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Penal IICARPETA - 2
Penal IICARPETA - 2
CAPÍTULO I
INSTIGACIÓN A COMETER DELITOS (art. 209)
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llegue a un grupo de personas. No es discursivo. Tampoco el número de
persona; lo decisivo es la existencia de una limitación en el círculo de
destinatarios que establezca una relación personal entre estos instigados y el
instigador.
CAPÍTULO II
ASOCIACIÓN ILÍCITA (art. 210 y 210 bis)
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desde la óptica penal, por la razón que los inimputables carecen de voluntad
para delinquir y asociarse con fines delictivos. El dolo debe abarcar el
conocimiento de que los componentes de la asociación son tres o más.
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CAPÍTULO III
INTIMIDACIÓN PÚBLICA (art. 211)
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ASPECTO SUBJETIVO (art. 211): los actos deben ser ejecutados para infundir
el temor público, suscitar tumultos o desórdenes, por lo que se trata de un
delito doloso. Es suficiente que el autor tenga conciencia que el medio es
idóneo para esos propósitos, o que se lo tenga por tal.
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CAPÍTULO IV
APOLOGÍA DEL CRIMEN (art. 213)
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CAPÍTULO V
OTROS ATENTADOS CONTRA EL ORDEN PÚBLICO (art. 213 bis)
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DELITOS CONTRA
LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA
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CAPÍTULO I
ATENTADO Y RESISTENCIA CONTRA EL ORDEN
ATENTADO CONTRA LA AUTORIDAD (art. 237)
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RESISTENCIA Y DESOBEDIENCIA (art. 239).
ACCIÓN: resistir o desobedecer a un funcionario público en el ejercicio de sus
funciones.
Diferencia con el atentado: la resistencia supone oposición al cumplimiento de
un acto del funcionario público. En el atentado el funcionario puede no haberse
propuesto dejar de hacer o hacer nada y el sujeto activo se lo impone.
RESISTENCIA: Caracteres.
1.- Oportunidad: tiene lugar contra una decisión que va a ejecutarse o
comienza a ejecutarse.
2.- Se persigue una omisión: se trata de evitar la ejecución de una orden.
3.- Identidad: el uso de la fuerza o coacción deben destinarse al incumplimiento
de la orden.
SUJETO PASIVO: funcionarios públicos, y la ley lo extiende a las personas que
le presten asistencia, mientras dure ésta. El art. 240 reviste de la calidad de
funcionario quien hubiere aprehendido a un delincuente in fraganti.
El funcionario debe haber actuado en el ejercicio legítimo de sus funciones,
fuera de ellas queda desprotegido de la tutela legal.
SUJETO ACTIVO: cualquiera.
ASPECTO SUBJETIVO: es una figura dolosa.
CONSUMACIÓN: con la acción tendiente a evitar el cumplimiento de la orden o
disposición. No es posible la tentativa.
Desobediencia: es una forma de resistencia menor, en la que no se emplea la
intimidación o fuerza. Se requiere una orden clara y concreta .
el momento de la acción es situado en un tiempo posterior al de concretarse la
orden y ser conocida por quien es objeto de ella.
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Inc. 2.-
ACCIÓN: impedir o estorbar a un funcionario público en cumplimiento de un
acto propio de sus funciones, que no esté comprendido en el atentado. Los
medios son la astucia o el engaño.
AUTOR ACTIVO: puede ser cualquiera; si es cometido por un funcionario
público le corresponde la inhabilitación prevista en el art. 20 bis.
Las dos figuras son dolosas, que recae sobre el conocimiento de los actos que
se perturban, en el inc. 1 y en el inc.2 deben concurrir los mismos requisitos
que para el atentado.
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conocen más de un idioma y son citados para traducir lo vertido en otro
idioma. La desobediencia a la citación es un delito doloso.
CAPÍTULO II
DESACATO (art. 244)
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FALSA DENUNCIA (art. 245).
ACCIÓN: denunciar falsamente un delito ante la autoridad.
Debe denunciarse un delito de los contenidos en el código penal o leyes
especiales; la denuncia de una falta o una contravención carece de relevancia.
El hecho ha de ser objetivamente falso.
Supuestos de falsa denuncia: cuando el hecho no se ha realizado; cuando se
imputa un delito realizado a quien no tuvo participación en él; cuando siendo
cierto el acto y el autor la persona indicada se omiten circunstancias que
eximen de responsabilidad; cuando se denuncian hechos que no son delito
pero se los presente como tales; cuando se imputa al mismo tiempo un hecho
verdadero y otro falso.
Debe ser realizado ante autoridad competente. En los delitos de acción privada
es el juez, cuando se trata de denuncia (acción pública) el número de
funcionarios que queda comprendido en el de autoridad competente es mayor.
Una vez formulada la denuncia, la acción no puede ser parada por él.
CONSUMACIÓN: en el momento que los hechos llegan a conocimiento de la
autoridad.
ELEMENTO SUBJETIVO: es un delito doloso , se debe tener conciencia de la
falsedad, es necesariamente intencional, de mala fe.
El dolo eventual no es bastante. Para configurarlo se requiere que el autor no
dude de la falsedad de los hechos que denuncia.
No se admite el delito culposo.
Ante un error, si obra de buena fe, no es culpable, aún cuando sea salvable.
Es posible la instigación; quien decide a otro a otro a formar la denuncia falsa,
tendrá la pena de autor material si el autor material obra sin conocimiento. Sólo
es punible el instigador. Si el instigador y el instigado saben, ambos son
punibles.
Es posible la comisión de calumnias sin injurias y viceversa. Por ejemplo:
Falsa denuncia sin calumnia: cuando se querella por delito de acción privada.
Calumnia sin falsa denuncia: los casos de calumnia no judicial. En cuanto al
concurso con injuria, la falsa denuncia se comete en los casos de falsa
imputación.
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CAPÍTULO III
USURPACIÓN DE TÍTULOS Y HONORES
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mediado cesantía o suspensión y así, sin solución de continuidad se pasa de lo
lícito a lo ilícito.
CONSUMACIÓN: con el primer acto de autoridad.
La ilicitud del desempeño de las funciones públicas está dada en este caso por
la pérdida de las facultades funcionales.
El funcionario cesa por ministerio de la ley, en los cargos en que la ley
preestablece su duración. Para éstos el vencimiento es el punto de inflexión
entre los actos lícitos e ilícitos sin necesidad de notificación. Otra veces la
cesantía es obra de una resolución ; también la suspensión.
Subjetivamente: el hecho es doloso; la ignorancia o error excluyen el dolo.
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CONSUMACIÓN: con el hecho de llevar la insignia o distintivo en forma
ostensible o de atribuirse los grados , títulos u honores por cualquier medio. Es
un delito de peligro. Pero si va más allá de la ostentación y se ejercen actos
propios de la actividad, se incurre en otros delitos.
Ilegitimidad, resulta de la falta de derecho para usar la insignia o distintivo, la
carencia de grado o título u honor.
Insignias y distintivos se refieren a una función y los grados académicos, títulos
u honores son conferidos en virtud de méritos determinados.
Carece de significado que reúna o no las condiciones para el cargo y que sea
un experto en la materia.
Las insignias o distintivos son las oficiales, que corresponden a un cargo
público. Los grados académicos, títulos u honores son los oficiales o
legalmente autorizados. Grados académicos son los que otorgan los
establecimientos oficiales. Títulos son los expedidos en el país y corresponden
a las profesiones reglamentadas.
Arrogarse honores se trata de honores oficiales.
ASPECTO SUBJETIVO: doloso, sin que se requiera fin ilícito. El dolo consiste
en la conciencia de no poseer el título, grado u honor o no desempeñar el
cargo al que corresponden las insignias o distintivos de los que se hace gala.
CAPÍTULO IV
ABUSO DE AUTORIDAD Y VIOLACIÓN
DE LOS DEBERES DE LOS FUNCIONARIOS PÚBLICOS
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El abuso: puede resultar de que el acto sea contrario a las leyes o a la
Constitución, o que sea legítimo en determinadas condiciones, que no se dan
en el caso. Está facultado para hacerlo pero lo hace en situaciones en las que
no corresponde.
MATERIALIDAD: el hecho puede consistir en dictar resoluciones u órdenes
contrarias a la ley, como en ejecutar las órdenes o resoluciones ya existentes o
en no ejecutar las leyes cuyo cumplimiento le incumbe al autor.
El abuso de autoridad del art. 248, debe concretarse en alguna de esas
conductas que violen las constituciones o las leyes.
Puede materializarse a través de una omisión consistente en no ejecutar las
leyes cuyo cumplimiento le incumbe al autor. Se trata de leyes, el
incumplimiento de órdenes es desobediencia.
CONSUMACIÓN: con la acción o la omisión, según se dicte o ejecute
resoluciones u órdenes; o de no ejecutar las leyes. No se admite tentativa.
ASPECTO SUBJETIVO: es doloso y puede abarcar el conocimiento de la
ilegalidad de las resoluciones u órdenes que se dicten , transmitan o ejecuten.
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OMISIÓN O RETARDO DE AUXILIO (art. 250).
ACCIÓN: omitir, rehusar o retardar la prestación de un auxilio legalmente
requerido.
Presupuestos:
Legalidad del requerimiento y competencia de la autoridad.
El primero surge de que el requerido no tiene el deber de indagar la justicia
intrínseca del pedido. Competencia, supone facultad para formularlo; no
desobedece a quien se le ordena los que no está en su órbita funcional.
SUJETO ACTIVO: está limitado a los agentes y jefes de la fuerza pública.
Fuerza pública es la encargada del mantenimiento del orden público, no están
incluidas las fuerzas armadas que no son fuerza pública.
El delito es doloso, sin que se requiera propósito específico.
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Requiere el daño del servicio público, de modo que el hecho se consuma con el
perjuicio. Habrá, para considerar el daño, que tomar en cuenta las
circunstancias.
AUTOR: sólo puede ser un funcionario público, el hecho es doloso, sin que se
requiera propósito específico.
CAPÍTULO V
VIOLACIÓN DE SELLOS Y DOCUMENTOS
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Romper o despegar un sello puede no configurar el delito si existen otros con
los que resulta asegurado de modo igualmente eficaz la conservación o la
identidad de la cosa.
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Los objetos deben estar destinados a servir de prueba, en tanto que para los
registros y documentos es suficiente con el interés del servicio público.
Soler piensa que los documentos deben estar destinados a servir de prueba.
Presupuesto: que los registros y documentos sean confiados a la custodia de
un funcionario o de otra persona en el interés del servicio público. Su puesta en
custodia debe ser oficial.
AUTOR: en su forma dolosa, puede ser cualquiera; al funcionario, además de
la pena le corresponde la inhabilitación. El culposo sólo puede cometerse por el
depositario.
El dolo se satisface con el conocimiento de la situación y destino de la cosa o la
característica de registro o documento y la voluntad de quebrar la custodia.
La figura culposa requiere la conexión objetiva entre la culpa del depositario y
la acción dolosa de un tercero.
CAPÍTULO V
COHECHO
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La solución es la misma cuando actúa una persona interpuesta. Aquí se
requiere que el tercero actúe con conocimiento y consentimiento del
funcionario.
La retribución por actos ya cumplidos no ingresa en la figura del cohecho
(Soler).
Lo que se recibe es dinero o cualquier dádiva y lo que se acepta es una
promesa.
Dádiva es cualquier provecho, valor o utilidad con o sin valor económico. El
funcionario recibe la dádiva o acepta la promesa y el cohechante le entrega u
ofrece, para hacer o dejar de hacer algo. este no hacer se refiere al hecho al
cual el funcionario se compromete y no al delito que se consuma por el acto
positivo de recibir o aceptar.
Lo que el funcionario toma a su cargo debe ser relativo a sus funciones . Esta
relación funcional cede en la venta de influencia ya que esta acción no es de la
competencia.
AUTOR: un funcionario público.
El cohecho pasivo es un delito con codelincuencia necesaria, mientras que el
activo basta que uno solo ofrezca para la configuración. Admite participación.
El funcionario debe tener competencia para lo que se le pide si no incurre en el
delito de estafa.
ASPECTO SUBJETIVO: es doloso; el dolo requiere conciencia y voluntad de
recibir la dádiva como retribución ilícita por un acto del cargo.
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para hacer que otro juez obre de determinado modo, torna al primer juez en
persona interpuesta.
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CAPÍTULO VII
MALVERSACIÓN DE CAUDALES PÚBLICOS
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CONSUMACIÓN: el delito se consuma al causarse el perjuicio, es correcto el
concepto de sustraer que dice que es poner los bienes fuera de la custodia
bajo los cuales las leyes lo colocan . Para la consumación es preciso que ese
vínculo haya sido quebrado.
Admite tentativa.
La relación funcional fue señalada como situación preexistente al hecho
delictuoso.
El título más amplio es la administración, pues comprende la percepción y
custodia, lo que no ocurre a la inversa. Administrar supone disponer y destinar
los bienes objeto material del peculado.
Percepción: es la facultad de recibir bienes para la administración; no es
forzoso que se reciban en propiedad, pero son para la administración pública.
Importa que el funcionario tenga la función de guarda y vigilancia en el caso.
La administración, percepción o custodia debe haber sido confiada al
funcionario por razón de su cargo, no es confianza personal.
AUTOR: un funcionario público en relación funcional con los bienes o que
administrare bienes que se encuentren en algunas de las situaciones del art.
263.
El delito del primer párrafo es doloso, recae sobre el conocimiento de que se
actúa como funcionario y que los bienes que pertenecen a la administración
pública le han sido confiados, o alguno de los títulos que la norma indica y la
voluntad de sustraer.
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AUTOR: debe ser un funcionario público; puede ser el provecho en favor propio
o de terceros; éstos deben ser ajenos a la administración. La participación es
posible.
ASPECTO SUBJETIVO: es un hecho doloso, debe abarcar el conocimiento de
que los servicios o trabajos son pagados por una administración pública y lleva
implícita la conciencia de que se obtiene un provecho.
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SUBJETIVISMO: el hecho es doloso, que recae sobre el conocimiento de la
obligación de entregar y de la existencia del requerimiento válido.
CAPÍTULO VIII
NEGOCIACIONES INCOMPATIBLES CON
EL EJERCICIO DE LAS FUNCIONES PÚBLICAS
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CAPÍTULO IX
LAS EXACCIONES ILEGALES
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ASPECTO SUBJETIVO: el hecho es doloso; el funcionario ha de actuar
abusando de su cargo y requiere algo a lo que no tiene derecho. El autor debe
saber que reclama lo que no se le debe. Está excluida la forma culposa.
