Teoría pura del Dx- Hans Kelsen

Capitulo XI
Los Modos de Creación del Dx

1. Formación del Dx y forma del Estado.

La T. de la estructura jerarquica del orden jurídico muestra al derecho en

movimiento.

Dx Público: son las obligaciones creadas bajo el consentimiento de quienes

van a tener que cumplirlas?

Forma del Estado: modo de creación del Dx en el grado superior del orden
jurídico, es decir, las reglas establecidas por la Constitución para la formación
de normas generales- Identificacion Estado con la Constitución.

El problema de la forma del Estado, no se planeta únicamente en la relación

constitución-legislación, sino también grados de formación del Dx y
especialmente relación entre las normas generales de la Constitución y las
normas individuales de los actos administrativos, sentencias jurídicas y de
los actos jurídicos de Dx privado.

2. Dx Público y Dx privado

Las únicas verdaderas relaciones jurídicas son las del Dx privado, pues se
realizan entre iguales y no hay subordinación de uno al otro.

El valor jurídico superior atribuido al Estado en relación a sus súbditos

consiste en que el orden jurídico confiere a los individuos dotados de la
calidad de órganos del Estado, o por lo menos a algunos de ellos
denominados magistrados, el poder de obligar a los súbditos mediante
declaraciones unilaterales de voluntad.

Producci´ón democratica del Dx: dos individuos generan un contrato;

participan en la norma que han creado.

Producción autocratica: sujetos sometidos a una orden administrativa; no

participan en la creación de la norma.

3. Función ideológica del dualismo del Dx público y el Dx privado

La diferencia decisiva entre el derecho público y el derecho privado radica en

la oposición de dos modos de formación del derecho
Los actos juridicos al igual que los contratos son actos jurídicos, en ambos
se individualiza una ley general. Ambas representan la voluntad del Estado.

La concepción desde un punto de vista pplotico, donde los unicos hechos

juridicos s encuentran en el Dx privado, es negada por Helsen. Esto son dos
tecnicas diferentes, pero no hay oposicion entre Estado y Derecho.

Hemos tenido ocasión de mostrar precedentemente que entre los derechos

subjetivos no hay oposición entre los públicos o políticos y los privados1.
Estos últimos son derechos políticos con el mismo título que aquellos a los
cuales se reseña esta calificación. Unos y otros permiten participar en la
formación de la voluntad del Estado y, por lo tanto, intervenir en el dominio
de la política.

El Dx privado esta basado en la producción y el reparto en una economía

capitalista. Esta seria vista como autocratica en un gobienro socialista-
relación con el Dx administrativo actual.