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3.

REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES


Tomado de: Northcote, C. (2012, Marzo). Reglas Generales Aplicables a las
Sociedades. Actualidad Empresarial. Recuperado de:
http://www.aempresarial.com/web/revitem/41_13561_71869.pdf

3.1 Introduccin
En la regulacin de las sociedades existen disposiciones aplicables a cada tipo o
forma societaria, pero existe tambin un conjunto de reglas generales que son aplicables
a todos los tipos societarios pues se trata de materias que son de tratamiento comn, sin
importar la forma como se organiza la sociedad. Ahora bien, a pesar de ser reglas
generales, no significa que se apliquen a aspectos de poca importancia, todo lo contrario,
estas reglas generales regulan materias muy importantes para las sociedades, como son
su naturaleza de personas jurdicas, el objeto social, la conformacin y pago del capital
social, entre otras. Por ello, en el presente texto desarrollaremos las principales reglas
generales que contiene la Ley General de Sociedades y ques on aplicables a todos los
tipos societarios y que se encuentran contenidas en el LIBRO I del artculo 1 al 49 de la
mencionada ley.

3.2 Concepto de sociedad


Histricamente, la sociedad ha evolucionado desde un esquema de organizacin
que agrupaba a dos o ms personas, quienes se unan con un inters comn para
desarrollar una actividad comercial, aportando cada uno de ellos un determinado
patrimonio, lo que les daba el derecho a participar de las ganancias que produjera el
negocio, pero que tambin les daba la ventaja de que en caso de prdidas o resultados
negativos, el riesgo tambin disminua, pues era asumido por todos y no por cada uno de
ellos. Estas aventuras empresariales que originalmente se realizaban antiguamente para
el transporte martimo de mercancas, poco a poco fueron aplicndose para otros rubros
de negocio y con estructura vnculos que se extendan en el tiempo hasta llegar a
relaciones comerciales de carcter permanente.
As nace el concepto de sociedad, como una persona jurdica conformada por la
voluntad de dos o ms personas, para la ejecucin de un objeto o fin comn, establecido
en el estatuto, y para lo cual cada socio aporta bienes, dinero, derechoso su propio
trabajo, segn el tipo societario elegido. Ntese que al ser una persona jurdica, la
sociedad constituye un sujeto de derecho distinto a los socios que la conforman, ya sean
estas personas naturales o jurdicas.
3.3 Tipos societarios
El proceso evolutivo de la sociedad ha determinado a lo largo del tiempo la
aparicin de distintos esquemas de sociedad, con sus propias caractersticas y reglas de
funcionamiento. Estos esquemas son los tipos societarios que regula nuestra Ley
General de Sociedades. La existencia de distintos tipos societarios permite que cada
sociedad adopte el modelo que se ajuste mejor a las necesidades, intereses y relaciones
de los socios, en trminos de responsabilidad, estructura interna, tipos de aportes, entre
otros factores.
Ciertamente, los tipos societarios regulados en nuestra ley no son los nicos que
existen o los nicos posibles, pues en la legislacin comparada podemos encontrar
combinaciones distintas a las que tenemos en nuestro ordenamiento jurdico. Pero los
modelos que recoge nuestra ley obedecen a la prctica empresarial que se presenta en
nuestro territorio. Incluso, en opinin de muchos autores, nuestra Ley contiene tipos
societarios que ya deberan ser descartados por haber cado en desuso. Ahora bien, el
artculo 2 de la Ley prev que al constituirse una sociedad, necesariamente debe
adoptar alguna de las formas societarias previstas por ella. No puede, en tal sentido,
constituirse una sociedad genrica o una sociedad que combine caractersticas de
varios tipos societarios para formar una suerte de hbrido.
Es obligatorio que la sociedad opte una de las formas previstas en la Ley y que se
regule por las caractersticas y reglas del tipo societario adoptado. Existe, sin embargo,
una excepcin a la regla antes sealada y que est constituida por formas especiales de
sociedades reguladas en leyes especficas, como es el caso de la sociedad minera de
responsabilidad limitada prevista por la Ley General de Minera. El ltimo prrafo del
artculo 2 hace referencia a la comunidad de bienes que no constituye una sociedad, por
no haberse realizado el procedimiento de constitucin correspondiente. En tal caso, la
comunidad de bienes o copropiedad se regula por las reglas previstas en el Cdigo Civil y
no por la Ley General de Sociedades.

