre trá-
entre partes”. mites que deben servir de base al pro-
En consecuencia, los términos decre- nunciamiento de una sentencia definitiva
to, providencia o proveído son sinónimos. o interlocutoria posterior, y los primeros,
De las definiciones anteriores se des- en cambio, fallan incidentes o resuelven
prende nítidamente que las característi- sobre trámites que no reúnen estas ca-
cas de los decretos son dos: a) no deben racterísticas.
fallar incidentes ni resolver sobre trámi- Recordemos también que el proceso
tes que deban servir de base para el pro- se conoce en la práctica con el término
nunciamiento de una sentencia, y b) autos; de suerte que al hablar de autos,
deben tener sólo por objeto determinar bien podemos referirnos a una determi-
o arreglar la sustanciación del juicio, o nada resolución judicial como al mismo
sea, dar curso progresivo a los autos. expediente.
Ejemplos: la resolución del juez que
provee la demanda en el juicio ordinario 145. Sentencia interlocutoria. Es sen-
de mayor cuantía confiriendo traslado de tencia interlocutoria la que falla un inci-
ella al demandado; la resolución del juez dente del juicio estableciendo derechos
que proveyendo un escrito de excepcio- permanentes a favor de las partes, o re-
nes dilatorias, confiere traslado de ellas suelve sobre algún trámite que debe ser-
al demandante; la resolución del juez que, vir de base en el pronunciamiento de una
proveyendo la demanda en el juicio su- sentencia definitiva o interlocutoria
mario, cita a las partes a comparendo de (art. 158, inc. 3°, CPC).
contestación, etc. Lo mismo entonces que los autos, las
sentencias interlocutorias fallan inciden-
144. Auto. Se llama auto la resolu- tes del juicio, o sea, cuestiones accesorias
ción que recae en un incidente no com- que requieren especial pronunciamiento
prendido en el inciso anterior (art. 158, del tribunal; pero deben fallar ciertos y
inc. 4°, CPC). determinados incidentes, vale decir, sola-
Claro es que si relacionamos esta de- mente aquellos que establecen derechos
finición con la de sentencia interlocuto- permanentes a favor de las partes. Tam-
ria contenida en el citado inciso 3° del bién las sentencias interlocutorias pueden
artículo 158, a contrario sensu, podemos resolver sobre trámites que deban servir
llegar a formular la siguiente definición de base al pronunciamiento de una sen-
de auto: se llama auto la resolución que tencia definitiva o interlocutoria posterior.
recae en un incidente, sin establecer de- Ejemplos de sentencias interlocutorias
rechos permanentes a favor de las partes, que fallan incidentes estableciendo dere-
o sin resolver sobre algún trámite que chos permanentes a favor de las partes:
deba servir de base en el pronunciamien- la resolución que acoge una excepción
to de una sentencia definitiva o interlo- dilatoria; la resolución que declara aban-
cutoria. donado el procedimiento, la resolución
Los autos se diferencian, pues, de los que acepta el desistimiento de la deman-
decretos en que mientras los primeros da, etc.
siempre deben fallar incidentes, esto es, Ejemplos de sentencias interlocutorias
cuestiones accesorias del pleito que requie- que resuelven sobre algún trámite que
ran especial pronunciamiento del tribu- deba servir de base al pronunciamiento
na, los segundos jamás fallan incidentes; de una sentencia definitiva o interlocuto-
y se diferencian de las sentencias interlo- ria posterior; la resolución que recibe la
cutorias en que, si bien tanto los autos causa a prueba; la resolución que ordena
como las sentencias interlocutorias fallan despachar mandamiento de ejecución en
incidentes, estas últimas fallan incidentes contra del deudor; la resolución que fa-
estableciendo derechos permanentes a lla el incidente de autenticidad de un do-
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cumento acompañado en parte de prue- ley establece para que los tribunales pue-
ba dentro de otro incidente, etc. dan conocer y fallar los negocios someti-
Las sentencias interlocutorias también dos a su decisión, con facultad soberana
admiten una subclasificación en: sentencias para pronunciarse sobre todas las cues-
interlocutorias que ponen término al jui- tiones de hecho y de derecho que en ellos
cio o hacen imposible su prosecución y se susciten.
sentencias interlocutorias que no tienen En nuestro Derecho, la regla general
estas características. es que los asuntos judiciales sean conoci-
Esta subclasificación tiene importancia dos en doble instancia, y la excepción,
para los efectos de la procedencia del re- que lo sean en única instancia. Habrá,
curso de casación; pues, según el artícu- por consiguiente, tantas sentencias defi-
lo 766 del Código de Procedimiento Civil, nitivas, cuantas sean las instancias por las
este recurso sólo procede en contra de que deba atravesar un determinado ne-
las sentencias definitivas y en contra de gocio judicial. De ahí que las sentencias
las sentencias interlocutorias que ponen definitivas, en relación con las instancias,
término al juicio o hacen imposible su se clasifican en: de única instancia, de
prosecución. primera instancia y de segunda instancia.
Ejemplos de sentencias interlocutorias Las sentencias de casación, tanto las
que ponen término al juicio o hacen im- que rechazan el recurso cuanto las que
posible su continuación: las que aceptan lo acogen, no son propiamente hablan-
el desistimiento de la demanda; las que do sentencias definitivas, a pesar de que
declaran abandonado el procedimiento; participen de sus características formales,
las que aceptan la incompetencia del tri- porque la casación no es instancia, como
bunal, etc. tuvimos también oportunidad de verlo
Por excepción, hay ciertas y determi- anteriormente, al estudiar su concepto.
nadas sentencias interlocutorias que, aun No basta que una resolución judicial
cuando no ponen término al juicio o no ponga fin a la instancia para que sea sen-
hacen imposible su continuación, son, sin tencia definitiva; requiere, además, que
embargo, susceptibles de casación en la resuelva la cuestión o asunto que ha sido
forma: se trata de interlocutorias de se- objeto del pleito. Por eso es que las sen-
gunda instancia que han sido pronuncia- tencias que aceptan el desistimiento de
das sin previo emplazamiento de la parte la demanda, que declaran abandonada
agraviada o sin señalamiento de día para la instancia o que declaran la prescrip-
la vista de la causa (art. 769 CPC). ción de la apelación deducida en contra
de la sentencia definitiva de primera ins-
146. Sentencia definitiva. Es senten- tancia, no son sentencias definitivas, sino
cia definitiva la que pone fin a la instan- interlocutorias, porque les falta el segun-
cia, resolviendo la cuestión o asunto que do elemento o característica de las defi-
ha sido objeto del juicio (art. 158, inc. 2°, nitivas, cual es la decisión de la cuestión
CPC). o asunto que ha sido objeto del pleito.
En consecuencia, de acuerdo con la Se trata, en consecuencia, de resolucio-
anterior definición, para que una resolu- nes que no resuelven el fondo del juicio,
ción judicial tenga la naturaleza procesal sino aspectos formales del mismo.
de una sentencia definitiva, requiere la
concurrencia copulativa de dos requisi- 147. Sentencia de término. En algu-
tos o características: a) que ponga fin o nas ocasiones nuestro Código de Procedi-
término a la instancia, y b) que resuelva miento Civil emplea la expresión sentencia
la cuestión o asunto que ha sido objeto de término; por ejemplo, cuando nos dice
del pleito. que la acumulación de autos puede pedir-
Recordemos que la instancia es cada se en cualquier estado del juicio antes de
uno de los grados jurisdiccionales que la la sentencia de término (art. 98).
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Manual de Derecho Procesal
ficar las sentencias, desde un punto de ellas satisfacen a actor por el solo hecho
vista funcional, en: de condena, declara- de su pronunciamiento, sin necesidad de
tivas y constitutivas. ir aparejadas de ejecución o cumplimien-
a) Las sentencias de condena son aque- to compulsivo; de tal manera que, en este
llas que imponen una prestación al de- sentido, también serían sentencias decla-
mandado en favor del demandante y que rativas aquellas que desestiman la deman-
permiten, posteriormente, obtener el da, o sea, que favorecen al demandado, y
cumplimiento de dicha prestación por vía las sentencias constitutivas, que más ade-
ejecutiva, esto es, por métodos compulsi- lante analizaremos.
vos. Se trata de las sentencias más comu- Mucho se ha discutido en doctrina la
nes, por ser también más frecuente el existencia de estas sentencias declarativas.
ejercicio de las acciones de condena. Sostienen algunos que no debiera reco-
Desde el momento en que las senten- nocérselas por cuanto mediante ellas pue-
cias de condena imponen, o sea, decla- de llegar a obtenerse que los tribunales
ran una prestación, participan en cierto formulen declaraciones teóricas; pero lo
sentido de las sentencias declarativas; pero anterior se rebate diciéndose que hay ve-
la diferencia está en que las sentencias ces en que es indispensable la certidumbre
de condena tienden siempre a habilitar jurídica, siendo su obtención el verdade-
al demandante a obtener el cumplimien- ro interés de las partes, en especial del
to de la prestación por la vía ejecutiva actor. A juicio de Chiovenda, en las sen-
posterior. tencias puramente declarativas es donde
Por regla general, las sentencias de el proceso demuestra toda su dignidad e
condena imponen una prestación al de- importancia en los pueblos civilizados.
mandado en favor del demandante, la Nuestro Derecho positivo, en realidad,
cual, de acuerdo con el derecho sustan- parece estar estructurado exclusivamen-
cial, no se halla afecta a modalidad algu- te en base a sentencias de condena; pero
na, es decir, su cumplimiento puede creemos que, demostrando el actor un
exigirse de inmediato. Por excepción, hay interés actual en la necesidad de disipar
sentencias de condena, llamadas de con- la incertidumbre de una determinada
dena futura, porque reconocen una pres- relación jurídica sustancial, puede con éxi-
tación, cuyo cumplimiento, al entablarse to entablar una acción puramente decla-
el juicio, aún no podía exigirse. rativa, y llegar a obtener el pronuncia-
En nuestro Derecho se citan como miento de una sentencia de esta misma
ejemplos de sentencias de condena futu- clase o naturaleza.
ra, las que pueden recaer en los juicios a c) Por último, las sentencias constituti-
que aluden los artículos 604 y 611 del Có- vas son aquellas cuyo pronunciamiento
digo de Procedimiento Civil, y en los jui- produce la existencia de estados jurídi-
cios sobre alimentos. cos nuevos. Se habla también de senten-
b) Las sentencias meramente declarativas, cias constitutivas de estado y de sentencias
o de pura declaración, como también se las constitutivas de derecho. Ejemplos de las
llama, son aquellas que se limitan a pro- primeras: las sentencias de divorcio, de
nunciarse sobre una relación jurídica que nulidad de matrimonio, de interdicción,
aparece incierta. Como se comprende, su etc.; y ejemplo de las segundas: las sen-
campo de aplicación es mucho más res- tencias de indemnización de perjuicios
tringido que el de las sentencias conde- provenientes de hechos ilícitos.
natorias. Aquí el demandante se contenta Ahora bien, la importancia de la ante-
con que la sentencia disipe o aclare las rior clasificación doctrinaria de las sen-
dudas que existen sobre una determina- tencias se traduce en la práctica en los
da relación jurídica de orden sustancial. diferentes efectos que producen unas y
En sentido amplio, también se habla otras. Así, las sentencias de condena
de sentencias declarativas cada vez que abren la vía ejecutiva posterior y el deu-
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deducidas en contra de los testigos que arbitrariedad judicial. Ella está, pues, des-
hubieren declarado en el juicio (art. 379 tinada fundamentalmente a que el juez
CPC); dé las razones por las cuales desestima la
10. Un pronunciamiento sobre conde- demanda o, a la inversa, los motivos por
na o absolución en el pago de las costas los cuales la acoge.
(art. 144 CPC); La redacción de esta parte de las sen-
11. La orden de copiar la sentencia tencias es en extremo delicada y los jue-
en el libro registro respectivo (art. 384, ces deben poner en ella su mayor
N° 1°, COT); empeño, en forma que los litigantes que-
12. La firma del juez que la hubiere den en condiciones de apreciar por sí
dictado (art. 169 CPC y N° 16 Auto Acor- mismos la exactitud y corrección con que
dado); y ha sido avaluada la prueba, para llevarlos
13. La firma del secretario, debiendo al convencimiento de que lo resuelto es
éste expresar, antes de la suya, el nombre la expresión fiel de la justicia y de la ley y
y apellidos del juez y la calidad de pro- para que, en caso de no estimarlo así,
pietario, interino, suplente o subrogante puedan recurrir a los tribunales superio-
en virtud de la cual se pronuncia el fallo res en demanda del mejor derecho que
(art. 61, inc. final, CPC y N° 16 Auto Acor- piensan les asiste.
dado). Hay veces en que las consideraciones
de derecho son suficientes para acoger o
156. Partes de que constan las sen- rechazar las peticiones de las partes; en
tencias definitivas de única o de primera estos casos, algunos jueces estiman que
instancia. La enumeración anterior de los están relevados de la obligación de esta-
requisitos de forma que debe contener blecer también los hechos del pleito, a la
una sentencia definitiva de única o pri- luz de las pruebas rendidas. Este es un
mera instancia, nos permite apreciar con profundo error, pues, aun cuando el plei-
entera claridad las distintas partes de que to pueda decidirse por razones de dere-
constan las referidas sentencias. Ellas son: cho, hay siempre que establecer los
la expositiva o enunciativa, la considera- hechos: en primer término porque el Có-
tiva y la decisoria o resolutiva. digo de Procedimiento Civil no hace nin-
a) La parte expositiva corresponde a gún distingo sobre el particular; y, en
los requisitos Nos 1°, 2°, 3° y 4° anterio- segundo lugar, porque el tribunal supe-
res; su objeto consiste en individualizar a rior puede estar en desacuerdo con la
las partes litigantes y precisar el conteni- opinión del inferior en cuanto al dere-
do del juicio; y su importancia radica pre- cho, y se va a encontrar con que en el
cisamente en que ella sirve para saber a fallo recurrido no hay hechos estableci-
quiénes va a afectar en sus resultados la dos. Si esta situación es delicada para un
sentencia y para saber, además, en caso tribunal de alzada, lo es mayor para la
que las mismas partes promovieren un Corte Suprema, puesto que, conociendo
nuevo juicio, si ambos tienen el mismo del recurso de casación en el fondo, no
objeto y la misma causa de pedir; en otros puede entrar por sí misma a dar por esta-
términos, si se ha producido o no la ex- blecidos los hechos del pleito, sino que
cepción de cosa juzgada. debe aceptarlos en la forma como vienen
b) La parte considerativa corresponde, en el fallo recurrido.
en cambio, a los Nos 5°, 6° y 7° anterio- La parte considerativa, hemos dicho,
res; su objeto es contener las razones de es el fundamento de la parte resolutiva;
hecho y de derecho que asisten al tribu- luego, tiene que haber entre ellas la de-
nal para llegar a la conclusión que for- bida correspondencia y armonía. Si en-
mulará en la parte resolutiva; y su tre los considerandos y lo resolutivo hay
importancia se demuestra por el solo he- contradicción, es lo mismo que si la sen-
cho de que esta parte sirve para evitar la tencia careciere de los primeros, y será
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objeto de las sanciones que la ley estable- acción o excepción, habrá dictado una
ce para estos casos (ejemplo: si los consi- sentencia defectuosa en la forma, por fal-
derandos tienden a demostrar que la ta de decisión del asunto controvertido;
acción debe ser acogida, y luego la parte y si, en cambio, falla alguna acción o ex-
resolutiva declara no haber lugar a la de- cepción que no se haya hecho valer en el
manda; o a la inversa). juicio, habrá dictado también una sen-
c) Por último, la parte decisoria o reso- tencia defectuosa en la forma, pero esta
lutiva comprende los Nos 8° a 13 anterio- vez por ultra petita.
res, y está nada menos que destinada a Ahora bien, las acciones que tiene que
decidir el asunto controvertido, lo que decidir el tribunal las encontrará en el
por sí solo está ya demostrando su im- escrito de demanda, y las excepciones en
portancia. Es en este momento cuando el de contestación de la demanda; salvo
el juez ejerce, en toda su amplitud, la las excepciones de prescripción, cosa juz-
jurisdicción de que se halla investido, es gada, transacción y pago efectivo de la
en ese momento cuando el juez declara deuda, cuando ésta se funde en un ante-
si la ley debe actuar en favor del deman- cedente escrito, las que podrán oponerse
dante o del demandado; en otros térmi- en cualquier estado de la causa, y que,
nos, si la demanda debe ser estimada o por consiguiente, las hallará en cualquie-
acogida, o debe ser desestimada o recha- ra solicitud posterior (art. 310 CPC).
zada. También tendrá el tribunal que exa-
minar los escritos de réplica y dúplica,
157. La decisión del asunto contro- por cuanto en ellos las partes pueden am-
vertido. Dispone el artículo 170, N° 6°, del pliar, adicionar o modificar las acciones y
Código de Procedimiento Civil que la de- excepciones que hayan formulado en la
cisión del asunto controvertido deberá demanda y contestación, pero sin que
comprender todas las acciones y excep- puedan alterar las que sean objeto prin-
ciones que se hayan hecho valer en el cipal del pleito (art. 312 CPC).
juicio; pero podrá omitirse la resolución En resumen, el tribunal en la parte
de aquellas que sean incompatibles con resolutiva tendrá que fallar o decidir to-
las aceptadas. das y cada una de las acciones y excep-
El N° 11 del Auto Acordado, al regla- ciones hechas valer en el juicio; y nada
mentar el precepto anterior, agrega que más que esas acciones y excepciones.
la parte resolutoria del fallo deberá com- Este mismo principio lo expresa, en
prender todas las acciones y excepciones otros términos, el artículo 160 del Códi-
que se hayan hecho valer en el juicio, go de Procedimiento Civil, por lo cual se
expresando de un modo determinado y dice, y con razón, que es un complemen-
preciso las acciones, peticiones y excep- to o explicación del N° 6° del artículo 170
ciones que se acepten o rechacen. Podrá del mismo Código. Dice el primero de
omitirse la resolución de aquellas accio- estos artículos: “Las sentencias se pronun-
nes y excepciones que fueren incompati- ciarán conforme al mérito del proceso, y
bles con las aceptadas; en este caso el no podrán extenderse a puntos que no
tribunal deberá exponer los motivos que hayan sido expresamente sometidos a jui-
hubiere tenido para considerarlas incom- cio por las partes, salvo en cuanto las le-
patibles. yes manden o permitan a los tribunales
En consecuencia, la decisión del asun- proceder de oficio”.
to controvertido comprende el fallo o reso-
lución de todas las acciones y de todas 158. Excepciones a la decisión del
las excepciones que se hayan hecho valer asunto controvertido. El principio de que
en el juicio; pero solamente de esas ac- la decisión del asunto controvertido debe
ciones y excepciones. Si el tribunal deja comprender el fallo de todas las acciones
de fallar en la parte resolutiva, alguna y excepciones hecha valer en el juicio, y
98
Manual de Derecho Procesal
nada más que esas acciones y excepcio- en el acto o contrato, de acuerdo con lo
nes, no es del todo absoluto, pues se ex- preceptuado en el artículo 1683 del Có-
ceptúan los dos casos siguientes: digo Civil. Si no existiera la excepción
a) En efecto, la sentencia definitiva señalada en el artículo 160 ya citado, el
puede omitir la decisión de aquellas ac- fallo que contuviera una declaración de
ciones o excepciones que sean incompati- nulidad absoluta de oficio, esto es, no pe-
bles con las ya aceptadas (art. 170, N° 6°, dida por las partes, aparecería pronun-
CPC y N° 11 Auto Acordado). ciado ultra petita, por haberse extendido
Ejemplos: en un juicio se deducen las a puntos no sometidos a la decisión del
acciones de cumplimiento y de resolu- tribunal.
ción de un mismo contrato; el juez en la
sentencia podrá acoger la acción de cum- 159. La decisión del asunto contro-
plimiento y abstenerse de pronunciarse vertido en los juicios sobre frutos o per-
sobre la acción de resolución, por esti- juicios. En los juicios que versen sobre
marla incompatible con la anterior. En devolución de frutos o sobre indemniza-
un juicio el demandado opone las excep- ción de perjuicios, la acción correspon-
ciones de prescripción y de pago; el juez diente puede revestir dos formas: a)
en la sentencia podrá acoger la excep- mediante ella se pretende litigar sobre la
ción de pago y abstenerse de pronunciar- existencia misma del derecho a los frutos
se sobre la excepción de prescripción, por o del derecho a la indemnización de per-
estimarla incompatible con la anterior. juicios y, además, sobre su especie y mon-
Se trata de una excepción al princi- to; y b) o bien, mediante ella se pretende
pio general de decisión del asunto con- litigar sólo sobre la existencia misma del
trovertido, de carácter discrecional para derecho a los frutos o del derecho a la
el tribunal, pues la ley emplea la expre- indemnización de perjuicios, reservándo-
sión “podrá omitirse”; pero, en caso que se el demandante la facultad de litigar
el tribunal haga uso de ella, tendrá que sobre la especie y monto de estos frutos
dar cumplimiento a otra importante obli- o perjuicios, en un proceso diverso o en
gación: deberá exponer los motivos que la ejecución del mismo fallo.
hubiere tenido para considerar incompa- En el primer caso, el juez, al decidir el
tibles la acción o la excepción que deja asunto controvertido, determinará, en la
de fallar, con aquella acción o excepción parte resolutiva de su sentencia, la canti-
que ya aceptó. En otros términos, el si- dad líquida que por causa de frutos o de
lencio del juez sobre la decisión de de- perjuicios deba abonarse, o declarará sin
terminada acción o excepción debe lugar el pago, si no resultan probados la
resultar justificado en el fallo mismo; pues, especie y monto de lo que se cobra, o,
en caso contrario, aparecería sólo como por lo menos, determinará las bases que
un lamentable olvido del juzgador. deban servir para su liquidación al ejecu-
b) La segunda excepción al principio tarse la sentencia.
de que la decisión del asunto controver- En el segundo caso, el juez, al decidir
tido debe comprender todas las acciones el asunto controvertido, en lo resolutivo
y excepciones hechas valer en el juicio, y de su sentencia, reservará a las partes el
nada más que ellas, es la contemplada en derecho de discutir sobre la especie y
la parte final del artículo 160 del Código monto de los frutos o perjuicios, en la
de Procedimiento Civil, que faculta a los ejecución del fallo o en otro juicio diver-
tribunales para hacer declaraciones de ofi- so (art. 173 CPC).
cio en los casos en que las leyes así lo
manden o lo permitan. 160. Requisitos de las sentencias de-
Ejemplo: el caso típico de la nulidad finitivas confirmatorias de segunda ins-
absoluta que puede y debe ser declarada tancia. Se trata, como se comprende, de
de oficio cuando aparece de manifiesto sentencias definitivas pronunciadas por
99
Mario Casarino Viterbo
un tribunal de alzada, que hacen suya y tica: ¿significa que la sentencia de segun-
aceptan sin reservas la sentencia definiti- da instancia deberá contener todos los re-
va de primera instancia. quisitos de la primera, tanto los omitidos
Encuéntrase que la ley no ha previsto como los no omitidos; o por el contrario,
la exigencia de ningún requisito de forma sólo los primeros? La jurisprudencia se
especial para esta clase de sentencias. En ha uniformado en este último sentido,
consecuencia, deberán reunir los mismos bastando, pues, que la sentencia de se-
requisitos generales de toda resolución judi- gunda instancia, al confirmar la de pri-
cial. En otros términos, deberán comen- mera, se limite a subsanar o completar
zar expresando el lugar en que se expidan los requisitos omitidos.
y en letras el día, mes y año; luego, lo que Ejemplo: la sentencia de primera ins-
en ellas se decide, esto es, la confirmación tancia omite la designación precisa de las
del fallo de primera instancia, sin sujetar- partes litigantes, su domicilio y profesión
se para ello a ninguna fórmula especial; y u oficio. La sentencia de segunda instan-
terminarán conteniendo la firma de los cia, al confirmarla, dirá: “Completando
jueces que las dictaron o concurrieron a la parte expositiva de la sentencia en al-
su acuerdo, y del secretario que las autori- zada, en el sentido de que las partes liti-
ce. Si después del acuerdo se imposibilita gantes son fulano y zutano, se confirma
algún juez para firmarlas, bastará que se la expresada sentencia”. Otro ejemplo: la
exprese esta circunstancia en el mismo fa- sentencia de primera instancia omite las
llo (arts. 61 y 169 CPC). consideraciones de hecho que debieron
Ejemplo de una sentencia definitiva servirle de fundamento. La sentencia de
de segunda instancia confirmatoria: “Val- segunda instancia, al confirmarla, dirá:
paraíso, veinte de noviembre de mil no- “Teniendo además, presente... (y en se-
vecientos noventa y dos. Vistos: se confir- guida vendrán los considerandos de he-
ma, con costas del recurso, la sentencia cho omitidos), se confirma la sentencia
definitiva de primera instancia, de fecha en alzada”.
