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FRACASOS Y RETOS
RESUMEN
Por lo que en este documento se pretende analizar y presentar como resultado final una
serie de reflexiones de contenido socio jurídico, en cuanto a la situación de los niños,
niñas y adolescentes, en los términos del código de la infancia y la adolescencia,
referidos específicamente con el tema del sistema de responsabilidad penal juvenil para
adolescentes.
1
Coordinador de la Revista Notas de Derecho. Catedrático de la facultad de Ciencias Jurídicas, Sociales
y Humanísticas de la Fundación Universitaria del Área Andina. Conduce las cátedras de Civil General y
Personas. Orienta la asignatura de Sociología Jurídica. Ha sido distinguido con los títulos de las
especializaciones en Pedagogía y Docencia Universitaria así como en Derecho de Familia.
1
ABSTRACT
This article discusses the importance and relevance of the processes by which research
training, becomes a fundamental reference point for generating areas of discovery,
study and analysis of the idiosyncrasies of the communities as objects of verification and
testing, in this case specifically analyze the situation of children and adolescents, who
today in Colombia are in a vulnerable situation, which contributes to their own stability,
coupled with this is that the continuing violations of criminal law in force, all these as
statistics authorities have been facing throughout the justice system increasingly
younger. Which impinges on the constitutional protection as fundamental rights of
minors, apparently is in grave danger.
So in this paper aims to analyze and present the final result a series of reflections legal
partner content, regarding the situation of children and adolescents in terms of the code
of childhood and adolescence, specifically referred with the issue of juvenile criminal
responsibility system for adolescents.
Key words: Research, lines, criminal liability, adolescent, child protection, education
INTRODUCCION
El tema central de este documento surge a partir de las discusiones generadas en torno
a temas relacionados con el derecho de familia y de menores, toda vez que quienes se
acercan en estos tiempos modernos a las aulas universitarias, están en esa transición
entre la pubertad, la adolescencia y la juventud. Temas de discusión los que a partir de
la formación en temas del derecho civil y el derecho de familia, han generado muchas
horas de reflexión, inquietudes y puntos de encuentro. Dinámicas que han evolucionado
de una manera vertiginosa, tal como se evidencia en el número de estudiantes hombres
y mujeres que para el caso en concreto en la facultad de ciencias jurídicas, sociales y
humanísticas de la Fundación. Cada vez, ingresan a la educación superior, menores de
18 años, es en estos escenarios en los que debe interactuar y socializar hasta el
2
momento en que la comunidad académica le permita ese reconocimiento como uno
más al menos por el momento en el sistema de educación avanzada. Por lo que, el
comportamiento de los niños, niñas y adolescentes, se le salió de las manos al control
del sistema.
Siendo según esta teoría que las instituciones sociales serían medios colectivamente
desarrollados para la satisfacción de las necesidades biológicas y culturales de la
sociedad, toda vez que estas instituciones cumplen una función social, con miras al
mantenimiento de la estabilidad social, la que genera calidad de vida, sensación de
seguridad, libertad y respeto a los derechos fundamentales. Como el objeto de este
escrito no s una discusión en estrictos términos sociológicos, sino que se referencian
algunos elementos de esta teoría, los que pueden ser importantes para consolidar la
estructura general del documento. Hebert Spencer (1820 - 1903)2, Se le ha reconocido
como el fundador de esta teoría, en la que afirmaba que los individuos libres de
adaptarse a una sociedad cambiante, hacen que el progreso sea inevitable. retuvo del
2
. Según Spencer. Darwin revolucionó en el S.XIX la Biología al exponer su teoría del evolucionismo,
doctrina se aplica pronto a la Sociología de la mano de Spencer. Cuya primera teoría de Spencer es la
teoría evolucionista , para Spencer este evolucionismo queda reflejado del paso de lo "natural" y
"biológico" a lo "social" y "moral" . De esta manera considera que primero aparece la especie humana y
su constitución como organismo social para, una vez superado ese proceso, pasar a ser una civilización
que incorpora una calidad interna o moral a su propia esencia. Por lo que la sociedad del siglo XIX en
términos de Spencer, ha cortado esa cadena evolutiva, limitándose a quedarse en un estadio intermedio .
Para el autor la evolución pasa por la consecución del Estado liberal y la economía monetaria ya que esta
fue la manera de pasar de la familia a la tribu y de la tribu a la sociedad. Llegados a este punto Spencer
se separa de la teoría darwinista ya que no condiciona esta evolución a la factores biológicos. Para
Spencer el instinto de agresividad primitivo se ve sustituido por otras practicas sociales. Por tanto se
trataría de un darwinista social que considera que el desarrollo moral de la humanidad puede cambiar
ese determinismo biológico. http://www.sociologicus.com/clasicos/spencer.htm. Visitada el 13 de
septiembre de 2010. Hora: 10:00 a. m.