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CAPÍTULO IX bis
ENRIQUECIMIENTO ILÍCITO DE FUNCIONARIOS Y EMPLEADOS
UTILIZACIÓN DE INFORMACIONES OFICIALES RESERVADAS
CON FINES DE LUCRO. (art. 268) (1)
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el incremento y la duración de la función, por lo que no parece exacto hablar de
presunción.
Frente a un enriquecimiento efectivo, no presunto, quien ha de explicarlos,
para liberarse de la evidencia derivada de esa prueba real, es el sospechado.
ACCIÓN: la ley castiga el hecho de enriquecerse ilícitamente, aunque el no
justificar ese enriquecimiento sea una condición de punibilidad; el
enriquecimiento puede ser formulado al funcionario, luego de haber cesado
como tal
CONSUMACIÓN: con el enriquecimiento. No resulta punible la tentativa.
Enriquecimiento: puede ser una disminución del pasivo o un aumento del activo
durante el desempeño de la función. Ha de ser apreciable, pero ¿cómo se mide
el carácter de apreciable?
Fontán Balestra propone el análisis de la proporción, de relacionar el volumen
del enriquecimiento con entradas y bienes del funcionario, de modo que el
aumento pueda ser considerado normal o no.
El funcionario debe ser debidamente requerido, para revelar la procedencia del
enriquecimiento.
Puede ser requerido el funcionario, sino de persona interpuesta para
disimularlo (testaferro).
Prueba: la prueba puede ser de cualquier naturaleza. Esa prueba, que
evidencia un incremento extraño a la función, se mantendrá secreta y no podrá
ser usada en su contra; el secreto se mantiene a pedido del interesado.
SUJETO ACTIVO: el funcionario puede ser solamente sujeto activo, mientras
dure su cargo; el requerimiento puede ser posterior a la función, la prescripción
se suspende mientras alguno de los que han participado se encuentre en un
cargo público.
CAPÍTULO X
PREVARICATO
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PREVARICATO DE LOS JUECES Y PERSONAS EQUIPARADAS (art. 269).
ACCIÓN: consiste en dictar resoluciones contrarias a la ley expresa, invocadas
por las partes o por el mismo juez, o en citar, para fundar una resolución,
hechos o resoluciones falsas.
En el primer caso se trata de prevaricato de derecho, en el segundo, de
prevaricato de hecho.
La invocación debe ser hecha en una resolución, quedan excluidas las
decisiones tomadas en superintendencia.
La resolución debe ser contraria a la ley expresa invocada por las partes o por
el mismo juez, esto es el prevaricato de derecho.
El prevaricato de hecho se da cuando se cita hechos o resoluciones falsas y
deben haber sido invocados para fundar la sentencia.
CONSUMACIÓN: en el momento de dictarse la resolución; no es posible la
tentativa.
ASPECTO SUBJETIVO: es doloso, está constituido por el conocimiento que
tiene el juez de los hechos sometidos a su decisión, sino por sus
conocimientos, y la voluntad de obrar en contra de ellos.
Los conocimientos requeridos pueden situarlo al margen del prevaricato.
¿Puede un juez lego cometer prevaricato?. La doctrina en estos supuestos
acepta el prevaricato de hecho; esta forma de prevaricato está dada por la
contrariedad de la resolución con la ley por lo que no se admite el error porque
el conocimiento pertenece al tipo.
Entre el error o la negligencia y el dolo, hay ciertos matices. El primero de esos
es la interpretación que el juez debe hacer de la ley para aplicarla.
En el prevaricato de hecho el juez invoca hechos falsos, y las resoluciones
falsas a las que hace referencia la ley han de tener vinculación con la causa y
con lo que en ella se decida.
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Se aplica lo dispuesto en el primer párrafo. Declara aplicable, a los árbitros y
arbitradores amigables componedores.
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CONSUMACIÓN: al momento de causarse el perjuicio.
Para que los actos de prevaricato adquieran significado es preciso la exigencia
de obrar deliberadamente, que es algo más que el dolo, ya que no sólo implica
en conocimiento de la situación, sino la voluntad de aceptar el perjuicio que se
causa.
SUJETOS ACTIVOS: los abogados y mandatarios judiciales. Puede tener lugar
por sí o por interpuesta persona; éste si obra con dolo es cómplice necesario.
ARTÍCULO 272.
Por este artículo se extiende el número de personas que pueden ser autores a
los fiscales, asesores y demás funcionarios encargados de emitir su dictamen
ante las autoridades.
CAPÍTULO XI
DENEGACIÓN Y RETARDO DE JUSTICIA (art. 273)
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Presupuesto: que estén vencidos los términos que las leyes acuerdan a los
jueces para decidir y que las partes o una de ellas haya requerido al juez para
que resuelva.
Es preciso para que se dé el delito la concurrencia de ambas.
CONSUMACIÓN: cuando el juez incurre en retardo después de vencidos los
plazos establecidos y haber sido requerido por las partes.
ASPECTO SUBJETIVO: es doloso y el retardo debe haber sido malicioso.
CAPÍTULO XII
FALSO TESTIMONIO
Bien jurídico: los intereses que son motivo del pleito, el normal funcionamiento
de la actividad judicial
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Peritos: poseen conocimientos especiales. Intérpretes son quienes traducen los
dichos vertidos en otro idioma. La ley los coloca en pie de igualdad a los
testigos.
El testigo depone sobre hechos o circunstancias que han sido percibidas por
sus sentidos. Para cada cual, lo cierto es lo percibido, así sólo puede llegarse a
la noción exacta de falsedad a través del elemento subjetivo.
El testigo debe decir la verdad y nada más que la verdad.
Tres son los modos de cometer falso testimonio:
a) Afirmar una falsedad, b) negar la verdad y c) callar la verdad.
La primera es la más típica y requiere un acto positivo.
En el segundo caso, quien niega, también ejecuta un acto positivo.
En tercer lugar, el acto de callar significa un acto negativo.
Lo más frecuente será que el testigo diga que ignora lo que se le pregunta,es
que dichos no se vincula con los dichos que deben ser objeto de testimonio, de
modo que no niega ni afirma.
El contenido de la declaración debe corresponder a hechos que pueden tener
influjo sobre el modo de ser resuelta la litis. Es un delito de peligro; a posteriori
podrá apreciarse si hubo o no perjuicio. No toda falsedad es falso testimonio
sino solo lo que se vincula con la actitud mental del juez al momento de decidir.
La validez de la declaración incide para apreciar la existencia de falso
testimonio. La opinión que requiere la validez de la deposición válida exige
requisitos: A) que sea completa, B) que sea ante juez competente y C) que sea
realizada con las formas requeridas.
CONSUMACIÓN ; en el momento de quedar concluida la declaración o de
presentarse el peritaje o informe. La retractación carece de significado; el delito
se perfecciona al momento de quedar concluida la declaración o presentado el
peritaje o informe.
El juramento o promesa de decir la verdad no está expresamente exigido,
aunque algunos sostienen que la falta determina la nulidad de ésta y excluye el
delito de falso testimonio.
La declaración, informe, interpretación o traducción debe ser hecha ante la
autoridad competente, que es aquella facultada para recibir declaraciones.
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ACCIÓN: es idéntica a la del primer párrafo. La falsedad debe tener lugar en
una causa criminal. Causa criminal es cualquiera que persiga la aplicación de
una pena prevista en el código.
Lo que importa es que la falsedad suponga perjuicio para el inculpado y
subjetivamente que el autor lo sepa.
ARTÍCULO 276.
La materialidad del delito es la misma, la diferencia está en que la declaración
se obtiene mediante cohecho. El testigo recibe una dádiva para producir la
falsedad.
CONSUMACIÓN: con la declaración falsa. Hay tentativa, cuando se soborna y
la declaración no tiene lugar.
Quedan fuera otra formas de instigación que aquella que se comete mediante
un soborno.
ASPECTO SUBJETIVO: es doloso. Queda descartado el culposo. Se comete
falso testimonio cuando el sujeto sabe que lo que dice es falso y oculta algo
que sabe. Tampoco delinque quien dice la verdad creyendo que miente.
El caso del falso testimonio obtenido por cohecho, en saber y tener la voluntad
de declarar falsamente y de que se lo hace por haber recibido una dádiva.
La coacción y el error excluyen el dolo y eliminan el delito.
CAPÍTULO XIII
ENCUBRIMIENTO
Presupuesto común es la comisión de un hecho anterior del que no se
participa.
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ACCIÓN: es ayudar . Anteriormente se daban supuestos de encubrimiento,
ahora la ley usa una fórmula genérica: la ayuda adquiere tipicidad por tener
como fin eludir las investigaciones de la autoridad o sustraerse a la acción de
ésta.
Ayuda: es un hecho positivo, el favorecimiento puramente negativo no es
punible.
Las investigaciones pueden estar dirigidas en cualquier destino, debe ayudarse
a alguien a eludirse esas investigaciones. Ayudar o sustraerse de la acción
supone eludir la detención (ocultamiento, fuga, etc.)
Autoridad es la judicial o lo que actúa en su representación.
ASPECTO SUBJETIVO: es un delito doloso. Abarca el conocimiento de que el
favorecido es persona sindicada como autora o partícipe de un delito o que el
encubridor sabe que lo es y que se está ayudando a eludir la investigación o a
sustraerse de la acción.
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ACCIÓN: consiste en no denunciar , cuando con ello se viola el deber jurídico
de hacerlo. Tal deber requiere una disposición expresa , la demora no puede
decirse que sea omisión , siempre que no sea injustificable.
CONSUMACIÓN: con la simple omisión.
AUTOR : debe ser una persona obligada a denunciar. Están obligados a
denunciar por ejemplo los empleados y funcionarios públicos con respecto a los
delitos perseguibles de oficio de que han tenido conocimiento en el ejercicio de
sus funciones.
ASPECTO SUBJETIVO: la omisión es un obrar doloso y abarca el
conocimiento y voluntad de que se entorpece la actividad de la justicia.
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RECEPTACIÓN DE COSAS DE PROCEDENCIA SOSPECHOSA (art. 278).
ACCIÓN: son algunas de las características el encubrimiento, adquirir, recibir u
ocultar cosas o bienes.
La figura es dolosa, se pena la recepción con dolo condicionado. La presunción
de ilegitimidad del origen de las cosas o las dudas sobre su origen legítimo.
La norma castiga a quien debía sospechar provenientes de un delito las cosas
que recibía.
La disposición requiere fin de lucro.
AGRAVANTE: hacer de esto una actividad habitual.
CAPÍTULO XIV
EVASIÓN Y QUEBRANTAMIENTO DE PENA
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La fuerza en las cosas es característica de este delito y recae sobre todo
aquello que constituye un obstáculo físico a la libertad.
La fuerza y violencia son elementos del delito. Sin los otros medios carece de
tipicidad.
La ley no prevé como agravantes los resultados del daño para las personas
que pueda causar el empleo de la violencia.
SUJETO ACTIVO: cualquiera que esté legalmente detenido; no se requiere que
sean condenados, ni siquiera culpables.
La detención, para ser legal debe estar impuesta en virtud de una norma del
poder público.
ASPECTO SUBJETIVO: es un delito doloso. No es imaginable la evasión
culposa.
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DELITOS CONTRA LA FE PÚBLICA
CAPÍTULO I
FALSIFICACIÓN DE MONEDA, BILLETES DE BANCOS,
TÍTULOS AL PORTADOR Y DOCUMENTOS DE CRÉDITO
los artículos 282 y 283 se refieren a moneda con curso legal en la república; el
artículo 284 a la falsificación de ella y el artículo 285 equipara a las monedas,
los billetes de banco, los títulos de deuda, los bonos o libranzas de los tesoros,
los títulos cédulas y acciones al portador legalmente emitidos y los cheques.
La moneda tutelada es la que tiene curso legal en Argentina. Queda excluida
cualquier moneda que no tenga curso legal en Argentina.
El artículo 285 equipara a la falsificación de moneda la de billetes de bancos
legalmente autorizados. Hoy no hay bancos autorizados en el sentido de la
antigua legislación.
A seguido se refiere a los títulos de deuda y los bonos o libranzas de los
tesoros nacionales, provinciales o municipales. La equiparación es por la
circunstancia de que se hallen respaldados por el Estado.
Continúa equiparando a los títulos, cédulas y acciones al portador emitidos
legalmente por los bancos o compañías autorizadas para ello.
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Los títulos, cédulas y acciones a los que se refiere, son aquéllos que están
equiparados a la moneda en cuanto son objeto de fe pública y del respaldo y
crédito estatal.
El artículo 285 cierra la enumeración con los cheques. Sobre el alcance de esta
de esta voz, la jurisprudencia se inclina a considerar incluidos a los cheques
privados. La doctrina en cambio sólo incluía a los oficiales; sin embargo
prevaleció el criterio de la jurisprudencia.
Los cheques particulares no tienen las características de los documentos que
inspiran fe pública. El cheque, de no mediar el art. 302, no tendría valor distinto
al de un pagaré. Es suficiente intentar cambiar un cheque por moneda a una
persona que no se conoce para comprender cuan lejos está el cheque de ser
objeto de fe pública.
Cosa distinta es un cheque certificado.
Fontán Balestra da por sentado que los cheques a que se refiere la norma del
art. 285 son los cheques oficiales. Los particulares entran en la figura del art.
297.
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CONSUMACIÓN: cuando la labor creadora ha quedado terminada en forma
idónea.
Es suficiente la fabricación de una sola pieza que esté en condiciones de ser
puesta en circulación. Se admite tentativa.
Es un delito doloso y cualquiera puede ser actor.
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pero en la que se usa un billete de menor valor. Pero es poco probable por la
diferencia que existe entre los billetes.
Cercenar, según el art. 282 es quitar metal a una moneda.
Alterar es darle apariencia de otro de mayor valor.
La ley prevé con pena menor la alteración consistente en cambiar el color,
manteniendo el grabado original, como sería hacer pasar una moneda de cobre
por una de oro.
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Al referirse al título o peso inferior, se refiere a la moneda metálica. Título es la
proporción que deben guardar los metales con cuya aleación se fabrica la
moneda.
En cuanto a la naturaleza de los títulos, cédulas o acciones al portador, están
comprendidos todos los papeles emitidos por empresas particulares.
SUJETOS: los funcionarios legalmente autorizados para la emisión. El hecho
es doloso y abarca el conocimiento del falso peso o aleación de la moneda o la
cantidad no autorizada de papeles emitidos o fabricados.
CAPÍTULO II
FALSIFICACIÓN DE SELLOS TIMBRES Y MARCAS
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Los hechos son dolosos, y requiere conciencia de la falsedad o empleo
fraudulento.
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AUTOR: cualquiera; si es funcionario se le aplica el art. 291.