10 de mayo de 1992, escrita a fs. 35. De- Fuera de la facultad anterior del tri-
vuélvanse. López, González, Pérez, Minis- bunal de apelación, consistente, como
tros; Gutiérrez, Secretario”. hemos visto, en completar o subsanar el
Pero puede ocurrir que si bien el tri- requisito de forma omitido en la senten-
bunal de alzada está dispuesto a confir- cia de primera instancia que se trata de
mar en todas sus partes la sentencia confirmar, la ley le ha conferido otra fa-
definitiva de primera instancia, a esta úl- cultad de mucho mayor gravedad; puede
tima le falten todos o algunos de los re- el tribunal casar de oficio la sentencia de
quisitos de forma que debe contener, de primera instancia, o sea, anularla, y de-
acuerdo con el artículo 170, inciso 1°, del berá el mismo tribunal acto continuo y
Código de Procedimiento Civil, que ya sin nueva vista, pero separadamente, dic-
hemos estudiado. tar la sentencia que corresponde con arre-
Este caso está previsto especialmente glo a la ley (arts. 776 inc. 1° y 786 inc. 3°
por el legislador: al efecto, dispone que del CPC) o, si el requisito omitido es la
la sentencia definitiva de segunda instan- falta de fallo de alguna acción o excep-
cia que confirme sin modificación la de ción que se haya hecho valer en el juicio,
primera cuando ésta no reúne todos o podrá limitarse a ordenar al juez de pri-
algunos de los requisitos exigidos por la mera instancia que complete la senten-
ley para esta clase de sentencias, deberá cia, dictando resolución sobre el punto
contener los mismos requisitos de las sen- omitido, suspendiéndose entre tanto la
tencias definitivas de única o de primera dictación del fallo de segunda instancia
instancia (art. 170, inc. 2°, CPC). (art. 776 inc. 2° CPC).
La redacción de este precepto ha En resumen, si la sentencia definitiva
dado origen a ciertas dificultades en la prác- de primera instancia omite todos o algu-
100
Manual de Derecho Procesal
nos de los requisitos de forma que debe go de Procedimiento Civil, esto es, debe-
contener, el tribunal de alzada podrá: con- rá constar de parte expositiva, considera-
firmarla, subsanando los requisitos omiti- tiva y resolutiva (art. 170, inc. 1°, CPC).
dos; o bien, casarla de oficio, esto es, Repetimos: la redacción de la senten-
anularla, debiendo dictarse por el mismo cia definitiva de segunda instancia que
tribunal la sentencia que corresponda con modifica o revoca en su parte dispositiva
arreglo a la ley; o bien, ordenar al juez la sentencia de primera, está determina-
de primera instancia que la complete, sal- da por la circunstancia de si esta última
vando la omisión del fallo de una acción reúne o no todos los requisitos que le
o excepción hecha valer en juicio, sus- son propios. Si los reúne, la de segunda
pendiendo entre tanto la dictación de la basta que se refiera a la parte expositiva
sentencia de segunda instancia.* de la de primera; o sea, en la práctica, a
esto se la llama reproducirla, agregando
161. Requisitos de las sentencias de- partes considerativa y resolutiva propias.
finitivas de segunda instancia, modifica- Si no los reúne la de primera, la senten-
torias o revocatorias. Se trata de senten- cia de segunda instancia tendrá que con-
cias definitivas pronunciadas por un tener partes expositiva, considerativa y
tribunal de alzada, que modifican o revo- resolutiva propias, prescindiendo del ma-
can la parte resolutoria del fallo de pri- terial existente en la de primera.
mera, y que llegan, naturalmente, a for- No hay que olvidar tampoco que en
mular distintas declaraciones que las estas sentencias definitivas de segunda ins-
contenidas en este último. tancia, modificatorias o revocatorias de
Aquí es necesario hacer un distingo fun- la parte dispositiva de las de primera, de-
damental, al tenor de lo dispuesto en los berán expresarse la opinión de los miem-
incisos 1° y final del artículo 170 del Códi- bros del tribunal que fuere disconforme
go de Procedimiento Civil; y que consiste con la de la mayoría y el nombre del mi-
en averiguar, previamente, si la sentencia nistro redactor de la sentencia, todo ello
de primera instancia reúne o no sus pro- si se tratare de un tribunal colegiado
pios requisitos de forma exigidos a estas (Nos 14 y 15 Auto Acordado).
sentencias por ese mismo artículo.
En efecto, si la sentencia de primera 162. La decisión del asunto contro-
instancia reúne estos requisitos, la de se- vertido en la segunda instancia. Así como
gunda que la modifique o revoque basta el juez de primera instancia debe velar
que reproduzca la parte expositiva de la fundamentalmente por que su sentencia
de primera; en seguida, que exponga los contenga la decisión del asunto contro-
considerandos de hecho y de derecho que vertido, o sea, que comprenda el fallo de
demuestran la necesidad de modificar o todas las acciones y excepciones que se
revocar la de primera; y terminará ha- hayan hecho valer en el juicio, también
ciendo declaración sobre las acciones y el tribunal de segunda instancia deberá
excepciones que constituyen el asunto preocuparse de que su sentencia conten-
controvertido (art. 170, inc. final, CPC). ga aquella decisión.
Si la sentencia de primera instancia, Ahora bien, el tribunal de alzada de-
en cambio, no reúne todos los requisitos cide el asunto controvertido confirman-
de forma que le son propios, la sentencia do lo ya resuelto por el juez de primera
de segunda que la modifique o revoque instancia, o revocando la sentencia de
en su parte dispositiva tendrá que reunir este último y decidiendo por su cuenta
ella misma todos los requisitos señalados la suerte de las acciones o excepciones
en el inciso 1° del artículo 170 del Códi- hechas valer en el juicio, en forma natu-
ralmente diversa a aquellas en que ha-
bían sido resueltas en el fallo de primera
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. instancia.
101
Mario Casarino Viterbo
Pero hay casos excepcionales en que compatibles con las aceptadas, o necesita
el tribunal de alzada, al preocuparse de petición expresa de parte interesada?
la decisión del asunto controvertido, se A nuestro juicio, el artículo 208 del
pronuncia por primera vez y, por consi- Código de Procedimiento Civil sólo da
guiente, en única instancia, sobre accio- una regla de competencia y, por consi-
nes o excepciones que si bien se hicieron guiente, no ha modificado el principio
valer en el juicio, no fueron decididas fundamental de la pasividad de los tribu-
por la sentencia de primera instancia. nales, consagrado en el artículo 10, inci-
a) Se trata, en primer término, del so 1°, del Código Orgánico de Tribunales.
caso en que se hayan hecho valer acciones En otros términos, la parte que tiene in-
o excepciones incompatibles dentro del jui- terés en que se fallen las acciones o ex-
cio, y en el que el tribunal de primera cepciones omitidas por ser incompatibles
instancia está facultado para abstenerse con las aceptadas, para el caso que el tri-
de fallar aquellas acciones o excepciones bunal de alzada revoque el fallo de pri-
que sean incompatibles con las ya acep- mera, hará expresa petición en este
tadas (art. 170, N° 6°, CPC). sentido, utilizando para ello el apelante
Si el tribunal de alzada desea pronun- el escrito en que deduce la apelación y el
ciarse sobre las acciones o excepciones apelado podrá efectuarla en el escrito de
ventiladas en la primera instancia y que adhesión a la apelación.*
no fueron falladas por el juez de esa ins- Al no hacerse esta petición, y el tribu-
tancia por estimarlas incompatibles con nal de alzada entrare a fallar de oficio las
las aceptadas, podrá hacerlo, sin necesi- acciones o excepciones cuyo fallo fue omi-
dad de nuevo pronunciamiento de parte tido por incompatibles con las ya acepta-
del tribunal inferior (art. 208 CPC). das, se corre el riesgo de que se anule la
Se trata de un precepto fundado, evi- sentencia de segunda instancia por ultra
dentemente, en razones de economía pro- petita.
cesal. Ejemplo: en una demanda, se hace b) El segundo caso de excepción en
valer una acción de cumplimiento de con- que el tribunal de alzada decide sobre
trato, y, en subsidio, una acción de reso- acciones o excepciones hechas valer en
lución de ese mismo contrato. El juez el juicio, pero que no vienen resueltas en el
inferior declara que ha lugar a la acción fallo de primera instancia, es el que se
de cumplimiento de contrato y se abstie- presenta en el juicio o procedimiento su-
ne de pronunciarse sobre la acción de mario a que alude el artículo 692 del Có-
resolución, por ser incompatible con la digo de Procedimiento Civil.
de cumplimiento ya aceptada. Se apela Dispone este precepto que el tribu-
de dicha sentencia y el tribunal de alzada nal de alzada, en segunda instancia, a so-
estima que debe rechazarse la acción de licitud de parte, podrá pronunciarse por
cumplimiento y, en cambio, debe acoger- vía de apelación sobre todas las cuestio-
se la acción de resolución, o que tam- nes que se hayan debatido en primera
bién debe rechazarse esta última acción. para ser falladas en definitiva, aun cuan-
Para decidir el asunto controvertido en do no hayan sido resueltas en el fallo ape-
esta forma, el tribunal de alzada no nece- lado. Como se ve, también se trata de un
sita enviar los autos al tribunal inferior a precepto fundado en razones de econo-
fin de que se pronuncie sobre la acción mía procesal, por la rapidez que debe
de resolución de contrato no decidida por informar todo el procedimiento sumario.
éste. Lo hace en única instancia el pro- Pero este caso es totalmente diverso
pio tribunal de alzada. del anterior. Mientras que el artículo 208
Ahora bien, ¿puede el tribunal de al- del Código de Procedimiento Civil se
zada fallar de oficio las acciones o excep-
ciones cuyo fallo fue omitido en la
sentencia de primera instancia por ser in- * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
102
Manual de Derecho Procesal
pone en el supuesto de que el fallo de declaración; pero no hay que olvidar que
primera no haya decidido una acción o debe hacerlo previa audiencia del minis-
excepción por ser incompatibles con las terio público (art. 209, inc. 1°, CPC).
aceptadas, el artículo 692 se coloca sim- El precepto citado expresa que “del
plemente en la situación de que el fallo mismo modo podrá el tribunal”: se quie-
de primera haya omitido la decisión de re significar que no importa la falta de
una acción o excepción por simple ol- pronunciamiento del tribunal inferior; o
vido. sea que, en el fondo, el tribunal de alza-
Si no existiera el artículo 692 en el da falla esta declaración de oficio en úni-
Código de Procedimiento Civil y la sen- ca instancia.
tencia de primera instancia, pronuncia- Pero si en virtud de estas declaracio-
da en juicio sumario, omitiera fallar una nes se establece la incompetencia del tri-
acción o excepción hechas valer en el jui- bunal para entender en la cuestión
cio, no siendo incompatibles con las ya sometida a su conocimiento, podrá ape-
aceptadas, el tribunal de alzada no ha- larse de la resolución para ante el tribu-
bría tenido más camino, de acuerdo con nal superior que corresponda, salvo que
las reglas generales consignadas en el ar- la declaración sea hecha por la Corte Su-
tículo 776 del referido Código, que casar prema (art. 209, inc. 2°, CPC).
la sentencia apelada, o bien ordenar al
juez inferior que complete la sentencia, 163. Sanción por la falta de requisi-
fallando las acciones o excepciones omi- tos de forma en las resoluciones judicia-
tidas; pero como estas situaciones no se les. La ley ha sido exigente en materia de
avienen con la naturaleza del juicio su- requisitos de forma de las resoluciones
mario, el legislador optó por entregar el judiciales, de modo que también tendrá
fallo de las acciones o excepciones omiti- que serlo en cuanto a las sanciones esta-
das al tribunal de segunda instancia, el blecidas por la omisión de ellos.
cual, en esta última función, actúa como En general, podemos afirmar que si a
si fuere tribunal de única instancia. una resolución judicial le faltan la indica-
Sin embargo, llamamos la atención ción del lugar y de la fecha en que es
hacia que, para que el tribunal de alzada expedida y la firma del juez o jueces que
pueda hacer uso del derecho que le se- la han dictado o concurrido a su acuer-
ñala el artículo 692 del Código de Proce- do, o la firma del secretario, dicha reso-
dimiento Civil, es indispensable que las lución tendrá de tal sólo el nombre; a lo
acciones y excepciones omitidas hayan sumo constituirá un proyecto de resolu-
sido hechas valer en el juicio y que exista ción judicial, y no siendo propiamente
solicitud de parte interesada, en el senti- una resolución judicial, no cabe aplicarle
do de pedir al tribunal de alzada el fallo las sanciones que la ley ha establecido
de estas acciones o excepciones omitidas. expresamente para ellas.
c) El tercer caso de excepción, en Luego será necesario entrar al deta-
que la decisión del asunto controvertido lle, esto es, habrá que distinguir según
en la segunda instancia puede compren- sea la clase o naturaleza de la resolución
der materias no resueltas en primera, es de que se trata y también el requisito de
el que dice relación con las declaracio- forma omitido. Así:
nes que por la ley son obligatorias a los a) Si se trata de un decreto que omite
jueces hacer de oficio, aunque el fallo ape- establecer el trámite que ordena evacuar,
lado no las contenga (art. 209 CPC). no habrá otro camino que pedirle al tri-
Ejemplo: la nulidad absoluta que apa- bunal que complete su resolución median-
rece de manifiesto en el acto o contrato, te el correspondiente recurso de reposición
sobre la cual el tribunal de primera ins- o reconsideración (art. 181 CPC).
tancia no hace declaración alguna. Pue- b) Si se trata de un auto dictado en las
de el de segunda instancia efectuar tal mismas condiciones anteriores, esto es,
103
Mario Casarino Viterbo
omitiendo la decisión del incidente lla- casación en la forma, fundado en los ar-
mado a resolver, igualmente no habrá más tículos 768, N° 5°, del Código de Proce-
camino que pedir al tribunal que com- dimiento Civil, en relación con el 170,
plete su resolución, interponiendo en con- N° 6°, y éste, a su vez, con el 171.
tra de ella recurso de reposición (art. 181 En la segunda situación, o sea, tra-
CPC). tándose de una sentencia interlocutoria
Si también se trata de un auto, pero que no pone término al juicio ni hace
en él se omiten las consideraciones de imposible su continuación, en el supues-
hecho o de derecho que deben servirle to que omita la decisión del asunto con-
de fundamento o las citas de las leyes, y, trovertido o silencie las consideraciones
en su defecto, de los principios de equi- de hecho o de derecho o las citas de las
dad con arreglo a los cuales se pronuncia leyes y, en su defecto, de los principios
el fallo, dicha omisión no tiene sanción, de equidad, está equiparada en cierto sen-
por dos razones fundamentales: primera, tido a los autos, esto es, la falta de deci-
porque estos requisitos de forma omiti- sión del asunto controvertido habría que
dos deben estamparse sólo cuando la na- subsanarla mediante un recurso de acla-
turaleza del negocio lo permita, o sea, es ración, agregación o rectificación (art. 182
una cuestión de hecho que queda entre- CPC); y la omisión de consideraciones o
gada al criterio del tribunal llamado a de citas legales no tiene sanción por cuan-
pronunciar el auto (art. 171 CPC); y se- to este requisito se exige en razón de la
gunda, porque el recurso de casación en naturaleza del negocio y, en todo caso, el
la forma, destinado principalmente, como recurso de casación en la forma es im-
lo veremos en su oportunidad, a anular procedente respecto de esta clase de re-
las sentencias judiciales por omisión de soluciones judiciales (art. 766, incs. 1° y
sus requisitos de forma, no procede en 2°, CPC).
contra de los autos, sino de las sentencias d) Por último, si los requisitos de for-
definitivas e interlocutorias que ponen tér- ma omitidos lo han sido en una sentencia
mino al juicio o hacen imposible su conti- definitiva, la sanción específica y por ex-
nuación (art. 766, incs. 1° y 2°, CPC). celencia para este evento es la anulación
c) Si se trata de una sentencia interlocu- de la sentencia, mediante la interposición
toria, habrá que distinguir su clase, vale del correspondiente recurso de casación
decir, si es de aquellas que ponen térmi- en la forma.
no al juicio o hacen imposible su conti- Este recurso de casación tiene como
nuación, o de aquellas que no participan fundamentos legales el artículo 768, N° 5°,
de estos caracteres. del Código de Procedimiento Civil, en
En la primera situación, o sea, tratán- relación con los diferentes numerandos
dose de una sentencia interlocutoria que del artículo 170 del mismo Código, ya que
pone término al juicio o hace imposible el primero de estos preceptos nos dice
su continuación, si en ella se omiten las que “el recurso de casación en la forma
consideraciones de hecho o de derecho ha de fundamentarse precisamente en al-
que le sirven de fundamento, creemos guna de las causas siguientes: ...5ª En ha-
que, por tratarse de una circunstancia de ber sido pronunciada con omisión de
hecho, puesto que ella depende de la na- cualquiera de los requisitos enumerados
turaleza del negocio, queda entregada al en el artículo 170”.
criterio del juez sentenciador, y hace im- De estos requisitos, es evidente que
procedente un recurso de casación en la los que presentan mayor importancia y
forma. No acontece lo mismo si el requi- gravedad son: las consideraciones de he-
sito omitido es la falta de decisión del cho o de derecho que sirven de funda-
asunto controvertido, pues su exigencia mento al fallo y la decisión del asunto
es perentoria para la ley; y, en tal caso, controvertido, los que en su oportunidad
procedería anular la sentencia por vía de analizamos en detalle.
104
Manual de Derecho Procesal
105
Mario Casarino
Capítulo Viterbo
Octavo
LAS NOTIFICACIONES
SUMARIO: I. Generalidades; II. Notificación personal; III. Notificación
por cédula; IV. Notificación por el estado; V. Notificaciones especiales;
VI. Notificación tácita; VII. Notificación ficta.
106
Manual de Derecho Procesal
revestir las notificaciones, se clasifican en: tar confesión judicial; se cita a las partes
personal, por cédula, por el estado, espe- a comparendo para designar perito, etc.).
cial, tácita y ficta. El emplazamiento es la notificación que
La notificación personal puede subclasi- se hace a la parte para que dentro de un
ficarse en: personal propiamente dicha, determinado plazo haga valer sus dere-
personal previa información sumaria o de chos, en especial para que conteste la de-
conformidad con el artículo 44 del Códi- manda o comparezca a proseguir un
go de Procedimiento Civil y personal por determinado recurso. De ahí que el em-
avisos. Estas tres clases de notificaciones plazamiento conste de dos elementos: no-
personales tienen el mismo valor legal. tificación legal y transcurso del plazo. Este
La notificación por cédula también pue- plazo generalmente es fatal, de suerte que
de subclasificarse en: por cédula propia- se extingue por el solo ministerio de la
mente dicha y por cédula por avisos. ley con el solo transcurso del plazo, sin
Ambas formas de notificación por cédula que sea procedente para ello como ocu-
tienen igual significado y validez. rre en el plazo no fatal que el tribunal de
La notificación tácita tiene la virtud de oficio o a petición de la otra parte acuse
reemplazar o de involucrar a todas las la correspondiente rebeldía (ejemplos: la
notificaciones anteriores, cualquiera que notificación de la demanda; la notifica-
sea la forma de éstas exigida por el legis- ción de la resolución que concede un re-
lador. curso de apelación).*
La notificación ficta es aquella que se El requerimiento también es una espe-
produce por el solo ministerio de la ley cie de notificación, pero por medio de él
en caso de haberse declarado la nulidad se amonesta a una parte para que en el
de la notificación de una resolución judi- acto haga o no haga alguna cosa, o cum-
cial y que contempla en el inciso 2° del pla o no cumpla con alguna prestación
artículo 55 del Código de Procedimiento (ejemplo: se requiere de pago al deudor
Civil, agregado por el artículo 1° N° 7 de en el juicio ejecutivo).
la Ley N° 18.705.* Por último, la notificación propiamente
La clasificación anterior es también tal es el hecho de poner en conocimiento
la que ha seguido nuestra ley procesal. de las partes o de un tercero una determi-
En cambio, en cuanto a su objeto o nada resolución judicial, nada más que con
finalidad inmediata, las notificaciones ju- el objeto de que produzca efectos legales
diciales pueden clasificarse en: citación, y sin el propósito de que comparezca o
emplazamiento, requerimiento y notifica- cumpla con determinada prestación o abs-
ción propiamente tal. tención. La regla general es que las noti-
La citación es el llamamiento que se ficaciones sean propiamente tales. Por
hace a una persona a fin de que compa- excepción, la notificación reviste el ca-
rezca al tribunal para determinado obje- rácter de una citación, de un emplaza-
to, bajo apercibimiento de incurrir en las miento o de un requerimiento.
sanciones que la ley establece para este El siguiente cuadro proporciona una
caso (ejemplos: se cita a la parte a pres- clara noción de las notificaciones.
107
Mario Casarino Viterbo
1444442444443
personal propiamente
1442443
dicha
Notificación tácita
144444424444443
Notificación personal personal de acuerdo con
el art. 44 CPC
123
por cédula propiamente dicha
SEGÚN SU
Notificación por cédula
FORMA
por cédula por avisos
NOTIFICACIONES
Citación
SEGÚN SU Emplazamiento
OBJETO Requerimiento
Notificación propiamente tal*
108
Manual de Derecho Procesal
109
Mario Casarino Viterbo
practicar la notificación personal, ha se- la práctica, esta orden que expide el tri-
ñalado también el lugar en que cada uno bunal, a solicitud de parte, se conoce con
de ellos puede efectuarla. Así, el secreta- el nombre de “habilitación de lugar”.
rio sólo puede notificar personalmente Para que el tribunal pueda decretar
en su propio oficio, y el receptor, en cam- esta forma especial de notificación perso-
bio, en los demás lugares que indica la nal, se requiere que las circunstancias an-
ley, o sea, siempre que no se trate de la teriores se acrediten por medio de
oficina del secretario. certificado de un ministro de fe que afir-
ma haber hecho las indagaciones posi-
174. Lugar y horas hábiles para prac- bles, de las cuales dejará testimonio
ticar notificación personal. La notificación detallado en la respectiva diligencia
en persona puede hacerse: en los lugares (art. 42 CPC).
y recintos de libre acceso público, en la Respecto de los días y horas en que
morada o lugar donde pernocta el notifi- puede practicarse la notificación perso-
cado, en el lugar donde éste ordinaria- nal, la Ley N° 19.382 dispuso que en los
mente ejerce su industria, profesión o lugares y recintos de libre acceso públi-
empleo, en cualquier recinto privado en co, ésta puede efectuarse en cualquier día
que se encuentre el notificado y al cual y a cualquier hora procurando causar la
se permita el acceso al ministro de fe, en menor molestia posible al notificado. Sin
el oficio del secretario, en la casa que embargo tratándose de los juicios ejecu-
sirva para despacho del tribunal y, en la tivos, el requerimiento de pago no pue-
oficina o despacho del ministro de fe que de efectuarse en público, y en el evento
practique la notificación. Los jueces no de haberse notificado la demanda en un
podrán, sin embargo, ser notificados en el lugar o recinto de libre acceso público,
local en que desempeñen sus funciones. el ministro de fe debe citar al demanda-
Si relacionamos la disposición ante- do para un día, hora y lugar posterior a
rior con la de los funcionarios compe- fin de practicar dicho requerimiento
tentes para intervenir en la notificación (art. 41 inc. 1° en relación con el N° 1
personal, diremos que el secretario noti- del art. 443 CPC).
fica personalmente en su propio oficio y A su vez el legislador dispuso una nor-
que el receptor notifica personalmente ma especial para la practica de la notifi-
en los demás lugares hábiles, esto es, los cación en la morada o lugar donde
lugares y recintos de libre acceso públi- pernocta el notificado, en el lugar donde
co, en la morada o lugar donde pernocta éste ordinariamente ejerce su industria,
el notificado, en el lugar donde éste or- profesión o empleo, en cualquier recinto
dinariamente ejerce su industria, profe- privado en que se encuentre el notificado
sión o empleo, en cualquier recinto y al cual se permita el acceso al ministro
privado en que se encuentre el notificado de fe, casos en los cuales la notificación
y al cual se permita el acceso al ministro puede efectuarse entre las seis y las vein-
de fe, en la casa que sirva para despacho tidós horas.
del tribunal y, en la oficina o despacho Por último, el legislador dispuso ex-
del ministro de fe que practique la notifi- presamente que cuando la notificación
cación. personal se practique en un día inhábil,
Sin embargo, si la persona a quien se los plazos comenzarán a correr desde las
trata de notificar personalmente no tie- cero horas del día hábil inmediatamente
ne habitación conocida en el lugar en siguiente, aumentándose conforme las
que ha de ser notificada y tampoco ejer- normas de emplazamiento previstas en los
ce una profesión, industria o empleo, pue- artículos 258 y 259, cuando la notifica-
de el tribunal, en tal caso, ordenar que ción se practique fuera de la comuna don-
se haga la notificación en otros lugares de funciona el tribunal (art. 41 incs. 1, 2
que los señalados precedentemente. En y 3 CPC).