3
modelo del organismo biológico como la base para el entendimiento de la esfera social,
por lo que la sociedad entonces, se ha desarrollado a partir de la evolución (Darwin,
1873), por cuanto esta desarrolla estructuras especializadas (Gobierno), para
representar funciones especializadas (Coordinar todo el sistema), entendido este como
el control social, político y ciudadano. La que fue desarrolla como ya se dijo por Talcott
Pason (1902-1979)3, en los Estados Unidos, teoría en la que se sostiene que las
sociedades tienden hacia la autoregulación, así como a la interconexión e sus diversos
elementos (Valores, metas, funciones), Autoregulación en la que se incluye la
preservación del orden social, el abastecimiento de bienes y servicios, la protección a
la infancia, que es uno de los pilares en primera instancia de la Ly de infancia y
adolescencia. Teoría que está basada en la teoría de “los sistemas”, en la que se
establece que la sociedad se organiza como un sistema social, en los qu se deben
resolver al menos cuatro elementos fundamentales: a). Adaptación al ambiente, b).
Conservación del modelo y control de tensiones, c). Persecución de la finalidad y, d). La
integración.
4
social interpela con los espacios de la juridicidad, los saberes jurídicos concretos y la
práctica jurídica; identifica los efectos sociales del marco jurídico y su relación con el
Estado Social de Derecho. Entendida la investigación socio jurídica como el conjunto de
supuestos epistemológicos e instrumentos metodológicos que se deben utilizar para
formular el derecho, a partir de una concepción fáctica del mismo5 es un camino de
interpretación de la realidad social y permite comprender y profundizar los conceptos
del nuevo derecho6. Justificación teórica que sin desconocer los aportes de otros
importantes sociólogos seguidores de la escuela funcionalistas estructuralistas, servirán
de referente inmediato para hacer las aproximaciones necesarias para resolver la tesis
inicialmente formulada, y poder conocer de ser posible, desde este discurso qué ha
estado pasando con el tratamiento de los menores, cuando éstos se ven vinculados a
un proceso judicial.
En este orden de ideas, En el código del menor (Decreto 2737 de 1989)7, normativa
vigente hasta el 6 de noviembre de 2006, se quisieron plasmar todas las disposiciones
que venían rigiendo las diferentes situaciones irregulares en que se hallaban los
menores de edad, cuyo propósito inicial era dotar la administración pública de los
instrumentos legales, herramientas e infraestructura que hicieran efectivas la integral
protección de los niños. En los términos del artículo 44 de la Constitución Política de
Colombia:
5
GIRALDO, Angel Jaime y otros. Metodología y técnicas de la investigación socio jurídica. Librería del
profesional. Segunda edición. Bogotá. 2002.
6
Idem.
7
MONROY, Cabra Marco Gerardo. Derecho de familia y de menores. Librería ediciones el profesional
Ltda. Novena edición, Bogotá, 2004. Pág. 565. El Decreto 2737 de 1989. Fue expedido en ejercicio de las
facultades extraordinarias conferidas por la Ley 56 de 1988 y oía la comisión asesora designada para al
respecto, habiendo derogado la Ley 83 de 1946, ley orgánica e la defensa del niño, las Leyes 5ª de 1975
y 20 de 1982 y el decreto 1818 de 1964. Norma legal que hasta su vigencia fue sometida de manera
permanente mediante acciones públicas de inconstitucionalidad, para que la H. Corte Constitucional
Colombiana emitiera sentencias de exequibilidad e inexequibilidad relacionados con su articulado, siendo
las de mayor objeto de estudio y análisis las relacionadas con el “Menor autor o partícipe e una
infracción penal”. (C-019 de 1993, C – 042 de 1994 entre otras),
5
educación y la cultura, la recreación y la libre expresión de su opinión. Serán
protegidos contra toda forma de abandono, violencia física o moral, secuestro,
venta, abuso sexual, explotación laboral o económica y trabajos riesgosos.
Gozarán también de los demás derechos consagrados en la Constitución, en
las leyes y en los tratados internacionales ratificados por Colombia.
Los derechos de los niños prevalecen sobre los derechos de los demás.
En el título V. Del menor autor o partícipe de una infracción penal. Capítulo primero.