ASPECTO SUBJETIVO: es doloso, exige el conocimiento de la alteración,
falsificación o supresión.
CAPÍTULO III
FALSIFICACIÓN DE DOCUMENTOS EN GENERAL
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ACCIÓN: hacer en todo o en parte y adulterar. Este hacer en todo o en parte se
refiere a un documento falso, esto es hacerlo íntegramente o agregar una parte
al documento existente. Esta acción de agregar prevé la acción de adulterar.
Se hace en parte un documento cuando se llenan claros no destinados a ser
llenados o dejados a objeto de ser completados por el firmante. Cuando los
espacios han sido dejados adrede para ser escritos, puede cometerse el delito
de falsificación, pero sólo cuando el autor de ésta no es el mismo a quien se le
haya confiado el mandato de llenarlo.
Hacer en todo, es la creación completa del documento. La conducta del
falsificador puede bien ser una imitación de lo verdadero o bien ser falso tanto
en su contenido como en la atribución a un supuesto autor.
De no ser así, el hecho será sólo una falsificación parcial o adulteración; lo
mismo ocurre si lo que existe es el documento y la falsedad consiste en
cambiar su atribución.
Adulterar es alterar.
Quien adultera tiende a imitar algo que tiene en mente y se propone que en el
documento aparezca como cierto. Es un acto tendiente a asentar lo que diría
un documento en el que hubiera quedado constancia de lo que el autor quiere
que conste, pero para hacerlo se atiene a una idea, más que a una forma.
Habría falsificación parcial, si se le agregaran por ejemplo, palabras o números
a las cifras, sin modificar las existentes, cambiando el contenido o sentido del
documento.
Los instrumentos públicos pueden ser objeto de falsedad en dos aspectos:
A) Falsificación de los sellos, signos y demás requisitos que dan al documento
el aspecto formal de auténtico.
B) Falsificación de texto y contenido, cambiándole el sentido.
En el primero, se falsifican los requisitos sin los cuales la escritura aparece
como careciendo de valor. Es objetable, por ejemplo si falta la firma del oficial
público.
En el segundo, los requisitos están, lo que se cambia es el contenido para que
varíen sus efectos.
CONSUMACIÓN Y TENTATIVA:
En documentos públicos se consuma en el momento en que queda realizada la
falsificación y el documento reúne las características externas de tal.
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En los documentos privados, se perfecciona con el uso del documento. La
consumación está dada por la acción tendiente a lograr el fin que se persiguió
con la falsificación. La consumación y el uso pueden superponerse pero no
siempre ocurre. Cuando el autor es el que lo usa el hecho es uno solo; cuando
el que lo usa no intervino, son dos .
Tentativa: es tenida por impune para ambos supuestos.
Participación y penalidad: la participación es posible en todas sus formas. El
uso del documento es castigado con la pena del delito, pero que alcanza a los
terceros y a los partícipes en el uso.
Las escalas son distintas según se trate de un documento público o privado
50
esencial lo que recae sobre lo que debe probar y es no esencial lo de las cosas
que el documento no está destinado a dar fe.
El funcionario que da fe, no lo hace sobre el contenido del documento, sino
sobre la existencia de la declaración.
Quedan fuera de la simulación: el acto simulado pasa ante el funcionario como
real t éste lo tiene por verdadero; y porque la simulación no es delito si de ella
no resulta un perjuicio.
CONSUMACIÓN: al quedar perfeccionada la escritura. La tentativa es impune.
PARTICIPACIÓN: se admite en todas sus formas. No son punibles como
partícipes sino como autores, el oficial y el particular cuando ambos saben de
la falsedad.
Agravantes por las características del objeto: art. 293.
51
Sólo es punible quien usa el documento falso, si tiene conciencia de la
falsedad.
CONSUMACIÓN: al hacer uso del documento. Tentativa es poco probable y no
es punible.
EL PERJUICIO.
Esta exigencia corre para los artículos 293, 294 y 296; puede ser de cualquier
naturaleza.
El perjuicio debe estar relacionado con la falsedad que en el caso del
documento público rige desde que queda perfeccionado con la confección y
que en el caso del privado desde el momento en el que se hace uso.
El perjuicio debe resultar de la escritura misma y ser abarcada por el dolo de
autos. Sin daño real no hay antijuridicidad. Tampoco hay delito cuando se
tiende a instrumentar una situación que existe, ni cuando se trata de un
documento nulo o inválido.
Es muy común, la imitación con consentimiento de la firma de un profesional.
52
El hecho es doloso y requiere conocimiento y conciencia de la falsedad y del
perjuicio que con ella se ha de causar.
En la figura agravada, el médico debe saber que el certificado se destinará
para internare a una persona sana en un manicomio, etc.
53
CONSUMACIÓN: quien asienta en sus registros un documento que sabe que
es falso, tiene que ser autor de la falsedad, de modo que lo está usando. Por lo
que el asiento es sólo el reflejo de la falsedad contenida en la factura
conformada que tiene la obligación de asentar.
Es doloso y debe comprender el conocimiento de que la factura es falsa. No se
admite la culpa.
CAPÍTULO IV
DISPOSICIONES COMUNES (art. 299)
CAPÍTULO V
FRAUDES AL COMERCIO Y A LA INDUSTRIA
Bien jurídico la confianza y buena fe en los negocios.
54
El alza o baja puede responder a diversos factores, pero los medios empleados
deben ser: noticias falsas, negociaciones fingidas o reunión o coalición de los
principales tenedores de una mercadería o género.
CONSUMACIÓN: al lograrse la alteración de los precios; admite tentativa. No
cualquier noticia falsa es apta para configurarlo. Basta que ello se dirija al fin de
no vender la mercadería o no venderla sino a un precio determinado.
No basta la sola difusión de noticias falsas, es preciso la realización de hechos
simulados que incidan en la valoración o valores con los que el autor se
propone especular.
La coalición es muy habitual y es un pacto para establecer o mantener el
monopolio y lucrar con él.
Principales tenedores: la expresión se refiere a fabricantes, productores y
cualquier clase de intermediarios.
ASPECTO SUBJETIVO: es doloso y supone el conocimiento de las
circunstancias.
OBJETOS: son las mercaderías, fondos públicos o valores.
55
SUJETO: sólo puede cometerse por un fundador, director, administrador,
liquidador o síndico de una sociedad anónima o una cooperativa o de otra
persona colectiva.
La disposición se refiere a quienes desempeñan personalmente funciones
administrativas o directivas, lo que no excluye la responsabilidad de los otros
directores si publican o autorizan un balance que saben falso.
OBJETO MATERIAL: inventario, un balance, una cuenta de ganancias y
pérdidas, los informes, actas o memorias y los informes a la asamblea o
reunión de socios sobre hechos importantes.
Inventario: es la lista de bienes; balance es la confrontación del activo con el
pasivo. El informe es el que se da en la asamblea de socios y debe versar
sobre hechos importantes para apreciar la situación económica de la empresa.
Actas son las versiones escritas de las reuniones.
ACCIÓN: consiste en publicar, certificar o autorizar los objetos mencionados ;
debe haber falsedad o tratarse de informes incompletos.
La otra acción prevista es informar con falsedad o reticencia, cuando se hacen
conocer en asamblea los hechos importantes.
CONSUMACIÓN: La acción de publicar, certificar, autorizar o informar por sí
solos consuman el delito.
Todas las acciones deben ser aptas para inducir a error a un número
indeterminado de persona.
ASPECTO SUBJETIVO: es un hecho doloso, y recae sobre el conocimiento de
que se autoriza o publica un informe falso o incompleto, o que la información es
falsa o reticente y se refiere a hechos importantes de la empresa.
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ASPECTO SUBJETIVO: el hecho es doloso; implica el conocimiento de que el
acto es contrario a la ley o a los estatutos y que puede generar perjuicio.
CAPÍTULO VI
PAGO CON CHEQUES SIN PROVISIÓN DE FONDOS
las figuras del capítulo mantienen una relación de subsidiariedad con la estafa.
Cheque: debe contener
1º.- La denominación cheque inserta en su texto.
2º.- El número de orden impreso en el cuerpo del cheque y en los talones.
3º.- Indicación del lugar y fecha de la emisión.
4º.- Nombre y domicilio del banco contra el cual se libra el cheque.
5º.- Expresión de si es a la orden, al portador o a favor de determinada
persona.
6º.- La suma de dinero expresada en letras y números.
7º.- La firma del librador.
LIBRAMIENTO DE CHEQUES SIN PROVISIÓN DE FONDOS
(art. 302, inc. 1º).
El objeto material tutelado es el cheque entendido como una orden de pago
contra un banco.
ACCIÓN: es compleja y se constituye con dos partes:
La primera consiste en dar en pago o entregar un cheque sin provisión de
fondos, ni autorización para girar en descubierto.
La segunda en no abonar el cheque dentro de las 24 horas de habérsele
comunicado al librador la falta de pago.
El hecho se consuma al pasar las 24 horas.
La entrega debe ser hecha a un tercero y por cualquier motivo. La presentación
contra el banco por el propio librador no es delito.
SUJETO ACTIVO: el librador de un cheque. El endosante no está incluido. Es
posible la coautoría.
ASPECTO OBJETIVO: el librador ha de carecer de fondos suficientes o
autorización expresa para girar en descubierto. Pueden existir fondos pero que
no alcancen para el pago total. Eso es lo que interesa.
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Las autorizaciones para girar las conceden los bancos a algunos clientes y
hasta determinadas sumas; debe ser expreso. Esto es concedido por el
funcionario de la institución facultado para hacerlo.
El momento en que los fondos o la autorización deben existir es al presentar el
cheque para su pago.
Los cheques librados en el país deben ser presentados dentro de los treinta
días desde el libramiento, y los cheques en el extranjero a los sesenta días.
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CONSUMACIÓN: al dar en pago o entregar a un tercero el cheque, sin que se
requiera la comunicación del cheque. La distinción con el inciso 1º es que el
librador de un cheque sin fondos pudo haber procedido por negligencia, lo que
no ocurre en las otras figuras.
ASPECTO SUBJETIVO: es doloso y el autor debe haber dado en pago o
entregado un cheque a sabiendas de que al presentarlo no podría ser
legalmente pagado. El dolo debe existir al momento de librar el cheque.
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hacerlo. Contiene además un elemento subjetivo: .la frustración maliciosa. Se
requiere dolo cierto.
CAPÍTULO I
DELITOS CONTRA LA LIBERTAD INDIVIDUAL
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El capítulo primero está constituido por figuras en las que aparecen tuteladas la
libertad física y en particular la libertad ambulatoria, y también figuras en las
que el bien jurídico tutelado es la libertad psíquica o moral.
61
prolongación en el tiempo. Sería erróneo suponer que el hecho se consuma en
el momento de sacar a la víctima del territorio argentino.
SUJETO ACTIVO.- Sujeto activo puede ser cualquiera.
SUJETO PASIVO.- Sujeto pasivo puede ser, también, cualquier persona.
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SUJETO PASIVO.- Puede ser cualquier persona de existencia real con
capacidad para desenvolver las actividades físicas que caracterizan a la
libertad, inclusive los niños.
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Deben considerarse comprendidos dentro de este inciso, las lesiones graves
dolosas, las leves, las preterintencionales y las lesiones culposas, quedando
reservadas para la excepción de la parte final solamente las lesiones
gravísimas. El grave daño a los negocios importa cualquier perjuicio patrimonial
que haya resultado para el ofendido como consecuencia de la privación de la
libertad (debe ser grave) y comprende tanto el daño emergente como el lucro
cesante.
V. EL TIEMPO DE DURACIÓN.- Aquí se toma en cuenta el término por el cual
se prolongó la privación de libertad: durante más de un mes. Un mes es el
tiempo que transcurre entre un día determinado y el mismo día del mes que le
sigue, cualquiera sea el número de días que tengan los meses.
VI. COMO MEDIO DE COACCIÓN (142 bis).- Su materialidad está dada por
una privación ilegal de la libertad que se lleva a cabo a través de sustraer,
retener u ocultar. La agravante se funda en el hecho de que la privación ilegal
de la libertad se usa como medio de coacción, para demandar de la víctima o
de un tercero una acción o una omisión a la que no estuviere legalmente
obligado. La pena en este caso es de prisión o reclusión de cinco a quince
años.
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refiere al hecho de prolongar la detención de una persona, sospechada de
haber delinquido, más allá de los términos marcados por la ley. Es ilegal
también la privación de libertad cuando se cumple sin las formalidades
prescritas por la ley. En este caso el funcionario actúa dentro del ámbito de sus
funciones sin extralimitarse, pero la ilegalidad resulta de no haber dado
cumplimiento a las disposiciones legales referentes a la privación de libertad.
El consentimiento carece de eficacia, porque interesa al Estado, no solamente
la corrección de sus funcionarios, sino, lo que es más importante, el
cumplimiento de la ley. Es un delito doloso.
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La disposición equipara a la recepción irregular el hecho de “colocar al reo en
lugares del establecimiento que no son los señalados al efecto”.
Esto implica colocar al preso en un lugar del establecimiento que no implique
crear para él una situación que aumente efectiva e inmerecidamente el
padecimiento.
El inciso 5º contempla el delito consistente en recibir al preso sin orden de la
autoridad competente.
Autores de este delito pueden ser el alcaide o un empleado de las cárceles de
detenidos y seguridad.
Se consagra una excepción en los casos de flagrante delito. En tal supuesto
procede la detención sin orden alguna.
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carezca de competencia para ello; de que la severidad adoptada no sea de las
previstas en las leyes o reglamentos carcelarios, o de que, estando prevista,
sea objeto de aplicación fuera de los casos previstos en esas normas.
Un caso de severidad ilegal es la incomunicación indebida de un detenido (Art.
143 Inc. 3). El error del autor sobre la arbitrariedad de la medida excluye el
dolo.
Vejaciones y apremios ilegales.- Las vejaciones y apremios ilegales son
sancionados tanto con relación a los presos como a los particulares.
Vejar significa maltratar, molestar, perseguir a uno, perjudicarle o hacerle
padecer.
Los apremios persiguen, por lo común, que se haga o diga algo (oprimir,
apretar).
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OMISIÓN DE EVITAR LA TORTURA (Art. 144 cuarto Inc. I)
Se reprime con prisión de tres a diez años al funcionario que omitiese evitar la
comisión de alguno de los hechos del artículo anterior, cuando tuviere
competencia para ello.
SUJETO ACTIVO.- Sólo puede ser un funcionario público dotado de
competencia para hacer cesar la tortura. La obligación de denuncia contiene
una exigencia temporal: tiene que ser hecha dentro da la veinticuatro horas de
conocido el hecho.