3.4 Modalidades de constitucin


Para la existencia de una sociedad, se requiere de un procedimiento de
constitucin en el cual deben observarse las formalidades previstas por ley. Este proceso
de constitucin puede realizarse bajo dos formas principales. La constitucin simultnea y
la constitucin por oferta a terceros. La sociedad se constituye en forma simultnea
cuando todos los socios fundadores o primigenios participan en un solo acto para
suscribir el pacto social y la totalidad de las acciones o participaciones que forman el
capital social de la sociedad.
En la constitucin por oferta a tercero en forma sucesiva, la sociedad no se
constituye en un solo acto por los socios fundadores, sino que estos suscriben un
programa de fundacin en virtud del cual se hace un ofrecimiento a terceras personas
para que suscriban el capital social. Este tipo de procedimiento de constitucin permite
captar capitales con los que los fundadores no cuentan, ampliando as la base de socios
y distribuyendo el riesgo del negocio entre una gran cantidad de socios. No es la forma
ms usual de constitucin y se aplica, en forma casi exclusiva para las sociedades
annimas abiertas. Asimismo, el artculo 3 dispone que en el caso de las sociedades
colectivas, en comandita, la sociedad comercial de responsabilidad limitada y en las
sociedades civiles, solamente sea posible la constitucin en forma simultnea.

3.5 Pluralidad de socios


La propia nocin de sociedad nos lleva a pensar en una pluralidad de personas
quela conforman. Y por ello, el artculo 4 de la Ley General de Sociedades prev como
condicin exigible para todos los tipos societarios, que deban estar conformadas por lo
menos por dos socios, ya sean personas naturales o jurdicas. Para exigir el
cumplimiento de estacondicin, la Ley dispone que en casode prdida de la pluralidad de
socios, loque puede ocurrir, por ejemplo, cuando un socio le transfiere a otro la totalidad
desus acciones o participaciones, la sociedadpuede permanecer con un solo socio
hastapor un mximo de seis meses.Dentro de dicho plazo es necesario quese incorpore
por los menos un socio mspara restablecer la pluralidad exigida. Hay que mencionar
que es nuestro criterioque este requisito de la pluralidad de socios debe ser modificado
en la medidaque existen muchas sociedades que enla prctica, cumplen con la
pluralidadde socios nicamente en forma nominal,pero en la realidad es un solo socio el
queposee la mayor parte del capital y quienlleva las riendas de la empresa.Asimismo, en
la medida que el esquemade la Empresa Individual de ResponsabilidadLimitada nos
demuestra que ses posible la existencia de una personajurdica en la que existe un solo
titular, consideramos que nada impide entonceseliminar esta exigencia de la Ley, para
aspermitir que se constituya una sociedadcon un solo socio o que habindoseconstituido
con varios socios, pueda seguirexistiendo si pierde la pluralidad de socios.

3.6 Formalidades para la constitucin


El requisito o formalidad indispensablepara la constitucin de una sociedad esel
otorgamiento de la escritura pblica deconstitucin. Aun cuando en la actualidad,nuestra
legislacin contempla una serie demodalidades o mecanismos para
facilitarlaformalizacin de sociedades, tales comolos sistemas de constitucin
promovidospor el estado para que se puedan simplificar los trmites, siempre se
mantiene elrequisito de la escritura pblica.Y esto se debe a que la escritura pblicadar
luego origen a la inscripcin de lasociedad en los Registros Pblicos. Serrecin con la
inscripcin que la sociedadquiere el carcter de persona jurdica.La Ley dispone tambin
que las modificaciones del pacto social y del estatuto,entanto se encuentran contenidos
en laescritura pblica de constitucin, tambinrequieren de la formalidad de la
escriturapblica para su otorgamiento y se debeninscribir tambin en los Registros
Pblicos.Finalmente, el artculo establece el derechode cualquier socio participante de
laconstitucin de la sociedad, a solicitar elotorgamiento de la escritura pblica si esque el
pacto social no ha sido formalizadode dicha manera.