Disposiciones generales. Del Artículo 163 y siguientes, hasta el 217, se encontraban allí
definidas una serie de nomas amparadas bajo la presunción de legalidad, para que los
derechos fundamentales, el debido proceso y las garantías constitucionales no fueran
vulneradas por ninguna de las personas encargadas de administrar justicia. (Cotes
Pérez, 2001). Labor que se veía reflejada medianamente en los términos del artículo
168, en que se les delegaba en parte la responsabilidad a los equipos interdisciplinarios
quienes asesoraban a los jueces de menores para que previas las consideraciones
esbozadas en la audiencia, por parte de la trabajadora social, en las visitas
domiciliarias, entrevistas personales, el defensor de familia, los profesionales de los
centros de menores, los apoderados de oficio y/o confianza tomaban parte para que lo
menores se reintegraran a su grupo social, en los términos de los artículos 187 a 189.
Facultad discrecional de que disponían los jueces de menores de la época a fin de
proteger los intereses del menor infractor, hasta tanto se dictara la sentencia de
instancia. Pero como lo afirma la autora en su libro, estas realidades fácticas, son
totalmente ambiguas cuando estos se deben enfrentar nuevamente a su entorno, a su
grupo de amigos, su escuela, sí es que como en la mayoría de los casos estos estén
en la posibilidad de regresar al sistema educativo como una concesión solicitada
6
generalmente por los defensores de familia y abogados, en las audiencias de
juzgamiento para garantizar medianamente que el proceso llevado a cabo en las
instituciones contratadas por el Estado (Para el caso de Pereira, el creeme y la Linda en
Manizales), con miras que su resocialización, la rehabilitación, la justicia y la verdad
fueran garantizadas a las partes. Pero este modelo colapsó, y duró hasta el año de
2006, es decir, 17 años. Y la discusión ha sido la misma, ¿Qué hacer con los menores
infractores?.
El bienestar familiar es un servicio público a cargo del Estado, cuya prestación se hace
a través del Sistema Nacional de Bienestar Familiar y su órgano rector es el Instituto
Colombiano de Bienestar Familiar. En Colombia, el ICBF es un organismo del Estado
encargado de proteger al menor de edad y garantizarle sus derechos. Para ello cuenta
con instrumentos jurídicos como el Código del Menor, el cual contiene medidas de
protección para los menores en situación irregular. Esta entidad fue creada por medio
de la Ley 75 de 1968 ¿Por la cual se dictan normas sobre filiación y se crea el Instituto
Colombiano de Bienestar Familiar?, y reorganizada por la Ley 7 de 1979 ?. Por la cual
se dictan normas para la protección de la Niñez, se establece el Sistema Nacional de
Bienestar Familiar, se reorganiza el Instituto Colombiano de Bienestar Familiar y se
dictan otras disposiciones?. El ICBF es un establecimiento público descentralizado, con
personería jurídica, autonomía administrativa y patrimonio propio adscrito al Ministerio
de Salud. Su domicilio legal es la ciudad de Bogotá y tiene la facultad para organizar
dependencias en todo el territorio nacional. Para la ejecución de sus programas y
evaluación de sus actividades el ICBF está formado por tres niveles: Nacional, Regional
y Zonal (Art. 19 Ley 7 de 1979). Este ente coordina el Sistema Nacional de Bienestar
Familiar y como tal propone e implementa políticas, presta asesoría y asistencia técnica
7
y socio-legal a las comunidades y a las organizaciones públicas y privadas del orden
nacional y territorial.8
Artículo 20. Modificado por el artículo 124 del Decreto 1471 de 1990:
8
CORTE CONSTITUCIONAL COLOMBIANA. Sentencia T- 746 de 2005. M. P. CLARA INÉS VARGAS
HERNÁNDEZ. Bogotá, D.C., catorce (14) de julio de dos mil cinco (2005).
8
Otras funciones:
El Estado capta recursos mediante los aportes parafiscales9, los que deben ser
invertidos en la actualidad en lo que se conoce como el: Sistema nacional de bienestar
familiar y políticas públicas de infancia y adolescencia. Definidas en el libro III, artículo
201 y s. s de la nueva ley de infancia y adolescencia (Ley 1098 de 2006)10.
Norma legal que en su artículo 1º. Este código tiene por finalidad garantizar a los niños,
a las niñas y a los adolescentes su pleno y armonioso desarrollo para que crezcan en
el seno de la familia y de la comunidad, en un ambiente de felicidad, amor y
comprensión. Prevalecerá el reconocimiento a la igualdad y la dignidad humana, sin
discriminación alguna.
9
ASAMBLEA NACIONAL CONSTITUYENTE. CONSTITUCION REPUBLICA DE COLOMBIA. Bogotá.