La pena será de uno a cinco años de prisión.
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dependencia o cualquier otro organismo donde se mantengan personas
privadas de su libertad. (jefe de policía, comisario, etc.).
La pena será de prisión de seis meses a dos años e inhabilitación especial de
tres a diez años.
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Fugarse de la casa significa un alejamiento prolongado. La instigación a pasar
un día fuera de la ciudad , no constituye este delito.
SUJETO ACTIVO.- Sujeto activo puede ser cualquiera.
SUJETO PASIVO.- Debe ser un menor que haya cumplido diez años y no haya
llegado aún a los quince. El consentimiento del menor carece de significado.
El hecho es doloso; el error sobre la edad del sujeto pasivo excluye el dolo.
AMENAZAS Y COACCIONES
La amenaza es el género y la coacción la especie. La amenaza es posible en sí
misma, en cuanto coarta la libertad o la voluntad , es un delito formal, en tanto
que la coacción requiere un resultado material.
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naturaleza del mal carece de relevancia, puede ser física, económica y moral,
pudiendo tratarse de un mal para la víctima o para un tercero, si el que puede
causar a éste es idóneo para ocasionar temor al amenazado.
La amenaza debe ser dirigida a una o más personas, las amenazas sin
destinatario no constituyen delito, pero sí los encubiertos.
Las amenazas deben además ser injustas. La injusticia de la amenaza resulta
de su contenido, es decir, de la naturaleza del mal que se anuncia. Son justas
todas las amenazas de causar un daño de los que ampara el derecho, tanto
penal como civil.
SUJETO ACTIVO.- Sujeto activo de este delito puede ser cualquiera.
SUJETO PASIVO.- Sujeto pasivo debe ser una persona capaz de comprender
el significado de una amenaza.
Las amenazas son un delito doloso, no basta la conciencia de que se anuncia
un mal y el conocimiento de que tal anuncio llegue al amenazado, sino que es
necesaria la voluntad de que el sujeto pasivo lo tenga por una amenaza.
No parece posible la tentativa; sin embargo, Carrara señaló esa posibilidad
para el caso de amenazas cometidas por carta que se extravía.
71
Las amenazas deben ser graves, es decir, serias e idóneas para doblegar la
voluntad del sujeto pasivo, debiendo apreciarse la seriedad de las mismas
subjetivamente.
La conducta que se obliga a cumplir no necesita ser un delito, si lo es, el autor
de la coacción podrá serlo también del delito, ya por falta de acción , ya por
ausencia de culpabilidad en el coaccionado.
En la coacción la amenaza es sólo un medio para lograr un resultado (delito de
resultado). En el delito de amenazas, éstas son típicas en sí mismas cuando
van acompañadas del propósito de alarmar o amedrentar a una o más
personas, no siendo preciso que el resultado se logre.
LOS RESULTADOS.- Se trata de un delito de resultado material. El
coaccionamiento debe lograr que el sujeto pasivo haga, no haga o tolere algo
contra su voluntad.
SUJETO ACTIVO.- Sujeto activo puede ser cualquiera.
SUJETO PASIVO.- Debe ser persona capaz de voluntad (voluntad de querer)
Quedan excluidas solamente las personas privadas por completo de la
capacidad de querer (idiota, inconsciente)
LA ILEGITIMIDAD.- Se habla, para el caso, de ilicitud del medio. Es ilegítimo
todo aquello que el autor no tiene derecho a imponer, que la víctima no está
obligada a soportar. El consentimiento tiene plena eficacia desincriminante. Se
trata de un delito doloso.
CONSUMACIÓN Y TENTATIVA.- El delito se consuma cuando la víctima hace,
deja de hacer o tolera lo que el autor le impone. Las amenazas que no logran
del sujeto pasivo la conducta requerida, son punibles a título de tentativa.
FORMAS AGRAVADAS
A. DE LAS AMENAZAS.- La pena será de uno a tres años de prisión si se
emplearen armas o si las amenazas fueran anónimas.
B. DE LAS COACCIONES (149 ter).- La pena será : I, de tres a seis años de
prisión o reclusión si se emplearen armas o si las amenazas fueren anónimas;
II; si las amenazas tuvieren como propósito la obtención de alguna medida o
concesión por parte de cualquier miembro de los poderes públicos o el de
compeler a una persona a hacer abandono del país, de una provincia o de los
lugares de su residencia habitual o del trabajo; la pena será de cinco a diez
años de prisión o reclusión.
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VIOLACIÓN DE DOMICILIO (Cap. II)
BIEN JURÍDICO TUTELADO.- Se protege la libertad, en cuanto a disponer a
voluntad del lugar en que se vive.
La ley alcanza en su protección no solamente la casa o morada ajena (donde
se pernocta), sino también la casa de negocio ajena (lugares destinados a una
utilidad comercial, profesional o científica), sus dependencias (lugares que
están naturalmente unidos a la morada, destinados a su servicio o
complemento y participan de su naturaleza) y los recintos habitados por otro
(todo lugar delimitado, usado como vivienda).
73
se aplicarán al que entrare en los sitios expresados para evitar un mal grave a
sí mismo, a los moradores o a un tercero, ni al que lo hiciere para cumplir un
deber de humanidad o prestar auxilio a la justicia (art. 152).
El título VI del libro segundo del Código Penal consta de nueve capítulos en los
que se distribuyen las distintas figuras y bajo el título de disposiciones
generales, el último de ellos enuncia excusas absolutorias para ciertos delitos
contra la propiedad.
CAPÍTULO I
EL HURTO. El hurto (art. 162)
74
como la posesión y la tenencia de cosas muebles. Por tenencia entendemos el
poder material sobre la cosa, que permite disponer de ella, también
materialmente, aunque sea por breve tiempo. La caracterización del hurto no
resulta del título en virtud del cual la cosa está en poder de alguien, sino de la
circunstancia de que la cosa es ajena para el autor.
La acción material consiste en apoderarse. Hay diversas teorías sobre este
tema, cada una de estas teorías trata de fijar un momento en el proceso
ejecutivo del hurto, que en las posiciones extremas coincide con el de poner la
mano sobre la cosa (aprehensio) , y con el de ponerla en el lugar que el ladrón
le tiene destinado (illiatio).
Apoderarse quiere decir tomar una cosa para someterla al propio poder para
llegar a disponer de ella. El autor consuma el hurto cuando pone la cosa bajo
su poder, al par que la quita del poder de quien la tenía. Son presupuestos que
la cosa esté en poder del otro y que el autor no la haya tomado en virtud de un
título que produzca obligación de entrega o devolver. Si el autor ha tenido
posibilidad de disposición sobre la cosa, la acción de apoderamiento queda
consumada.
La ley nada dice con respecto a los medios por los que el hurto puede ser
cometido. Pueden ser instrumentos, animales, inimputables, no se debe
identificar con la idea de tomar la cosa con la mano.
La ley protege del apoderamiento las cosas muebles. Cosas son los objetos
corporales susceptibles de tener valor. Objetos corporales son los que tienen
materialidad y poseen dimensión. El Código Civil da a las cosas el carácter de
una especie de bienes. Cosas con valor, o sea con significado económico, y
también los objetos apreciables científica, moral o afectivamente y las que
pueden servir a las personas para satisfacer sus necesidades, usos o placeres.
También tienen el carácter de cosas los documentos, la energía y las fuerzas
naturales susceptibles de apropiación. Este artículo tutela únicamente a las
cosas muebles. El Código Penal, para determinar la naturaleza mueble de las
cosas, se atiene al criterio de transportabilidad. Toda cosa susceptible de ser
transportada, es mueble para el Derecho Penal.
Cosa ajena: la ley contiene un elemento normativo para calificar la cosa objeto
de hurto, que sea total o parcialmente ajena. Cosa ajena significa que no es de
quien la hurta y que es de alguien. Requisitos de apoderamiento: que la cosa
sea quitada del poder del tenedor y puesta bajo el poder de hecho del autor.
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Esos requisitos también se cumplen cuando la cosa es parcialmente ajena
(cuando se halla en condominio).
No son objeto de hurto las res nullius y las res derelictae. Las primeras no son
de nadie o son comunes a todos (aire, luz, etc.). Las segundas son las
abandonadas por su dueño. No son cosas abandonadas las perdidas ni las
olvidadas (en el primero de los casos se comete el delito del art. 175, inc. 1º y
en el segundo, hurto).
Este es un delito doloso y están excluidas las formas culposas. Lo exigible es
que el autor sepa que obra ilegítimamente.
El problema del hurto de uso: lo peculiar de éste es el carácter temporal de la
disposición de la cosa, señalada por algunos autores a través del propósito de
restituirla, de donde resulta con claridad que en el hurto de uso la acción no es
impulsada por el fin de adueñarse de la cosa. Por ello, pareciera que no ha sido
objeto de la tipificación necesaria, las conductas constitutivas de este delito.
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2) a.- Elemento objetivo: incendio, explosión, inundación, etc. con ocasión del
cual el hecho ha sido cometido.
b.- Elemento subjetivo, está ,dado por la actitud mental del autor, quien ha de
haber obrado valiéndose de las circunstancias. Infortunio particular, desgracia
en la que se encuentren (de modo más o menos transitorio), una persona o
grupo de ellas. Lo importante es que el autor haya aprovechado esta situación.
3) La razón de la agravante surge de la mayor protección dada a la cosa , y
que el autor del hecho debe vencer. Es necesario que los obstáculos que se
oponen para llegar a la cosa sean vencidos sin violencia, pues de lo contrario la
acción caería en la figura de robo.
La ganzúa, llave falsa etc., ha de haber sido utilizada para penetrar al lugar
donde se halla la cosa objeto de la sustracción. Hurto simple cuando se utilice
los elementos para salir del lugar, o para abrir cofre, cajas de hierro, vitrinas,
etc.
4) Escalamiento tiene el significado de subir, pasar por encima; entrar en un
lugar valiéndose de escalas. El escalamiento supone introducirse en el lugar
del hecho. El hurto no se agrava porque ése sea el modo empleado para salir
del lugar.
5) Se agrava este caso por la desprotección de la cosa, debido a movimiento
permanente (carga y descarga). No tiene relevancia el medio, es la referencia
temporal la nota distintiva del tipo. Si desde el momento de su carga hasta el
de su efectiva llegada a destino o entrega, se produce el hurto, encuadra en la
figura agravada.
6) Se agrava de 2 a 6 años en este caso.
CAPÍTULO II
EL ROBO
EL ROBO SIMPLE (art. 164)
El hecho consiste en apoderarse ilegítimamente de una cosa mueble total o
parcialmente ajena, con fuerza o violencia física entre personas. Esta
modalidad es considerada mucho más grave que el hurto porque se ve en ella
además de una lesión de la propiedad, un ataque a la persona. El robo es, en
realidad, un hurto agravado por el apoderamiento mediante formas violentas.
El análisis de la figura básica del robo:
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1.- La fuerza de las cosas: algo distinto de la que se necesita para mover o
trasladar la cosa de un lado a otro. La fuerza debe ejercerse en la cosa y no en
razón de la cosa. También la fuerza que se emplea para separarla de modo
normal o natural de aquélla o aquéllas a las que se encuentra adherida o unida.
En otros supuestos, el hecho de la fuerza tiene lugar por la voluntad del autor
(fuerza innecesaria). No es indispensable que la fuerza recaiga sobre el objeto
mismo que se sustrae. La fuerza debe tener lugar en los actos ejecutivos del
apoderamiento para vencer la resistencia opuesta. (Excluida fuerza posterior a
la consumación , en algunos casos la simultánea.)
2.- Violencia física en las personas: violencia es entendida como fuerza
ejercida sobre las personas. Quedan comprendidos los medio hipnóticos y
narcóticos. El problema se presenta con la amenaza con armas y los disparos
de armas de fuego que no dan en el blanco, pues no se incluyen en la violencia
física. Algunos consideran la amenaza a mano armada como extorsión. Ahora
se acepta como elemento constitutivo del robo la violencia, ya fuera física o
tácita (amenaza).
Es necesaria la efectividad de la violencia, extendida en el sentido de que el
autor la haya dirigido contra una persona para vencer su voluntad. La violencia
posterior debe constituir unidad de hecho con el apoderamiento y no una
actividad posterior independiente. La fuerza en las cosas ejercida
inmediatamente después para lograr el fin o la impunidad constituye hurto.
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gravísimas. El delito es doloso. El delito se consuma con la causación de
lesiones graves o gravísimas al ejercer violencia típica del robo.
3.- Robo con armas: la expresión arma comprende tanto las armas propias
(destinadas para el ataque o la defensa personal) como las impropias (objetos
que adquieren tal carácter por razón de su empleo como medio contundente).
Lo importante es que exista relación entre el uso del arma como medio violento
e intimidatorio y el apoderamiento como fin. El apoderamiento ilegítimo
cometido con arma falsa es robo, pero no agravado.
4.- Robo en despoblado y en banda: se debe dar tanto la referencia típica al
lugar como los medios.
Por despoblado debe entenderse el lugar solitario en el cual no hay otra
persona, más que la víctima del robo, su familia o el pequeño grupo del que
forma parte, que puedan prestar auxilio.
Banda es por definición la agrupación de tres o más personas destinadas a
cometer delitos. No debe confundirse con asociación ilícita. La agravación del
delito en banda se realiza como consecuencia del modo de obrar de los
culpables. Atañe a la manera de cometer el delito.
5.- Robo en despoblado: el robo puede ser tanto con fuerza en las cosas como
con intimidación y violencia en las personas.
6.- Robo en poblado y en banda: lugar poblado se da por exclusión de la idea
de lugar despoblado. Se deben dar los dos supuestos.
7.- Robo con perforación o fractura: robo por efracción, consiste en vencer
ciertas defensas, perforándolas o rompiéndolas. El dolo debe abarcar, a lo
menos, la representación de la perforación o fractura y la del lugar habitado o
sus dependencias y el asentimiento para su realización.
8.- Si concurriere alguna de las circunstancias enumeradas en el art. 163.
CAPÍTULO III
LA EXTORSIÓN
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indiferente la naturaleza del acto impuesto, en la extorsión ese acto debe tener
carácter ilícito patrimonial, con el consiguiente perjuicio para la víctima o para
un tercero. En el parangón con el delito de amenaza, en ellas se prescinde de
todo resultado, es un delito formal.
La característica común al modo ejecutivo de las distintas formas de extorsión
está dado por el hecho de que se desplaza o modifica el carácter patrimonial
por acción de la víctima, que obra por el efecto de amenazas de distinta
naturaleza.
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La extorsión es un delito doloso.