3.7 Adquisicin de la personalidad jurdica


Tal como habamos referido, la sociedadadquiere la naturaleza de persona
jurdicacon su inscripcin en los Registros Pblicos.Antes de dicho momento, la
sociedadexiste como un ente colectivo, como ungrupo de personas que se han unido
paradesarrollar una actividad empresarial,pero que no tiene personalidad jurdica.Hay
que tener en cuenta que la falta deinscripcin en los Registros Pblicos nodetermina la
invalidez de los actos realizadospor la sociedad no inscrita, pues lainscripcin no es un
requisito de validezde las operaciones empresariales. Lo ques se genera es una
responsabilidad personalpara aquellas personas que hayanrealizado actos en nombre de
la sociedad.

3.8 Actos realizados con anterioridad a la inscripcin


El artculo 7 de la Ley establece quelos actos celebrados en nombre de
lasociedad antes de su inscripcin en losRegistros Pblicos, requieren de la ratificacin
del rgano competente para quepuedan ser atribuidos a la sociedad comopersona
jurdica. Para esta ratificacin,existe un plazo de tres meses siguientesa la inscripcin de
la sociedad.Sin embargo, consideramos que el artculocontiene un error al hacer mencin
ala validez de los actos, cuando no se tratade un requisito de validez. En efecto,
lainscripcin en los Registros Pblicos nopuede ser considerada como un requisitode
validez de los actos celebrados ennombre de la sociedad, pues, los tercerosquecontratan
con la sociedad no sepueden ver perjudicados por la omisino negligencia delos socios
fundadores alno inscribir la sociedad o al no ratificar losactos celebrados antes de la
inscripcin.El propio artculo sigue esta lnea depensamiento cuando dispone que
laconsecuencia de no efectuar la ratificacin seala responsabilidad personal que se
aplicasobre las personas que hayan realizado losactos en nombrede la sociedad.
3.9 Denominacin y razn social
Es pertinente aclarar una confusin muycomn cuando se habla de los nombresde
las sociedades. El nombre es uno de los atributos que definen o caracterizan a
unapersona, junto con otros atributos, comoel patrimonio, la capacidad y el domicilio. Al
igual que una persona natural, unapersona jurdicacomo las sociedades,tambin tiene un
nombre que la identifica.Para estos efectos, la Ley distingue dostipos o clases de
nombres aplicables a lassociedades.As, la denominacin social es el nombrede las
sociedades en las que prima el elementocapitalista, y en tal sentido, no esrequisito que
en esta denominacin figureel nombre de los socios, sino que puedetratarse de una
denominacin conformadapor palabras inventadas, de fantasa o trminos con un
significado en cualquier idioma.Asimismo, la denominacin permiteque la sociedad pueda
utilizar una formaabreviada. Este es el esquema aplicable alas sociedades annimas o a
la sociedadcomercial de responsabilidad limitada.En las sociedades en las que prima
elelemento personal, es decir, las cualidadese identidad de los socios, se aplica unarazn
social, que debe estar integradapor el nombre o nombres de uno o mssocios. No se
admite entonces el usode trminos de fantasa o de palabrasdistintas a los nombres y
apellidos de lossocios. En este caso tampoco se admiteel uso de formas abreviadas de la
raznsocial. Este es el esquema aplicable a lassociedades civiles, por ejemplo. Como
reglas de uso de las denominacioneso razones sociales, la Ley dispone que nose podr
admitir el uso de signos protegidospor los Derechos de Autor o por lapropiedad industrial,
as como tampocose podrn utilizar nombres o siglas de entidadesu organismos pblicos
o estatales.

3.10 Objeto social


Una de las mayores confusiones que seproducen en torno al tema referido
alobjeto sociales el de considerar que eldetalle de actividades indicadas en elobjeto social
constituye una suerte depermiso o licencia para realizar una actividadempresarial o que
determina lavalidez de los actos realizados. En realidad, el objeto social determina
elalcance de la representacin de los funcionariosy apoderados de la sociedad y,en tal
medida, la responsabilidad por losactos que estos realizan. No constituyeun requisito de
validez de las operacionesde la sociedad ni tampoco un permisoo licencia para realizar
sus operaciones.Para ponerlo en trminos prcticos, si unasociedad tiene un objeto
social definidopara realizar actividades inmobiliarias ydesea ampliar sus operaciones a la
elaboracinde calzado, no requiere modificar suobjeto social para adquirir la
maquinarianecesaria para la elaboracin del calzado,ni para abrir el establecimiento
comercialen el que vender el calzado ni para,finalmente, realizar la venta de calzado.
Lo que ocurrir es que los socios y los representantesde la sociedad que
autoricenla realizacin de actos no contenidos en elobjeto social, sern responsables por
losdaos o perjuicios que sufra la sociedadcomo consecuencia de tales actos. Asimismo,
la Ley establece una prohibicinpor la cual no puede incluirse en elobjeto social actos u
operaciones que pordisposicin legal le corresponden a determinadasentidades, como
pueden ser lascompetencias de una entidad pblica oactividades sujetas a regulacin
especialcomo las operaciones de banca y seguros.