1994. Julio de 1994. El artículo 338 de la Carta Política de 1991 introdujo en los ordenamientos legales -
con rango constitucional- las llamadas contribuciones parafiscales, lo mismo que las contribuciones
fiscales, las cuales deben ser claramente definidas en todos sus hechos constitucionales por los cuerpos
de representación popular, los únicos autorizados para imponerlas. Así mismo, el artículo 2° de la Ley
225 de 1995 define de la siguiente manera las contribuciones parafiscales: “Son contribuciones
parafiscales los gravámenes establecidos con carácter obligatorio por la ley, que afectan a un
determinado y único grupo social o económico y se utilizan para beneficio del propio sector. Por lo que
toda empresa o unidad productiva que tenga trabajadores vinculados mediante Contrato de trabajo debe
hacer un aporte equivalente al 9% de su Nómina por concepto de los llamados aportes parafiscales, los
cuales se distribuirán de la siguiente forma: 4% para el subsidio familiar (Cajas de Compensación
Familiar), 3% para el Instituto Colombiano de Bienestar Familiar (ICBF) y 2% para el Servicio Nacional de
Aprendizaje (SENA). Del Instituto Colombiano de Bienestar Familiar (ICBF). Sobre el respecto, la ley
89 de 1988 contempla: ARTICULO 1o. A partir del 1o de enero de 1989 los aportes para el Instituto
Colombiano de Bienestar Familiar -ICBF- ordenados por las Leyes 27 de 1974 y 7a de 1979, se
aumentan al tres por ciento (3%) del valor de la nómina mensual de salarios.
10
CONGRESO REPUBLICA DE COLOMBIA. Ley 1098 de 2006. Código de la infancia y adolescencia.
Bogotá. 2006.
9
Artículo 2º. Objeto. El presente código tiene por objeto establecer normas sustantivas y
procesales para la protección integral de los niños, las niñas y los adolescentes,
garantizar el ejercicio de sus derechos y libertades consagrados en los instrumentos
internacionales de Derechos Humanos, en la Constitución Política y en las leyes, así
como su restablecimiento. Dicha garantía y protección será obligación de la familia, la
sociedad y el Estado.
La tendencia mundial, como resulta evidente por las declaraciones de derechos y las
muchas disposiciones expedidas por los países, entre ellos Colombia, es la protección
de los niños, y a conseguir la efectividad de sus derechos, en cuanto de una parte son
el futuro de la humanidad, y de otra son quizá los seres más indefensos, respecto de
los cuales hay mayores posibilidades de daño, y una gran variedad de peligros de
diversa índole.
Pero, a pesar de todo eso, la situación de los niños en Colombia es terriblemente grave.
Las estadísticas, y los noticieros de radio y televisión, lo comunican a diario; ellos en
forma permanente y hasta creciente, y en distintos lugares de nuestro territorio, son
ofendidos, perseguidos, violados, torturados, abandonados, explotado laboral y
sexualmente, incluso asesinados. Asesinados en forma cobarde y alevosa,
aprovechando su indefensión o su inocente confianza, y muchas veces mediando lazos
familiares o de amistad con el homicida.11
Situaciones anteriores que son muy dramáticas, la que se repite a lo largo y ancho del
país, sin importar la condición social de los niños, niñas y adolescentes quienes están
abandonados a su suerte, sin que las entidades del Estado comprometidas hagan
mayores esfuerzos a fin de garantizar sus derechos y garantías.
11
HERNANDEZ, Galindo José Gregorio publicaciones y medios EU. Los derechos de los niños: Un
panorama desolador en Colombia. En: Elemento de juicio. Temas constitucionales. Año V, Tomo XIV.
Marzo- julio 2010. Bogotá. Pág. 7.
10
Como se ha visto hasta el momento, Colombia no ha estado ausente de la existencia
de nomas encargadas de la protección de los menores en todas sus condiciones. Los
principales tratados y declaraciones son los siguientes: Convención sobre los derechos
del niño, aprobado por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 20 de
noviembre de 1989. Declaración de los derechos del niño, reglas mínimas de las
naciones unidas para la administración de la justicia de menores (Reglas de Beijing).
Entre otros. Los que de acuerdo al “Bloque de constitucionalidad”, estas deben ser
concordantes con el derecho interno y de acuerdo al contenido del artículo 93 de la
Carta política. Los tratados que reconocen los derechos humanos y que prohíben la
limitación en los estados de excepción, prevalecen en el orden interno Colombiano.