81
sujeto pasivo de la extorsión, a quien se obliga a una prestación a la que no
está obligado, y la persona a quien se secuestre.
El delito se consuma con el hecho del secuestro acompañado del propósito de
sacar rescate. La ley prevé como agravante que el autor logre su propósito, es
decir que obtenga el rescate. La característica diferencial está dada por la
privación de la libertad a una persona.
El sujeto pasivo no es, por lo común, la persona secuestrada, sino aquélla a
quien se le exige el rescate. Ambas pueden coincidir. El sujeto pasivo es a
quien se le pide el rescate. La privación de la libertad es aquí un medio.
Sustraer, retener y ocultar se pueden reducir a privación ilegal de la libertad.
Se trata de un delito permanente, que se consuma al privar de la libertad al
sujeto pasivo.
Se requiere dolo directo. El propósito es obtener un precio para recobrar lo que
es objeto de secuestro.
CAPÍTULO IV
ESTAFAS Y OTRAS DEFRAUDACIONES
82
En los abusos de confianza no existe el vicio inicial de la voluntad promovido
por el fraude del agente.
En el art. 172 se describe la figura genérica de la estafa, se señalan los medios
de cometer el delito o ardid. Esta enumeración sólo se hace a título de ejemplo.
El art. 173 describe tipos que corresponden a la idea de estafa conjuntamente
con otros de abuso de confianza.
Perjuicio debe ser apreciable desde el punto de vista patrimonial y tiene que
ser real, efectivo (no basta el daño potencial).
Ardid o engaño: el art. 172 define los medios a través de la enumeración
referida a nombre supuesto, calidad simulada, falsos títulos, influencia mentida,
abuso de confianza, apariencia de crédito, comisión , empresa o negociación o
cualquier otro ardid o engaño. La ley equipara estos términos y se entiende
falta de verdad en lo que se piensa, se dice o se hace creer. Ambas formas
adquieren su significado en cuanto inducen a error a un tercero.
La simple mentira no configura ardid o engaño, la idea de fraude supone
engaño mediante actos de mala fe y no simple mentira. La mentira debe ser
dirigida de persona a persona.
El ardid o engaño se consideran idóneos cuando en el caso concreto han
logrado éxito.
El error : el resultado de los medios fraudulentos empleados por el autor debe
ser inducir a error a la víctima. Error es la falta de conocimiento o el
conocimiento falso de algo. El nexo causal en la estafa debe establecerse entre
el ardid o engaño y el error. El medio fraudulento debe haber producido el error
t éste a su vez, debe haber sido determinante de la prestación. Sin error no hay
estafa. Puede ser que la persona engañada no coincida con el estafado.
Los sujetos pasivos.
a) No son susceptibles de error los inconscientes, los incapaces, las personas
jurídicas en sí mismas, pero pueden resultar víctimas del perjuicio patrimonial
83
por el error de quienes las representan (desdoblamiento entre la víctima del
error y la del perjuicio). Sucede lo mismo en la estafa procesal, porque el
inducido a error es el juez y el perjudicado la parte contra la que recae la
sentencia fundamentada en el error.
b) No existe desdoblamiento en los casos en que se altera un medidor u otro
aparato destinado a determinar la existencia o la medida de una prestación . La
víctima del error es también la del perjuicio.
c) En caso de que el perjudicado sea la administración pública también hay
desdoblamiento.
El aspecto subjetivo: la estafa es un delito doloso. El conocimiento del autor
debe abarcar la relación entre el ardid o engaño y el error y entre éste y la
disposición patrimonial perjudicial del mismo engañado o de un tercero. No es
necesario que el fin perseguido se logre, basta con que ese propósito inspire la
acción. Debe perseguirse un lucro ilegítimo.
La estafa se consuma en el momento en que tiene lugar el perjuicio
patrimonial. La tentativa comienza en el momento en que se despliegan los
medios engañosos dirigidos a inducir a error al sujeto pasivo. La tentativa de
delito imposible puede darse cuando el ardid es subjetiva y objetivamente
inidóneo y cuando no existe posibilidad de perjuicio patrimonial.
Medios enumerados: 1- nombre supuesto; 2- calidad simulada; 3- falsos títulos;
4- influencia mentida; 5- abuso de confianza; 6- aparentar bienes, créditos,
comisión, empresa o negociación.
1.- Por sí solo no constituye ardid. Debe ser usado en forma fraudulenta.
2.- Situación personal. Calidad significa Estado de una persona y además
circunstancias que se requieren para un cargo o dignidad. Simulada quiere
decir que se finge una condición, cargo o situación personal que el sujeto no
tiene en el momento del hecho.
3.- Quien aparenta un falso título obra, también, con calidad simulada. Se
refiere a toda clase de títulos.
4.- Conducta engañosa consistente en hacer creer que se tiene ascendiente o
valimiento sobre un tercero del que se obtendrá algo que el engañado quiere
lograr. Lo falso debe ser la influencia. Lo típico, ejercer una influencia que no se
tiene.
5.- Dos hipótesis: a) Si la confianza de que el autor abusa es anterior a la
entrega de la cosa y no creada especialmente, el hecho queda comprendido en
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el art. 173 inc. 2º; B) Si la confianza de que se abusa ha sido creada por actos
y maniobras del autor, con el objeto de apoderarse dela cosa , es un ardid y
queda comprendido en el art. 172. Lo que importa es que la confianza haya
sido inspirada para lograr la prestación y el propósito de causar perjuicio.
6.- Apariencia: aspecto exterior de una cosa o persona; cosa que parece y no
es. Se requiere que el autor provoque el error a través de hechos o
circunstancias que sirvan para que el destinatario del engaño forme su propio
juicio equivocado.
Apariencia de bienes: abarca las cosas y los derechos que en conjunto,
constituyen el patrimonio de una persona. Aparentar crédito: aparentar que se
puede obtener respaldo económico. Empresa: simular ésta debe ser que
carezca de existencia real o tenga una realidad menor y diferente a la asignada
por el autor; si la empresa existió tal como el autor la describió, no hay fraude.
Negociación: alcanza a todo acuerdo económico. Comisión: en sentido amplio,
comprende un mandato, toda representación dada al autor por un tercero; se
aparenta comisión cuando ella no existe o cuando existiendo se la invoca con
contenido distinto o más amplio al verdadero acordado.
85
Especie de ardid consistente en el uso de pesas y medidas falsas; éstas son el
sistema métrico decimal, que son de uso obligatorio. La diferencia en las cosas
sólo se refiere aquí a la cantidad de las cosas que se entregan o reciben.
El hecho se configura con un ardid, el dolo del autor y el perjuicio. Si el autor
ignora la falsedad de la medida, no habrá dolo.
Autor es el que defrauda. Se castiga el empleo malicioso de la medida para
defraudar . Aquí pueden cometer delito tanto el que entrega como el que
recibe.
3.- Fraude en materiales de construcción (art. 174 inc. 4º)
Autor es un empleado público, le es aplicable, además inhabilitación especial
perpetua.
La acción consiste en cometer un acto fraudulento en la ejecución de una obra
o en la entrega de los materiales de construcción.
El sujeto activo es un empresario o constructor de una obra, o el vendedor de
materiales de construcción. El primero utilizando o haciendo utilizar en la
construcción de la obra los materiales; el segundo, vendiéndolos. Ambas
conductas pueden coincidir en la misma persona y superponerse. La víctima es
la persona que resulte perjudicada por la estafa, dependiendo de quien la
cometa.
Esta figura requiere además de la lesión de la propiedad , un peligro abstracto
para la seguridad de las personas, de los bienes o del Estado. El peligro se
refiere al daño material.
4.- El estelionato (inc 9º del art. 173).
La acción consiste en vender o gravar como bienes libres los que fueran
litigiosos o estuvieran embargados o gravados. En el hecho de vender esos
bienes como libres reside el fraude. Es un tipo ejemplificante que debe
subordinarse a la estafa. La venta es el acto por el cual una parte se obliga a
transferir la propiedad de una cosa y la otra a recibirla y pagar por ella un
precio cierto de dinero.
Gravar un bien quiere decir afectarlo con un derecho real de garantía. Los
bienes que se venden o gravan como libres, pueden ser muebles o inmuebles y
deben ser litigiosos (objeto de una acción judicial relativa a su dominio o a las
condiciones de éste), embargados (pesa sobre ellos una afectación específica
al pago de un crédito, en virtud del cual el dueño no puede disponer de ellos sin
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satisfacer previamente la prestación que lo motivó) o gravadas (afectadas por
un derecho real de garantía).
5.- Venta de cosa ajena (inc. 9º del art. 173)
Caso del que vendiere, gravare o arrendare como propios, bienes ajenos. El
supuesto queda limitado a la venta de cosa ajena como propia donde el
vendedor obra de mala fe y el comprador de buena fe. No toda venta de cosa
ajena constituye delito; la ley penal se encarga de señalar la necesidad del
engaño. A la acción de vender o gravar se suma la de arriendo. Se arrienda un
bien cuando se da uso o goce por un precio determinado en dinero. El delito se
consuma al recibirse la prestación correspondiente a cada uno de esos actos
jurídicos.
6.- La llamada estafa de seguro (inc. 1º art. 174)
El hecho consiste en causar maliciosamente el acontecimiento a consecuencia
del cual se obliga a pagar al asegurador o pierde la suma prestada el dador del
préstamo a la gruesa. La acción que la ley describe es incendiar o destruir una
cosa asegurada o una nave asegurada o cuya carga o flete estén asegurados o
sobre el cual se haya afectado un préstamo a la gruesa, con el fin de
procurarse a sí mismo o procurar a otro un provecho ilegal. El delito se
consuma con el incendio o la destrucción de la cosa asegurada u objeto del
préstamo, cuando de ello puede resultar un provecho ilegal. No requiere la
efectiva producción del perjuicio.
La figura señala un fin a la acción: procurarse a sí mismo o procurar a otro un
provecho ilegal. El provecho perseguido por el autor consiste en el cobro del
seguro o la liberación del préstamo a la gruesa pactado sobre las cosas . Ese
provecho es ilegal porque tales convenios cubren riesgos inciertos y no los
actos voluntarios.
El autor puede ser el beneficiario del seguro o préstamo o un tercero. El titular
del derecho protegido es el asegurador, es el dador del préstamo a la gruesa.
Asegurador es la parte contratante que se obliga, mediante cierta prima, a
indemnizar a la otra de una pérdida o de un daño o de la privación de un lucro
esperado que podría sufrir por un acontecimiento incierto. Préstamo a la
gruesa, contrato por el cual una persona presta a otra cierta cantidad sobre
objetos expuestos a riesgos marítimos, bajo la condición de que pereciendo
esos objetos, pierde el dador la suma prestada, y llegando a buen puerto los
objetos, devuelve el tomador la suma con un premio estipulado.
87
Los medios son únicamente el incendio o la destrucción.
II. FRAUDE MEDIANTE DOCUMENTOS (art. 173 inc. 3º, 4º, 6º y 8º).
1.- Defraudación haciendo suscribir un documento(inc. 3º).
Estafa que requiere que se defraude haciendo suscribir con engaño algún
documento.
La regla es que el delito se consuma con el perjuicio efectivo. Si éste coincide
con la suscripción del documento, en ese momento, si no cuando el perjuicio se
cause.
Es posible la tentativa, constituida por todos los actos con los que se persigue
el perjuicio sin llegar a lograrlo.
La suscripción del documento debe ser lograda con engaño. El engaño puede
consistir en el contenido o alcance del documento; firmar un contenido con
contenido distinto al que se cree firmar. El error debe referirse a la esencia del
documento y no a elementos meramente accidentales. El documento puede ser
público o privado.
2.- Abuso de firma en blanco (inc. 4º)
Se trata de una estafa que se concreta abusando de firma en blanco. El
perjuicio puede ser al firmante o a un tercero.
Se abusa así cuando se insertan en el papel declaraciones que no son las que
el firmante tuvo la intención de hacer.
AUTOR: persona a quien se le ha confiado el mandato de llenar documentos.
CONSUMACIÓN: el momento consumativo lo fija el perjuicio real. Es posible la
tentativa.
3.- Defraudación mediante contrato simulado o falsos recibos (inc, 6º).
El contrato simulado porque es fingido, porque nada tiene de real o porque se
aparenta un acto jurídico distinto del verdadero.
El dolo consiste en el propósito de causar perjuicio a un tercero; el contrato
debe ser simulado por ambas partes, la delincuencia en plural. Son autores, el
que finge el contrato y el que presta su colaboración para el acto fingido.
El hecho se consuma al causarse el perjuicio.
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La acción de otorgar falsos recibos consiste en dar constancia falsa de haber
recibido cosas o dinero. Necesidad de que quien otorga el recibo sepa el
destino doloso que se le ha dado y de que el recibo sea otorgado
simuladamente entre personas distintas del engañado.
4.- Defraudación por supresión de documentos (inc. 8º del art. 173)
El hecho consiste en defraudar utilizando como ardid la sustitución, ocultación,
mutilación de un proceso, expediente, documento u otro papel importante.
Objeto de la sustitución, ocultamiento o mutilación debe ser un proceso
extendido como una causa judicial, un expediente, lo que equivale a
actuaciones administrativas; un documento u otro “papel importante”, significa
que su contenido tenga efectos jurídicos importantes.
El delito se consuma con la producción del perjuicio. El hecho ha de haberse
realizado con el propósito de valerse de él como un ardid para defraudar.
5.- abuso de las necesidades, pasiones o inexperiencia de un incapaz (art 174
inc.2º)
Es una figura que no responde totalmente a la estafa ni al abuso de confianza.
En cuanto a la primera falta el engaño.
La materialidad consiste en abusar de las necesidades, deseos o inexperiencia
de un menor o de un incapaz, para hacerle firmar un documento que importe
cualquier efecto jurídico. No se trata de un engaño sino del abuso de las
condiciones de la víctima. el abuso debe consistir en aprovecharse de las
necesidades, pasiones o inexperiencia, para lograr el fin propuesto. Debe
existir relación causal entre el abuso señalado y la suscripción de un
documento que importe cualquier efecto jurídico.
El hecho se perfecciona con la suscripción del documento. Se trata de una
figura de peligro. No importa que el acto sea civilmente nulo.
El sujeto activo puede ser cualquiera. La víctima puede ser un menor (persona
menor de 21 años) o un incapaz (persona declarada como tal). El delito es
doloso y queda consumado al suscribirse el documento. El delito acepta
tentativa cuando no se logra la firma.
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importante: el engaño determinante de la prestación es la afirmación falsa de
que ha de remunerarse a un juez o a un empleado público.