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Manual de Derecho Procesal
Cumplidos estos trámites, a saber, en- medidas que se señalan en los numeran-
trega de copias o fijación de aviso, según dos 2, 3 y 4 del artículo 532 del Código
el caso, y envío de carta certificada, el Orgánico de Tribunales; esto es, censura
ministro de fe dejará constancia de la dili- por escrito, multa o suspensión de sus
gencia en el proceso, ateniéndose a las funciones hasta por un mes (art. 46, inc.
formalidades señaladas en el artículo 43, final, CPC).*
siendo obligada a suscribirla la persona
que reciba las copias, si puede hacerlo, 179. Notificación personal por medio
dejándose testimonio de su nombre, edad, de avisos en los diarios o periódicos. Esta
profesión y domicilio (art. 45 CPC); e igual- clase de notificación personal es aquella
mente dejará testimonio del envío de la que se practica, previa orden del tribu-
carta certificada (art. 46, inc. 1°, CPC). nal, por medio de avisos en los diarios o
En resumen, relacionando los artícu- periódicos, cuando es necesario notificar
los 43, 45 y 46 del Código de Procedi- personalmente una resolución a perso-
miento Civil, se llega a la conclusión de nas cuya individualidad o residencia sea
que la constancia escrita en el proceso difícil de determinar o que por su núme-
de esta forma especial de notificación per- ro dificultaren considerablemente la prác-
sonal debe contener: a) el lugar en que tica de la notificación (art. 54, inc. 1°,
se practica (art. 43); b) la fecha en que CPC).
se practica (art. 43); c) la hora en que se La definición anterior indica los casos
practica (art. 43); d) el nombre, edad, en que procede esta clase de notificación
profesión y domicilio de la persona que personal:
recibe las copias (art. 45); e) el hecho de a) Cuando haya de notificarse a per-
haber fijado aviso, en su caso (art. 45); f) sonas cuya individualidad o residencia sea
testimonio del envío de la carta-aviso pe- difícil de determinar; y
gándose el comprobante de envío por co- b) Cuando por su número dificultan
rreo de la carta a continuación del considerablemente la práctica de la dili-
testimonio (art. 46); g) la firma de la per- gencia.
sona que reciba las copias (art. 45); y h) Para que tenga lugar es indispensable
la firma del receptor (arts. 43, 45 y 61). que exista una resolución judicial previa que
Hay, pues, una diferencia entre la ac- la decrete; y el tribunal, para ordenarla,
titud que puede asumir la persona a quien tendrá que proceder con conocimiento de
se notifica personalmente y la persona a causa (art. 54, inc. 2°, CPC). ¿Qué signifi-
quien se entregan las copias de una noti- ca con conocimiento de causa? Significa
ficación a nombre del notificado: mien- que el tribunal antes de decretar esta for-
tras la primera puede negarse a firmar la ma de notificación debe cerciorarse de la
diligencia, la segunda debe hacerlo en efectividad de que concurren las circuns-
todo caso. Pero creemos que si esta per- tancias que la autorizan. El artículo 54,
sona se niega a firmar o no sabe firmar, inc. 2°, del Código de Procedimiento Ci-
bastará con que el ministro de fe deje vil, da la pauta sobre este particular, al
constancia de estas circunstancias; pues, disponer que el conocimiento de causa
si así no fuere, sería muy fácil frustrar la debe encontrarse en los antecedentes
diligencia. acompañados, y, en caso contrario, debe
No hay tampoco que olvidar que la decretarse información sumaria para acre-
omisión en el envío de la carta certificada ditarlos. La audiencia del ministerio pú-
no invalida la notificación y sólo hace res- blico hoy día no tiene lugar, puesto que
ponsable al infractor, en este caso el mi- sabemos, de acuerdo con los estudios ya
nistro de fe, de los perjuicios que se hechos, que no existe representante de
originen, pudiendo, además, el tribunal
que entienda en el juicio, previa audien-
cia del afectado, imponerle alguna de las * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
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berá, en su primera gestión judicial, desig- sido efectuada por la parte misma. Ejem-
nar un domicilio conocido dentro de los plo: el demandante en la demanda indivi-
límites urbanos del lugar en que funcio- dualiza al demandado por su nombre,
ne el tribunal respectivo, y esta designa- apellido, profesión y domicilio, y éste, al
ción se considerará subsistente mientras contestar, nada dice sobre su domicilio.
no señale otra la parte interesada, aun En consecuencia, para los efectos de la
cuando de hecho cambie su morada. notificación por cédula, debe considerar-
En los juicios seguidos ante los tribu- se como tal el domicilio que le asignó el
nales inferiores, el domicilio deberá fijar- demandante y que no mereció observa-
se en un lugar conocido dentro de la ción alguna de parte del demandado.
jurisdicción del tribunal correspondien-
te, pero si el lugar designado se halla a 186. Sanción por la falta de designa-
considerable distancia de aquel en que ción de domicilio. Toda obligación, por
funciona el juzgado, podrá éste ordenar, regla general, debe tener una sanción
sin más trámite y sin ulterior recurso, que para el caso de ser infringida. La obliga-
se designe otro dentro de límites más ción de designar domicilio que pesa so-
próximos (art. 49 CPC). Este precepto no bre cualquier litigante, en su primera
tiene aplicación en la actualidad por ha- presentación, tampoco escapa a la regla
berse suprimido los jueces de distrito y general señalada.
subdelegación por la Ley N° 18.776.* En efecto, la forma de notificación
Esta obligación pesa sobre ambas par- de que trata el artículo 50, o sea, la noti-
tes litigantes –la ley no distingue entre ficación por el estado diario, se hará ex-
demandante y demandado– y debe cum- tensiva a las resoluciones comprendidas
plirse en la primera gestión judicial; de en el artículo 48, esto es, a las resolucio-
manera que si el juicio no comienza por nes que deben notificarse por cédula, res-
demanda, sino, por ejemplo, mediante pecto de las partes que no hayan hecho
medidas prejudiciales o gestiones prepa- la designación a que se refiere el artícu-
ratorias de la vía ejecutiva, para el de- lo 49, vale decir, en su primera gestión
mandante, o mediante impugnación de judicial (art. 53, inc. 1°, CPC).
documentos, o formulación de excepcio- La sanción, en consecuencia, es gra-
nes dilatorias, para el demandado, en es- ve, pues implica reemplazar la notifica-
tas gestiones deberán las partes cumplir ción por cédula, rodeada en cierto sentido
con la obligación anterior. de determinadas formalidades, por la no-
La designación de domicilio, efectua- tificación por el estado diario, que es la
da en la forma anterior, subsiste mientras más simple de todas.
la parte interesada no haga otra, aunque Sin embargo, esta sanción no produ-
de hecho cambie su morada. Es ella la ce efectos durante todo el proceso. Ella
directamente interesada en precaverse de se aplica mientras el litigante no cumpla
que su domicilio fijado en autos coincida con su obligación de designar domicilio.
con su domicilio real para los efectos de Así lo determina la frase final del artícu-
recibir oportunamente las cédulas que allí lo 53, inciso 1°, del Código de Procedi-
se le entreguen. miento Civil, al expresar “y mientras ésta
La jurisprudencia ha declarado que la no se haga”.
designación de domicilio atribuida por el Ahora bien, esta sanción en que in-
demandante o por el demandado a su con- curre el litigante que no ha designado
traparte, en los escritos fundamentales, y domicilio en su primera gestión, de noti-
no contradicha o desvirtuada por ésta, pro- ficarle por el estado las resoluciones que
duce idénticos efectos que si ella hubiere debieron serle notificadas por cédula, se
produce por el solo ministerio de la ley; no
necesita petición de parte, ni menos or-
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. den previa del tribunal (art. 53, inc. 2°,
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Manual de Derecho Procesal
CPC). Ella se hará efectiva por el secreta- De tal manera que el secretario, al
rio al practicar las correspondientes noti- practicar la notificación por el estado,
ficaciones por el estado diario. obra por exclusión; si la resolución no es
Se ha discutido si esta sanción se apli- de aquellas que deban notificarse perso-
ca sólo al litigante que efectúa una ges- nalmente o por cédula, no tiene más ca-
tión judicial y no designa domicilio, o, mino que incluirla en el estado diario.
además, al litigante cuyos trámites se dan Consecuencia también de lo anterior
por evacuados en su rebeldía. La juris- es que la notificación por el estado es la
prudencia ha estado un tanto vacilante. regla general, y que las notificaciones per-
En un comienzo declaró que esta san- sonales y por cédula son la excepción.
ción sólo se aplicaba al litigante presen-
te, mas no al rebelde; pero, últimamente, 189. Forma en que se practica. La for-
tiende a uniformarse en el sentido de que ma en que se practica la notificación por
el litigante rebelde también debe incu- el estado es un tanto compleja. Consta
rrir en esta sanción, puesto que la rebel- de diversas partes: comienza por la con-
día implica dar por evacuado el trámite fección del estado, luego es necesario de-
de que se trata, para todos los efectos jar constancia en el proceso de haberse
legales, incluso, en consecuencia, para la practicado esta notificación y, por último,
falta de designación de domicilio. deben fijarse los estados por determina-
do tiempo.
Veamos, pues, cada uno de estos trá-
IV. Notificación por el estado mites con mayores detalles.
a) En primer término, el estado debe
187. Definición. Notificación por el formarse y fijarse diariamente en la secre-
estado es aquella que se practica por el taría de cada tribunal con las indicacio-
solo hecho de incluirse el proceso de que nes legales (art. 50, inc. 1°, CPC). Se
se trata en una nómina o estado, que se encabeza el estado con la fecha del día
confecciona diariamente en la secretaría en que se forma, y se menciona por el
del tribunal, en demostración de haber- número de orden que les corresponda
se pronunciado resolución en él, y previa en el rol general, expresado en cifras y
observancia de las formalidades legales. letras, y además por los apellidos del de-
La confección del estado diario en mandante y del demandado o de los pri-
las secretarías de los tribunales es una de meros que figuren con dicho carácter si
las funciones que la ley asigna a los secre- son varios, todas las causas en que se haya
tarios respectivos (art. 380, N° 2°, COT). dictado resolución en aquel día y el nú-
En el fondo, la notificación por el es- mero de resoluciones dictadas en cada
tado es una simple ficción, pues la lectura una de ellas. Se agregarán el sello y firma
del estado no le permite imponerse con- del secretario (art. 50, inc. 2°, CPC).
cretamente de la resolución que se ha En el estado se incluyen, pues, las cau-
pronunciado. Ello sólo servirá para ha- sas en las cuales se hubieren dictado re-
cerle saber que se ha dictado una resolu- soluciones en el mismo día en que se
ción, y que si desea conocerla, debe forma. En caso que se omita esta inclu-
trasladarse a tribunal y examinar perso- sión, por cualquiera circunstancia, y se
nalmente los autos. desee notificar la resolución omitida por
el estado, será necesario que una resolu-
188. Casos en que procede. La fór- ción judicial previa y posterior así lo or-
mula es muy simple: la notificación por dene.
el estado tiene lugar cada vez que la reso- b) En segundo término, se pondrá
lución que se trata de notificar no es de testimonio en los autos de la notificación
aquellas que deban notificarse personal- por el estado diario que se acaba de prac-
mente o por cédula (art. 50, inc. 1°, CPC). ticar.
117
Mario Casarino Viterbo
118
Manual de Derecho Procesal
decir que son también de aplicación ge- un proceso que acoge la demanda, y se
neral. le notifica por el estado a la parte de-
Pero hay diversas disposiciones disper- mandada; el demandado, en vez de re-
sas en el Código que establecen notifica- clamar de la falta de validez de la
ciones para casos particulares y que se notificación, puesto que debió ser noti-
alejan, en cuanto a su forma, de las nor- ficada por cédula, apela de dicha sen-
mas generales sobre ellas. Estas últimas tencia, etc.
son, pues, las notificaciones especiales o La notificación tácita, como se com-
extraordinarias (ejemplos: arts. 553, 588, prende, reviste una importancia funda-
629, 664, 705, 707, 730 y 920 CPC). mental dentro del proceso y tiende a
proteger la buena fe de los litigantes y
obtener la rapidez en la tramitación, evi-
VI. Notificación tácita tando incidentes extemporáneos sobre la
falta de notificación o de validez de la
193. Concepto. Dispone el inc. 1° del misma.
art. 55 del Código de Procedimiento Ci-
vil que “aunque no se haya verificado no-
tificación alguna o se haya efectuado en VII. Notificación ficta
otra forma que la legal, se tendrá por
notificada una resolución desde que la 194. Concepto. Dispone el inciso se-
parte a quien afecte haga en el juicio cual- gundo del artículo 55 del Código de Pro-
quiera gestión que suponga conocimien- cedimiento Civil que “asimismo, la parte
to de dicha resolución, sin haber antes que solicitó la nulidad de una notifica-
reclamado la falta o nulidad de la notifi- ción, por el solo ministerio de la ley, se
cación”. tendrá por notificada de la resolución
En consecuencia, de acuerdo con lo cuya notificación fue declarada nula, des-
expresado, la notificación tácita no es pro- de que se notificó la sentencia que decla-
piamente una especie o clase de notifica- ra tal nulidad. En caso que la nulidad de
ción. Se la llama tácita porque, reunidas la notificación haya sido declarada por
ciertas condiciones o requisitos, la ley pre- un tribunal superior, esta notificación se
sume que una determinada parte litigan- tendrá por efectuada al notificársele el
te ha sido notificada en forma legal. ‘cúmplase’ de dicha resolución”.
Ahora bien, los requisitos o condiciones Con anterioridad a la dictación de la
legales para que tenga lugar la notifica- Ley N° 18.705, que introdujera este inci-
ción tácita son los siguientes: so 2° del artículo 55 del Código de Pro-
a) Que la resolución no haya sido no- cedimiento Civil, si se declaraba nula la
tificada a la parte; o bien, que se le haya notificación de una resolución judicial era
notificado en forma diversa a la dispues- necesario que posteriormente se volviera
ta por la ley; a practicar válidamente una nueva notifi-
b) Que la parte haya efectuado cual- cación de esa resolución. En la actuali-
quiera gestión en el proceso que supon- dad en caso de declararse la nulidad de
ga conocimiento de la resolución, y la notificación de una resolución a peti-
c) Que esa gestión no consista, preci- ción de parte, no es necesario que se prac-
samente, en reclamar de la falta de noti- tique otra notificación posterior sino que
ficación; o bien, de la falta de validez de ella se tiene por notificada por el solo
la notificación practicada. ministerio de la ley desde el momento
Ejemplos: se interpone una deman- que se contempla por el legislador, pero
da y el juez confiere traslado; el deman- que difiere según nos encontremos ante
dado antes de que se le notifique de tal una nulidad de notificación declarada por
demanda, la contesta. Se dicta una sen- el tribunal de primera o única instancia
tencia definitiva de primera instancia en o por el tribunal superior.
119
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Capítulo Noveno
LOS EFECTOS DE LAS RESOLUCIONES JUDICIALES
SUMARIO: I. Generalidades; II. El desasimiento del tribunal.
121
Mario Casarino Viterbo
de toda facultad para alterarla o modifi- curso de apelación. La cual puede ser ob-
carla. Este primero e importante efecto jeto de reposición dentro de tercero día
de las resoluciones judiciales se conoce ante el mismo tribunal que la dictó
con la denominación de desasimiento del (art. 201, inc. 2°, CPC);
tribunal. c) El caso de la sentencia interlocu-
La resolución judicial podrá ser modi- toria que recibe la causa a prueba, la cual
ficada por el tribunal superior y en virtud también puede ser objeto de reposición
de la interposición de los recursos proce- y ante el mismo tribunal que la dictó
sales que correspondan, mas no por el que (art. 319 CPC);
la pronunció. Este es un verdadero princi- d) El caso de la sentencia interlocu-
pio de derecho procesal, y se ha estableci- toria que declara prescrito un recurso de
do porque la seguridad de los derechos apelación, la cual también puede ser ob-
de las partes litigantes así lo exige. jeto de reposición dentro de tercero día
La ley positiva consagra el principio ante el mismo tribunal que la dictó, siem-
del desasimiento del tribunal en los si- pre que ésta se funde en un error de
guientes términos: “Notificada una sen- hecho (art. 212 CPC);
tencia definitiva o interlocutoria a alguna e) El caso de la sentencia interlocutoria
de las partes, no podrá el tribunal que la del tribunal ad quem que declara inad-
dictó alterarla o modificarla en manera misible un recurso de casación, la cual
alguna” (art. 182, inc. 1°, CPC). Luego, también puede ser objeto de reposición
sólo las sentencias definitivas y las sentencias ante el mismo tribunal que la dictó, den-
interlocutorias producen el efecto del de- tro de tercero día (art. 781, inc. final,
sasimiento del tribunal. El momento pre- CPC);
ciso en que se produce tal desasimiento f) El caso de la sentencia interlocu-
es aquel en que la resolución judicial es toria que recibe la causa a prueba, la cual
notificada a cualquiera de las partes liti- también puede ser objeto de reposición
gantes: basta que se notifique a una; no dentro de tercero día y ante el mismo
es necesaria la notificación de ambas. tribunal que la dictó (art. 319 CPC), y
Los autos y decretos, por su naturaleza, g) El caso de la nulidad de todo lo obra-
están sujetos a diferentes normas frente do por falta de emplazamiento, inciden-
al principio del desasimiento del tribu- te que también puede plantearse ante el
nal, como tendremos oportunidad de ana- mismo tribunal que dictó la sentencia
lizarlo más adelante. definitiva o interlocutoria, no obstante
haberse producido ya el desasimiento del
198. Excepciones al principio del de- tribunal (arts. 80, 182, inc. 2°, y 234, inc.
sasimiento del tribunal. Todo principio final, CPC).
de derecho tiene sus excepciones: el des- En resumen, en estos siete casos a pe-
asimiento del tribunal tampoco escapa a sar de tratarse de sentencias definitivas o
esta regla fundamental. En efecto, nues- interlocutorias notificadas legalmente a
tro Derecho positivo reconoce varias ex- las partes, las cuales en principio debie-
cepciones al principio o efecto de que ran producir el desasimiento del tribu-
las resoluciones judiciales, una vez notifi- nal, pueden ser modificadas, y aun
cadas, producen el desasimiento del tri- dejadas sin efecto, por el mismo tribunal
bunal. Ellas son: que las dictó, siempre que concurran los
a) El recurso de aclaración, agregación requisitos legales que en ellos se exigen.
o rectificación consagrado en los artícu-
los 182 al 185 del Código de Procedimien- 199. Aclaración, agregación o rectifi-
to Civil; y que, por su importancia, lo cación de las sentencias. Se ha dicho que
estudiaremos más adelante y en detalle; en virtud del desasimiento, una vez pro-
b) El caso de la sentencia interlocutoria nunciada y notificada a cualquiera de las
que declara inadmisible de oficio un re- partes una sentencia judicial, sea definiti-
122
Manual de Derecho Procesal
va o interlocutoria, el tribunal que la pro- debe ejercerse dentro del plazo de cinco
nunció pierde todo derecho para modifi- días a contar desde la primera notifica-
carla o dejarla sin efecto. ción de la sentencia defectuosa (art. 184
Pero puede acontecer que esa sen- CPC). El ejercicio de esta facultad, desti-
tencia definitiva o interlocutoria conten- nada a rectificar los errores de copia, de
ga puntos obscuros o dudosos, incurra referencia o de cálculos numéricos con-
en omisiones, o adolezca de errores de tenidos en una sentencia, es sin perjuicio
copia, de referencia o de cálculos numé- del derecho de las partes para deducir
ricos. En tales casos, la parte agraviada recursos en contra de ella (art. 185 CPC).
podrá pedir al mismo tribunal que la dic- Interpuesto el recurso de aclaración,
tó la correspondiente aclaración, agrega- agregación o rectificación, el tribunal po-
ción o rectificación de dicha sentencia: drá pronunciarse sobre él sin más trá-
al hacerlo, deducirá un recurso. mite o después de oír a la otra parte
Es por eso que el recurso de aclara- (art. 183, parte 1ª, CPC). Quiere decir
ción, agregación o rectificación se define que el tribunal puede resolver el recurso
como el medio que franquea la ley a las de plano, o bien dándole tramitación in-
partes para aclarar los puntos obscuros o cidental.
dudosos, salvar las omisiones y rectificar Mientras tanto, el recurso de aclara-
los errores de copia, de referencia o de ción, agregación o rectificación suspende-
cálculos numéricos que aparezcan de ma- rá o no la tramitación del juicio o la
nifiesto en una sentencia definitiva o in- ejecución de la sentencia, según la natu-
terlocutoria (art. 182, inc. 1°, CPC). raleza de la reclamación (art. 183, parte
El objeto de este recurso es, pues, muy final, CPC). En otros términos, los efec-
limitado; se reduce nada más que a acla- tos de este recurso frente a la sentencia
rar puntos obscuros o dudosos, a salvar recurrida quedan entregados al buen cri-
omisiones, o a rectificar errores de co- terio del tribunal.
pia, de referencia o de cálculos numéri-
cos. Cualquier otro defecto de forma o 200. Los autos y decretos frente al
de fondo contenido en la sentencia de- principio del desasimiento del tribunal.
berá ser corregido por medio de los de- Debemos estudiar, ahora, la situación de
más recursos ordinarios y extraordinarios los autos y de los decretos frente al prin-
que la ley pone a disposición de las par- cipio del desasimiento del tribunal. Re-
tes agraviadas. Estos defectos deben apa- cordemos que, al indicar la clase de
recer de manifiesto en la sentencia, y el resoluciones judiciales que producían el
recurso que tratamos no puede perseguir importante efecto del desasimiento del
una alteración sustancial de la sentencia tribunal, manifestamos que solamente lo
recurrida: no olvidemos que el juez está eran las sentencias definitivas y las sen-
limitado, al conocer de dicho recurso, por tencias interlocutorias; y agregamos que
el contenido de la misma sentencia. los autos y decretos, por su propia natu-
A pesar de tratarse de un verdadero raleza, escapan a este principio.
recurso procesal, el de rectificación, agre- ¿Por qué? Porque los autos y decre-
gación o aclaración, carece de plazo; y po- tos pueden ser modificados o dejados sin
drá intentarse no obstante la interposición efectos por el mismo tribunal que los dic-
de otros recursos en contra de la respec- tó, en las condiciones que van a señalar-
tiva sentencia (art. 185 CPC). se. En efecto, el artículo 181 del Código
Es interesante también señalar que la de Procedimiento Civil dice: “Los autos y
ley ha autorizado al tribunal que dictó decretos firmes se ejecutarán y manten-
una sentencia definitiva o interlocutoria drán desde que adquieran este carácter,
para rectificar los errores de copia, de sin perjuicio de la facultad del tribunal
referencia o de cálculos numéricos. Se que los haya pronunciado para modifi-
trata de una facultad de oficio, pero que carlos o dejarlos sin efecto, si se hacen
123
Mario Casarino Viterbo
valer nuevos antecedentes que así lo exi- cutorias: la que declara desierta una ape-
jan. Aun sin estos antecedentes, podrá lación, la que declara prescrita una ape-
pedirse, ante el tribunal que dictó el auto lación y la que recibe la causa a prueba
o decreto, su reposición, dentro de cinco (arts. 201, 212 y 319 CPC);
días fatales después de notificado. El tri- b) Su objeto es doble: obtener la mo-
bunal se pronunciará de plano y la reso- dificación de un auto o decreto, o bien
lución que niegue lugar a esta solicitud que se le deje sin efecto;
será inapelable, sin perjuicio de la apela- c) Puede interponerlo cualquiera de
ción del fallo reclamado, si es proceden- las partes litigantes, siempre que sea agra-
te el recurso”. viada, pero solamente las partes: no hay
Esta disposición consagra, pues, evi- aquí reposición de oficio;
dentemente otro recurso procesal, de d) Se entabla ante el mismo tribunal
suma importancia práctica, llamado de que dictó el auto o decreto que se trata
reconsideración o de reposición; y conocido de reponer y para ante ese mismo tribu-
en las legislaciones procesales antiguas nal;
con la denominación de recurso por con- e) La reposición sin nuevos antece-
trario imperio. dentes debe resolverse de plano; luego,
Se define como el medio que franquea la con nuevos antecedentes, a contrario
la ley a las partes litigantes para obtener sensu, se resolverá en forma incidental, y
la modificación o que se deje sin efecto f) La resolución que niegue lugar a
un auto o un decreto por el tribunal que una reposición será inapelable, sin per-
lo dictó, sea que se hagan valer o no nue- juicio de la apelación del fallo reclama-
vos antecedentes que así lo justifiquen. do, si es apelable; luego, a contrario sensu,
La definición anterior permite apre- la resolución que acoge la reposición será
ciar que el recurso de reposición o re- apelable en conformidad a las reglas ge-
consideración puede revestir dos formas o nerales.
clases: con nuevos antecedentes y sin nue- Además, llamamos la atención acerca
vos antecedentes. La importancia de esta de que si el fallo reclamado es suscepti-
clasificación o distingo radica en que la ble de reposición y de apelación, será ne-
reposición con nuevos antecedentes no cesario deducir el segundo recurso con
tiene plazo, mientras que la reposición el carácter de subsidiario del primero,
sin nuevos antecedentes debe deducirse pues ambos tienen el mismo plazo fatal
dentro del plazo fatal de cinco días a con- de cinco días para interponerlos.
tar desde la notificación de la parte que Finalmente, nada dice la ley en cuan-
la entabla. to a los efectos del recurso de reposición
Sus características lo hacen también in- frente a la resolución recurrida. Pensa-
confundible: mos que, en este caso, el auto o decreto
a) Por regla general, procede en con- reclamado tendrá que quedar de hecho
tra de los autos y decretos; pues sólo en suspendido en su ejecución o cumpli-
forma excepcional puede pedirse reposi- miento hasta que el tribunal resuelva en
ción de las siguientes sentencias interlo- definitiva la reposición interpuesta.