De igual manera, sin bien la normativa vigente. Ley 1098 de 2006, ha establecido a lo
largo de su articulado una serie de disposiciones, relacionadas con la protección
integral de los niños, niñas y adolescentes: Artículos: 7°. Protección integral. Se
entiende por protección integral de los niños, niñas y adolescentes el reconocimiento
como sujetos de derechos, la garantía y cumplimiento de los mismos, la prevención de
su amenaza o vulneración y la seguridad de su restablecimiento inmediato en desarrollo
del principio del interés superior del menor (Artículo 44 Constitución política).
Artículo 8°. Interés superior de los niños, las niñas y los adolescentes. Se entiende por
interés superior del niño, niña y adolescente, el imperativo que obliga a todas las
personas a garantizar la satisfacción integral y simultánea de todos sus Derechos
Humanos, que son universales, prevalentes e interdependientes.
11
niños, las niñas y los adolescentes, prevalecerán los derechos de estos, en especial si
existe conflicto entre sus derechos fundamentales con los de cualquier otra persona.
2. Responder con acciones que procuren la protección inmediata ante situaciones que
amenacen o menoscaben estos derechos.
4. Dar aviso o denunciar por cualquier medio, los delitos o las acciones que los vulneren
o amenacen.
6. Las demás acciones que sean necesarias para asegurar el ejercicio de los derechos
de los niños, las niñas y los adolescentes.
12
Niño de 1989, a los principales instrumentos internacionales ratificados por Colombia a
partir de 1991, siendo el código del menor vigente anterior a todos los dispositivos
jurídicos mencionados, norma que se fundamentaba en la teoría de la situación
irregular, que inspiró las primeras legislaciones del siglo XX sobre la niñez, en factores
de riego y vulneración de sus derechos12.
Sentencia C-839/01
Magistrado Ponente:
Dr. MARCO GERARDO MONROY CABRA
12
UNIVERSIDAD, del Rosario. Facultad de jurisprudencia. Colección de textos de jurisprudencia. Nuevo
código de infancia y adolescencia. Antecedentes, análisis y trámite legislativo. Primera edición. Bogotá.
2007. Pág. 319.
13
MENOR DE EDAD-Responsabilidad penal/MENOR INFRACTOR-Respeto de derechos
y resocialización
14
especializado que permita resolver el problema de la delincuencia juvenil desde la
perspectiva de la resocialización, la tutela y la rehabilitación, evitando que el menor
desvíe su proceso de adaptación y trunque su desarrollo físico y moral, base del
desarrollo de la sociedad moderna. Mientras la ley se ajuste a los principios
constitucionales que guían el juzgamiento de los menores y conserve los objetivos que
marcan su derrotero, la existencia misma de esta jurisdicción no merece reproche de
constitucionalidad alguno; por el contrario, ésta debe ser avalada como el mecanismo
propicio para armonizar los derechos de los menores infractores y la conservación de la
seguridad pública.
Por su parte, las “Reglas de las Naciones Unidas para la protección de los menores
privados de libertad”, inspiradas también en las Reglas de Beijing, señalan como su
objetivo fundamental el establecimiento de " normas mínimas aceptadas por las
Naciones Unidas para la protección de los menores privados de libertad en todas sus
formas, compatibles con los derechos humanos y las libertades fundamentales, con
miras a contrarrestar los efectos perjudiciales de todo tipo de detención y fomentar la
integración en la sociedad”, para lo cual “[e]l sistema de justicia de menores deberá
respetar los derechos y la seguridad de los menores y fomentar su bienestar físico y
mental”.” El documento consigna un completo repertorio de principios y pautas-
innecesarias de citar en este espacio-que constituyen la reglamentación mínima a que
deberían acogerse los Estados en el manejo de la reclusión de los menores infractores.
Declarar EXEQUIBLE el inciso tercero del artículo 33 de la Ley 599 de 2000 que a la
letra señala “Los menores de dieciocho (18) años estarán sometidos al Sistema de
Responsabilidad Penal Juvenil.”
15
Sistema de responsabilidad en la que se deberán garantizar los principios y garantías
definidas en la carta política.
Ahora veamos, como ha sido tratado este tema en algunos países cercanos entre ellos
Argentina y Chile.
16
realizar un considerable gasto social. No es llamando instituto de rehabilitación a un
espacio hacinado, donde los menores son depositados y hasta vejados, como se
implementa una política de atención de los problemas de conducta juvenil. Es creando
espacios con capacidad de contención, con equipos especializados y multidisciplinarios.