La remuneración debe ser supuesta, si es concreta, pasa a ser una estafa . Por
remuneración se entiende un beneficio patrimonial o retribución de un acto del
juez o empleado público, legítimo o ilegítimo.
El delito se consuma con el perjuicio, que por lo común coincidirá con la
entrega del dinero o el bien destinado a la supuesta remuneración.
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cantidad de cosas consumibles entregadas en saco o caja cerrada con llave)
pueden derivar en este delito.
Hay custodia cuando el sujeto maneja las cosas y tiene cierto grado de
autonomía.
Acciones típicas: no restituye quien no devuelve algo a quien antes lo tenía o a
quién éste se lo indique. El delito se comete no cumpliendo con la obligación de
hacer o no cumpliéndola a su debido tiempo.
El momento consumativo termina de precisarse con la exigencia del perjuicio
(se trata de una defraudación). El perjuicio resulta del valor pecuniario de la
cosa objeto de la apropiación o retención, y de la privación de ella en los casos
de no entrega o no restitución a su debido tiempo. La mayoría descarta la
tentativa.
El delito de denomina retención indebida, se exige que la omisión sea ilegítima.
Retener legítimamente, quien tuvo con anterioridad el consentimiento válido del
interesado o el que ha recibido la orden judicial de retener.
Es un delito doloso. Y el error excluye el dolo, aún el error culposo.
91
DESBARATAMIENTO DE DERECHOS ACORDADOS (inc. 11 del art. 173)
El delito supone dos etapas: la primera es una acción lícita por la que se
acuerda un derecho sobre un bien o se pacta una obligación con respecto a él;
la segunda, la acción típica propiamente dicha, consiste en perjudicar ese
derecho, desbaratarlo. Esta conducta es inversa al estelionato. En éste la cosa
ya está gravada cuando se vende; en el desbaratamiento, el derecho o la
obligación se acuerdan sin fraude y luego se otorga a otro un derecho mejor
sobre el mismo bien.
ACCIÓN: consiste en tornar imposible, incierto o litigioso, imposible - incierto el
derecho sobre un bien o el cumplimiento, en las condiciones pactadas, de una
obligación referida a esos bienes. Puede alcanzarse por medio de cualquier
acto jurídico relativo al mismo bien o realizando alguno de los actos materiales
que la ley enumera: removiéndolo, reteniéndolo, ocultándolo o dañándolo.
El obstáculo jurídico o de hecho que torne imposible, incierto o litigioso el
derecho debe existir en el momento en que se hacen exigibles.
Se presupone la existencia de un convenio entre las partes por el que se
acuerda, por precio o como garantía, una obligación o derecho sobre el bien.
Ese derecho u obligación que la relación contractual acuerda, es el que
desbarata el autor.
SUJETO ACTIVO: es la persona que se obligó por la relación contractual,
porque sólo a ella le impone la ley la obligación de abstenerse de realizar los
actos relativos al bien que la figura describe. Sujeto pasivo es aquél a cuyo
favor se pactó el derecho o la obligación incumplida.
Es un delito doloso.
92
causa detrimento (destrucción parcial). También en estos casos, la cosa debe
estar en poder del titular del derecho que se perjudica.
El perjuicio traducible patrimonialmente es el elemento de la figura. Aquí
perjuicio consiste en la privación de un derecho a un tenedor o tercero. El bien
protegido es el derecho que ella asegura o garantiza.
El delito se consuma al sustraer la cosa, porque allí se priva del derecho. Para
que el tenedor quede privado de la cosa, es suficiente que la pierda. Es posible
la tentativa.
El bien debe estar en poder de persona distinta de su dueño en virtud de un
título legítimo, subsistente en el momento de la acción.
El autor de este delito sólo puede ser el dueño de la totalidad de la cosa. No
puede ser autor el tercero que actúe en connivencia con el dueño. Cuando el
autor sólo es dueño de parte de la cosa, cometerá hurto o estafa.
El hecho es doloso.
93
Tesoro es todo objeto que no tiene dueño, y que está oculto o enterrado en un
inmueble, con excepción de los objetos que se encuentran en .los sepulcros o
lugares públicos destinados a la sepultura de los muertos.
Autor del delito sólo puede ser el que halla la cosa perdida o el que descubre el
tesoro. Es un delito doloso y el error excluye la culpabilidad.
2.- Apropiación de cosa habida por error o caso fortuito (inc. 2º).
ACCIÓN: consiste en apropiarse de una cosa mueble. El autor debe haber
entrado en la tenencia de la cosa a consecuencia de un error o de un caso
fortuito.
El error debe ser espontáneo y puede haber incurrido en él el dueño, un
tercero, el propio tenedor o todos ellos a la vez. Para que el delito se configure
no basta que exista el error, sino que es necesario que éste sea conocido por el
autor. Apropiarse supone adueñarse de algo, es decir, constituir en propio lo
que es ajeno. Por eso el hecho se consuma cuando conocido el error por el
autor, éste se apropia de la cosa; puede coincidir o no con el de la recepción,
cuando la cosa es recibida; cuando se toma, el apoderamiento deberá ser
posterior. Puede entrarse en la tenencia de la cosa también a consecuencia de
un caso fortuito ( viento, agua, pueden transportar las cosas de un lugar a
otro) .
Es un delito doloso.
3.- Apropiación de prenda (inc. 3º).
ACCIÓN: consiste en vender la prenda, apropiarse o disponer de ella sin
formalidades legales. Se sanciona aquí un modo de ejercicio abusivo del
derecho, por el cual el acreedor dispone de una cosa que no ha recibido en
propiedad.
La prenda es un contrato por el cual el deudor, por una obligación, entrega al
acreedor una cosa mueble o un crédito en seguridad de la deuda. La cosa
objeto de la prenda queda en poder del acreedor sólo como garantía y sobre
éstas recae el hecho. El delito se consuma con el acto de la venta, apropiación
o disposición de la prenda.
Autor es quien prestó dinero sobre la prenda, porque sólo él debe someterse a
las disposiciones legales requeridas.
El hecho es doloso.
4.- Desnaturalización del cheque (inc. 4º).
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El propósito perseguido por la norma fue reprimir un procedimiento extorsivo
utilizado por los usureros.
ACCIÓN: consiste en exigir o aceptar a título de documento, crédito o garantía
por una obligación no vencida, un cheque o giro de fecha posterior o en blanco.
Es necesario que medie una relación en la que una parte recibe el documento
en garantía en tanto que la otra contrae la obligación de hacer o no hacer o de
dar alguna cosa. Lo que se pena es la utilización del cheque como medio
extorsivo para lograr el cumplimiento de una obligación.
El hecho se comete exigiendo o aceptando el cheque del deudor. El delito se
comete con la recepción del cheque. El cheque debe desempeñar la función de
documento, crédito o garantía. Lo típico es que en el momento de recibir el
cheque, la obligación no esté vencida.
Cheque con fecha posterior es el entregado con día de libramiento futuro que
se corresponderá con el vencimiento de la obligación garantizada. Cheque en
blanco es el que carece de fecha.
Se trata de un delito instantáneo y de peligro.
El autor es el acreedor y el delito sólo es imputable a título de dolo.
CAPÍTULO IV bis
USURA (art. 175 bis. Prisión de 1 a 6 años)
95
Se hace dar el que mediante una exigencia abusiva obtiene los intereses u
otras ventajas en que consiste el perjuicio de la figura.. Se hace prometer el
que obtiene que la contraparte se obligue de cualquier forma. Otorgar es una
forma de dar.
Hay un móvil claramente patrimonial. Por interés debe entenderse el lucro
producido por el capital, apreciable en dinero. El rédito del capital debe ser
evidentemente desproporcionado con la prestación del sujeto activo. Por
ventaja debe entenderse todo beneficio que pueda apreciarse en dinero.
Recaudo significa caución, fianza, seguridad; éste debe tener carácter
extorsivo.
El delito es doloso. Puede ser de pura actividad o de resultado material. Lo
primero, cuando el autor se hace prometer. Lo segundo, cuando se hace dar u
otorgar.
Autor puede ser cualquiera.
2.- Adquisición y transferencia de un crédito usurario.
La materialidad de este delito consiste en adquirir, transferir o hacer valer un
crédito usurario. Adquiere el que hace propio un crédito de aquella clase por
título lucrativo u oneroso. Transfiere el que cede o renuncia en otro el derecho
que tenía sobre el objeto material del delito. Hace valer el que reclama,
ejecuta, vende o de cualquier otra manera tiende a la obtención de la ventaja
usuraria que el instrumento del crédito representa. Crédito usurario es el
aparente derecho que se tiene a recibir de otro una presentación apreciable en
dinero evidentemente desproporcionada con la propia.
Autor puede ser cualquiera.
El hecho es doloso y sólo punible por dolo directo.
La tentativa y la participación, en todas sus formas, son posibles.
3.- La agravante.
Se agrava la punición (de 3 a 6 años y multas 5 veces mayores) por la
habitualidad en la actividad usuraria. Se castiga al usurero (prestamista o
comisionista) que actúa usurariamente.
96
CAPÍTULO V
QUEBRADOS Y OTROS PUNIBLES
97
La segunda consiste en sustraer u ocultar alguna cosa; este concepto
comprende sólo los objetos materiales susceptibles de tener un valor.
Indirectamente los bienes pueden ocultarse, ocultando el título que los
representa.
Por otra parte, en la primera acción se trata de bienes que debiera tener, en
tanto que en la segunda se trata de cosas que correspondieren a la masa. De
este modo quedan abarcadas como actos que deben justificarse tanto hechos
anteriores a la cesación de pagos, como actos posteriores a ese momento.
3) conceder ventajas indebidas a cualquier acreedor.
Esta conducta punible, prevista en el inc. 3º del art. 176, quebranta el trato
igualitario de que deben ser objeto los acreedores, por obra de la acción del
deudor. Pero, tratándose de ventajas a alguno o algunos de los acreedores, el
hecho se traduce, también, en una disminución de los bienes a distribuirse
entre los demás.
La característica más saliente está dada por la relación, el trato del deudor con
determinados acreedores, en lugar de cumplir conductas que redundan por
igual en los intereses de la totalidad. La ventaja debe ser indebida, es decir que
ha de implicar una situación mejor o preferente con respecto a los demás
acreedores, la ventaja debe otorgarse a quien es realmente acreedor; el hecho
se consuma con el acuerdo por el que se concede el privilegio y el acreedor
favorecido es partícipe amenazado con la pena del autor.
98
3.- ASPECTO SUBJETIVO.
1) El autor sólo puede ser un comerciante que ha causado su propia quiebra.
2) La culpabilidad, único delito culposo contenido en el título de los delitos
contra la propiedad. En el caso que tratamos en el código, enumera conductas
culposas e incluye la fórmula genérica, o sea, refiere a cualquier acto de
negligencia o imprudencia manifiesta.
4.- LAS CONDUCTAS CULPOSAS ENUNCIADAS.
La enumeración de actos imprudentes y negligentes que se hace en el art. 177,
es sólo ejemplificativa.
1) Gasto excesivos con relación al capital y al número de personas de su
familia. Se trata de gastos personales, si bien toma en cuenta un aspecto
personal que es el número de personas de su familia, y otro vinculado al
aspecto comercial, que es el capital.
2) Especulaciones ruinosas. Especular significa procurar provecho de cualquier
cosa. La idea de especulación ominosa, en términos generales, indica todo tipo
de operación conscientemente torpe, sin perspectivas de beneficio y con
sacrificio del patrimonio. Actos típicos en este sentido son las operaciones que
realizan los comerciantes en situación económica difícil, con miras a afrontar
obligaciones inmediatas.
3) Juego. La ley comprende toda clase de juegos, tanto los llamados de azar,
bancados o no, como aquéllos en que interviene, además, la habilidad del
jugador. El juego por sí mismo no basta para tener una quiebra por culpable.
Hay una relación entre lo que el causante arriesga y lo que está en condiciones
de arriesgar.
4) Abandono de sus negocios. Se trata de una conducta negligente. Se trata de
una actitud omisiva, pero, no debe ser entendida como el apartamiento físico
del comerciante.
Abandono significa descuido, desinterés del comerciante, constitutivo de un
acto de negligencia manifiesta en la medida de causar un perjuicio al
desenvolvimiento de su comercio que se traduzca en una disminución de su
patrimonio que lo coloque en situación de ir a la quiebra.
99
IV. RESPONSABILIDAD POR LA QUIEBRA DE UNA PERSONA JURÍDICA.
1.- LA PREVISIÓN LEGAL. Las personas jurídicas pueden ser declaradas en
quiebra, tanto fraudulenta como culposa. Pero, habida cuenta de que no puede
delinquir, la ley penal señala a las personas responsables de su quiebra, en la
que debe determinarse la culpabilidad (art. 178).
2.- PERSONAS RESPONSABLES. El artículo que comentamos amenaza a los
directores, administradores o gerentes; también a los síndicos, miembros de la
comisión fiscalizadora, contadores ,o tenedores de los libros que hubieren
cooperado a la ejecución de alguno de los actos a que se refieren los artículos
176 y 177; se aplica la pena del autor tanto al cómplice necesario como al no
necesario.
Siendo los actos de participación por naturaleza dolosos, se impone hacer una
distinción . Los síndicos miembros de la comisión fiscalizadora contadores o
tomadores de libros pueden haber actuado dolosamente, cooperando o haberlo
hecho dolosamente. En este último caso, no es necesario que haya intervenido
también un representante de la sociedad para que responda penalmente. Con
relación a los contadores y tenedores de libros, dice: “Generalmente los
directores, administradores o gerentes que realizan esas operaciones dolosas,
se valen de los contadores o tenedores de libros como instrumentos materiales
para realizarlas.”
La condición de director, síndico, administrador, miembro de la comisión
fiscalizadora o gerente, contador o tenedor de libros, es un requisito para la
punibilidad. Es una condición objetiva de autor.
Pero los principios de la relación causal y la culpabilidad individual se
mantienen intactos, de modo que responden quienes reúnen esa condición de
autor y con sus actos se han colocado dentro de la previsión legal. No se trata,
pues, de cualquier persona colectiva, sino sólo de las que ejercen el comercio.
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V. CONCURSO CIVIL FRAUDULENTO.
En el artículo 179 se equipara al deudor no comerciante concursado civilmente
al comerciante declarado en quiebra, si bien se limita a castigar solamente las
conductas dolosas.
Autor es, pues, en este caso, un deudor no comerciante concursado civilmente;
en lo que se refiere a las otras circunstancias del delito, es aplicable todo lo
dicho al tratar la quiebra fraudulenta: es un delito de peligro; los actos
fraudulentos pueden ser anteriores o posteriores a la declaración del concurso
civil, etc.