124
Capítulo Décimo
LA COSA JUZGADA
SUMARIO: I. Generalidades; II. La acción de cosa juzgada; III. La excepción
de cosa juzgada; IV. Efectos de las sentencias penales en los procesos civiles;
V. Efectos de las sentencias civiles en los procesos penales.
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Esta resolución judicial firme será formidad a la ley, será una sentencia defi-
esencialmente una sentencia definitiva o nitiva o una sentencia interlocutoria. El
una sentencia interlocutoria (art. 175 artículo 175 del Código de Procedimien-
CPC); pero también podrá serlo un auto to Civil dice expresamente: “Las senten-
o un decreto, puesto que ellos se mantie- cias definitivas o interlocutorias firmes
nen y ejecutan desde el momento en que producen la acción o la excepción de cosa
adquieren tal carácter (art. 181, inc. 1°, juzgada”. También podrá serlo un auto o
CPC). un decreto firmes, pues éstos se ejecutan
y mantienen desde que adquieren este
203. Titular de la acción de cosa juz- carácter (art. 181, inc. 1°, parte 1ª, CPC);
gada. La persona que ejerce la acción mas, en verdad, el cumplimiento de los
de cosa juzgada es aquel litigante en cuyo autos o decretos es condicional, o sea, está
favor se ha declarado un derecho en el subordinado al posible ejercicio del re-
pleito. Esta idea la expresa el artículo 176 curso de reposición. Si este recurso no se
del Código de Procedimiento Civil en ha deducido, el auto o decreto ejecutado
los siguientes términos: “Corresponde la ha quedado bien cumplido; pero si se
acción de cosa juzgada a aquel a cuyo interpone este recurso de reposición y es
favor se ha declarado un derecho en el acogido, el cumplimiento o ejecución del
juicio, para el cumplimiento de lo re- auto o decreto respectivo queda sin efec-
suelto o para la ejecución del fallo en la to ni valor alguno.
forma prevenida por el Título XIX de Sabemos también lo que se entiende
este Libro”. por resolución firme o ejecutoriada y por
La acción de cosa juzgada es sinóni- resolución que causa ejecutoria en con-
ma, pues, de acción ejecutiva, cuando se formidad a la ley, pues lo estudiamos al
invoca como título una resolución judi- tratar sobre las resoluciones judiciales en
cial firme o ejecutoriada. Su ejercicio le general. No está de más recordar que re-
corresponderá siempre al actor victorio- solución judicial firme o ejecutoriada es
so. La noción de acción de cosa juzgada aquella en contra de la cual no procede
repugna con el concepto de actor de- recurso alguno; o bien, de proceder, cuan-
rrotado o de demandado que ha sido do no se ha entablado el recurso o recur-
absuelto o condenado en el pleito. Sólo sos en el término legal o, habiéndose
el actor que ve prosperar su acción de entablado, éstos han terminado y se ha
condena, en juicio declarativo anterior, notificado a las partes el correspondien-
podrá posteriormente ejercer la acción te cúmplase (art. 174 CPC). Resolución
de cosa juzgada por vía ejecutiva con el judicial que causa ejecutoria, en cambio,
objeto de obtener el cumplimiento for- es aquella en contra de la cual proceden
zado de la prestación que se declaró en recursos, pero éstos se han concedido en
su favor. el solo efecto devolutivo; o sea que mien-
tras pende la tramitación del recurso, la
204. Requisitos de procedencia de la resolución recurrida puede cumplirse, su-
acción de cosa juzgada. Para que proce- jeto el cumplimiento, claro está, a lo que
da la acción de cosa juzgada se requiere: se resuelva en definitiva dentro de aquél.
a) la existencia de una resolución judicial Ejemplos típicos de resoluciones que cau-
firme o ejecutoriada o que causa ejecuto- san ejecutoria son las sentencias impug-
ria en conformidad a la ley; b) petición nadas por medio de recurso de apelación,
de parte expresa sobre cumplimiento de concedido en lo devolutivo; o por medio
la resolución judicial; y c) que la presta- de recurso de casación, cuando no nos
ción que impone la sentencia sea actual- hallamos en los casos excepcionales en
mente exigible. que este recurso tiene la virtud de sus-
Ahora bien, la resolución judicial firme pender el cumplimiento de la sentencia
o ejecutoriada o que cause ejecutoria en con- recurrida.
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Pero no basta que estemos en pre- que se refiere a las resoluciones pronun-
sencia de una resolución judicial firme o ciadas por tribunales extranjeros.
ejecutoriada o que cause ejecutoria en a) Si se trata de una resolución pronun-
conformidad a la ley, para que podamos ciada por tribunales chilenos, se procederá
proceder a su cumplimiento (art. 231, a su cumplimiento ante el tribunal que
inc. 1°, CPC); es también indispensable la hubiere pronunciado en primera o úni-
que exista solicitud de parte interesada, en ca instancia (arts. 113 COT y 231 CPC);
la cual se pida que se decrete su cumpli- pero si es necesaria la iniciación de un
miento o ejecución. En otros términos, nuevo juicio para el cumplimiento, se pro-
las resoluciones judiciales sólo se cum- cederá ante este mismo tribunal, o bien
plen a petición de parte, jamás de oficio. ante el que sea competente en conformi-
En esta materia impera siempre el prin- dad a las reglas generales que establece
cipio o base fundamental de organización la ley, a elección de la parte que hubiere
judicial de la pasividad de los órganos obtenido en el pleito (arts. 114 COT y
jurisdiccionales. Así se desprende de lo 232 CPC).
que expresa el inciso 1° del artículo 233 En seguida será preciso distinguir di-
del Código de Procedimiento Civil, que versos casos: si la ejecución se inicia ante
empieza diciendo: “Cuando se solicite la el mismo tribunal que pronunció la sen-
ejecución de una sentencia...”. Corrobo- tencia dentro del plazo de un año con-
ra lo anterior lo dispuesto en el artícu- tado desde que la ejecución se hizo
lo 10 del Código Orgánico de Tribunales. exigible (art. 233 CPC); si la ejecución
Por último, es también indispensable se inicia ante un tribunal distinto, o bien
para que proceda la acción de cosa juz- ante el mismo tribunal que la pronun-
gada que la prestación que impone la re- ció, pero después de un año (art. 237
solución que se trata de ejecutar sea CPC); si la ley ha dispuesto alguna for-
actualmente exigible. En otras palabras, que ma o manera especial de cumplir la sen-
esta prestación no se encuentre afecta a tencia; y si se trata del cumplimiento de
ninguna modalidad; es decir, a condición, resoluciones no comprendidas en los ca-
plazo o modo. Si la prestación está afecta sos anteriores.
a una condición, a un plazo o a un modo En el primer caso, esto es, cuando la
que impidan la ejecución actual de la pres- resolución se pretende hacerla cumplir
tación, el ejecutado podrá oponerse a la ante el mismo tribunal que la dictó en
ejecución, y con éxito, sosteniendo la falta única o primera instancia, dentro de un
de requisitos o condiciones para que el año a contar desde que la ejecución se
título invocado –en este caso, la senten- hizo exigible, se procede mediante juicio
cia– tenga mérito ejecutivo en su contra. ejecutivo especial o, como lo llaman al-
gunos autores, mediante procedimiento
205. Generalidades sobre cumpli- ejecutivo incidental. Se caracteriza por un
miento de las resoluciones judiciales. Si breve término de tres días, destinado a
se pretende hacer cumplir una resolución que el ejecutado se oponga, y porque las
judicial, lo primero que hay que esclare- excepciones materia de la oposición son
cer es si ella ha sido pronunciada por limitadísimas y deben fundarse en hechos
tribunales chilenos o por tribunales ex- acaecidos con posterioridad a la dictación
tranjeros. Esta distinción previa es indis- de la resolución que se desea cumplir
pensable en presencia de la diversidad (arts. 233, 234 y 235 CPC).
de normas legales contenidas en el En el segundo caso, es decir, cuando la
título XIX del libro I del Código de Pro- resolución se pretenda hacerla cumplir
cedimiento Civil. En efecto, este título ante un tribunal distinto de aquel que la
consta de dos párrafos: el primero, que dictó, o bien ante el mismo, pero des-
versa sobre las resoluciones pronuncia- pués de un año desde que la ejecución
das por tribunales chilenos, y el segundo, se hizo exigible, se procede como si en
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mas partes y sobre idénticas materias. Al A tal punto es así, que si una ley vi-
mismo tiempo persigue mantener el pres- niera a afectar a un fallo judicial firme o
tigio de la justicia, impidiendo la posi- ejecutoriado, estaría atentando en con-
bilidad de que puedan dictarse fallos tra del principio constitucional de la in-
contradictorios sobre igual problema ju- violabilidad del derecho de propiedad, y
rídico. Naturalmente que ello puede lle- tendría que declararse inconstitucional
varnos a que se mantengan los errores dicha ley. Otro tanto ocurre con las leyes
judiciales; pero el antídoto radica en el interpretativas. El artículo 9° del Código
establecimiento de una justicia de dis- Civil dice: “La ley puede sólo disponer
tintos grados, y, en particular, en la posi- para lo futuro, y no tendrá jamás efecto
bilidad de poder interponer diversos retroactivo. Sin embargo, las leyes que se
recursos, entre otros, los extraordinarios, limiten a declarar el sentido de otras le-
como son la casación y revisión. yes, se entenderán incorporadas en éstas;
La importancia de la excepción de cosa pero no afectarán en manera alguna los
juzgada es también manifiesta. No sola- efectos de las sentencias judiciales ejecu-
mente afecta a las propias partes litigan- toriadas en el tiempo intermedio”.
tes; pues hay veces en que ella, como lo Pero a pesar de que lo resuelto en un
veremos más adelante, es absoluta, o sea, fallo judicial ejecutoriado es irrevocable,
afecta a todo el mundo. Tanto es así que tenemos que recordar, una vez más, que
los autores, cuando hablan de la excep- hay determinadas sentencias que produ-
ción de cosa juzgada, la denominan sim- cen sólo cosa juzgada formal; esto es, que
plemente cosa juzgada; identificando este pueden ser modificadas en juicio poste-
último concepto, que es genérico, con la rior seguido entre las mismas partes. Se
excepción de cosa juzgada, sin necesidad trata de casos que, por ser excepcionales,
de agregarle ningún otro calificativo. deben estar expresamente señalados en
la ley. Ejemplos: arts. 136 (privilegio de
208. Características de la excepción pobreza), 301 (medidas precautorias),
de cosa juzgada. Un examen de esta ins- 473, 477, 478 (juicio ejecutivo), 563, 564,
titución procesal nos hace llegar a la con- 569 (querellas posesorias) y 615 (juicios
clusión de que la excepción de cosa especiales de los contratos de arrenda-
juzgada presenta las siguientes caracterís- miento) del CPC.
ticas: es irrevocable, es relativa, es renun- b) En segundo término, la excepción
ciable y es imprescriptible. de cosa juzgada presenta la característica
a) La excepción de cosa juzgada es de ser relativa. O sea, que la presunción
irrevocable en el sentido de que las resolu- de verdad que ella encierra dice relación
ciones judiciales que la producen, una única y exclusivamente con aquellas per-
vez firmes o ejecutoriadas, no pueden ser sonas que han sido partes en el juicio en
modificadas en manera alguna. Lo falla- que se pronunció la correspondiente sen-
do en una sentencia judicial constituye tencia.
una verdadera ley para las partes litigan- Esta característica de la cosa juzgada
tes, lo mismo que el contrato entre las ya la había señalado el legislador civil, al
partes contratantes. Esta irrevocabilidad disponer que “las sentencias judiciales no
de la sentencia judicial firme o ejecuto- tienen fuerza obligatoria sino respecto de
riada pesa por igual sobre todos los Po- las causas en que actualmente se pronun-
deres del Estado, pues ni los Tribunales ciaren” (art. 3°, inc. 2°, CC).
de Justicia, ni el Presidente de la Repú- Luego, esta señalada característica nos
blica ni el Congreso Nacional podrían lleva a plantear la no menos importante
ejercer un acto de autoridad tendiente a pregunta: ¿a quiénes afecta la excepción
restarle mérito o eficacia a una sentencia de cosa juzgada?; o, en otras palabras,
judicial ejecutoriada (art. 73 de la Cons- ¿quiénes pueden hacer valer la excepción
titución Política). de cosa juzgada?
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nes, sin mayor fundamento, a nuestro personas que figuran en la nueva deman-
juicio, han sostenido que el Derecho Pro- da y en la anteriormente resuelta, pero
cesal carece de doctrina sobre el parti- no identidad legal; lo que acontecerá si
cular, y la poca existente ha debido en el primer juicio una persona actúa
fundamentarse en textos de aquella rama como representante legal o mandatario
del Derecho. de otra, y en el segundo, ese represen-
Cualquiera que sea el criterio que se tante legal o mandatario actúa por sí. Por
tenga sobre el particular, el hecho es que último, puede existir identidad legal en-
esta triple identidad de persona, de obje- tre las personas que figuran en la nueva
to y de causa es de una importancia capital demanda y en la anteriormente resuelta,
dentro del proceso, por lo cual le presta- pero no identidad física; lo que aconte-
remos atención preferente. cerá si en el primer juicio una persona
La triple identidad de persona, de ob- ha actuado por medio de representante
jeto y de causa debe ser examinada a la legal o mandatario, y en el segundo, esa
luz de la nueva demanda en relación con misma persona actúa por sí. También se
la anteriormente resuelta; y estos tres re- presenta este último caso si en el primer
quisitos deben concurrir en forma copu- juicio actúa una persona por sí o por me-
lativa, es decir, que si cualquiera de ellos dio de representante legal o mandatario,
falta, la excepción de cosa juzgada que se y en el segundo, en cambio, comparecen
pretendiera oponer a la nueva demanda sus herederos, los cuales representan la
dentro del segundo pleito no podría pros- persona del difunto en todos sus dere-
perar. La claridad del precepto legal que chos y obligaciones.
la establece no merece la menor duda al En resumen, el primer requisito exigi-
respecto; y así también lo ha entendido, do por el legislador para que pueda invo-
en forma reiterada, la jurisprudencia de carse la excepción de cosa juzgada es que
nuestros tribunales. tanto en el primer juicio como en el se-
A continuación estudiaremos cada gundo hayan intervenido las mismas par-
uno de estos requisitos o condiciones. tes y en idéntica calidad. Esta calidad,
como se comprende, mira al derecho sus-
211. Identidad legal de personas. El tancial y no al papel procesal que les haya
primer requisito señalado por nuestra ley cabido desempeñar a las partes; pues pue-
procesal civil para que proceda la excep- de haberse sido demandante en el pri-
ción de cosa juzgada es la identidad legal mer juicio y demandado en el segundo, y
de personas entre la nueva demanda y la viceversa, y en ambos casos habrá identi-
anteriormente resuelta. dad legal de personas si tanto en la pri-
Se trata, por consiguiente, de identi- mera demanda como en la segunda se
dad legal y no física entre las personas que ha tenido la misma calidad sustancial.
figuran en la primera demanda y las que
actúan en la segunda. Esta identidad le- 212. Casos en que el concepto de
gal de personas significa que en ambos identidad legal de personas se complica.
juicios deben figurar las mismas partes y No hay cuestión cuando en ambos jui-
en la misma calidad. cios han intervenido las mismas perso-
En el hecho, estas identidades físicas nas, física y jurídicamente consideradas,
y legales de las personas que actúan en para determinar el concepto de identi-
dos o más juicios pueden dar origen a dad legal de ellas. Tampoco la hay cuan-
diversas situaciones. Así, pueden concurrir do en ambos juicios existe diversidad física
la identidad física y la identidad legal entre los litigantes, pero concurre, en
cuando tanto en la nueva demanda como cambio, la identidad legal; como ser, caso
en la anteriormente resuelta figuran las en que en el primer juicio se actuó por
mismas partes y en igual calidad. Puede medio de representante legal o mandata-
también existir identidad física entre las rio y en el segundo por sí, o caso en que
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en el primer juicio se actuó por el propio opinión parece la más aceptable, pues el
causante y en el segundo intervienen los demandante tiene en sus manos solicitar
herederos de éste. la correspondiente medida precautoria a
Pero existen otras situaciones que objeto de evitar que la cosa sobre la cual
complican el problema; especialmente, los se litiga salga del patrimonio del deman-
casos de los sucesores a título singular de dado y se pueda así hacer efectiva la sen-
los acreedores y codeudores solidarios, de tencia que, indudablemente, va a producir
los acreedores y codeudores de obliga- cosa juzgada en su contra;
ciones indivisibles, de los herederos y le- b) Se discute, en segundo lugar, si lo
gatarios, del deudor principal, y el fiador, que le falla respecto de un coacreedor soli-
etc., los que analizaremos aunque sea so- dario produce cosa juzgada respecto de
meramente: los demás coacreedores; y también si lo
a) Así tenemos que, en primer tér- que se falla respecto de un codeudor soli-
mino, se discute sobre si lo fallado con dario produce cosa juzgada respecto de
respecto a una persona afecta también a los demás codeudores.
sus sucesores a título singular. Hay autores Creemos que, tratándose del caso en
que sostienen que lo fallado con relación que se falle un juicio entre el deudor y
a una persona afecta en todo caso a las un coacreedor solidario, no habrá cues-
personas que la han sucedido a título sin- tión que dicho fallo también producirá
gular en el respectivo derecho, sin que cosa juzgada entre el deudor y los demás
sea necesario discriminar acerca del mo- coacreedores que no han intervenido en
mento en que se operó la transferencia dicho juicio. La identidad legal de perso-
del derecho; a saber, antes, durante o des- nas entre los diversos coacreedores soli-
pués del fallo. darios es manifiesta.
Otra doctrina, que ha recibido la acep- En cuanto al caso en que se falle un
tación de la mayoría de los autores y de juicio entre el acreedor y un codeudor
la jurisprudencia de los tribunales, acon- solidario, las opiniones se muestran un
seja distinguir y atender al momento en tanto divididas. Para algunos autores, ese
que se ha producido la transferencia del fallo no producirá cosa juzgada respecto
derecho. Si el sucesor a título singular ha de los demás codeudores solidarios; se-
adquirido el derecho después del pronun- gún otros, ese fallo produce cosa juzga-
ciamiento de la sentencia, se sostiene que da, porque entre los codeudores solidarios
ésta produce cosa juzgada respecto de él. hay identidad legal de personas; y, por
Si el sucesor a título singular ha adquiri- fin, otros adoptan una solución interme-
do el derecho antes de iniciarse el juicio, dia, y sostienen que ese fallo producirá
se sostiene, con igual lógica, que el fallo cosa juzgada respecto de los demás co-
que le ponga término no produce cosa deudores solidarios siempre que los be-
juzgada respecto de él. neficie.
Pero si el sucesor a título singular ad- De acuerdo con nuestro Derecho po-
quiere el derecho en el lapso entre la sitivo, parece más aceptable la segunda
notificación de la demanda a su causante teoría, o sea, aquella que acepta la cosa
o antecesor y la dictación de la senten- juzgada de lo fallado frente a un codeu-
cia, ¿produce o no cosa juzgada esta sen- dor solidario respecto de los demás co-
tencia a su respecto? Las opiniones de deudores solidarios; pero siempre que se
los autores vuelven a dividirse. Unos opi- trate de excepciones comunes opuestas
nan que ese fallo siempre produce cosa por el codeudor solidario primitivamen-
juzgada respecto del sucesor a título sin- te demandado, pues el fallo de una ex-
gular; y otros, por el contrario, sostienen cepción personal es algo exclusivo del
que ese fallo jamás puede producir cosa codeudor que la ha opuesto;
juzgada respecto del sucesor a título sin- c) También se discute, en tercer tér-
gular. En nuestro Derecho, esta última mino, la situación de los coacreedores y de
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los codeudores de obligaciones indivisibles. Al- ma. La ley no suministra norma alguna
gunos pretenden asimilarlos a la situación para determinar cuál es el objeto del jui-
de los acreedores y codeudores solidarios, cio y qué debe entenderse por identidad
estimándose que todos se representan en- de objeto. Creemos, sin embargo, que la
tre sí, de suerte que lo fallado respecto definición anterior es bastante compren-
de uno de ellos produce cosa juzgada en siva, y que la forma de determinar el be-
relación con los demás. Otros sostienen, neficio jurídico reclamado por las partes
en cambio, que no existe tal representa- habrá que encontrarla en la parte petito-
ción, porque si bien cada acreedor pue- ria de sus escritos fundamentales.
de exigir el todo y cada deudor puede En todo caso, no hay que confundir
ser obligado al todo, no quiere decir esto la cosa pedida u objeto del juicio con el
que cada acreedor sea dueño del todo objeto material del mismo. Puede ocurrir que
del crédito ni que cada deudor lo sea dos juicios tengan de común la cosa pe-
por el todo. La verdad es que cada deu- dida y, no obstante, que los objetos mate-
dor debe sólo su cuota, pero, dada la na- riales sean distintos; y, a la inversa, que
turaleza indivisible de la obligación, puede los objetos materiales sean idénticos, pero
ser obligado al todo; y que cada acreedor enteramente diversas las cosas pedidas.
es dueño sólo de su cuota en el crédito, Ejemplo del primer caso: reclamo la
pero, por la naturaleza indivisible de la entrega de un cuadro en calidad de he-
obligación, puede exigir el todo; redero de Juan, quien era su dueño, y se
d) En cuarto y último lugar tenemos rechaza mi demanda. Posteriormente re-
la situación de los herederos en relación clamo la entrega de un automóvil, tam-
con los legatarios y del deudor principal en bién en calidad de heredero de Juan,
relación con el fiador. Parece evidente que quien también era su dueño. Es evidente
lo fallado respecto del heredero no pue- que entre la nueva demanda y la ante-
de afectar al legatario; salvo tratándose riormente resuelta hay identidad de cosa
de una acción de nulidad de testamento, pedida, pues en ambos juicios pido que
en que el título de ambos es idéntico, de se me reconozca la calidad de heredero
modo que en este caso el legatario, que de Juan; y que se me podrá oponer, con
no ha sido emplazado al juicio, debe aper- éxito, en el segundo juicio, la excepción
sonarse en calidad de tercero coadyuvan- de cosa juzgada.
te del heredero demandado. En cuanto Ejemplo del segundo caso: demando
al deudor principal y el fiador, la identi- para que se me reconozca la calidad de
dad legal de personas resulta más eviden- dueño del fundo X y se rechaza mi de-
te; de manera que lo resuelto respecto manda. Luego entablo un nuevo juicio
del deudor principal debe afectar al fia- para que se me reconozca un derecho de
dor, sin perjuicio de que este último con- servidumbre sobre ese mismo fundo X.
serve siempre el derecho de hacer valer Es evidente que entre la nueva demanda
sus excepciones personales. y la anteriormente resuelta no hay identi-
dad de cosa pedida, pues en el primer
213. Identidad de la cosa pedida. El juicio pido que se declare mi derecho de
segundo requisito señalado por nuestra dominio, y en el segundo, mi derecho a
ley procesal civil para que tenga lugar la la servidumbre, aun cuando en ambos jui-
excepción de cosa juzgada, es la identi- cios el objeto material es el mismo, o sea,
dad de la cosa pedida entre la nueva de- el fundo X. No se me podrá oponer, pues,
manda y la anteriormente resuelta. en la segunda demanda, la excepción de
En consecuencia, es necesario que tan- cosa juzgada.
to el primer juicio como el segundo ten-
gan el mismo objeto. Se acostumbra definir 214. Identidad de la causa de pedir.
el objeto o cosa pedida en el juicio como El tercero y último requisito señalado por
el beneficio jurídico que en él se recla- nuestra ley procesal civil para que tenga
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cio en que se pretenda la nulidad de ese va demanda de nulidad por fuerza o dolo
mismo acto o contrato. como vicios del consentimiento. La cau-
Esta doctrina, a la simple vista, es ab- sa de pedir entre la nueva demanda y la
surda y falta de toda lógica, atentándose primitivamente resuelta sería la misma,
con ella a la esencia misma de la institu- esto es, el vicio del consentimiento como
ción de la cosa juzgada. Si se falla que no causal de nulidad; no importando que el
ha lugar a la demanda de nulidad de un fundamento de ésta fuere en un caso el
contrato, fundada en un vicio del con- error, y en el otro, la fuerza o el dolo.
sentimiento, no hay razón para sostener Se agrega, en defensa de esta doctri-
que posteriormente no pueda deducirse na, que es la única que ampara los moti-
una nueva demanda de nulidad, funda- vos de orden público que se han tenido
da esta vez en falta de capacidad, en in- en vista por el legislador al establecer la
observancia de solemnidades, etc. institución de la cosa juzgada, ya que evi-
b) La segunda doctrina afirma que en ta la multiplicación de los procesos sobre
toda acción, en especial en las acciones una misma materia, debiendo el posible
de nulidad de un acto o contrato, hay perjuicio del interés privado ser supedita-
que distinguir entre la causa inmediata o do por el interés público. Además, todos
próxima y la causa mediata o remota, dis- estos vicios de nulidad de un determina-
tinción que ya la hacían algunos textos do acto o contrato son coetáneos a su
legales romanos. Agrega que la causa de celebración, de suerte que si no se hacen
pedir es el fundamento inmediato o próxi- valer todos los que afectan al mismo gru-
mo del derecho que se reclama en juicio; po en una misma demanda, hay mala fe
la cual no hay que confundir con la cau- de parte de ese litigante.
sa mediata o remota, que solamente es c) La tercera doctrina argumenta que
base, medio o antecedente que justifica el fallo recaído en una demanda de nuli-
la causa inmediata o próxima. Ejemplo: dad dice relación exclusivamente con el
se pide la nulidad de un contrato por vicio que le ha servido de fundamento.
vicio del consentimiento en razón de ha- Así, si se pide la nulidad por error como
ber existido error. La causa inmediata o vicio del consentimiento, la causa de pe-
próxima de la acción de nulidad es el dir será el error; si se pide la nulidad por
vicio del consentimiento, y la causa me- no haberse otorgado el contrato por es-
diata o remota, en cambio, es el error critura pública, o sea, por falta de solem-
que sirve de base o antecedente para de- nidades legales, la falta de escritura pública
mostrar la existencia de aquel vicio. será también la causa de pedir, etc. Luego
Conforme a lo anterior, esta segunda podrá deducirse una nueva demanda, sin
doctrina clasifica las demandas o accio- que pueda oponérsele la excepción de
nes de nulidad de los actos o contratos cosa juzgada, siempre que se funde en
en tres grupos: demandas de nulidad por un vicio de nulidad que no haya sido in-
falta de capacidad, demandas de nulidad vocado en la primera.
por vicios del consentimiento y deman- Esta doctrina, pues, a diferencia de la
das de nulidad por falta de solemnidades anterior, le atribuye a la demanda, y, por
legales. Cada vez que se falla una deman- consiguiente, a la excepción, de cosa juz-
da de nulidad, la sentencia respectiva se gada, un carácter más especial, ya que la
entenderá dictada con relación a todos analiza a la luz de lo estrictamente pedi-
los demás vicios de nulidad incluidos den- do por las partes y de lo fallado por el
tro del mismo grupo de aquel que ha juez. Tampoco le importa la multiplici-
servido de fundamento a la demanda. dad de los juicios, sino que vela porque
Ejemplo: se pide la nulidad de un con- el juez, en el segundo juicio, no tenga
trato por error como vicio del consenti- que colocarse en situación de tener que
miento, luego se desecha la demanda; no contradecirse con lo que resolvió en el
podría posteriormente iniciarse una nue- primero.