Es decir que se necesitaría una inversión significativa. Pero algo similar demandaría la
propuesta de bajar la edad de punibilidad, ya que se debería ampliar la capacidad de
nuestras cárceles, las cuales están plenamente ocupadas. En nuestro país no son
muchos los lugares en condiciones de brindar herramientas para corregir y ayudar a los
adolescentes que cometen delitos. Tampoco parece suficientemente jerarquizada la
tarea de los asistentes sociales y demás profesionales especializados en jóvenes. Ante
tal realidad, no parece ni bueno ni sensato que sólo se los persiga para depositarlos en
las cárceles. Además, la mera extensión de la punibilidad quizás hasta agudice el
problema al alentar la socialización de los jóvenes en el medio carcelario. Por ello, ante
el actual nivel de conflictividad y delincuencia juvenil, se requiere un profundo cambio
en las estructuras asistenciales de la niñez y de la adolescencia.13
13
http://edant.clarin.com/diario/1999/05/19/i-01601d.htm. Editorial.
17
Fundación Paz Ciudadana muestra que entre 1995 y 1999, del total de los
aprehendidos por asalto y robo, el 45% tenía entre 15 y 19 años.
Ley de Menores
La actual ley que regula la justicia de menores (Ley 16.618) da lugar a procedimientos
diferentes para los jóvenes infractores. Entre los 16 y 18 años, un juez de menores
debe determinar si el menor actuó con o sin discernimiento. El discernimiento es un
procedimiento que data de 1810 y que implica dilucidar si el infractor tiene conciencia
de haber transgredido la ley y si distingue entre el bien y el mal. En la práctica, el
magistrado a cargo del proceso pide a profesionales como sicólogos y asistentes
sociales un informe psicosocial a partir del cual dictamina.
18
consume alcohol y drogas, y su grupo de amigos tiene antecedentes conductuales).
14
La Ley de Infancia y Adolescencia tiene por finalidad garantizar a los niños, a las niñas y a los
adolescentes su pleno y armonioso desarrollo para que crezcan en el seno de la familia y de la
comunidad, en un ambiente de felicidad, amor y comprensión. Prevalecerá el reconocimiento a la
igualdad y la dignidad humana, sin discriminación alguna, igualmente establecer normas sustantivas y
procesales para la protección integral de los niños, las niñas y los adolescentes, garantizar el ejercicio de
sus derechos y libertades consagrados en los instrumentos internacionales de Derechos Humanos, en la
Constitución Política y en las leyes, así como su restablecimiento. Dicha garantía y protección será
obligación de la familia, la sociedad y el Estado. Con la ley 12 de 1991 Colombia ratificó la Convención
sobre los Derechos del Niño, convirtiéndose en uno de los primeros Estados en incorporarlo a su
legislación. Sin embargo, no se ha adecuado su legislación de infancia y adolescencia a las directrices de
la Convención, ni tampoco a la Constitución de 1991, lo convierte a nuestro país en el más atrasado en
este tema. http://www.ginaparody.com/leyes/ley-infancia-adolescencia. Visitada el 10 de septiembre de
2010. Hora: 10:00 p. m.
19
En centros de atención para jóvenes, dependientes del Servicio Nacional de Menores,
Sename, se presentan situaciones como que se atienda en un mismo lugar a menores
que han cometido algún delito y a aquellos que han sido internados para protegerlos
por estar en una situación de riesgo social. Las alcaldías municipales, con la
orientación, colaboración y dirección del Instituto Colombiano de Bienestar Familiar, se
encargan de garantizar la restauración de derechos de los niños, niñas y adolescentes
en Colombia. Problemática que es similar cuando se pretende definir cuáles serían las
medidas a aplicar a los menores delincuentes, clase de establecimientos, autoridades
encargadas, es decir, la aplicación de todo un complejo sistema (Spencer, Parsons),
para buscar así mediante la autoregulación, el control social y garantizar la sana
convivencia entre todos los asociados y que le permitan reinsertarse en la sociedad15.
15
ttp://www.risolidaria.tdata.cl/Portada/Dirseccion/Home_Infancia.asp?dir=Temas_de_Analisis_09132010
16
Periódico el Espectador. Tema del día. Gobierno estudia reforma penal. Cárcel desde los 14 años. No.
35119, agosto 31 de 2010. Bogotá.
20
Se requieren políticas de Estado para rescatara eso menores de la violencia según lo
afirmado por Gloria María Borrero, directora de la Corporación Excelencia de la justicia.
De igual manera se afirma que aún faltan estudios de criminólogos, psicólogos y
sociólogos que sustenten si un joven de 14 años ya ha adquirido la racionalidad
necesaria para tomar decisiones en el sentido penal.