101
VII. LA INSOLVENCIA FRAUDULENTA.
El segundo párrafo del artículo 179, se trata de castigar al deudor que
maliciosamente procura su insolvencia o disminuye su patrimonio, de manera
aparente o real, y frustra de ese modo el cumplimiento de obligaciones civiles.
Se trata de un delito de daño.
1.- El delito se consuma al frustrar en todo o en parte el cumplimiento de una
obligación civil. Lo que se frustra es el cumplimiento de la obligación, se torna
ilusorio el derecho que resulta de la sentencia, no es preciso que el deudor
llegue realmente a la insolvencia o a la disminución de su patrimonio, es
suficiente con que aparezca en esa situación a los efectos de la ineficacia de
las medidas legales que persiguen el cumplimiento de la obligación. Un delito
instantáneo. Es posible la tentativa.
2.- Señalado el momento consumativo del delito, adquieren su real significado
los actos que deben guardar relación de causa a efecto con el resultado
propuesto, y que la ley describe como definitorio de la acción. Tales actos son
destruir, inutilizar, dañar o hacer desaparecer bienes del patrimonio o
fraudulentamente disminuir su valor.
3.- Los actos mediante los cuales el autor persigue crear o aparentar la
situación de insolvencia total o parcial, deben tener lugar durante el curso de un
proceso o después de una sentencia condenatoria.
4.- ASPECTO SUBJETIVO.
El autor de este delito puede ser cualquier persona responsable por una
obligación civil. Es un delito doloso (dolo directo).
CAPÍTULO VI
LA USURPACIÓN
102
II. LA USURPACIÓN PROPIA O DESPOJO (art. 181).
La ley no protege únicamente el ejercicio de los derechos reales sobre
inmuebles, sino, también, la posesión o la tenencia. La previsión alcanza
también a la cuasi posesión; lo que realmente importa, a los efectos del
despojo es que el sujeto pasivo esté realmente en la posesión, cuasi posesión
o tenencia del bien, por eso para apreciar la existencia o inexistencia de la
usurpación, es indiferente el análisis de la legitimidad del título que se invoca
para la ocupación. Los derechos reales cuyo ejercicio es protegido por el inciso
que estamos considerando, están enunciados en el código civil. Sólo están
comprendidos los bienes inmuebles por su naturaleza, y no los que lo son por
accesión o por su carácter representativo. La acción consiste en despojar del
inmueble a su tenedor o poseedor. Despojo da idea del hecho en relación con
la persona a la que se desplaza. El despojo se caracteriza por una doble
consecuencia: de una parte, el poseedor, tenedor o sus representantes deben
resultar desplazados o excluidos de su ocupación; de otra, el usurpador ha de
estar en condiciones de permanecer en la ocupación. Se despoja penetrando y
expulsando al sujeto pasivo o a sus representantes, o impidiéndoles la entrada
si en el momento de la invasión estaban ausentes. También cumple la acción
típica quien estando ya en el inmueble a un título que no le confiere su
tenencia, se mantiene en él o expulsa a sus ocupantes. El delito puede
consistir en despojar a otro, total o parcialmente de la posesión o tenencia de
un inmueble o del ejercicio de un derecho real. También constituye usurpación,
privar del ejercicio de una tenencia compartida.
4.- LOS MEDIOS: son la violencia, el engaño y el abuso de confianza. Los
medios enunciados han de haber sido empleados para consumar el despojo y
no para mantenerse en la posesión. Violencia se entiende tanto la física como
la llamada moral. La violencia física puede recaer sobre las personas o sobre
las cosas. La ejercida sobre las personas no requiere explicaciones. La
violencia ejercida sobre las cosas, debe recaer sobre las resistencias
destinadas a impedir la ocupación del inmueble.
2.- EL ENGAÑO debe ser entendido con la misma significación que el de la
estafa. El engaño debe guardar relación con el goce de la tenencia por sí o
como un ejercicio de un derecho real sobre el inmueble, y tener por efecto la
privación de alguna de ellas.
103
3.- EL ABUSO DE CONFIANZA: La forma más típica del abuso de confianza en
la usurpación es la intervención del título. Pero el delito también puede
cometerse por ese medio no estando el autor en la tenencia del inmueble, si se
vale de él para lograr la tenencia.
Intervenir quiere decir tanto como cambiar o invertir.
4.- LA CLANDESTINIDAD como medio para cometer el despojo, se diferencia
esencialmente del engaño en que en éste hay participación intelectiva del
sujeto pasivo, que es inducido a error, en tanto que en aquélla el sujeto pasivo
ignora los hechos.
Clandestino quiere decir tanto como hecho ocultamente. En cuanto a la
diferencia entre clandestinidad y abuso de confianza, èste requiere un acto de
confianza por el cual se le ha permitido al autor la entrada o el simple uso del
inmueble, en cambio ningún trato o relación, ni directa ni indirecta, es necesario
que exista entre el autor y la víctima o sus representantes en el despojo
clandestino.
5.- ASPECTO SUBJETIVO. La usurpación por despojo es un delito doloso. El
error, aún el error imputable, excluye el dolo y con él la culpabilidad típica del
despojo.
Está justificada la conducta de quien obra encubierto por la justificante del
ejercicio legítimo de un derecho (art. 34 inc. 4º). La usurpación es un delito
instantáneo de efectos permanentes. Se consuma en el momento del despojo.
El hecho admite tentativa.
104
IV. ALTERACIÓN O DESTRUCCIÓN DE LÍMITES.
Aquí la alteración de términos o límites no es sino un medio comisivo de la
usurpación .
2.- La materialidad consiste en destruir o alterar los términos o límites de un
inmueble. Los términos o límites a que alude la ley, están constituidos por los
dispositivos o señales materiales destinados a marcar los límites de un
inmueble, cualquiera sea su naturaleza.
Las acciones propiamente dichas se cumplen destruyendo o alterando. Se
destruyen los términos o límites cuando éstos dejan de estar señalados o
marcados por la acción ejercida sobre los objetos que los determinan. Pero lo
que se destruye es el término o el límite, y no los objetos destinados a
marcarlos, que simplemente pueden ser quitados del lugar. Es un delito
instantáneo de efectos permanentes. Es posible la tentativa.
3.- SUJETO ACTIVO. Sólo puede ser sujeto activo de este delito el ocupante
de un inmueble vecino, sea que se trate del propietario, poseedor o tenedor,
puesto que la ley señala como móvil de la acción el propósito de apoderarse de
todo o parte de un inmueble.
El término apoderarse debe ser entendido en el sentido material de ocuparlo.
Es un delito doloso.
105
El desvío de aguas (inc. 3º), define la acción consistente en represar, desviar o
detener las aguas de los ríos, arroyos, canales o fuentes. El desvío, de aguas
es la forma más típica de comisión de este delito. La ley agrega a los verbos de
la acción que han de ser cumplidos ilícitamente y con el propósito de causar
perjuicio.
LAS AGRAVANTES: (último párrafo del artículo). Contiene agravantes que son
aplicables a los tres incisos.
CAPÍTULO VII
EL DELITO DE DAÑO. La figura básica (art. 183)
Objeto material del delito debe ser un bien mueble o inmueble o un animal; la
norma se refiere a una cosa total o parcialmente ajena. La conducta punible
consiste en destruir, inutilizar, hacer desaparecer o de cualquier modo dañar la
cosa total o parcialmente ajena. Destruir es dañar de tal modo una cosa en su
materialidad que pueda decirse que no exista como lo que era.. Inutilizar quiere
decir tornarla inapta para cumplir el fin al que está destinada o para producir
provecho. La disposición se refiere al que dañare de cualquier modo; es
suficiente causarle alteraciones en la sustancia material, que perjudiquen su
integridad o su modo de ser.. La ley ha previsto también como acción típica del
daño, hacer desaparecer la cosa, equiparando esta conducta a la de inutilizarla
o destruirla. El autor la pone fuera del poder de quien la tiene, privándole de su
uso. El daño es un delito instantáneo, que se consuma con la destrucción,
inutilización, desaparición o daño de la cosa o animal. Admite tentativa. El
hecho puede ser cometido por cualquier medio. En el delito de daño los autores
prestan atención particular al aspecto subjetivo. Es un delito doloso. No tiene la
figura culposa. El propósito de venganza será uno de los que más
frecuentemente mueva a cometer el delito, pero el delito no se comete por
haberse cumplido la acción con ese propósito, o si se quiere, no es necesario
ese fin para configurarlo, sino porque se ha ejecutado con conciencia de que la
cosa es ajena y la voluntad de dañarla.
106
III. LOS DAÑOS AGRAVADOS (art. 184)
1.- (inc. 1º) Elemento subjetivo: con el fin de impedir el libre ejercicio de la
autoridad o en venganza de sus determinaciones. La acción es la misma, es el
móvil lo que motiva la agravación.
2.- (apartado 2) Cualifica el hecho cuando se produce infección o contagio en
aves u otros animales domésticos.
3.- El tercer párrafo se refiere al empleo de sustancias venenosas o corrosivas
de modo que lo mismo puede ser objeto del daño un animal, como un edificio o
monumento.
4.- El apartado 4º agrava el delito cuando ha sido cometido en despoblado y en
banda.
5.- El inciso 5º se refiere a supuestos objetivos de mayor gravedad , como son
la destrucción de archivos, bibliotecas o museos públicos o privados; puentes,
caminos y paseos de uso público y la de los objetos de arte colocados en
edificios o lugares públicos.
DELITOS CONTRA
LA SEGURIDAD DE LA NACION
107
uno u otro delito según se ataque la seguridad de la Nación o de los Poderes
Públicos o el orden constitucional.
La doctrina ha creído que el uso que se hace de la traición en la Constitución
Nacional, es el de atentado contra la seguridad exterior o integridad de la
Patria.
CAPÍTULO I
TRAICIÓN
108
ASPECTO SUBJETIVO: doloso; puede recaer algún error sobre los elementos
objetivos de la figura, como la existencia de Estado de guerra. Nada obsta a las
causas de justificación.
109
La condición de residente: de hecho, es residente hasta que regularice su
situación y no sea expulsado.
De derecho: regulados por las leyes de inmigración, que regulan la admisión,
permanencia y expulsión de extranjeros.
Quedan fuera de la figura, los turistas y las personas en tránsito por el territorio
nacional.
CAPÍTULO II
DELITOS QUE COMPROMETEN LA PAZ Y LA DIGNIDAD DE LA NACIÓN
Se agrupan disposiciones en cuyo objeto de tutela no está comprendido en la
denominación asignada.
110
gobiernos pueden realizarlos, como rasgar una bandera por ejemplo. Quedan
excluidos los discursos y demás manifestaciones verbales.
2.- Actos no aprobados por el Gobierno Nacional, que le da el matiz antijurídico.
Se trata de actos privados de hostilidad que sólo el Gobierno Nacional puede
legitimar.
Por lo tanto, queda precisada la naturaleza de los actos a los que se refiere el
art. 219: actos de guerra.
3.- No castiga el hecho hostil en sí mismo, sino por sus consecuencias: a que
den motivo al peligro de una declaración de guerra contra la Nación que
expongan a sus habitantes a experimentar vejaciones o represalias en las
personas o en sus bienes, que alteren las relaciones amistosa del gobierno
argentino con un gobierno extranjero.
A lo inverso de la traición, es presupuesto objetivo de esta figura la existencia
de relaciones pacíficas entre la Argentina y otro país.
el acto debe haber motivado el peligro de una declaración de guerra.
En caso que se exponga a los habitantes a experimentar vejaciones o
represalias sobre sus personas o sus bienes, se determina la exposición real a
tales vejaciones o represalias y no se requiere que esos actos hayan tenido
lugar efectivamente.
111
VIOLACIÓN DE TREGUA (art. 220).
ACCIÓN: violar los tratados, las treguas, los armisticios o los salvoconductos.
La aplicación de la norma resulta poco probable en la violación de treguas y los
armisticios. Su violación estará a cargo de personas sometidas a la jurisdicción
militar.
Tratado: es un convenio celebrado con una o más naciones extranjeras.
Tregua: designa la suspensión de las hostilidades por un tiempo determinado.
Armisticio: es la cesación de la actividad bélica.
Salvoconducto: son documentos acordados para que determinadas personas
circulen en el territorio enemigo. Se viola cuando se impide realizar a las
personas los actos a que el documento faculta; sólo entran en la figura los
salvoconductos debidamente expedidos.
Consumación: por el hecho de violación del tratado, de la tregua, del armisticio
o del salvoconducto sin necesidad de consecuencia alguna.
ASPECTO SUBJETIVO: el hecho es doloso y recae sobre el conocimiento de
la tregua, el armisticio, tratado o salvoconducto.
112
Sujeto de este delito puede ser cualquiera, nacional, extranjero, funcionario
público o no. Es doloso y el dolo debe abarcar el conocimiento de que el sujeto
pasivo reúne las condiciones que le acuerdan inmunidades.
113
Dolo: recae sobre el conocimiento de que se trata de un secreto de la
naturaleza específica de las figuras y que se revela sabiendo que no debe
hacerse.
Culpa: es necesario que el sujeto sepa que está en posesión de un secreto,
pues sólo conociendo eso se le puede requerir un deber de diligencia.
114
INFIDELIDAD DIPLOMÁTICA (art. 225).
SUJETO ACTIVO: una persona a quien el Gobierno Argentino ha encargado
una negociación con el extranjero.
Negociación: debe haber sido encomendada por el Gobierno Argentino. La ley
requiere que sea ejercida de un modo perjudicial para la Nación, apartándose
de las instrucciones recibidas.
El sólo hecho de apartarse de las instrucciones no alcanza para la concreción
del delito, si no deriva en perjuicio.
CONSUMACIÓN: al producirse el perjuicio.
Tentativa puede haber difícilmente dado que el delito no queda constituido por
el apartamiento. Antes de celebrarse no hay modo, después puede haber, pero
no depende de la acción del sujeto, sino de lo que hizo antes (Soler).
El delito es doloso. Requiere el conocimiento de la naturaleza de la negociación
que se realiza y la conciencia de obrar apartándose de las instrucciones.
CAPÍTULO I
INCENDIOS Y OTROS ESTRAGOS
Incendio, explosión o inundación, no son por sí mismos un delito, sino sólo
cuando constituyen el medio por el cual se crea peligro común.
LA FIGURA BÁSICA (inc. 1º del art. 186)
La acción consiste en causar incendio, explosión e inundación de la que se
siga un peligro común para los bienes. Causar importa tener una condición sin
la cual el incendio, la explosión o la inundación no se hubiera producido.
115
Se tipifica el incendio cuando se crea un peligro común. Hay incendio cuando
se ha producido fuego elevado en llamas susceptible de comunicarse a otros
bienes para los que existe peligro.