3.11 Representacin de la sociedad


El artculo 12 de la Ley determina lasconsecuencias por la realizacin de
actosque no se encuentran incluidos en elobjeto social. Como se puede apreciar,la Ley
no determina la invalidez de losactos realizados fuera del objeto social,sino que establece
la responsabilidad delos socios o representantes que hubieranautorizado tales actos. De
la misma manera, los terceros quecontraten con la sociedad a travs de
susrepresentantes no se vern afectados si losactos no estn dentro del objeto social,
entanto las facultades de los representantescomprendan los actos ejecutados.Sobre este
aspecto tambin el artculo 13hace referencia al supuesto en el cual unapersona realiza
actos en nombre de la sociedadsin contar con las facultades para talefecto. En tal
supuesto, los actos realizadosno afectan a la sociedad, sino que repercutendirectamente
en la persona que seatribuy la representacin indebidamente.Se trata de una
consecuencia coherentey que sigue la regulacin prevista por el Cdigo Civil para la
figura de la representacinen los actos jurdicos.

3.12 Nombramientos y otorgamiento de poderes


La designacin de representantes o apoderadosde una sociedad debe ser
realizadopor el rgano competente dentrode la estructura social, ya sea la junta desocios
o el directorio. Todo otorgamientode facultades surte efectos desde el momentoen que es
aceptado o desde quese ejercen las facultades otorgadas. Esto determina que la
responsabilidad deun representante no se establece por su solonombramiento, sino por
el ejercicio de lasfacultades que haga la persona nombrada.Incluso, la designacin de
una persona sepuede hacer sin su consentimiento o conocimiento,por ello es que el solo
nombramientono puede generar responsabilidad.Ahora bien, toda designacin de
funcionarioso representantes de una sociedaddebe ser inscrita en los Registros
Pblicos,bastando para ello la copia certificadaante notario del acta en la cual consta
elnombramiento. No se requiere de escriturapblica para la inscripcin de estos actos.
Debido a la naturaleza de sus cargos, losgerentes o administradores de la
sociedadposeen las facultades de representacin generalque prev el Cdigo Procesal
Civil, sinque sea necesario establecer estas facultadesen el acto de nombramiento del
gerente odel administrador, segn sea el caso.

3.13 Plazo de duracin de la sociedad


Aunque es muy poco comn en la prctica,la Ley prev la posibilidad de quela
sociedad se constituya por un plazodeterminado o indeterminado. La aplicacinde un
plazo determinado tienemayor sentido en aquellas sociedades consistemas de
responsabilidad solidaria paralos socios, pues de esta manera, los sociostendrn en claro
hasta qu momento seextiende su responsabilidad. En los casos de sociedades con
sistemasde responsabilidad limitada, lo usual esque se aplique un plazo
indeterminado.Cuando se haya establecido un plazodeterminado, a su vencimiento la
sociedadse disuelve de pleno derecho, salvoque se hubiera acordado su prrroga
conanterioridad.

3.14 Domicilio
El domicilio es otro de los atributos quedeterminan la identificacin de
unasociedad. Hay que tener en cuenta queel domicilio social no es lo mismo que
eldomicilio fiscal. Cada uno cumple unafuncin distinta, aunque puedan coincidir. As, el
domicilio social es aplicablepara todos los efectos societarios, comola realizacin de las
juntas de socios o ladeterminacin de la oficina registral enla que se lleva la partida
registral de lasociedad. En cambio, el domicilio fiscaldetermina el lugar de cumplimiento
delas obligaciones tributarias.Ahora bien, puede darse el caso en quela sociedad tenga
un domicilio fijado ensu estatuto y en la prctica realice susoperaciones en un domicilio
distinto. Entales casos, la ley dispone que cualquierade ellos puede ser considerado
comodomicilio de la sociedad.Excepcionalmente, una sociedad peruana puede fijar su
domicilio en el extranjero sisu objeto social es desarrollado all.