En: Suiza, 6 años, Inglaterra 10, Holanda, México, Ecuador, Perú, Chile 12, Alemania,
España, Italia 14, Suecia y Noruega 15, Portugal, Rusia 16 años.
21
sistema de adultos, conforme a la protección integral. El proceso deberá garantizar la
justicia restaurativa, la verdad y la reparación del daño.
En caso de conflictos normativos entre las disposiciones de esta ley y otras leyes, así
como para todo efecto hermenéutico, las autoridades judiciales deberán siempre
privilegiar el interés superior del niño y orientarse por los principios de la protección
integral, así como los pedagógicos, específicos y diferenciados que rigen este sistema.
Parágrafo. En ningún caso, la protección integral puede servir de excusa para violar los
derechos y garantías de los niños, las niñas y los adolescentes.
Artículo 141. Principios del sistema de responsabilidad penal para adolescentes. Los
principios y definiciones consagrados en la Constitución Política, en los instrumentos
internacionales de derechos humanos y en la presente ley se aplicarán en el Sistema
de Responsabilidad para Adolescentes.
22
Artículo 143. Niños y niñas menores de catorce (14) años. Cuando una persona menor
de catorce (14) años incurra en la comisión de un delito sólo se le aplicarán medidas de
verificación de la garantía de derechos, de su restablecimiento y deberán vincularse a
procesos de educación y de protección dentro del Sistema Nacional de Bienestar
Familiar, los cuales observarán todas las garantías propias del debido proceso y el
derecho de defensa.
Parágrafo 1°. Cuando del resultado de una investigación o juicio surjan serias
evidencias de la concurrencia de un niño o niña o un adolescente menor de catorce (14)
años en la comisión de un delito, se remitirá copia de lo pertinente a las autoridades
competentes de protección y restablecimiento de derechos.
Parágrafo 2°. El ICBF establecerá los lineamientos técnicos para los programas
especiales de protección y restablecimiento de derechos, destinados a la atención de
los niños, niñas o adolescentes menores de catorce (14) años que han cometido
delitos.
23
de policía judicial la policía de infancia y adolescencia, o en su defecto los miembros de
la policía judicial que sean capacitados en derechos humanos y de infancia. En todo
caso en las diligencias que se adelanten estará presente un Defensor de Familia.
Artículo 149. Presunción de edad. Cuando exista duda en relación con la edad del
adolescente y mientras la autoridad pericial competente lo define, se presume que es
menor de 18 años. En todo caso se presumirá la edad inferior.
Artículo 150. Práctica de testimonios. Los niños, las niñas y los adolescentes podrán
ser citados como testigos en los procesos penales que se adelanten contra los adultos.
24
Sus declaraciones solo las podrá tomar el Defensor de Familia con cuestionario enviado
previamente por el fiscal o el juez. El defensor sólo formulará las preguntas que no sean
contrarias a su interés superior.
El mismo procedimiento se adoptará para las declaraciones y entrevistas que deban ser
rendidas ante la Policía Judicial y la Fiscalía durante las etapas de indagación o
investigación.
Artículo 151. Derecho al debido proceso y a las garantías procesales, Artículo 152.
Principio de legalidad, Artículo 153. Reserva de las diligencias, Artículo 154. Derecho
de defensa, Artículo 155. Principio de inmediación.
25
Parágrafo. Los niños, las niñas y los adolescentes que se encuentren fuera del ámbito
de su comunidad y que cometan delitos, serán sometidos al sistema de responsabilidad
penal para adolescentes, si no quieren retornar a sus comunidades de origen.
A pesar de lo garantista que pueda ser esta nueva normativa, y así se ha evidenciado
en las revisiones constitucionales cuando han sido objeto de demandadas en su
articulado17. La preocupación de los jueces constitucionales ha sido siempre y será que
en respeto de los mandatos de la carta política, las penas o las medidas que se les
apliquen a los niños, niñas y adolescentes quienes hayan sido autores, cómplices,
determinadores, autores intelectuales sin importar los rangos de edad en los que hayan
cometido estos delitos recibirán especial protección del Estado.
17
CORTE CONSTITUCIONAL DE COLOMBIA. Sentencias: C- 389 de 200. M. P. Marco Gerardo Monroy
Cabra. Sentencia C- 817 de 1999. M. P. Carlos Gaviria Díaz, así como las sentencias C- 5 de 1993, c –
19 de 1993, T – 47 de 1995, T- 408 de 1995, C- 459 de 1995 y C- 383 de 1995, entre otras).