La explosión se puede definir como la liberación súbita y violenta de energía
(sin importar la fuente).
Por último inundación, fuerza o poder de agua capaz de causar estrago.
La ley no distingue respecto de la naturaleza física o jurídica de la cosa objeto
del incendio. Los otros dos no son delitos en sí, sino en cuanto ser utilizados
como medio para ocasionar peligro.
116
EL ESTRAGO (art 187)
Artículo agrupa los medios capaces de causar estrago: sumersión o varamiento
de nave, derrumbe de un edificio, inundación, empleo de una mina.
En el Código Argentino estrago es la denominación genérica comprensiva del
incendio, la explosión y la inundación.
Sumersión significa el naufragio o hundimiento (cubierta por agua) de una
nave. Varamiento consiste en producir la detención de la embarcación
haciéndola tocar fondo.
El derrumbe encierra la idea de precipitación, de ruina que se produce
rápidamente. Es necesario alguna estructura sólida que precipite el derrumbe.
Es indiferente a qué esté destinado el edificio.
La inundación, como delito, es el desastre producido por las aguas que invaden
lugares que no le están destinados. Lo que importa es que las aguas creen un
peligro común para las personas o los bienes.
La mina se refiere a una bomba (explosivo que puede hacerse detonar bajo
tierra, agua, etc.) como medio para causar estrago.
El artículo finaliza incluyendo “cualquier otro medio poderoso de destrucción”.
Con la única condición de que cause estrago, es decir desastre con peligro
común.
117
b) Esta figura supone que el desastre es inminente o que ya se ha producido.
Es un delito de peligro abstracto. El hecho se consuma aunque la defensa se
logre con la misma eficacia por los mismos medios o por otro.
ACCIONES: consisten en sustraer, ocultar o hacer inservibles materiales,
instrumentos u otros medios destinados a la defensa común.
ASPECTO SUBJETIVO: difiere del anterior, es un delito doloso y la acción
debe haberse realizado para impedir o dificultar las tareas de defensa. El hecho
se consuma sin la necesidad de que se cumpla el resultado.
118
4.- Acopio de armas; juntar, reunir, de modo que la punición amenazada se
justifica. El arma debe ser idónea.
5.- Se imponen las mismas penas al que tuviere o aceptare municiones
correspon dientes a armas de guerra, piezas de ésta o instrumental para
producirla.
CAPÍTULO II
DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD DE LOS MEDIOS DE TRANSPORTE Y
COMUNICACIÓN FIGURA BÁSICA (art. 190)
119
Desastre aéreo; daño de proporciones muy considerables, limitado a los
causados a la cosa.
Si se causa la muerte la pena es de diez a veinticinco años de reclusión o
prisión.
La última parte del artículo declara que las disposiciones precedentes se
aplicarán aunque la acción recaiga sobre una cosa propia, si el hecho deriva
peligro para la seguridad común.
120
ENTORPECIMIENTO DE TRANSPORTES Y SERVICIOS PÚBLICOS
(art. 194).
Aquí se penan una suerte de hechos cuya finalidad común es proteger el
funcionamiento de los transportes y servicios públicos en sí mismos.
ACCIÓN: consiste en impedir , estorbar o entorpecer el normal funcionamiento
de los transportes. Impedir es imposibilitar la ejecución de algo, suspender el
funcionamiento. Estorbar es poner obstáculos. entorpecer se refiere a retardar
o poner dificultades.
AUTOR: de este delito puede ser cualquiera. el hecho es doloso (basta con el
conocimiento y voluntad de realizar). El dolo, cuando se usa un medio idóneo,
puede caracterizar el hecho como una tentativa de delito de peligro común.
121
LANZAMIENTO DE CUERPOS CONTUNDENTES Y PROYECTILES
(art. 193).
ACCIÓN: consiste en arrojar un cuerpo contundente o proyectiles. Objeto
material es un tren o tranvía en marcha; con la reforma de 1984 se alude a
medio de transporte público de pasajeros.
La figura no exige ningún resultado y es de peligro abstracto. Es una
disposición subsidiaria.-
CAPÍTULO III
PIRATERÍA
122
PIRATERÍA AÉREA (inc.2º).
ACCIÓN: es la misma que la anterior, sólo que los actos típicos recaen sobre
una aeronave o sobre las personas o cosas que en ella se encuentren.
La diferencia con la anterior es que en el concepto clásico se ataca un buque
sirviéndose de otro buque, y su modalidad más típica es el abordaje; y aquí el
ataque puede ser desde la tierra o desde adentro de la aeronave.
123
El hecho se consuma con la acción de traficar o suministrar auxilio. Es un delito
doloso.
CAPÍTULO IV
DELITOS CONTRA LA SALUD PÚBLICA
124
VENTA, ENTREGA O DISTRIBUCIÓN DE MERCADERÍAS PELIGROSAS
PARA LA SALUD (art. 201)
Las que conforman el título son las acciones típicas. Son medios de poner al
alcance de un número indeterminado de personas las mercaderías o
medicamentos peligrosos para la salud.
El delito se consuma con sólo cumplir cualquier conducta prevista. Lo que aquí
cuenta es que sean mercaderías peligrosas para la salud, aunque sean
genuinas. La ley exige que el autor disimule el carácter nocivo.
El autor puede ser cualquiera, El autor debe proponerse inducir a error sobre la
naturaleza de lo que se expende.
FORMAS CULPOSAS
(art. 203. multa o agravante: prisión de 6 meses a dos años).
El artículo se refiere a los artículos 200, 201 y 202.
El artículo determina pena de multa para los casos en que el hecho sólo resulte
peligroso para las personas, y de prisión si se produce enfermedad o muerte.
La multa no es aplicable a la hipótesis del artículo 202.
125
SUMINISTRO INFIEL DE MEDICAMENTOS
(art. 204; prisión de 6 meses a 3 años).
Delito de peligro abstracto. La ley tutela la salud pública a través de una norma
por la que presume la existencia de peligro para las personas por el suministro
infiel de medicamentos. Lo que aquí se persigue es asegurar la fidelidad en el
cumplimiento de la voluntad de la prescripción médica, y con ello que el
destinatario reciba la medicina que le ha sido realmente indicada.
ACCIÓN: consiste en suministrar. Suministrar quiere decir aquí entregar con
destino determinado, y no solamente aplicar o dar a ingerir; tampoco es preciso
que se trate de una venta. El hecho puede consistir en expender una sustancia
medicinal distinta en especie, calidad o cantidad, de la prescrita en la receta.
Otra modalidad comisiva consiste en la entrega de sustancias que difieren en
calidad o cantidad de la declarada o convenida. Una tercera forma de comisión
se verifica cuando se entrega la sustancia sin la presentación y archivo de la
receta en los casos en que reglamentariamente se exige.
El autor del delito sólo pueden ser las personas que están autorizadas para el
expendio de sustancias medicinales. El delito es doloso.
126
Si la omisión fuese dolosamente dirigida a que se cometa el delito de
suministro infiel de medicamentos, el agente sería coautor de dicho delito.
127
Las acciones típicas son anunciar, prescribir, administrar o aplicar
habitualmente medicamentos, aguas, electricidad, hipnotismo o cualquier
medio destinado al tratamiento de las enfermedades de las personas.
Administrar, tratándose de medicamentos, es hacerles tomar. Prescribir es
indicarlos. Aplicar, incorporar al organismo.
Es un delito habitual, que requiere pluralidad de acto. Figura de peligro.
Subjetivamente el hecho es doloso.
b) Abuso de título o autorización: éste se divide en dos;
1.- El primero se refiere al charlatanismo médico. La ilicitud consiste en
anunciar o prometer la curación de enfermedades a término fijo o por medios
secretos o infalibles.
2.- El sujeto activo sólo puede ser la persona con título o autorización para el
ejercicio de un arte de curar.
La acción consiste en prestar el nombre a otro que no tenga ese título, para
que realice los actos del primer supuesto.
El hecho es doloso.
La designación adoptada por la ley en este caso difiere de las que se emplea
en la mayor parte de los títulos del código, pues generalmente éste toma de
base, como principio clasificatorio, el bien jurídico tutelado por las
incriminaciones correspondientes. En este caso, sin embargo, agrupa bajo la
designación “delitos contra las personas” a los delitos contra la vida (homicidio,
aborto) y la salud (lesiones) ya sea en figuras que se orientan en general, hacia
la represión del daño consumado o en figuras que tienden al castigo de
128
acciones que crean riesgos considerables para la vida o la salud (duelo, abuso
de armas, abandono)
Del examen del contenido del título y de la comparación con otras leyes se
deduce que nuestra ley emplea el concepto de persona en el sentido más
limitado y restringido de persona física: piensa en la vida, la salud, de manera
que, en general, tutela la vida y la salud en cuanto ciertas acciones ponen
directamente causas tendientes a destruir o perjudicar esos bienes jurídicos.
No se incluyen, por ejemplo, los delitos que ofenden al honor.
En este título, la protección de la persona en su vida y en su salud es lo que
está en consideración.
El título está integrado por los siguientes capítulos: 1º, delitos contra la vida; 2º,
lesiones; 3º, homicidio y lesiones en riña; 4º, duelo; 5º, abuso de armas; 6º,
abandono de personas.
129
MEDIOS.- Siempre que puede afirmarse que se ha causado la muerte, es
indiferente el medio del cual el sujeto se haya servido, salvo los casos en los
cuales el medio empleado determina una calificación especial
(envenenamiento).
No puede, en principio descartarse el homicidio causado por lo que se ha
llamado medios morales (procedimientos que ejercen sobre el sujeto pasivo
una acción psíquica). En tales casos la cuestión que se plantea es de hecho
(En contra: Jiménez de Asúa).
HOMICIDIOS CALIFICADOS
PARRICIDIO.- Se llama parricidio al homicidio cometido en la persona de un
ascendiente, descendiente o cónyuge, conociéndose calidad de la víctima (art.
80, 1º). La ley no hace diferencia alguna entre parentesco legítimo y natural, en
consecuencia, ambos están comprendidos en la figura.
130
CAPÍTULO I
ATENTADOS AL ORDEN CONSTITUCIONAL Y A LA VIDA DEMOCRÁTICA
(art. 226, 1º párrafo)
131
En el segundo párrafo, ,cuando no procura un objetivo permanente, la rebelión
se agrava cuando suprime la independencia económica de la Nación aunque
sea temporariamente.
CONSUMACIÓN: con el alzamiento en armas, guiado por los propósitos del
art. 226.
Con respecto a la calidad de autor, se agrava en los casos en que la rebelión
sea llevada a cabo por personas que tuvieren Estado, empleo o asimilación
militar.
Militar: comprende a las personas que tienen Estado, empleo o asimilación
militar, de acuerdo con las leyes de la marina, ejército o aeronáutica; también
quienes se hallen prestando servicio y el personal de gendarmería. También los
prisioneros de guerra y durante el Estado de guerra, los ciudadanos empleados
en reparticiones militares.
PENALIDAD: importa con aumento del tercio mínimo de la figura de rebelión y
compleméntase con lo del art. 235, para los que incurran empleando u
ostentando armas caso en el que el máximum se eleva al doble.
132
CONSENTIMIENTO DE LA REBELIÓN POR PERMANENCIA O ASUNCIÓN
DE FUNCIONES (art. 227 bis)
La materialidad se configura puede cometerse continuando funciones o
asumiéndolas en alguno de los tres poderes del Estado.
CONSUMACIÓN: tiene lugar luego de modificada por la fuerza la constitución o
depuesto alguno de los poderes públicos.
SUJETOS ACTIVOS: sólo pueden serlo los miembros de los tres poderes del
Estado. (Presidente, Vice, Gobernador, Vice, legisladores nacionales y
provinciales y jueces).
Se consuma con la permanencia o asunción de las funciones. Admite tentativa
y parece posible la instigación.
ASPECTO SUBJETIVO: doloso; el dolo abarca la conciencia de que se
permanece en funciones o que se las asume y de que el gobierno del que
participa proviene de una rebelión.
133
AGRAVANTE GENÉRICA (art. 227 ter).
Comprende a las disposiciones de todo el Código Penal y no sólo los del título.
ACCIÓN: la acción del otro delito debe haber puesto en peligro la vigencia de la
Constitución Nacional, es un delito de peligro concreto.
ASPECTO SUBJETIVO: dolo. Es el dolo correspondiente al delito inicial más el
dolo de que aquella actividad pone en peligro la Constitución Nacional
CAPÍTULO II
SEDICIÓN
Hay un paralelismo entre esta figura y la de rebelión del art. 226; la diferencia
consiste en armar una provincia contra otra.
ACCIÓN: armar una provincia contra otra.
134
La previsión del inciso configura una suerte de resistencia, la diferencia entre
esta acción y la del inciso 1º radica en que el grupo no se atribuye derechos
sino que impide el cumplimiento de una ley o resolución.
La ley puede ser nacional o provincial y no admite concurso de delitos, porque
termina diciendo si no resultara un delito más severamente penado.
CAPÍTULO III
DISPOSICIONES COMUNES A LOS CAPÍTULOS PRECEDENTES.
135
Sólo serán enjuiciados los promotores y directores, por lo que el resto del grupo
queda eximido de pena.
Promueve: quien inspira o adoctrina el movimiento. Dirige quien lo planea o
conduce.
Quedan incluidos en la previsión del art. 232 quienes capitanean el movimiento,
quienes lo han planeado aunque no estén entre los sublevados.
Si la autoridad no procede al cumplimiento de los actos de intimación y hace
uso de armas antes que los sublevados desistan, tal inconducta de la autoridad
no alcanza a los particulares, por lo que el beneficio corre igual.
136
Malariaga dice que en lo regular no podrá aplicarse ninguna de las penalidades
porque tratándose de delitos militares, serán los consejos de guerra, los que
conozcan el delito.
USURPAR UN MANDO MILITAR, supone reemplazar al jefe legítimo en el
mando de la tropa.
CONSUMACIÓN: con la usurpación del mando, acompañada del propósito de
cometer sedición o rebelión.
Retuviere ilegalmente un mando político o militar. Aquí significa no entregar el
mando cuando se ha cesado en las funciones.
CONSUMACIÓN: al momento que se inicia la retención, el hecho doloso,
acompañado por el fin de cometer sedición o rebelión. El segundo párrafo dice
que de cometerse algún fin propuesto, la pena será aplicada para los autores
de la rebelión o la sedición; esta infracción determina el carácter preparatorio
del acto que es consumado por el delito mayor.
137
No cae dentro del agravante, si utiliza para esos fines armas o materiales
ofensivos de su propiedad.
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