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IV. Efectos de las sentencias penales te ya ante el tribunal que conoce del res-
en los procesos civiles pectivo proceso criminal (arts. 171, inc. 1°,
COT, 5°, inc. 1°, CPP).
218. Generalidades. Es principio ele- En el nuevo proceso penal, existe
mental de derecho que se conceda ac- competencia acumulativa o preventiva
ción penal para impetrar la averiguación para permitir el ejercicio de la acción ci-
de todo hecho punible y sancionar, en su vil indemnizatoria dentro del proceso pe-
caso, el delito que resulte probado. nal o ante el juez civil que sea competente
En el proceso penal podrán deducir- conforme a las reglas generales, sólo en
se también las acciones civiles que ten- caso que ella sea deducida por la víctima
gan por objeto la reparación de los efectos en contra del imputado (arts. 59, inc. 2°
civiles del hecho punible, como son, en- Código Procesal Penal y 171 inc. 2° Códi-
tre otras, las que persiguen la restitución go Orgánico de Tribunales). Si la acción
de la cosa o su valor, o la indemnización civil es ejercida por una persona distinta
de los perjuicios causados (art. 10 CPP). de la víctima o en contra de un tercero
La acción penal, por su propio conte- civilmente responsable, no nos encontra-
nido, siempre será de la competencia de mos ante un caso de competencia acu-
los tribunales que ejercen jurisdicción en mulativa, debiendo ella ser deducida sólo
lo criminal; y dará origen a un proceso ante el tribunal civil competente confor-
penal, cuya tramitación se ajustará a las me a las reglas generales.
normas procesales penales que el Código Tenemos, pues, que cuando la acción
del ramo establece, según la naturaleza emanada de un delito se tramita ante el
de la infracción de que se trate. tribunal civil correspondiente, existen dos
La acción civil derivada de un delito, a procesos: uno, que se ventila ante el juez
su vez, también por su propio contenido, llamado a conocer de la acción penal; y
es de la competencia de los tribunales otro, ante el juez civil llamado a conocer
que ejercen jurisdicción en lo civil; y dará de la acción civil, destinada a obtener la
origen a un juicio civil, cuya tramitación correspondiente indemnización de per-
se ajustará a las normas procesales civiles juicios por el delito cometido.
que el Código del ramo contempla, en En atención a la estrecha relación que
atención a la naturaleza de la acción en- existe entre ambos procesos –penal y ci-
tablada.* vil–, el legislador ha tratado de coordi-
Sin embargo, la acción civil derivada narlos en su tramitación; y, al efecto,
de un delito que tiene por objeto la mera dispuso que si el proceso penal pasa al
restitución de la cosa, es siempre de la estado de plenario, podrá paralizarse la
competencia del tribunal que conoce del tramitación de la acción civil hasta la ter-
respectivo proceso criminal; y la acción minación de aquél (arts. 167, CPC, y 5°,
civil que tiene por objeto perseguir las inc. 2°, CPP).
responsabilidades civiles provenientes del En el nuevo proceso penal, la parali-
hecho punible, dentro del cual se encuen- zación del proceso civil hasta la termina-
tre la de obtener la indemnización esta- ción del proceso penal podrá decretarse
blecida por la ley en favor del perjudicado, por el tribunal sólo si en el proceso pe-
puede entablarse, a voluntad de su titu- nal se hubiere deducido acusación o re-
lar, ya ante el tribunal civil correspondien- querimiento según el caso. (Art. 167 inc. 1°
del CPC, modificado por el artículo 2°
de la Ley N° 19.806).
Ahora bien, si ordinariamente la ac-
* La Ley N° 19.696, publicada en el Diario Ofi- ción penal es fallada con anterioridad a
cial de 12 de octubre de 2000, contiene el texto del
Código Procesal Penal, el que en sus artículos 59 a la acción civil, cabe preguntarse qué efec-
68 regula expresamente el ejercicio de las acciones tos producirá esta sentencia penal ejecu-
civiles en el nuevo sistema procesal penal. toriada dentro del proceso civil; o sea, si
140
Manual de Derecho Procesal
la autoridad de la cosa juzgada que ema- clamados por el ofendido con el delito; y
na del fallo criminal puede invocarse den- las pruebas que también se rindan dirán
tro del juicio civil respectivo. relación con estos últimos particulares, y
Esta materia constituye en el Derecho no con aquellos.
Procesal la llamada influencia de la cosa juz-
gada penal en materia civil; y nuestro legisla- 220. Efectos de las sentencias pena-
dor la ha resuelto haciendo un distingo, les absolutorias en los juicios civiles. Aquí
que es fundamental, entre sentencias pe- la solución dada por el legislador es dia-
nales condenatorias y absolutorias. metralmente opuesta a la anterior. La re-
gla general es que la sentencia penal
219. Efectos de las sentencias pena- absolutoria no produzca cosa juzgada en
les condenatorias en los juicios civiles. los juicios civiles; pero, como toda regla
Las sentencias penales condenatorias siem- general, tiene sus excepciones; o sea, habrá
pre producen cosa juzgada en materia ci- casos en que una sentencia penal, no obs-
vil. Esta afirmación la hacemos en tante ser absolutoria, también produce
presencia de lo que dispone el artícu- cosa juzgada en materia civil.
lo 178 del Código de Procedimiento Ci- Que las sentencias penales absoluto-
vil: “En los juicios civiles podrán hacerse rias, por regla general, no producen cosa
valer las sentencias dictadas en un proce- juzgada en los juicios civiles, lo hallamos
so criminal siempre que condenen al pro- establecido en el artículo 179, inciso 1°,
cesado”. del Código de Procedimiento Civil, al de-
Y la demostración de que produce cosa cir que “las sentencias que absuelvan de
juzgada una sentencia condenatoria frente la acusación o que ordenen el sobresei-
al proceso civil, la hallamos en el artícu- miento definitivo, sólo producirán cosa
lo 180 del Código del ramo, cuando nos juzgada en materia civil, cuando se fun-
dice que “siempre que la sentencia crimi- den en alguna de las circunstancias si-
nal produzca cosa juzgada en juicio civil, guientes...”, y en seguida enumera tres
no será lícito en éste tomar en considera- casos de excepción a la regla general.
ción pruebas o alegaciones incompatibles Sin embargo, hay un caso en que la
con lo resuelto en dicha sentencia o con regla general que acabamos de formular
los hechos que le sirvan de necesario fun- –en el sentido de que las sentencias pe-
damento”; y, particularmente, en el ar- nales absolutorias no producen cosa juz-
tículo 13 del Código de Procedimiento gada en materia civil– no reconoce excepción
Penal, el cual, a su vez, agrega que “cuan- alguna; vale decir, se trata de una regla
do el acusado haya sido condenado en el absoluta. Es el contemplado en el inciso
juicio criminal como responsable del de- final del artículo 179 del Código de Pro-
lito, no podrá ponerse en duda, en el cedimiento Civil, que dice: “Las senten-
juicio civil, la existencia del hecho que cias absolutorias o de sobreseimiento en
constituya el delito, ni sostenerse la in- materia criminal relativas a los tutores,
culpabilidad del condenado”. curadores, albaceas, síndicos, depositarios,
En consecuencia, cada vez que el pro- tesoreros y demás personas que hayan re-
cesado es condenado como responsable cibido valores u objetos muebles por un
de delito dentro del proceso penal res- título de que nazca obligación de devol-
pectivo, en el juicio civil correspondiente verlos, no producirán en ningún caso cosa
no se discutirá más sobre la efectividad juzgada en materia civil”.
del hecho constitutivo del delito, ni me- Esta disposición permite, pues, que
nos sobre su culpabilidad. Estas materias el ofendido por delito cometido por al-
estarán ya resueltas por sentencia ejecu- guna de las personas antes nombradas,
toriada, que produce cosa juzgada; la con- persiga la indemnización de los perjui-
troversia en el juicio civil se reducirá, pues, cios sufridos con ocasión del delito, por
a la especie y monto de los perjuicios re- la vía civil correspondiente, aun cuando
141
Mario Casarino Viterbo
el responsable del mismo haya sido ab- dichas lesiones. A esta demanda civil pue-
suelto o sobreseído, pudiendo al efecto do legalmente oponerle la excepción de
rendir nuevas pruebas para demostrar la cosa juzgada.
existencia del hecho materia del delito y b) La sentencia penal o el sobresei-
la culpabilidad del reo. Se trata, como se miento resuelven que no hay delito o cua-
ve, de una disposición legal excepcional, sidelito penal porque, si bien los hechos existen
tendiente a proteger civilmente a las víc- y están probados, ellos no están sancionados
timas de delitos contra la propiedad y en por la ley penal. En este caso, esas senten-
los que interviene el factor abuso de con- cias penales no producen cosa juzgada
fianza. en materia civil, puesto que un hecho
que no reviste caracteres de delito o de
221. Primer excepción: no existencia cuasidelito penal no excluye la posibili-
del delito o cuasidelito que ha sido mate- dad de que constituya, en cambio, un de-
ria del proceso. Esta primera excepción lito o un cuasidelito civil, esto es, un
a la regla general de que las sentencias hecho cometido con dolo o culpa y que
penales absolutorias no producen cosa cause daño.
juzgada en materia civil, está contempla- Ejemplo: se me acusa como respon-
da en nuestra ley procesal en la siguiente sable de delito ante la justicia penal por
forma: “Las sentencias que absuelvan de haber dado una alarma falsa de incen-
la acusación o que ordenen el sobresei- dio y se me absuelve, porque, si bien se
miento definitivo, sólo producirán cosa comprobó mi participación en ese he-
juzgada en materia civil, cuando se fun- cho, no está castigado por la ley penal.
den en alguna de las circunstancias si- Posteriormente, se me demanda ante la
guientes: 1ª La no existencia del delito o justicia civil por el Cuerpo de Bomberos
cuasidelito que ha sido materia del pro- respectivo, cobrándoseme indemnización
ceso” (art. 179, inc. 1°, N° 1°, CPC). por los daños que le causé con esa lla-
La redacción de este precepto ha mada falsa. A esta demanda civil no pue-
dado origen a dificultades en la práctica do legalmente oponerle la excepción de
en cuanto a su campo de aplicación, en cosa juzgada.
la parte que emplea la frase “no existen- c) La sentencia penal o el sobresei-
cia del delito o cuasidelito que ha sido miento resuelven que no hay delito o cua-
materia del proceso”; de suerte que la sidelito penal porque, si bien los hechos existen
jurisprudencia ha tenido que precisar su y están castigados en la ley penal, la interven-
alcance. ción del responsable de ellos ha sido casual.
Al efecto, distingue cuatro situaciones: En este otro caso, esas sentencias penales
a) La sentencia penal o el sobresei- absolutorias producen cosa juzgada en
miento resuelven que no hay delito o cua- materia civil, pues no sería lógico que para
sidelito penal porque los hechos en que se una jurisdicción un determinado hecho
fundan no existen. En este caso, no cabe la hubiere sido ejecutado en forma casual,
menor duda de que esas sentencias pe- y para otra, con dolo o culpa.
nales producen cosa juzgada en materia Ejemplo: se me acusa ante la justicia
civil, pues no sería lógico que para una penal como responsable de delito de le-
jurisdicción no exista un determinado siones y ésta me absuelve, en atención a
hecho, y para otra sí. que, si bien causé esas lesiones, lo fue
Ejemplo: se me acusa como responsa- por caso fortuito o fuerza mayor. Poste-
ble de delito de lesiones ante la justicia riormente, se me demanda ante la justi-
penal y ésta me absuelve, en atención a cia civil, cobrándoseme indemnización
que no existen tales lesiones. Posterior- por los daños o perjuicios que ocasioné
mente, se me demanda ante la justicia con dichas lesiones. A esta demanda civil
civil, cobrándoseme indemnización por puedo legalmente oponerle la excepción
los daños o perjuicios que ocasione con de cosa juzgada.
142
Manual de Derecho Procesal
d) La sentencia penal o el sobresei- del Código Civil” (art. 179, inc. 1°, N° 2°,
miento resuelven que hay delito o cuasi- CPP).
delito penal porque los hechos están probados En otros términos, las sentencias que
y están castigados en la ley penal, pero debe absuelven de la acusación o que ordenan
absolverse o sobreseerse debido a que concurre el sobreseimiento definitivo, en razón de
una circunstancia eximente de responsabilidad no existir relación alguna entre el hecho
penal. En este último caso, esas senten- que se persigue y la persona acusada, pro-
cias penales no producen cosa juzgada ducen cosa juzgada en materia civil.
en materia civil; pues la irresponsabilidad Ejemplo: se me acusa ante la justicia
penal por la comisión de un hecho no penal por delito de lesiones, y en el cur-
implica forzosamente la irresponsabilidad so de la investigación resulta que el res-
civil del mismo. ponsable de este delito es otra persona y
Así también lo entendió el legislador, se me absuelve. Posteriormente se me de-
al consignar en el inciso 1°, N° 1°, del ar- manda ante la justicia civil cobrándose-
tículo 179 del Código de Procedimiento me indemnización por los daños que esa
Civil, la siguiente frase final: “No se enten- otra persona causó con el delito de lesio-
derán comprendidos en este número los nes. A esta demanda civil le opondría le-
casos en que la absolución o sobreseimien- galmente la excepción de cosa juzgada.
to provengan de la existencia de circuns- Pero hay dos casos en que, si bien la
tancias que eximan de responsabilidad sentencia absuelve de la acusación o se
criminal”. dicta sobreseimiento definitivo en la cau-
Ejemplo: se me acusa ante la justicia sa, en atención a que no hay relación
penal como responsable de delito de le- alguna entre el hecho que se persigue y
siones y ésta me absuelve, en atención a la persona acusada, no producen cosa juz-
que, si bien causé esas lesiones, lo hice gada en materia civil, o sea, se vuelve a la
en defensa propia. Posteriormente, se me regla general. Se trata de la responsabili-
demanda ante la justicia civil, cobrándo- dad civil por actos de terceros, o por ac-
seme indemnización por los daños que cidentes a que se refiere el título XXXV,
causé con esas lesiones. A esta demanda libro IV, del Código Civil.
civil no podría legalmente oponerle la Ejemplo: se me acusa ante la justicia
excepción de cosa juzgada. penal como responsable de delito de le-
siones; pero luego se me absuelve, por-
222. Segunda excepción: no existen- que el responsable de tal delito era un
cia de relación alguna entre el hecho que pupilo que vive bajo mi dependencia y
se persigue y la persona acusada. Esta se- cuidado, a quien, en cambio, se conde-
gunda excepción a la regla general de na. Posteriormente se me demanda ante
que las sentencias penales absolutorias no la justicia civil cobrándoseme indemniza-
producen cosa juzgada en materia civil, ción por los daños que mi pupilo causó
está contemplada en nuestra ley procesal con tal delito. No podría oponer a esta
en la siguiente forma: “las sentencias que demanda civil excepción de cosa juzga-
absuelvan de la acusación o que ordenen da, pues, si bien fui absuelto penalmen-
el sobreseimiento definitivo, sólo produci- te, mi responsabilidad civil por acto de
rán cosa juzgada en materia civil, cuando tercero subsiste.
se funden en alguna de las circunstan- Otro ejemplo: en un accidente de
cias siguientes:... 2ª No existir relación al- tránsito, mi automóvil causó lesiones a
guna entre el hecho que se persigue y la un peatón y se me procesa por cuasideli-
persona acusada, sin perjuicio de la res- to de lesiones; pero de la investigación
ponsabilidad civil que pueda afectarle por resulta que el automóvil era conducido
actos de terceros, o por daños que resul- por mi chofer, por lo cual soy absuelto.
ten de accidentes, en conformidad a lo Posteriormente el peatón me demanda
establecido en el Título XXXV, Libro IV, cobrándome los perjuicios causados por
143
Mario Casarino Viterbo
dicho accidente. No podría oponer la ex- te. En seguida, la víctima del delito me
cepción de cosa juzgada, pues, si bien fui demanda ante la justicia civil, cobrándo-
absuelto ante la justicia penal, mi respon- me indemnización por los daños que le
sabilidad civil, por acto de tercero, en el causé con las lesiones. No puedo oponer-
accidente en cuestión, del que resultó le la excepción de cosa juzgada, y podrá
daño, subsiste. incluso probar ante la justicia civil que
fui yo el responsable de esas lesiones. En
223. Tercera excepción: no existen- cambio, si la víctima del delito hubiera
cia en autos de indicio alguno en contra sido el querellante en el juicio penal pri-
del acusado. Esta tercera y última excep- mitivo, en el juicio civil posterior podría
ción a la regla general de que las senten- oponerle la excepción de cosa juzgada,
cias penales absolutorias no producen porque fue parte en aquel primer juicio.
cosa juzgada, en materia civil, está con- Es lógico, pues, que la cosa juzgada
templada expresamente en nuestra ley que emana de la sentencia penal absolu-
procesal en la siguiente forma: “Las sen- toria, fundada en falta de pruebas en con-
tencias que absuelvan de la acusación o tra del acusado, solamente pueda alegarse
que ordenen el sobreseimiento definiti- en el juicio civil posterior frente a aque-
vo, sólo producirán cosa juzgada en ma- llas personas que intervinieron en el jui-
teria civil, cuando se funden en alguna cio penal, porque ellas han sido las únicas
de las circunstancias siguientes:... 3ª No que han estado en situación de rendir
existir en autos indicio alguno en contra tales probanzas.
del acusado, no pudiendo en tal caso ale-
garse la cosa juzgada sino respecto de las 224. La triple identidad legal en rela-
personas que hayan intervenido en el pro- ción con la cosa juzgada que emana de
ceso criminal. (Modificado por el artícu- las sentencias penales. Hemos manifesta-
lo 2° de la Ley N° 19.806). do en su oportunidad que, para que pro-
Aquí la sentencia absolutoria o el so- ceda la cosa juzgada, es indispensable que
breseimiento definitivo han tenido que entre la nueva demanda y la anteriormen-
pronunciarse exclusivamente por falta de te resuelta concurran los siguientes re-
prueba en cuanto a la participación culpa- quisitos: 1) identidad legal de personas;
ble del acusado. Se ha probado en autos 2) identidad de la cosa pedida, 3) identi-
la existencia del hecho materia del deli- dad de la causa de pedir (art. 177 CPC).
to; ese hecho está castigado por la ley Hemos sostenido, a continuación,
penal; pero no se ha probado que en ese que las sentencias penales condenatorias
hecho punible le haya cabido participa- siempre producen cosa juzgada; y que
ción al acusado. Es natural que esas sen- las sentencias penales absolutorias, en
tencias penales produzcan cosa juzgada ciertas y determinadas condiciones, tam-
en juicio civil posterior. Llamamos, sin bién producen cosa juzgada en juicio ci-
embargo, la atención acerca de que esa vil posterior.
cosa juzgada solamente podrá invocarse Ahora bien, cabe preguntarse: para
en contra de las personas que hayan in- que la sentencia penal produzca cosa juz-
tervenido en el juicio penal respectivo, y gada en juicio civil posterior, ¿es necesa-
no en contra de otras. rio que concurra la triple identidad legal
Ejemplo: se me acusa ante la justicia antes señalada? Evidentemente, no.
penal como responsable de delito de le- Los artículos 178 y 179 del Código
siones. El proceso se inició en virtud de de Procedimiento Civil constituyen ver-
querella deducida por persona distinta de daderas excepciones a la regla consignada
la víctima u ofendida con ese delito. En en el artículo 177. Esto, por lo demás,
el proceso penal no se logra probar que por una razón de lógica. Las partes en
fui el responsable de esas lesiones; luego, los juicios difieren de las que intervie-
se me absuelve o sobresee definitivamen- nen en los juicios civiles: los primeros
144
Manual de Derecho Procesal
145
Mario Casarino Viterbo
es, a los delitos de acción penal pública; artículos 427, 428 y 429 del Código de
pues, respecto de los delitos de acción Procedimiento Penal, pues se opondría
penal privada, la solución legal es total- la cosa juzgada emanada de la primera
mente diversa. En efecto, dispone el ar- sentencia, y ello en razón de la aplica-
tículo 12 del Código de Procedimiento ción de los principios generales; y
Penal que, “cuando se ejercite sólo la ac- c) Los fallos pronunciados por el juez
ción civil que proviene de un delito que civil, conociendo de las llamadas cuestio-
no puede perseguirse de oficio, se consi- nes prejudiciales civiles, en los casos excep-
derará extinguida por ese hecho la ac- cionales en que la ley dispone que son
ción penal”. de su exclusiva competencia, deben ser
respetados, es decir, producen cosa juz-
228. Excepciones. La regla general de gada ante el juez penal que conoce del
que las sentencias civiles no tienen nin- correspondiente proceso penal (arts. 173
guna influencia en los procesos penales, y 174 COT). Tanto es así que, suscitada
reconoce algunas excepciones; a saber: una cuestión prejudicial civil en un pro-
a) El solo ejercicio de la acción civil ema- ceso penal, que deba ser conocida por
nada de un delito que no es perseguible otro tribunal, el juicio penal se paraliza
de oficio, o sea, de acción penal privada, hasta que sea fallada la cuestión civil, sin
extingue por ese hecho la acción penal perjuicio de practicar en el sumario aque-
consiguiente (art. 12 CPP). llas diligencias necesarias a la comproba-
Ejemplo: soy víctima de un delito de ción de los hechos (art. 4°, inc. 1°, CPC).
injurias. Me presento a la justicia civil, Ejemplo: en un proceso penal por bi-
demandando al responsable de las inju- gamia, el procesado se defiende sostenien-
rias por indemnización de los perjuicios do que el primer matrimonio es nulo. El
que me ha causado con esas injurias. Pos- juicio penal se paraliza y el juez civil debe
teriormente, no podría querellarme ante resolver previamente acerca de la validez
la justicia penal en contra de esa persona o nulidad del primer matrimonio. Falla-
para obtener el correspondiente castigo do por sentencia civil firme que ese ma-
por las injurias proferidas en mi contra; trimonio era válido, el juez penal no
b) La acción civil emanada de un de- podrá poner en duda este hecho, y la
lito para obtener la indemnización esta- condena del procesado no se hará espe-
blecida por la ley en favor del perjudicado, rar. A la inversa, si el juez civil resuelve
si se ha deducido ante la justicia civil y ha que el primer matrimonio del procesado
sido resuelta por ésta en virtud de sen- era nulo, el juez penal no puede poner
tencia firme o ejecutoriada, no podría re- en duda este hecho, y tendrá que dictar
novarse ante el juez penal que conoce sentencia definitiva absolutoria en el pro-
del respectivo proceso penal, haciendo ceso penal por bigamia, fundado en la
uso del procedimiento señalado en los no existencia del delito que se investiga.
146
Capítulo Undécimo
LOS INCIDENTES
SUMARIO: I. Generalidades; II. Tramitación.