26
Entonces qué ha pasado para que la delincuencia juvenil haya aumentado de manera
significativa en todas las ciudades del país, lo que no ha sido extraño a la ciudad de
Pereira, y los municipios del departamento de Risaralda.
Ahora bien, ante esta complejidad dialéctica, en cuanto al sistema anterior, (Código del
menor, decreto 2737 de 1989), no comprometía taxativamente la familia, pero sí lo
hacía por interpretación de acuerdo al artículo 19: “…Los convenios y tratados
internacionales ratificados y aprobados de acuerdo con la Constitución y las leyes,
relacionados con el menor, deberán servir de “guía” de interpretación y aplicación de las
disposiciones del presente código, en igual sentido del artículo 22 de la disposición e
cita determina que la Interpretación de las normas contenidas en el presente código
deberá hacerse teniendo en cuenta que su finalidad es la “protección del menor”.
Existían en la ciudad dos jueces de menores, funcionarios judiciales, con su grupo de
empleados, evidenciaban desde ya mucha congestión, atendiéndose solo procesos
con detenidos, en flagrancia, en las que había coparticipación con mayores de edad,
infracciones penales en las que los menores estaban expuestos ante la influencia de los
mayores, en sus grupos, el colegio.
27
los cuales Colombia sea Estado Parte, que reconocen derechos humanos y prohíben
su limitación en estados de excepción, así como en la doctrina de los órganos de
protección de los Derechos Humanos, o de los tribunales internacionales de Derechos
Humanos. Es la teoría del bloque de constitucionalidad adoptada por la Corte
Constitucional.18
Las difíciles condiciones en las que viven los niños, niñas y adolescentes en la
actualidad, toda vez que hay menos diálogo entre los padres, los hijos, las parejas, en
la familia; trayendo como consecuencia: Divorcios, separaciones, rupturas, malos
tratos, violencia físicas y sicológicas, y en el caso extremo abandono del hogar, como
espacio temporal de esta relación. Lo que genera sentimientos de frustración y rencores
entre los afectados.
18
Monroy Cabra, Marco Gerardo. Interpretación Constitucional. Ediciones Librería del Profesional.
Bogotá. 2005. pp. 136 y ss.
19
Sociólogo alemán, Estudió en las universidades de Heidelberg, Berlín y Gotinga, interesándose
especialmente por el Derecho, la Historia y la Economía. Las primeras investigaciones de Max Weber
versaron sobre temas económicos, algunas de ellas realizadas por cuenta de los intelectuales reformistas
conocidos como «socialistas de cátedra». Desde 1893 fue catedrático en varias universidades alemanas,
fundamentalmente en Heidelberg, salvo los años 1898-1906 en que, aquejado de fuertes depresiones,
dejó la enseñanza para dedicarse a viajar y a investigar.
28
CONCLUSIONES FINALES
En la que las disposiciones legales vigentes al parecer, no han podido controlar la alta
incidencia de niños, niñas y adolescentes en conductas delictivas desde hurtos
callejeros, homicidios, porte ilegal de armas, porte y tráfico de sustancias
estupefacientes, en la que en la mayoría de los casos los adultos se aprovechan de la
inocencia y poca madurez de estas personas, para que comentan delitos con la
presunción que como son menores de edad, y el Estado no tiene las condiciones
adecuadas y necesarias para su reclusión, en pocos días están nuevamente en las
calles de las grandes ciudades poniendo en grave riesgo la seguridad personal y
ciudadana.
El debate que tendrá que dar desde el legislativo, la administración de justicia, los
operadores de justicia y la sociedad entera es determinar si los menores, a pesar de las
capacidades que se evidencian en estos tiempos modernos (Autonomía, libre desarrollo
de la personalidad, derecho a la intimidad entre otros derechos fundamentales), estarán
en la capacidad sicológica y por ende jurídica para que respondan por sus culpas, y las
conductas delictivas que hayan cometido sin importar la gravedad de la misma. Es
decir, las penas deben ser ejemplarizantes, con la ayuda y colaboración del Estado
para que estos menores se resocialicen y se integren a la vida social y política del país.
De igual manera, en los términos del artículo 2341 y siguientes del C. Civil Colombiano,
los padres deberán responder dentro de sus acciones por los daños y perjuicios que
estos ocasiones en razón del delito y/o delitos cometidos, por estar sometidos a la
29
patria potestad en razón a la edad, así por la falta de cuidado y control de los mismos.
Toda vez, que a pesar de los avances del mundo moderno en lo que se ha llamado la
posmodernidad, la familia en su conjunto está en la obligación social y moral de ofrecer
buenos ciudadanos, respetuosos de las autoridades y del Estado de derecho.
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