147
Mario Casarino Viterbo
dentes conexos son aquellos que tienen re- de previo y especial pronunciamiento,
lación directa con el asunto que es mate- debe suspenderse la sustanciación de la
ria del juicio. Incidentes inconexos, a la causa principal, y tramitarse en la misma
inversa, son aquellos que no tienen rela- pieza de autos, esto es, en el cuaderno
ción alguna con el asunto que es materia principal; y si, en cambio, se trata de un
del juicio. Esta clasificación se desprende incidente de no previo y especial pronun-
del artículo 84 del Código de Procedi- ciamiento, puede continuarse tramitan-
miento Civil; y su importancia radica en do la causa principal y el incidente se
la distinta actitud que debe asumir el tri- substanciará en ramo separado. Ejemplo
bunal frente a ellos. Los incidentes co- típico de los incidentes de previo y espe-
nexos deben ser admitidos a tramitación; cial pronunciamiento son las excepcio-
los inconexos pueden ser rechazados de nes dilatorias.
plano. La cuestión de saber si un incidente
b) La segunda clasificación de los in- es o no de previo y especial pronuncia-
cidentes es: en ordinarios y especiales. In- miento debe ser resuelta en cada caso en
cidentes ordinarios son aquellos que en su particular: no es posible dar normas de
tramitación se ajustan a las reglas conte- carácter general; pero hay veces en que
nidas en el título IX del libro I del Códi- el propio legislador, para evitar dificulta-
go de Procedimiento Civil. Incidentes des, se encarga de señalar que un deter-
especiales son aquellos que, en su tramita- minado incidente debe tramitarse en la
ción, están sometidos a reglas especiales misma pieza de autos o en ramo separa-
diversas. La mayoría de los incidentes son do, con lo cual, implícitamente, está se-
ordinarios, porque no tienen una trami- ñalando también el carácter del incidente
tación especial diversa. Los especiales se (ejemplo: las medidas precautorias).
ajustan en su tramitación, en primer lu-
gar, a estas reglas especiales diversas; y en 231. Oportunidad para formular in-
su silencio, se recurre a las reglas de tra- cidentes. Existe una regla general sobre el
mitación de los ordinarios. Ejemplos de particular que dice que todo incidente
incidentes especiales: acumulación de au- debe formularse tan pronto llegue a co-
tos, cuestiones de competencia, implican- nocimiento de la parte que lo promueve
cias y recusaciones, costas, abandono de el hecho que le sirve de fundamento.
procedimiento y desistimiento de la de- Esta regla general se desprende de
manda. La importancia de esta segunda las siguientes disposiciones: “Si el inciden-
clasificación radica, pues, esencialmente, te nace de un hecho anterior al juicio o
en la diferente tramitación de unos y coexistente con su principio, como de-
otros. fecto legal en el modo de proponer la
c) La tercera clasificación de los in- demanda, deberá promoverlo la parte an-
cidentes es: en de previo y especial pro- tes de hacer cualquier gestión principal
nunciamiento y de no previo y especial en el pleito” (art. 84, inc. 2°, CPC). “Todo
pronunciamiento. Incidentes de previo y es- incidente originado de un hecho que
pecial pronunciamiento son aquellos sin cuya acontezca durante el juicio, deberá pro-
previa resolución no se puede seguir subs- moverse tan pronto como el hecho lle-
tanciando la causa principal. Incidentes de gue a conocimiento de la parte respectiva”
no previo y especial pronunciamiento, a la (art. 85, inc. 1°, CPC). “Todos los inciden-
inversa, son aquellos sin cuya previa re- tes cuyas causas existan simultáneamente
solución puede no obstante seguirse subs- deberán promoverse a la vez” (art. 86, par-
tanciando la causa principal. Esta clasifi- te 1ª, CPC).
cación emana de lo dispuesto en el La violación de esta regla general, o
artículo 87 del Código de Procedimiento sea, la promoción de un incidente fuera
Civil. La importancia de la clasificación de la oportunidad legal antes indicada,
radica en que, si se trata de un incidente tiene su correspondiente sanción, señala-
148
Manual de Derecho Procesal
da en la misma ley. Si el incidente formu- tunidad en que ellos deben ser promovi-
lado extemporáneamente es de aquellos dos y la sanción para los incidentes ex-
que nacen de un hecho anterior al juicio temporáneos. Pero lo anterior no es
o coexistente con su principio, será re- suficiente: ha sido también necesario es-
chazado de oficio por el tribunal (art. 84, tablecer ciertas restricciones en su inter-
inc. 3°, parte 1ª, CPC); si es de aquellos posición.
originados de un hecho que acontezca En efecto, la parte que haya promovi-
durante el juicio, y consta en el proceso do y perdido dos o más incidentes en un
este conocimiento y la parte ha practica- mismo juicio, no podrá promover ningún
do una gestión posterior a dicho conoci- otro sin que previamente deposite en ar-
miento, será rechazado de plano (art. 85, cas fiscales la cantidad que el tribunal fije,
inc. 2°, CPC); y si es de aquellos que han la que fluctuará entre una y diez unidades
debido promoverse simultáneamente, tributarias mensuales, la cual se aplicará a
también serán rechazados de plano beneficio fiscal por vía de multa, si se de-
(art. 86 CPC). secha también el nuevo incidente. El inci-
Sin embargo, la regla general antes dente que se formula sin previa consigna-
indicada tiene una importante excepción: ción se tendrá por no interpuesto y se
si el incidente tiende a corregir un vicio extinguirá el derecho de promoverlo nue-
que anula el proceso o se funda en la vamente (art. 88, inc. 3°, CPC).
omisión de una circunstancia esencial Llamamos la atención acerca de que
para la ritualidad o la marcha del juicio, en estos casos debe tratarse de una mis-
podrá oponerse en cualquier momento ma parte que haya promovido y perdido
(arts. 84, inc. 3°, y 85, inc. 2°, CPC). Ejem- dos o más incidentes y de que no impor-
plos: la incompetencia absoluta, la falta ta la naturaleza o clase de estos inciden-
de emplazamiento del demandado, etc. tes. La consignación se perderá en favor
Aún más, en estos casos el tribunal orde- del Fisco por vía de multa, cuando tam-
nará que se practiquen las diligencias ne- bién sea desechado el nuevo incidente,
cesarias para que el proceso siga su curso pues bien podría ganarlo esta parte y, por
legal (art. 84, inc. 3°, CPC). consiguiente, no tendría aplicación la
En relación con esta materia, que está multa señalada.
íntimamente ligada con el problema de En la resolución que deseche el se-
la nulidad procesal, la ley facultó al juez gundo de los incidentes, el tribunal, de
para corregir de oficio los errores que ob- oficio, fijará la suma que debe depositar
serve en la tramitación del proceso y para el litigante para que pueda promover un
tomar asimismo las medidas que tiendan nuevo incidente, el que deberá tramitar-
a evitar la nulidad de los actos de procedi- se necesariamente en cuaderno separa-
miento. Por consiguiente, son medidas co- do. El juez podrá aumentar la cuantía
rrectivas y preventivas tendientes a mante- del depósito hasta por el duplo si obser-
ner, en lo posible, la validez de la relación vare mala fe en la interposición de los
procesal. Tiene, eso sí, una importante nuevos incidentes que presente dicho li-
limitación el juez en estas materias: no tigante (art. 88, inc. 3°, CPC). Las resolu-
podrá, sin embargo, subsanar las actua- ciones que ordenen el depósito y fijen su
ciones viciadas en razón de haberse reali- monto son inapelables (art. 88, inc. 8°,
zado éstas fuera del plazo fatal indicado CPC).
por la ley (art. 84, inc. final, CPC). Las restricciones anteriores no rigen
respecto de la parte que goce de privile-
232. Medidas tendientes a evitar la gio de pobreza en el juicio; pero si esti-
multiplicidad de los incidentes. Los inci- mare que en su interposición ha existido
dentes por su naturaleza perturban la mar- mala fe o el claro propósito de dilatar el
cha regular del juicio; y es por eso que el proceso, el tribunal, de oficio, o a peti-
legislador señaló expresamente la opor- ción de parte, podrá imponerle personal-
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cuestión que haya dado origen al inci- en cada ocasión que la ley permite hacer-
dente (art. 91 CPC). lo así, lo ha dicho en forma expresa y
En consecuencia, después del venci- para casos particulares.
miento del término probatorio, no hay Por último, la resolución que falla un
ningún otro trámite que observar; y el incidente podrá ser un auto o una senten-
tribunal, por propia iniciativa, inmedia- cia interlocutoria; y, en este caso, podrá ser
tamente, o a más tardar dentro de terce- interlocutoria que ponga término al jui-
ro día, debe fallar el incidente pendiente. cio o haga imposible su prosecución, o
Hay veces que, en la práctica, la parte no. La naturaleza procesal de esta resolu-
interesada en la decisión del incidente ción tiene suma importancia para los efec-
debe recordárselo al tribunal, solicitán- tos de los recursos. Así, si es auto, sólo
dole que dicte el fallo respectivo. Hay ve- será susceptible de reposición; si es sen-
ces también que los jueces no fallan tencia interlocutoria, en cambio, será sus-
derechamente el incidente y dejan su re- ceptible de apelación; y, todavía, si es
solución para definitiva; esto es, para ser interlocutoria que ponga término al jui-
resuelto en la sentencia definitiva. Esta cio o haga imposible su continuación, será
resolución no se ajusta a derecho, pues, susceptible de casación.
152
Capítulo Duodécimo
LOS INCIDENTES ESPECIALES
SUMARIO: I. La acumulación de autos; II. Las cuestiones de competencia;
III. Las implicancias y recusaciones; IV. El privilegio de pobreza; V. Las costas;
VI. El desistimiento de la demanda; VII. El abandono del procedimiento;
VIII. Las multas.
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dudosa justificación; y por eso es que nues- 245. Diversas clases o maneras de pro-
tro legislador las ha rechazado: suprimir mover las cuestiones de competencia. Las
en el proceso que esté más atrasado los partes pueden promover cuestiones de
trámites que falten hasta llegar al más ade- competencia por inhibitoria o por decli-
lantado; seguir la tramitación del más atra- natoria (art. 101, inc. 1°, CPC).
sado en común con el más adelantado, o Cuestión de competencia por inhibitoria
sea, repitiendo los actos en lo que res- es aquella que se intenta ante el tribunal
pecta a éste; o seguir dicha tramitación, a quien se cree competente, pidiéndole
pero sin que sea común al pleito más ade- que se dirija al que está conociendo del
lantado, para lo cual se suspende el pro- negocio para que se inhiba y le remita
cedimiento con respecto a éste hasta que los autos (art. 102, inc. 1°, CPC).
el otro o los otros lleguen a la misma Cuestión de competencia por declinatoria,
etapa. Como se ha visto, esta última solu- en cambio, es aquella que se propone
ción es la aceptada por nuestra ley proce- ante el tribunal a quien se cree incompe-
sal civil. tente para conocer de un negocio que le
está sometido, indicándole cuál es el que
se estima competente y pidiéndole que
II. Las cuestiones de competencia se abstenga de dicho conocimiento
(art. 111, parte 1ª, CPC).
244. Generalidades. Hemos estudia- En consecuencia, la diferencia funda-
do las reglas de competencia, esto es, mental entre la inhibitoria y la declinato-
aquellas disposiciones que nos señalan ria consiste en que la primera se plantea
qué tribunal preciso tiene atribuciones o ante el tribunal al que se cree competen-
facultad para conocer de un determina- te, y la segunda, ante el tribunal al cual
do negocio judicial. Expresamos, además, se cree incompetente; en otros términos,
que, en la práctica, puede suceder que la inhibitoria se plantea ante el tribunal
tanto el tribunal llamado a intervenir en cuya competencia se afirma, y la declina-
ese asunto cuanto las partes interesadas toria, ante el tribunal cuya competencia
en el mismo estimen que ese tribunal ca- se niega.
rece de competencia para intervenir en Corolario también de lo anterior es
dicho negocio. que la declaración de incompetencia, en
En tales casos se plantea un proble- el caso de la inhibitoria, se pide por in-
ma de competencia que, cuando es pro- termedio o a través de otro órgano juris-
movido por las partes, recibe el nombre diccional; en cambio, en el caso de la
de cuestión de competencia; y que cuando declinatoria, esta declaración se solicita
se suscita entre dos o más tribunales se directamente del órgano jurisdiccional
llama contienda de competencia. respectivo.
Ahora bien, las contiendas de com- Si bien las diferencias anteriores son
petencia son resueltas por los tribunales más que suficientes para no confundir,
y en la instancia que la ley señala en un caso concreto, si la cuestión de
(arts. 190, 191 y 192 COT); y las cuestio- competencia planteada es por vía de inhi-
nes de competencia, en cambio, se regi- bitoria o de declinatoria, lo cierto es que
rán por las reglas que señalen al efecto ambas difieren, asimismo, en cuanto a
los Códigos de Procedimiento y demás su tramitación y a los efectos frente a la
disposiciones legales (art. 193 COT). cuestión principal mientras se hallan
Luego, cuestiones de competencia pendientes.
son aquellos incidentes que formulan las En doctrina, se discute la conveniencia
partes litigantes ante los tribunales en de mantener la cuestión de competencia
orden a la facultad que tengan o no para por inhibitoria, en atención a la compleji-
conocer de un determinado negocio ju- dad de su tramitación. Esta objeción es
dicial. cierta; pero tampoco podemos descono-
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cer sus bondades en un país como el nues- vienen dos tribunales: el requirente y el
tro, de extenso territorio, cuando la cues- requerido. Tribunal requirente es aquel ante
tión de competencia se formula, precisa- el cual planteamos la cuestión de compe-
mente, en razón de dicho factor. La tencia y cuya competencia afirmamos; y
cuestión de competencia por inhibitoria, tribunal requerido, en cambio, es aquel que
como se comprende, evita tener que com- está conociendo del negocio judicial y
parecer ante el tribunal elegido por el de- cuya competencia desconocemos.
mandante, a su arbitrio, el cual puede es- En primer término tenemos que la
tar desde el punto de vista geográfico muy cuestión de competencia por inhibitoria
lejos del domicilio del demandado. se intenta ante el tribunal a quien se cree
Claro es que si tanto la inhibitoria competente, pidiéndole que se dirija al
como la declinatoria tienden a promover que esté conociendo del negocio para que
una cuestión de competencia, los que ha- se inhiba y le remita los autos. Si el recu-
yan optado por uno de estos medios no rrente pretende acreditar con documen-
podrán después abandonarlo para recurrir tos su derecho, deberá acompañarlos a
al otro, como tampoco podrán emplear- la solicitud de inhibitoria, o pedir en ella
se los dos simultáneamente ni sucesivamente los testimonios correspondientes (art. 102
(art. 101, inc. 2°, CPC). CPC).
No cabe, pues, desistirse de un cami- En otras palabras, la solicitud de inhi-
no ya elegido para seguir otro, seguir am- bitoria se presenta ante el tribunal requi-
bos caminos a la vez, ni seguir un camino rente, quien, en presencia de tal solicitud,
en circunstancias de que ya se había an- puede con sólo el mérito de lo que ex-
dado uno diverso. Todas estas actitudes ponga la parte y de los documentos que
revelan mala fe de parte del litigante que presente o que el tribunal de oficio man-
las adopte y, a la postre, solamente signi- de agregar, si lo juzga necesario, acceder
ficarán la extinción de su derecho. a la solicitud o negar lugar a ella (art. 103
Ahora bien, las cuestiones de compe- CPC).
tencia por inhibitoria o por declinatoria Si el tribunal requirente niega lugar a
tienden a reclamar de la competencia del la solicitud de inhibitoria, una vez ejecu-
tribunal que está conociendo de un de- toriada esta resolución, la cuestión de
terminado negocio judicial, sea ésta com- competencia ha quedado definitivamen-
petencia absoluta o competencia relativa. En te rechazada, y el juicio seguirá adelante,
otros términos, la cuestión de competen- en su curso normal, radicado en poder
cia puede plantearse en razón de fuero, del tribunal requerido.
materia, cuantía o territorio. Si el tribunal requirente, en cambio,
En cuanto a su oportunidad para for- accede a la solicitud de inhibitoria, dirigi-
mularlas, creemos que hay que aplicar los rá al que esté conociendo del negocio la
principios generales; por regla general, la correspondiente comunicación, con inser-
cuestión habrá que plantearla antes de ha- ción de la solicitud de la parte y de los
cer cualquiera gestión en el juicio (ejem- demás documentos que estime necesarios
plo: cuestión de competencia en razón de para fundar su competencia (art. 104
territorio); y, por excepción, podrá hacer- CPC).
se valer en cualquier estado del mismo ¿Qué actitud asume ahora el tribunal
(ejemplo: cuestión de competencia en ra- requerido en presencia de esta comuni-
zón de fuero, materia o cuantía). cación? Recibida la comunicación, oirá a
la parte que ante él litigue, y con lo que
246. Tramitación de la inhibitoria. ella exponga y el mérito que arrojen los
Para comprender adecuadamente la tra- documentos que presente o que el tribu-
mitación de una cuestión de competen- nal mande agregar de oficio, accederá a la
cia por inhibitoria, lo primero que inhibición o negará lugar a ella (art. 105
debemos establecer es que en ella inter- CPC). En consecuencia, la comunicación
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Agregamos que sobre los jueces pesa de la parte que lo promueve. La persona
la obligación de hacer constar en el proce- interesada en esta declaración de impli-
so las causas legales de implicancia o de cancia conocerá la existencia de la causa
recusación que puedan afectarles. Si se tra- legal, sea porque el propio funcionario
ta de una implicancia, el juez no sólo se afectado dejó constancia de ella en el pro-
limita a dejar constancia, sino que además ceso, sea por el conocimiento que tenga
debe declararse inhabilitado para conti- de ella por cualquier otro conducto.
nuar conociendo del negocio que pende Sin embargo, puede acontecer que la
de su resolución. En cambio, si se trata de causa sea posterior o no haya llegado a
una recusación, hay que distinguir entre conocimiento de la parte: en tales casos
la recusación de un juez de tribunal uni- deberá proponerla tan pronto como ten-
personal y la de un juez de tribunal cole- ga noticia de ella. Todavía más, puede
giado. Los primeros deben dejar constan- pedirse la declaración de implicancia des-
cia de la recusación y, acto continuo, pués de haberse tenido noticia de ella;
declararse inhabilitados; los segundos sólo pero, en este caso, podrá el tribunal im-
deben dejar constancia de la recusación y poner a la parte que maliciosamente haya
esperar la actitud que asuma la parte di- retardado el reclamo de la implicancia
rectamente interesada en ella. una multa que no exceda de un sueldo
Terminamos expresando que las in- vital (art. 114, inc. 2°, CPC).* En otras pa-
habilidades, desde el punto de vista pro- labras, la implicancia hecha valer extem-
cesal, son verdaderos incidentes especiales, poráneamente siempre será admitida a
esto es, cuestiones accesorias que se pre- tramitación, por constituir un incidente
sentan en el curso de la causa principal que se funda en un hecho que anula el
que requieren especial pronunciamiento proceso –no olvidemos que se trata de
del tribunal, y cuya tramitación se ajusta una verdadera prohibición–, pero el liti-
también a reglas especiales diversas de gante que retarda maliciosamente la in-
aquellas que rigen para los incidentes or- terposición del correspondiente incidente
dinarios. Pero ahora nos corresponde es- puede verse expuesto a la multa antes
tudiar las causas legales de inhabilidad señalada.
–implicancias y recusaciones– solamente b) La declaración de recusación que ne-
desde el punto de vista procesal. cesita fundarse en causa legal deberá tam-
bién pedirse antes de toda gestión que
251. Oportunidad para hacer valer las ataña al fondo del negocio, o antes de
implicancias o las recusaciones. Creemos que comience a actuar la persona contra
que es indispensable distinguir entre im- quien se dirige, siempre que la causa ale-
plicancia y recusación; y entre implican- gada exista ya y sea conocida de la parte
cias y recusaciones que necesitan expresar (art. 114, inc. 1°, CPC) (ejemplo: la recu-
causa legal o no: sación de un juez).
a) La declaración de implicancia que re- Puede, asimismo, acontecer que la
quiere fundarse en causa legal, deberá pe- causa legal de recusación sea posterior o
dirse antes de toda gestión que ataña al
fondo del negocio, o antes de que co-
mience a actuar la persona contra quien * Modificado en la forma que aparece en el
texto por el artículo 2°, letra f), del Decreto Ley
se dirige, siempre que la causa alegada N° 1.417, de 9 de abril de 1976, publicado en el Dia-
exista ya y sea conocida de la parte rio Oficial de 29 del mismo mes. Ver el Decreto Su-
(art. 114, inc. 1°, CPC) (ejemplo: la im- premo de Justicia N° 51, de 17 de enero de 1982,
plicancia de un juez). publicado en el Diario Oficial de 13 de febrero si-
Esta regla confirma el principio ge- guiente, que fija la tabla de conversión de sueldos
vitales a ingresos mínimos en cumplimiento a lo dis-
neral de que los incidentes deben formu- puesto por el artículo 8° de la Ley N° 18.018, de 14
larse tan pronto el hecho que les sirve de de agosto de 1981. Actualizado Depto. D. Procesal
fundamento ha llegado a conocimiento U. de Chile.
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255. Abandono del incidente de im- 257. Reglas especiales sobre plurali-
plicancia o recusación. La ley desea que dad de juicios y de partes. La recusación
los incidentes de implicancia o recusa- y la implicancia que deban surtir efecto
ción se tramiten rápidamente a objeto de en diversos juicios de las mismas partes
que la competencia del juez no esté en podrán hacerse valer en una sola gestión
tela de juicio por mucho tiempo. De ahí (art. 127 CPC).
que si el incidente de implicancia o recu- Cuando sean varios los demandantes
sación se paraliza por más de diez días, o los demandados, la implicancia o recu-
sin que la parte que lo haya promovido sación deducida por alguno de ellos no
haga gestiones conducentes para poner- podrá renovarse por los otros, a menos
lo en estado de que sea resuelto, el tribu- de fundarse en alguna causa personal del
nal lo declarará de oficio abandonado, recusante (art. 128 CPC).
con citación del recusante (art. 123 CPC).
Llamamos la atención acerca de que
esta declaración de abandono, si la pue- IV. El privilegio de pobreza
de efectuar de oficio el tribunal, con ma-
yor razón la podrá hacer a petición de la 258. Generalidades. En el tomo II es-
otra parte litigante; que el plazo de días tudiamos esta materia desde un punto de
es de días hábiles, por ser plazo de esta vista genérico, al tratar de la asistencia ju-
clase señalado en el Código de Procedi- dicial, esto es, del conjunto de normas
miento Civil; y que la declaración de aban- legales destinadas a facilitar a las perso-
dono del incidente de inhabilitación se nas pobres o de escasos recursos el ejer-
decretará con citación de la parte que lo cicio de sus derechos ante los tribunales
ha promovido, sólo cuando se trata de de justicia.
recusación, pues la declaración de aban- Expresamos en aquella oportunidad
dono del incidente de implicancia se de- que, en nuestro país, de acuerdo con la
creta de plano. legislación positiva, existen dos grandes e
importantes servicios de asistencia judicial:
256. Recusación amistosa. La ley tam- los abogados, procuradores y receptores
bién ha previsto el caso de que una par- de pobres, dependientes de los tribunales
te, que tenga alguna causa legal de de justicia; y las Corporaciones de Asisten-
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cia Judicial, continuadoras legales del Co- cualquier estado del juicio y aun antes de su
legio de Abogados de Chile, en lo refe- iniciación (art. 130, inc. 1°, CPC); vale de-
rente, exclusivamente, a los Servicios de cir, durante la tramitación del juicio mis-
Asistencia Judicial y al régimen de perso- mo o causa principal, o bien antes de
nal de esos servicios. Sin perjuicio, cum- entablarse la acción, atendiendo a las ver-
plen funciones de asistencia judicial las daderas y reales necesidades económicas
instituciones a que hacen referencia los del solicitante.
artículos 1° y 2° del Decreto Ley N° 2.399.*
Agregamos también que el privilegio 261. Tramitación. Desde luego, en las
de pobreza es un beneficio concedido por gestiones para obtener este privilegio de
la ley, o la autoridad judicial en subsidio, pobreza se usará el papel que correspon-
a las personas menesterosas o de escasos da; pero los derechos que se causen sólo
recursos, para que en sus asuntos judicia- podrán reclamarse en caso de que no se
les sean atendidas gratuitamente por los dé lugar a la solicitud (art. 129 CPC). El
abogados, procuradores y receptores de Código de Procedimiento Civil señalaba
turno y gocen de las demás franquicias que debía usarse el papel sellado que co-
señaladas en la ley; y que este privilegio rrespondiera; sin embargo, en virtud de
de pobreza, de acuerdo con la definición la modificación introducida por el artícu-
anterior, podía ser legal o judicial, según lo 10 del Decreto Ley N° 3.454, de 16 de
su fuente u origen. julio de 1980, publicado en el Diario Ofi-
Los beneficios que este privilegio de cial de 25 del mismo mes, actualmente
pobreza concede a su titular también fue- no existe papel sellado, y, en consecuen-
ron objeto de estudio, de manera que cia, la expresión “el papel que correspon-
creemos innecesario volver sobre ello. da” se traduce en la actualidad en papel
Ahora bien, el privilegio de pobreza judi- tipo proceso simplemente.*
cial se obtiene previa sentencia de juez y La solicitud respectiva se presentará al
después de observada la tramitación que tribunal competente y en ella se expresa-
la ley señala para este caso. Desde el pun- rán los motivos en que se funde (art. 131
to de vista procesal, constituye asimismo CPC).
un incidente especial, y ahora lo estudiare- El tribunal la proveerá ordenando que
mos solamente desde este último aspecto. se rinda información para acreditarlos,
Su tramitación se rige por el Código de Pro- con sólo la citación de la parte contra
cedimiento Civil (art. 591, inc. final, COT). quien litigue o haya de litigar el que soli-
cite el privilegio, y además ordenará la
259. Tribunal competente. El privile- formación de cuaderno separado (art. 131
gio de pobreza deberá pedirse siempre CPC).
al tribunal a quien corresponda conocer Esta información será sumaria, o sea,
en única o primera instancia del asunto en una prueba de cualquiera especie, rendi-
que haya de tener efecto (art. 130, inc. 1°, da sin notificación ni intervención de con-
parte final, CPC). tradictor, y sin previo señalamiento de
Podrá tramitarse en una sola gestión término probatorio (art. 818, inc. 3°, CPC).
para varias causas determinadas y entre Ahora bien, son dos las actitudes que
las mismas partes, si el conocimiento de puede asumir la parte contra quien liti-
todas corresponde al mismo tribunal en gue o haya de litigar el que solicita el
primera instancia (art. 130, inc. 2°, CPC). privilegio, una vez notificada, y dentro
del término de citación: que no se opon-
260. Oportunidad para solicitarlo. El ga en el término legal, o que se oponga
privilegio de pobreza podrá solicitarse en dentro del mismo.
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común, la pagan todas las partes por cuo- nes son pagadas por las partes por cuotas
tas iguales; todo ello sin perjuicio del re- iguales; y las individuales, por el litigante
embolso a que haya lugar en virtud de la que hubiere solicitado la diligencia. Sin
ley o resolución judicial (art. 25 CPC). embargo, una vez terminado el juicio, el
Ejemplos: el demandante encarga al tribunal en su sentencia debe hacer un
receptor una notificación, luego debe pa- pronunciamiento sobre la suerte del pago
garla de acuerdo con el arancel; los de- de las costas.
mandados, que son varios, encargan su La obligación de reembolsar las cos-
representación a un procurador del nú- tas la establece la ley; pero tiene que ser
mero, luego deben pagarla conforme al declarada por una resolución judicial. No
arancel y por cuotas iguales, etc. hay condena sobre costas por el solo mi-
La oportunidad para hacer estos gas- nisterio de la ley. La resolución judicial,
tos es tan pronto como la diligencia en- en este caso, es imprescindible. Aún más,
comendada se haya evacuado; pero la falta el juez tiene la obligación de hacer un
de pago no podrá entorpecer en ningún pronunciamiento sobre las costas del jui-
caso la marcha del juicio (art. 26 CPC). cio en presencia de lo que dispone el
Así, si el demandante encarga al recep- artículo 144 del Código de Procedimien-
tor la notificación de la demanda, y lue- to Civil, a pesar de que las partes no se lo
go no le paga, esto no significa que el hayan solicitado expresamente.
plazo que tiene el demandado para con- Si el juez condena o absuelve en ma-
testar haya quedado suspendido. teria de costas, sin que haya habido peti-
Los oficiales de la administración de ción expresa de las partes, no dicta
justicia, a su vez, tienen una doble garantía. sentencia ultra petita, porque la ley le ha
a) Cuando litiguen varias personas impuesto que haga esta declaración de
conjuntamente, cada una de ellas respon- oficio. A la inversa, si las partes le han
derá solidariamente del pago de los de- pedido que se pronuncie sobre las cos-
rechos que a todas afecten de acuerdo tas, y nada dice en su sentencia sobre el
con lo preceptuado anteriormente, sin particular, no significará que la sentencia
perjuicio de que las demás reembolsen a haya omitido la decisión del asunto con-
la que haya pagado la cuota que les co- trovertido, porque éste, como ya sabemos,
rresponda, a prorrata de su interés en el está compuesto sólo de las acciones y ex-
juicio (art. 27 CPC); y cepciones hechas valer en el juicio, y la
b) Los procuradores judiciales res- petición sobre condenación o absolución
ponderán personalmente del pago de las de costas no es, desde el punto de vista
costas procesales generadas durante el procesal, acción ni excepción.
ejercicio de sus funciones, que sean de
cargo de sus mandantes, sin perjuicio de 268. Criterio para condenar o absol-
la responsabilidad de éstos (art. 28 CPC). ver en las costas. El juez sabe que en la
Naturalmente que la responsabilidad sentencia tiene la obligación de pronun-
solidaria de los colitigantes y la de los ciarse sobre el pago de las costas; pero
procuradores judiciales por sus mandan- ¿a qué litigante va a condenar o absol-
tes respecto de las costas procesales, dada ver en las costas del juicio? La respuesta
la amplitud de redacción de los precep- la da el artículo 144 del Código de Pro-
tos legales que las consagran, también ac- cedimiento Civil, que dice: “La parte que
túan en la condenación y tasación sea vencida totalmente en un juicio o
definitivas de las costas, una vez termina- en un incidente, será condenada al pago
do el juicio. de las costas. Podrá con todo el tribunal
eximirla de ellas, cuando aparezca que
267. Obligación de reembolso una vez ha tenido motivos plausibles para litigar,
terminado el juicio. Acabamos de ver que, sobre lo cual hará declaración expresa
mientras pende el juicio, las costas comu- en la resolución. Lo dispuesto en este
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para los incidentes” (art. 148, parte final, 278. Recursos. Para determinar los
CPC); o sea, planteado el desistimiento, el recursos que procedan en contra de la
tribunal proveerá la solicitud respectiva con- resolución que resuelve el incidente de
firiendo traslado por tres días al demanda- desistimiento de la demanda, será nece-
do, y haya o no respuesta en el término sario previamente precisar la naturaleza
indicado, el tribunal recibirá a prueba el procesal de la misma.
incidente o dictará sentencia desde luego. Desde el momento en que falla un
El desistimiento de las peticiones que se incidente estableciendo derechos perma-
formularen por vía de reconvención, en cam- nentes en favor de las partes, será una
bio, se entenderá aceptado sin declara- sentencia interlocutoria. Pero no basta
ción expresa, por el hecho de proponerse; esto: serán necesario todavía distinguir si
salvo que la parte contraria deduzca opo- esta sentencia interlocutoriada acepta o
sición dentro de tercero día después de rechaza el desistimiento de la demanda.
notificada. En este caso se tramitará la Si la resolución acepta el desistimien-
oposición como incidente y podrá su re- to de la demanda, será susceptible de re-
solución reservarse para la sentencia de- curso de apelación (art. 187 CPC) y de
finitiva (art. 151 CPC). casación (art. 766, inc. 2°, CPC); y, en cam-
Luego, las diferencias entre el desisti- bio, si la resolución rechaza el desistimien-
miento de la demanda y el de la recon- to de la demanda, sólo será susceptible
vención consisten: en que el primero de recurso de apelación, pues no pone tér-
siempre dará origen a la tramitación de mino al juicio ni hace imposible su pro-
un incidente; en cambio, el segundo, sólo secución.
en el caso de que la parte contraria, esto
es, si el demandante se opusiere a él; y 279. Efectos de las sentencias que fa-
en que el incidente a que da origen el llan el incidente de desistimiento de la
desistimiento de la demanda tendrá que demanda. A nuestro juicio, estos efectos
ser resuelto en conformidad a las reglas dicen relación con el proceso mismo en
generales, o sea, una vez tramitado; y, en que se planteó el desistimiento y con los
cambio, el fallo del incidente sobre desis- procesos futuros.
timiento de la reconvención puede el tri- Dentro del proceso, si la resolución nie-
bunal reservarlo para definitiva. ga lugar al desistimiento, quiere decir que
En todo caso, las actitudes que puede desde el momento en que queda ejecu-
asumir el demandado frente al desistimiento toriada, el juicio continuará adelante en
de la demanda son tres: aceptar el desisti- su marcha normal; si la resolución acep-
miento, oponerse a él, o sólo aceptarlo ta el desistimiento, pero en forma condi-
condicionalmente. Si se acepta, el tribu- cional, tendrá que indicar la manera en
nal por su parte no tendrá más camino que debe tenerse por desistido al actor;
que aceptarlo; si hay oposición, el tribu- en otros términos, ella misma, en rela-
nal tendrá que negar lugar al desistimien- ción con cada caso en particular, tendrá
to, por cuanto en el juicio también están que determinar la suerte del juicio; y si la
en juego los intereses del demandado, resolución acepta el desistimiento, ten-
quien, en determinados casos y circuns- drá la virtud de poner término al juicio,
tancias, preferirá que él termine normal- como si se tratara, en realidad, de una
mente por una sentencia desestimatoria sentencia definitiva.
de la demanda, antes que de manera anor- Ahora bien, fuera del proceso, la sen-
mal, como lo sería el desistimiento; y, en tencia que acepte el desistimiento, haya
fin, si el demandado sólo acepta en for- habido o no oposición, extinguirá las ac-
ma condicional el desistimiento de la de- ciones a que él se refiera, con relación a
manda, el tribunal tendrá que señalar la las partes litigantes y a todas las personas
forma en que debe tenerse por desistido a quienes habría afectado la sentencia del
al actor (art. 149 CPC). juicio a que se pone fin (art. 150 CPC).
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Pero debemos hacer notar que, en ciales que deben concurrir para que pue-
todo caso, debe haber proceso vigente; da prosperar y, principalmente, por sus
entendiéndose que está pendiente, des- efectos dentro y fuera del proceso.
de el momento en que ha sido legalmen- Ahora bien, para saber los recursos que
te notificada la demanda, y que está proceden en contra de la resolución que
vigente, siempre que no se haya pronun- resuelve un incidente de abandono del
ciado sentencia ejecutoriada. Es por eso procedimiento será preciso previamente
que, encontrándose el proceso en estado determinar si el fallo se ha pronunciado
de casación, es procedente pedir aban- en la primera o en la segunda instancia;
dono del procedimiento, porque dicho y, en ambos casos, si la resolución niega
recurso produce la pendencia respecto o acoge el incidente respectivo.
del proceso e impide que la sentencia se Si la resolución es pronunciada en la
encuentre ejecutoriada. Imaginemos, aho- primera instancia y niega lugar al aban-
ra, que el juicio haya estado paralizado dono, será susceptible del recurso de ape-
por más de seis meses, a contar desde la lación, desde el momento en que estamos
última providencia, por haber cesado en en presencia de una sentencia interlocu-
su prosecución todas las partes que en él toria (art. 187 CPC).
figuran, y que el demandante pretenda Si la resolución es pronunciada en la
ponerlo nuevamente en actividad, ¿qué segunda instancia y niega también lugar
actitud puede asumir el demandado? al abandono, no será susceptible de recur-
Alegar el abandono del procedimien- so alguno, puesto que las resoluciones que
to por vía de excepción y, entonces, su recaen en los incidentes promovidos en
solicitud será aceptada; pero bien puede la segunda instancia no son apelables
hacer cualquiera otra gestión que no ten- (art. 210 CPC), y es improcedente el re-
ga por objeto alegar el abandono. En este curso de casación, por tratarse de una
último caso la ley le impone una sanción: sentencia interlocutoria que no pone tér-
“Si, renovado el procedimiento, hace el mino al juicio ni hace imposible su conti-
demandado cualquiera gestión que no nuación (arts. 776, inc. 2°, y 767, inc. 2°,
tenga por objeto alegar el abandono del CPC).
procedimiento se considerará renuncia- Si la resolución es pronunciada en pri-
do este derecho” (art. 155 CPC). mera instancia y acoge el incidente de
En la misma sanción incurrirá el de- abandono, será susceptible de recursos
mandado, si es él quien renueva el proce- de apelación y casación en la forma, des-
dimiento sin solicitar el correspondiente de el momento en que estamos en pre-
abandono del procedimiento pues la ley sencia de una sentencia interlocutoria que
no distingue quién sea la parte que re- pone término al juicio o hace imposible
nueva el procedimiento abandonado, su prosecución (arts. 187 y 760, inc. 2°,
para hacer caer al demandado en la san- CPC); y si el tribunal de alzada confirma
ción de renuncia al derecho de solicitar esta resolución, este nuevo fallo será sus-
dicho abandono. ceptible de recurso de casación, de forma
y de fondo, por cuanto es una sentencia
286. Tramitación y recursos. La peti- interlocutoria inapelable, de aquellas que
ción de abandono del procedimiento, se ponen término al juicio o hacen imposi-
alega por vía de acción o excepción, y se ble su continuación (arts. 766, inc. 2°, y
tramitará como incidente (art. 154, parte 767, inc. 2°, CPC).
final, CPC). En consecuencia, desde el Por último, si la resolución es pro-
punto de vista estricto de la tramitación, nunciada en la segunda instancia y acoge
el abandono del procedimiento se ajusta- el incidente de abandono, sólo será sus-
rá a las normas de los incidentes ordina- ceptible de recurso de casación, de for-
rios; pero se le clasifica como incidente ma y de fondo, porque las resoluciones
especial, por los requisitos legales espe- que recaen en los incidentes promovidos
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Manual de Derecho Procesal
en la segunda instancia son inapelables Hemos dicho que subsisten además los
(art. 210 CPC) y se trata de una senten- actos y contratos de que resulten derechos
cia interlocutoria que pone término al definitivamente constituidos. ¿A qué clase
juicio o hace imposible su continuación de actos y contratos se estará refiriendo la
(arts. 766, inc. 2°, y 767, inc. 2°, CPC). ley? Estimamos que dentro de la expre-
sión “actos” deben considerarse todas aque-
287. Efectos de las sentencias que llas resoluciones pronunciadas en el
aceptan el abandono del procedimiento. proceso abandonado que imponen dere-
Una vez ejecutoriada la sentencia que chos permanentes en favor de las partes;
acepta el abandono del procedimiento por ejemplo, las que declaran la autentici-
pierden las partes el derecho de conti- dad de un documento, las que condenan
nuar el procedimiento abandonado y de en costas, etc.; y dentro de la expresión
hacerlo valer en un nuevo juicio (art. 156, “contratos”, todo acuerdo de voluntad ten-
inc. 1°, parte final, CPC). Como se ve, se diente a producir efectos en el juicio; por
trata de un doble efecto: primero, pierden ejemplo: la renuncia de recursos, la re-
las partes el derecho de continuar el pro- nuncia de trámites, el desistimiento par-
cedimiento abandonado, desde el mo- cial, la transacción parcial, un remate, etc.
mento en que éste ha terminado de este
modo anormal, cual es el abandono; y 288. Juicios en que no puede alegar-
segundo, pierden también las partes el de- se abandono del procedimiento. Dispone
recho de hacer valer este procedimiento el artículo 157 del Código de Procedi-
abandonado en un nuevo juicio, pues mal miento Civil que “no podrá alegarse el
puede hacerse revivir algo que está muer- abandono del procedimiento en los jui-
to o extinguido. cios de quiebra, ni en los de división o
Sin embargo, en virtud de la senten- liquidación de herencias, sociedades o
cia ejecutoriada que declara el abandono comunidades”.
del procedimiento no se entenderán ex- La razón que tuvo el legislador para
tinguidas las acciones o excepciones de impedir que se alegara abandono del pro-
las partes, y subsistirán con todo su valor cedimiento en los juicios de quiebra ha
los actos y contratos de que resulten definitiva- sido seguramente en atención a que en
mente constituidos (art. 156 CPC). esta clase de juicios la iniciativa corre a
En consecuencia, no obstante el aban- cargo de un organismo fiscal, como en la
dono del procedimiento declarado, el de- Sindicatura de Quiebras; y en los juicios
mandante podrá renovar la acción que de división o liquidación antes citados,
fue objeto de la primitiva demanda en porque se trata de juicios complejos, esto
un nuevo juicio, y el demandado, a su es, en que las partes reúnen en sí mismas
vez, en este nuevo juicio, podrá deducir las calidades de demandantes y deman-
las mismas excepciones que opuso en el dadas a la vez, de suerte que sería absur-
primero, sin que pueda sostenerse por do que una parte pudiera pedir el
las partes que tales acciones o excepcio- abandono del procedimiento fundada en
nes se hallan extinguidas. su propia y personal desidia.
Eso sí que en el nuevo juicio bien Otros casos en que se prohíbe alegar
puede ser que el demandado tenga que el abandono del procedimiento son los
oponer una nueva excepción, que no contemplados en los arts. 146 y 201 del
pudo hacer valer en el primero: se trata Código Tributario, o sea, en los juicios o
de la excepción de prescripción; pues de- reclamaciones regidos por ese mismo
bemos recordar que, en conformidad al cuerpo de leyes.
artículo 2503, N° 2°, del Código Civil, la
prescripción se interrumpe civilmente por 289. Paralelo entre el desistimiento
todo recurso judicial, salvo que se haya de la demanda y el abandono del proce-
declarado abandonado el procedimiento. dimiento. Una vez estudiadas ambas ins-
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Mario Casarino Viterbo
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Manual de Derecho Procesal
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Mario Casarino
Capítulo Viterbo
Decimotercero
LA CONCILIACIÓN
SUMARIO: I. Generalidades; II. Procedimiento.
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Manual de Derecho Procesal
ñalar cuáles son estos juicios civiles en que Ahora bien, si no se encuentra en la
no tiene lugar la conciliación; a saber: Jui- situación de excepción indicada, agota-
cios ejecutivos por obligaciones de dar, ha- dos los trámites de discusión, la ley dispo-
cer y no hacer, derecho legal de retención, ne que el juez propondrá personalmente
citación de evicción y juicios de hacienda. bases de arreglo a las partes, para lo cual
Los de los Títulos III y V no constituyen las citará a una audiencia para un día no
propiamente juicios, y el juicio de hacien- anterior al quinto ni posterior al decimo-
da que es el procedimiento en que tiene quinto contado desde la fecha de notifi-
interés el Fisco, están sometidos al conoci- cación de la resolución (art. 262 inc. 2°).
miento de los tribunales ordinarios de jus- En aquellos procedimientos que contem-
ticia. Los representantes del Fisco carecen plen una audiencia para recibir la con-
de poder o facultad para transigir, de suer- testación de la demanda, se efectuará
te que la ley excluyó estos juicios de la también en ella la diligencia de concilia-
posibilidad de la conciliación. ción, evacuado que sea dicho trámite.
Esta enumeración de los casos en que Sin perjuicio de la oportunidad obli-
no procede la conciliación, ¿es taxativa? gatoria fijada por la ley, el juez puede
En nuestra opinión no lo es, por cuanto facultativamente efectuar el mismo llama-
existe otra clase de juicios, a los cuales do a conciliación en cualquier estado de
no podría ponérseles término mediante la causa, una vez evacuado el trámite de
conciliación. Nos referimos a todos aque- contestación de la demanda (art. 262
llos en que las partes litigantes no son inc. 3°).
dueñas de disponer libremente del dere- El artículo 262, al disponer que “el
cho material controvertido, en razón de juez” podrá llamar a las partes a concilia-
estar comprometidas en ellos normas de ción, es evidente que se ha querido referir
orden público (ejemplos: juicios de esta- al tribunal llamado a resolver la contienda
do civil, de nulidad de matrimonio, de jurídica sometida a su decisión, cualquiera
separación de bienes, etc.) motivo por el que sea su grado jerárquico, y no exclusi-
cual la Ley N° 19.344 incorporó la exi- vamente al tribunal de primera instancia.
gencia de que en dichos procesos sea le- Si así no fuera, no se compadecería esta
galmente admisible la transacción. idea restrictiva con la oportunidad señala-
da por la ley para producirse la concilia-
ción, o sea, durante todo el juicio. Por con-
II. Procedimiento siguiente, el tribunal de alzada, y aun el
tribunal supremo, pueden legalmente lla-
297. Oportunidad e iniciativa de la mar a las partes a conciliación.
conciliación. La ley dispone actualmente
una oportunidad precisa y obligatoria en 298. Tramitación de la conciliación.
la que el tribunal debe citar a las partes a En la oportunidad legal obligatoria en
conciliación: una vez agotados los trámi- que procede o facultativamente en cual-
tes de discusión, y siempre que no nos quier estado de la causa que el tribunal
encontremos en las situaciones previstas lo estime procedente, según correspon-
en el artículo 313, es decir, cuando el de- diere, debe citar a las partes a una au-
mandado acepta llanamente las peticio- diencia o comparendo de conciliación a
nes del demandante, o si en sus escritos los que deben concurrir las partes por sí
no contradice en materia sustancial y per- o por apoderados. No obstante lo ante-
tinente los hechos sobre los que versa el rior, el juez puede exigir la comparecen-
juicio. En estas dos hipótesis el tribunal cia personal de las partes, sin perjuicio
no citará a las partes a audiencia de con- de la asistencia de sus abogados.
ciliación sino que deberá dictar la cita- En los procesos en que hubiere plu-
ción para oír sentencia, una vez evacuado ralidad de partes, la audiencia se llevará
el traslado para la réplica. a efecto aunque no asistan todas.
187
Mario Casarino Viterbo
Desde el momento en que se trata de salvo que las partes acuerden un plazo mayor:
una resolución que ordena la compare- en tales casos se dejará constancia de ello
cencia personal de las partes, habrá que y a la nueva audiencia las partes concu-
notificarla por cédula, en cumplimiento de rrirán sin necesidad de nueva citación
lo que prescribe el inciso 1° del artículo 48 (art. 265, parte 2ª, CPC), y
del Código de Procedimiento Civil. e) Que la conciliación se produzca, sea
Mientras penden las gestiones de con- en forma total o parcial: en este caso se
ciliación, la causa principal se suspenderá levantará acta, que consignará sólo las es-
en su tramitación; y cabe agregar que ellas pecificaciones del arreglo, la cual suscri-
se desarrollan en la misma pieza de autos. birán el juez, las partes que lo deseen y
En cuanto a las personas que deben el secretario (art. 267, parte 1ª, CPC).
asistir a la audiencia de conciliación, la También el juez de oficio ordenará
regla general es que concurran las partes agregar aquellos antecedentes y medios
por sí o por apoderado. La excepción es probatorios que estime pertinentes
que lo hagan las partes personalmente, (art. 266 CPC).
lo cual acontecerá cuando el propio tri- La conciliación operará entre aque-
bunal así lo ordene. De modo que, para llas que la acuerden y continuará el jui-
saber la forma o manera de comparecen- cio con las que no hubieren concurrido
cia, habrá que atenerse a lo que exprese o no hubieren aceptado la conciliación
la resolución judicial respectiva. En todo (art. 264, inc. 2°).
caso, los abogados no tienen limitación
alguna para comparecer a esta audien- 299. Valor legal del acta que deja
cia; aún más, su presencia es altamente constancia de la conciliación producida.
conveniente y el tribunal no podría en Dispone el legislador que esta acta “se
caso alguno prohibirla (art. 264 CPC). estimará como sentencia ejecutoriada para
En esa audiencia el juez obrará como todos los efectos legales” (art. 267, parte
amigable componedor; tratará de obtener un final, CPC).
avenimiento total o parcial en el litigio; y En otras palabras, ello significa que el
las opiniones que emita no lo inhabilitan acta de conciliación, una vez firmada, no
para seguir conociendo de la causa podrá ser alterada o modificada en mane-
(art. 263 CPC). ra alguna; y que dará acción de cosa juz-
La iniciativa del juez para el llamado gada para exigir el cumplimiento de las
a conciliación puede, en seguida, correr prestaciones que en ella se reconozcan, y
diversas suertes: excepción de cosa juzgada para impedir
a) Que la audiencia de conciliación no que en un nuevo juicio se vuelva a discutir
se verifique por incomparecencia de todas o de entre las mismas partes la misma cuestión
algunas de las partes: en tal evento, el se- controvertida que fue resuelta mediante
cretario certificará este hecho y la causa conciliación en juicio anterior.
seguirá su curso (art. 268 CPC);
b) Que la audiencia de conciliación se 300. La conciliación y la transacción.
verifique, y debatidas suficientemente las bases Recordemos que “la transacción es un con-
de arreglo propuestas por el juez, sean rechaza- trato en que las partes terminan extraju-
das: en este nuevo evento se adopta la dicialmente un litigio pendiente, o
misma solución anterior, o sea, el secre- precaven un litigio eventual. No es tran-
tario certificará este hecho y la causa se- sacción el acto que sólo consiste en la
guirá su curso (art. 268 CPC). renuncia de un derecho que no se dispu-
c) Que los interesados pidan que se sus- ta” (art. 2446 CC).
penda la audiencia hasta por media hora para La conciliación y la transacción, en la
deliberar (art. 265, parte 1ª, CPC); práctica, presentan muchas analogías;
d) Que el tribunal estime necesario pos- pero, en Derecho, son dos instituciones
tergar la audiencia para dentro del tercero día, enteramente diversas.
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Manual de Derecho Procesal
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Mario Casarino
Capítulo Viterbo
Decimocuarto
LAS MEDIDAS PRECAUTORIAS
SUMARIO: I. Generalidades; II. Análisis particular de las medidas precautorias;
III. Procedimiento.
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Manual de Derecho Procesal
Las demás medidas precautorias que las medidas precautorias que enumera el
autorizan expresamente las leyes, y a que artículo 290; y para que tenga aplicación,
se refiere el artículo 300, se hallan con- la demanda ha de tener por objeto una
templadas en las normas de fondo y en cosa. Se define el secuestro como el depó-
las procesales. Ejemplos: a concesión de sito de una cosa que se disputan dos o
alimentos provisorios dentro del juicio de más individuos, en manos de otro que
alimentos (art. 327 CC); el derecho legal debe restituirla al que obtenga una deci-
de retención, que en ciertos casos conce- sión en su favor. El depositario se llama
den las leyes (arts. 545 y siguientes, CPC); secuestre (art. 2249 CC).
el auxilio de la fuerza pública para impe- El secuestro, a su vez, es de dos clases:
dir que el arrendatario desahuciado bur- convencional o judicial. El convencional
le el derecho de retención que la ley se constituye por el solo consentimiento
confiere al arrendador (art. 598 CPC); el de las personas que se disputan el objeto
nombramiento de administrador proin- litigioso. El judicial, por decreto de juez,
diviso dentro del juicio de partición de y no ha menester otra prueba (art. 2252
bienes (art. 654 CPC), etc. CC). Aquí nos estamos refiriendo exclu-
Por último, las medidas precautorias sivamente al secuestro judicial.
que puede solicitar el actor, y que no sean Ahora bien, el secuestro como medi-
de las anteriormente indicadas, son tan- da precautoria tiene lugar en dos casos:
tas cuantas crea oportuno pedir para ase- a) En la situación prevista por el ar-
gurar adecuadamente el resultado de su tículo 901 del Código Civil, o sea, cuan-
acción. Se refiere a ellas el artículo 298, do reivindicándose una cosa corporal
en su parte final. mueble, hubiere motivo de temer que se
Ahora bien, la importancia de esta tri- pierda o deteriore en manos del posee-
ple clasificación consiste en los diversos dor; y
requisitos que deben concurrir para con- b) Cuando se entablen otras acciones
cederlas. Así, para decretar las precauto- con relación a cosa mueble determinada
rias del artículo 290, será necesario que y haya motivo de temer que se pierda o
concurran los requisitos generales y parti- deteriore en manos de la persona que,
culares, que en su oportunidad estudiare- sin ser poseedora de dicha cosa, la tenga
mos; para decretar aquellas a que alude el en su poder (art. 291 CPC).
artículo 300, será necesario que concurran Ambos casos deben tener un elemento
los requisitos específicos de la ley especial común: que la acción tenga por objeto
que las autoriza; y, por fin, para decretar una cosa mueble corporal y determinada;
las medidas a que se refiere el artículo 298, pero mientras el primer caso dice rela-
en su parte final, fuera de la concurrencia ción con la acción reivindicatoria exclu-
de los requisitos generales de proceden- sivamente, el segundo es de aplicación
cia de las medidas precautorias, podrá tam- más general, pues se refiere a otras accio-
bién el tribunal, cuando lo estime necesa- nes de cosa mueble determinada, aun
rio, exigir caución al actor para responder cuando ejercidas en contra de una perso-
de los perjuicios que se originen. na que no sea su poseedora.
A continuación estudiaremos en de- También, en ambos casos, el funda-
talle las medidas precautorias contempla- mento determinante de la medida precau-
das en el artículo 290. toria de secuestro es el motivo de temer
que se pierda o deteriore la cosa mueble
en poder del demandado mientras pen-
II. Análisis particular de las medidas da el juicio.
precautorias Las reglas legales aplicables a la medi-
da precautoria de secuestro serán, en pri-
303. El secuestro de la cosa que es mer término, las que el párrafo 2° del
objeto de la demanda. Es la primera de título I del libro III del Código de Proce-
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Mario Casarino Viterbo
dimiento Civil establece respecto del de- siempre corre a cargo del demandado:
positario de los bienes embargados la labor del interventor judicial se limi-
(art. 292 CPC); y, en seguida, las conteni- ta a controlar esa administración, llevan-
das en el Código Civil sobre esta institu- do una cuenta particular de entradas y
ción (arts. 2249 al 2257 CC), en cuanto gastos.
no fueren contrarias a las anteriores. Habrá veces en que, para llevar esta
cuenta, el interventor judicial necesite
304. El nombramiento de uno o más imponerse de los libros, papeles y opera-
interventores. El interventor judicial es ciones del demandado; y entonces la ley
la persona designada por el juez con el lo autoriza expresamente para imponer-
objeto de que controle la administración se de estos pormenores, sin limitación al-
de los bienes materia del juicio, y que guna (art. 294, inc. 1°, parte final, CPC).
aún se hallan en poder del demandado. Puede también suceder que el inter-
La persona que designe el tribunal ventor judicial, en esta labor de control
para esta delicada misión, a título de me- de la administración de los bienes obje-
dida precautoria, puede ser una o más, to del juicio, la cual, como ya hemos
lo cual dependerá, naturalmente, de la dicho, está a cargo del propio demanda-
calidad e importancia de los bienes inter- do, se imponga de malversaciones o abu-
venidos. sos. Pesa de inmediato sobre él una im-
El nombramiento de uno o más in- portante obligación: deberá dar aviso al
terventores, como medida precautoria, tie- interesado, o sea, al demandante o al tri-
ne lugar en los siguiente casos: bunal, de toda malversación o abuso que
1° En el caso del inciso 2° del artícu- advierta (art. 294, inc. 2°, parte 1ª, CPC).
lo 902 del Código Civil, esto es, si se de- En estos casos podrán extremarse las
manda el dominio u otro derecho real medidas de precaución en contra del de-
constituido sobre un inmueble, y hubie- mandado. Al efecto, la ley autoriza al tri-
re justo motivo de temer que la cosa y los bunal para que decrete el depósito y
muebles y semovientes anexos a ella se retención de los productos líquidos en
deterioren en manos del poseedor de- un establecimiento de crédito o en po-
mandado, o las facultades pecuniarias de der de la persona que el tribunal desig-
este último no ofrecieren suficiente ga- ne, sin perjuicio de las otras medidas más
rantía; rigurosas que el tribunal estime necesa-
2° En el del que reclama una heren- rio adoptar (art. 294, inc. 2°, parte final,
cia ocupada por otro, si hay el justo moti- CPC).
vo de temor antes indicado; Hoy, en presencia de lo dispuesto en
3° En el del comunero o socio que el artículo 507 del Código Orgánico de
demanda la cosa común, o que pide cuen- Tribunales, el depósito y retención de los
tas al comunero o socio que administra; productos líquidos de los bienes interve-
4° Siempre que haya justo motivo de nidos se hará en la cuenta corriente del
temer que se destruya o deteriore la cosa tribunal, sin que sea necesario recurrir a
sobre que versa el juicio, o que los dere- los servicios de un establecimiento de cré-
chos del demandante puedan quedar bur- dito o de un tercero.
lados; y Por consiguiente, producida malver-
5° En los demás casos expresamente sación o abuso en la administración de
señalados por las leyes (art. 293 CPC). los bienes intervenidos, se puede llegar a
Las facultades del interventor judicial la aplicación de una doble medida precauto-
se limitan a llevar cuenta de las entra- ria: intervención judicial de los bienes
das y gastos de los bienes sujetos a inter- materia del juicio y depósito y retención
vención (art. 294, inc. 1°, parte 1ª, CPC). de sus productos líquidos; sin perjuicio
En consecuencia, la administración de de otras medidas más rigurosas que el
los bienes materia de la intervención tribunal todavía puede adoptar.
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de tal manera que es evidente que la frase criba en el registro del Conservador res-
“cuando sus facultades no ofrezcan sufi- pectivo (art. 297, inc. 1°, CPC); y cuando
ciente garantía para asegurar el resultado verse sobre cosas muebles, sólo producirá
del juicio”, sólo se está refiriendo a la fra- efecto respecto de los terceros que tenían
se “y también respecto de otros bienes conocimiento de ella al tiempo del con-
determinados del demandado” y no a trato (art. 297, inc. 2°, parte 1ª, CPC).
aquella con que se encabeza el precepto En este último caso, si el demandado
que analizamos. ha procedido a sabiendas, será responsa-
Fuera de este argumento de orden ble de fraude, o sea, de estafa (art. 297,
gramatical, tenemos otro de carácter es- inc. 2°, parte final, CPC).
trictamente jurídico. Recordemos que el
Código Civil, en el N° 4° del artículo 1464,
dispone que hay objeto ilícito en la ena- III. Procedimiento
jenación de especies cuya propiedad se
litiga, sin permiso del juez que conoce 307. Requisitos para la concesión de
del litigio. Según este precepto, tenemos medidas precautorias. Recordemos que
entonces que el objeto ilícito de las espe- las medidas precautorias las clasificamos
cies litigiosas existiría por el solo hecho en tres grupos: las contempladas en el
de que ellas revistan este último carácter. artículo 290, las contempladas en el ar-
El inciso 2° del artículo 296 del Código tículo 298, parte final, y las contempladas
de Procedimiento Civil modificó esta si- en el artículo 300; y que, en su oportuni-
tuación y dispuso, por su parte, que “para dad, manifestamos que esta clasificación
que los objetos que son materia del jui- tiene suma importancia para los efectos
cio se consideren comprendidos en el de los diversos requisitos que se exigen
N° 4° del artículo 1464 del Código Civil, para la concesión de una u otra clase de
será necesario que el tribunal decrete pro- medidas precautorias.
hibición respecto de ellos”. En otras pa- a) Las medidas precautorias señaladas en
labras, la medida precautoria de prohibi- el artículo 290 –esto es, el secuestro de la
ción de celebrar actos o contratos, cuando cosa que es objeto de la demanda, el nom-
se decreta sobre bienes materia del jui- bramiento de uno o más interventores,
cio, persigue darle carácter de ilicitud a la retención de bienes determinados y la
su enajenación en forma solemne, esto prohibición de celebrar actos o contratos
es, mediante una resolución judicial, a sobre bienes determinados– para que pue-
fin de que tanto las partes cuando los dan ser concedidas, exigen la concurren-
terceros sepan a qué atenerse, sin que cia de un doble grupo de requisitos legales,
tenga que intervenir el factor solvencia a saber: los generales sobre concesión de
del demandado para concederla. medidas precautorias, y los especiales se-
Ahora bien, una vez decretada la me- ñalados por la ley para cada clase de me-
dida precautoria de prohibición, cualquie- dida precautoria en particular.
ra que sea la naturaleza de los bienes Los requisitos generales sobre concesión
sobre los cuales ha recaído, produce efec- de medidas precautorias son dos: que se
tos entre las partes y frente a terceros. limiten a los bienes necesarios para res-
Entre las partes, los efectos se producirán ponder a los resultados del pleito, y que
por el solo hecho de decretarse y tan el demandante acompañe comprobantes
pronto la resolución judicial respectiva les que constituyan a lo menos presunción
sea notificada. Frente a terceros, los efectos grave del derecho que se reclama (art. 298
difieren según se trate de prohibición que CPC).
afecte a bienes raíces o bienes muebles. La equivalencia entre los bienes obje-
Tratándose de bienes raíces, para que la to de la medida precautoria y el monto
prohibición surta efecto respecto de ter- del juicio es una condición general e in-
ceros será indispensable que ella se ins- dispensable que debe tomarse muy en
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les y por cuerda separada, como ya había te tendrá que acompañar los comproban-
sido ordenado (art. 302, inc. 1°, CPC). tes que constituyan a lo menos presun-
La resolución que falle el incidente ción grave del derecho reclamado y pedir
declarará si ha o no lugar a la oposición; que se mantenga la medida precautoria
en otras palabras, si se mantiene o no la que ya se había decretado. Si el deman-
medida precautoria ya decretada. Se tra- dante no renueva su solicitud en el tér-
tará, por consiguiente, de una resolución mino indicado, la medida precautoria
judicial que reviste el carácter de senten- quedará de hecho cancelada. Puede su-
cia interlocutoria y, como tal, susceptible ceder también que la renueve, pero que
del recurso de apelación. Si la resolución el tribunal la rechace. En ambos casos
en cuestión acoge la oposición del de- responderá de los perjuicios consiguien-
mandado, al mismo tiempo ordenará el tes (arts. 280 y 299, parte final, CPC).
alzamiento de la medida precautoria de- Si el demandante renueva su solici-
cretada, y en tal caso la apelación que tud en el término fijado por el tribunal,
deduzca el demandante se le concederá acompañando los comprobantes del caso,
en el solo efecto devolutivo (art. 194, y el tribunal mantiene la medida precau-
N° 4°, CPC). toria, notificado que sea el demandado,
b) Segunda situación: El demandante tendrá también derecho a oponerse, y su
presenta su solicitud de medida precau- oposición dará lugar a un incidente que
toria ante el tribunal que está conocien- se tramitará de acuerdo con las reglas le-
do del juicio principal, y en ella pide que, gales y por cuerda separada (art. 302,
para asegurar el resultado de la acción, inc. 1°, CPC).
necesita se le concedan una o más de las La resolución que falle este incidente
medidas precautorias señaladas en el ar- declarará si ha o no lugar a la oposición;
tículo 290 del Código de Procedimiento en otras palabras, si mantiene la medida
Civil; pero agrega que aún le faltan los precautoria que se había decretado en
comprobantes exigidos por la ley para dos oportunidades –a saber, al presentar-
acreditar a lo menos presunción grave del se la solicitud de medida precautoria pri-
derecho que reclama. mitiva y al acompañársele en el término
El tribunal, para conceder tal medi- fijado por el tribunal los comprobantes
da, tiene que examinar si concurren o del caso–, o si, por el contrario, ordena
no los requisitos generales, salvo precisa- alzarla. Esta resolución, a nuestro juicio,
mente el relativo a los comprobantes que también constituye una sentencia inter-
constituyan a lo menos presunción grave locutoria, y, por consiguiente, será sus-
del derecho reclamado; si concurren o ceptible de recurso de apelación. Si la
no los requisitos especiales de la medida resolución acoge la oposición, ordena al
precautoria de que se trate; y, además, si mismo tiempo alzar la medida precauto-
se está o no en presencia de un caso gra- ria; y, en tal caso, la apelación que deduz-
ve y urgente (art. 299, parte 1ª, CPC). En ca el demandante tendrá también que
caso afirmativo, concederá la medida por concederse en el solo efecto devolutivo
un término que no exceda de diez días, (art. 194, N° 4°, CPC).
mientras se presentan los comprobantes c) Tercera situación: El demandante
en referencia; exigirá caución para res- presenta su solicitud de medida precau-
ponder por los perjuicios que resulten toria ante el tribunal que está conocien-
(art. 299, parte 2ª, CPC); y ordenará, a la do del juicio principal, y en ella pide que,
vez, formación de cuaderno separado. En para asegurar el resultado de su acción,
seguida, esta resolución se notificará a las necesita se le concedan una o más de las
partes y, rendida que sea la caución, se medidas precautorias señaladas en el ar-
llevará a efecto la medida en referencia. tículo 290 del Código de Procedimiento
Ahora bien, dentro del término seña- Civil. Expondrá, además, que concurren
lado por el tribunal, la parte demandan- todos los requisitos generales y especia-
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Capítulo Viterbo
Decimoquinto
LAS MEDIDAS PREJUDICIALES
SUMARIO: I. Generalidades; II. Análisis particular de las medidas prejudiciales;
III. Requisitos para decretar medidas prejudiciales.
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interesar a diversas personas. Se trata en- cida en el artículo 274, y aun decretarse
tonces de una cuestión de hecho, que allanamiento del local donde se halle el
habrá que examinar a la luz de cada caso instrumento cuya exhibición se pide
en particular. El legislador ha creído asi- (arts. 276 y 277 CPC).
mismo conveniente indicar como docu-
mentos susceptibles de esta medida 316. Exhibición de los libros de con-
prejudicial, las sentencias, los testamen- tabilidad relativos a negocios en que ten-
tos, los inventarios, las tasaciones y los ga parte el solicitante. Esta cuarta medida
títulos de propiedad, por ser los instru- prejudicial se halla contemplada en el ar-
mentos públicos más corrientes; mas to- tículo 273, N° 4°, del Código de Procedi-
dos ellos deben también revestir la miento Civil; también solamente puede
característica de poder interesar a diver- pedirla el futuro demandante en contra del
sas personas por su naturaleza. futuro demandado; y, en atención a su
El tribunal decretará esta medida pre- finalidad, también pertenece a las medi-
judicial sólo cuando, a su juicio, sea ne- das prejudiciales destinadas a preparar la
cesaria para que el demandante pueda demanda.
entrar en el juicio (art. 273, inc. final, Se trata aquí de la exhibición de ins-
CPC). trumentos como medida prejudicial, pero
A pesar de que la ley no lo dice ex- relativa a un caso particular. La exhibición
presamente, la exhibición de los docu- ha de tener por objeto libros de contabi-
mentos en cuestión se hará ante el mismo lidad y todavía debe tratarse de libros de
tribunal, de suerte que éste, al decretar- contabilidad relativos a negocios en que
la, tendrá que señalar una audiencia. tenga parte el solicitante.
Siempre que el futuro demandante Esta exhibición tiene además una im-
lo exija, se dejará en el proceso copia de portante limitación, establecida en la par-
las piezas que se presenten, o de su parte te final del N° 4° del artículo 273 del
conducente (art. 283, parte 1ª, CPC). Código de Procedimiento Civil, cuando
Si los documentos cuya exhibición se dice: “sin perjuicio de lo dispuesto en los
pretende se encuentran en poder de ter- artículos 42 y 43 del Código de Co-
ceros, la medida prejudicial no produciría mercio”. En otras palabras, si lo que se
los efectos pretendidos por el solicitante; pretende es la exhibición de libros de
y no tendría más camino que pedir esa contabilidad de un comerciante, la prác-
exhibición durante el curso del juicio, ate- tica de esta medida deberá ceñirse a dos
niéndose a lo prescrito en el artículo 349 importantes limitaciones; a saber: no cabe
del Código de Procedimiento Civil. decretar la manifestación y reconocimien-
Por el contrario, si los documentos to general de estos libros de contabili-
cuya exhibición se ha solicitado, se encuen- dad, salvo las excepciones legales; y la
tran en poder del futuro demandado y exhibición deberá ser ejecutada en el lu-
éste desobedece la medida prejudicial de- gar donde los libros se llevan y a presen-
cretada, incurre en la sanción de perder cia del dueño o de la persona que él
el derecho de hacerlos valer después, sal- comisione, concretándose a los asientos
vo que el demandante los haga también que tengan una relación necesaria con la
valer en apoyo de su defensa, que se jus- cuestión que se pretende agitar y a la ins-
tifique o aparezca de manifiesto que no pección precisa para establecer que los
los pudo exhibir antes, o que se refieren libros han sido llevados con la regulari-
a hechos distintos de aquellos que moti- dad requerida.
varon la solicitud de exhibición (art. 277 La exhibición de los libros de conta-
CPC). bilidad será decretada por el tribunal sólo
Lo cual se entiende sin perjuicio de cuando, a su juicio, sea necesaria para
poder también apremiar al desobediente que el demandante pueda entrar en el
con multa o arresto en la forma estable- juicio (art. 273, inc. final, CPC); y siem-
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vil (art. 279, inc. 1°, parte 1ª, CPC); o sea, ción del artículo 270, que exigía perento-
el secuestro de la cosa que va a ser objeto riamente que esta petición de mantención
de la demanda, el nombramiento de uno de las medidas prejudiciales precautorias
o más interventores, la retención de bie- decretadas debía hacerse en la demanda
nes determinados y la prohibición de ce- misma, lo cual era un contrasentido, pues-
lebrar actos o contratos sobre bienes to que las medidas prejudiciales se trami-
determinados. tan en cuaderno separado.
Ahora bien, para que puedan decre- Dicha petición de mantener las me-
tarse estas medidas prejudiciales, la ley exi- didas prejudiciales precautorias deberá ser
ge la concurrencia de tres requisitos resuelta directamente por el tribunal; esto
copulativos; a saber: es, manteniendo la ya decretada, o bien
a) Que existan motivos graves y cali- ordenando alzarla, sin perjuicio, en el pri-
ficados para solicitarlas; mer caso, del derecho del demandado
b) Que se determine el monto de los para oponerse, con lo cual se trabará el
bienes sobre que deben recaer las medi- correspondiente incidente.
das precautorias; y Sin embargo, en la práctica, los tribu-
c) Que se rinda fianza u otra garan- nales proveen el escrito de mantención
tía suficiente, a juicio del tribunal, para de medidas prejudiciales precautorias, con
responder por los perjuicios que se origi- “traslado y autos”, o sea, dándole de in-
nen y multas que se impongan (art. 279 mediato tramitación incidental; y todavía
CPC). algunos ordenan la formación de cuader-
Una vez que el tribunal ha aceptado no separado, es decir, que el incidente
la solicitud de medidas prejudiciales pre- de mantención de la medida lo resuel-
cautorias, pesan sobre el futuro deman- ven teniendo a la vista el cuaderno de
dante dos importantes obligaciones: a) debe medida prejudicial precautoria, en vez de
presentar su demanda en el término de hacerlo en este mismo cuaderno.
diez días, y b) debe pedir que se manten- Veamos, ahora, las diversas situaciones
gan las medidas decretadas (art. 280, que pueden presentarse frente a las obli-
inc. 1°, parte 1ª, CPC). gaciones anteriores y sus consecuencias
Este plazo de diez días es de carácter de orden legal. Puede acontecer: a) que
fatal, porque la ley emplea la expresión el futuro demandante no deduzca opor-
“en el término” y, por tratarse de un pla- tunamente su demanda; b) que, a pesar
zo establecido en el Código de Procedi- de haber deducido oportunamente su de-
miento Civil de acuerdo a lo dispuesto manda, no pida que continúen en vigor
en su artículo 64; para computarlo se des- las medidas precautorias decretadas; y
cuentan los feriados, por tratarse de un c) que, a pesar de haberse presentado
plazo de días establecido en el Código oportunamente la demanda y pedido la
de Procedimiento Civil (art. 66 CPC); y mantención de las medidas, al resolver
podrá ampliarse hasta treinta días por sobre esta petición, el tribunal decida no
motivos fundados (art. 280, inc. 1°, parte mantenerlas.
final, CPC).* Cualquiera de estas tres situaciones
La petición de que se mantengan las que se presente, por el solo hecho de
medidas precautorias decretadas deberá que se produzca, hace que se considere
formularse en el cuaderno de medida pre- doloso el procedimiento seguido por el
judicial, naturalmente junto con la pre- futuro demandante y que tenga que res-
sentación de la demanda; pero no en este ponder de los perjuicios causados frente
mismo y último escrito, como acontecía a la persona en contra de quien se decre-
antes, de acuerdo con la antigua redac- taron tales medidas (art. 280, inc. 2°,
CPC).
Se trata de una presunción legal esta-
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. blecida en beneficio de la persona en con-
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apoderado con autorización e instruccio- cida en el artículo 286 del Código de Pro-
nes bastantes, la confesión la prestará este cedimiento Civil; puede solicitarla el fu-
último en representación de su mandante turo demandante o el futuro demandado; y,
dentro del juicio posterior; y si se ausenta en atención a su finalidad, pertenece a
sin prestar confesión ni dejar apoderado, las medidas prejudiciales destinadas a pro-
se le dará por confesa, pero en el curso curarse pruebas que pueden desaparecer.
del juicio (art. 284, inc. 2°, CPC). Tendrá lugar esta medida prejudicial
Esta sanción de darla por confesa ten- respecto de testigos cuyas declaraciones,
drá que ajustarse a lo prescrito en el ar- por razón de impedimentos graves, haya
tículo 394 del Código de Procedimiento fundado temor de que no puedan reci-
Civil, o sea, será necesario examinar pre- birse oportunamente (art. 286, inc. 1°,
viamente si las preguntas objeto de la con- parte 1ª CPC) (ejemplos: grave enferme-
fesión están o no categóricamente afir- dad que haga temer por la vida del testigo,
madas, pues solamente las primeras son ausencia del mismo a lugares desconoci-
las que se darán por confesadas. dos o de tránsito, etc.).
Las declaraciones versarán sobre los
322. Constitución de apoderado judi- puntos que indique la parte que solicita
cial. Esta otra medida prejudicial está con- la diligencia, calificados de conducentes
templada en el artículo 285 del Código de por el tribunal (art. 286, inc. 1°, parte fi-
Procedimiento Civil; puede ser solicitada nal, CPC). Contra esta resolución podrán
exclusivamente por el futuro demandante; interponerse recursos, ya que la ley no
y, en atención a su finalidad, está destina- los prohibió como en el caso de la abso-
da a preparar la acción que se piensa ins- lución de posiciones.
taurar. Para practicar esta diligencia, en cam-
Tendrá lugar esta medida prejudicial bio, del mismo modo que en la inspec-
siempre que haya motivo fundado para ción personal del tribunal, informe de
temer que una persona se ausente en bre- peritos nombrados por el mismo tribu-
ve tiempo del país (arts. 284 y 285, par- nal o certificación de ministro de fe, se
te 1ª, CPC). dará previamente conocimiento a la parte
El objetivo directo de la medida preju- en contra de quien se ha solicitado la
dicial en cuestión es que la persona cuya diligencia, sólo cuando se halle en el lu-
ausencia se teme, constituya en el lugar gar donde se expidió la orden o donde
donde va a entablarse el juicio, apodera- deba tomarse la declaración; y en los de-
do que le represente y que responda por más casos se procederá con intervención
las costas y multas en que sea condenado del defensor de ausentes (art. 286, inc. 2°,
(art. 285, parte 2ª, CPC). CPC).
Si la persona en contra de quien se
ha dictado esta medida prejudicial rehú-
sa cumplirla, incurrirá en el apercibimien- III. Requisitos para decretar medidas
to de nombrársele un curador de bienes prejudiciales
(art. 285, parte final, CPC).
Recordemos que si la persona a quien 324. ¿Cuáles son? Cuando estudiamos
se va a demandar se ausenta del país sin los requisitos que deben concurrir para
dejar apoderado que la represente, ha- decretar medidas precautorias, manifes-
brá que atenerse a las normas legales que tamos que estos requisitos eran de dos
en su oportunidad estudiamos sobre re- clases: generales, o sea, aplicables a toda
presentación judicial de las personas au- clase de medidas precautorias; y especia-
sentes (ver pág. 47). les o específicos, aplicables a la medida
precautoria de que se trata en particular.
323. Declaración testimonial. Esta Otro tanto acontece con las medidas
otra medida prejudicial se halla estable- prejudiciales. Deben concurrir requisitos
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generales, aplicables a toda medida preju- audiencia para que la diligencia se lleve
dicial; y requisitos especiales o específicos, a efecto, pues debe intervenir en ella la
que sólo dicen relación con la medida persona contra quien se pide la exhibi-
prejudicial de que se trate. ción (requisito general).
Los requisitos generales para decretar Solicito la medida prejudicial precau-
medidas prejudiciales son dos: toria de retención. Tendré que expresar
a) Que el que las solicite exprese la en la solicitud respectiva que pienso de-
acción que se propone deducir y somera- ducir tal o cual acción y exponer somera-
mente sus fundamentos (art. 287 CPC); y mente sus fundamentos (requisito gene-
b) Que se decreten sin audiencia de ral); determinar el monto de los bienes
la persona contra quien se piden, salvo sobre los cuales deseo que recaiga la re-
los casos en que expresamente se exige tención (requisito específico); ofrecer
su intervención (art. 289 CPC). fianza u otra garantía suficiente, a juicio
Los requisitos especiales, en cambio, son del tribunal, para responder por los per-
aquellos que deben concurrir para de- juicios que se originen y multas que se
cretar una determinada medida prejudi- impongan (requisito específico); soste-
cial en particular, los cuales ya estudiamos, ner que las facultades del futuro deman-
en detalle, al examinar cada una de estas dado no ofrecen suficiente garantía o
medidas. que tengo motivo racional para creer que
Veamos algunos ejemplos: procurará ocultar sus bienes (requisito
Solicito la medida prejudicial de exhi- específico); y, por último, tendré que
bición de un testamento. Tendré que ex- acompañar comprobantes que constitu-
presar en la solicitud respectiva que yan a lo menos presunción grave del de-
pienso deducir tal o cual acción y expo- recho que pretendo reclamar (requisito
ner someramente sus fundamentos (re- específico de la prejudicial y general de
quisito general). Luego agregaré que este la precautoria). El tribunal concederá la
testamento, por su naturaleza, interesa a medida prejudicial de retención sin au-
varias personas, entre otras, al propio so- diencia del futuro demandado, pues no
licitante (requisito específico). El tribu- se exige expresamente su intervención
nal, al decretar la exhibición, señalará una (requisito general).
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