3.15 Aportes al capital social


Los aportes constituyen la contraprestacinde los socios para ser incorporadosen
la sociedad y suscribir las accioneso participaciones que determinan susderechos como
socios. Por lo tanto,constituye una obligacin de los socioscumplir con la entrega de sus
aportes, yasea que se hayan establecido en dinero,bienes muebles o inmuebles,
derechos decrdito o servicios.
Si los socios incumplen con esta obligacin,la sociedadpuede seguir las
accioneslegales destinadas al cobro de los aporteso puede tambin excluir al socio, en
cuyocaso se debe ajustar el capital social.Ahora bien, por regla general, cuando serealiza
el aporte de bienes a la sociedad,se entiende que el aporte confiere lapropiedad a la
sociedad, salvo que se hubieraestablecido que el objeto del aportees un derecho distinto
a la propiedad,como puede ser el derecho de uso porun determinado
plazo.Probablemente, el caso ms usual deaportes a la sociedad lo constituye elaporte
de dinero. Por ello, la Ley prevque para acreditar estos aportes en dinero,ya sea para la
constitucin de lasociedad o para un aumento de capital, eldinero debe ser depositado en
una cuentabancaria de la sociedad.En el caso de la constitucin, las entidadesbancarias
abren una cuenta provisionalpara registrar el ingreso de los aportesy que luego es
regularizada cuando seculmina con el proceso de inscripcin antelos Registros
Pblicos.En la medida que la sociedad requierarealizar actos antes de su inscripcin,
losadministradores pueden utilizar el dineroaportado. El problema puede darse en
laprctica en la medida que las entidadesbancarias requieran la inscripcin de la
sociedadpara que los representantes puedanejercer sus facultades de representacin
y,por lo tanto, disponer del dinero aportado.

3.16 Entrega de aportes no dinerarios


Un tema muy importante en materia deaportes es la determinacin del momentoen
el cual se consideran entregados losaportes en bienes a la sociedad. No solamentepor la
responsabilidad de los sociosde cumplir con sus aportes, sino tambinpor la transferencia
del riesgo en caso deprdida o deterioro de los bienes. Por ello, la Ley dispone que en el
caso debienes inmuebles, la entrega se consideraefectuada con el otorgamiento de la
escriturapblica en la que conste el aportede los bienes, ya sea en la constitucin oen el
aumento de capital.Cuando se trata de bienes muebles, se requiereque sean entregados
a la sociedadhasta el momento de otorgarse la escriturapblica, es decir, que en la
escrituradebe dejarse constancia de que los bienesya fueron recibidos por la
sociedad.Existen reglas especiales tambin para elcaso de aportes de ttulos valores o
documentosque incorporen derechos de crdito.Y estas reglas estn previstas debidoa
que la sola entrega de un ttulo valor noconstituye el pago de la obligacin incorporadaen
l, lo que ocurre tambin concualquier otra clase de documento queincorpore un derecho
de crdito. El pagose produce solo cuando efectivamente seha cumplido la obligacin
consignada enel ttulo valor o documento de crdito.De esta manera, cuando los ttulos
valoreso crditos aportados son obligaciones delsocio aportante, se considera que el
aporteno queda cumplido sino hasta que el crditosea pagado en su integridad.
3.17 Valor de los aportes no dinerarios
Uno de los aspectos que generan msconfusiones en la constitucin o en
elaumento de capital de una sociedad, es elreferido a la valorizacin de los aportes
nodinerarios. Como lo indica el artculo bajocomentario, el aporte de bienes, ya
seanmuebles, inmuebles o derechos de crditorequiere de la presentacin de un
informede valorizacin en el cual se detallen lascaractersticas del bien aportado, el
valorque se le asigna a efectos de la constitucino aumento de capital, y el
criterioutilizado para establecer dicho valor. Ahora bien, este informe no requiere
serelaborado por un profesional o especialista,pudiendo ser elaborado incluso por
elpropio aportante. Asimismo, el criterio utilizado para fijar el valor del bien puede
sercualquiera, como el valor de adquisicin,el valor contable, el valor de mercado, etc.

3.18 El patrimonio y la responsabilidad


El concepto legal de patrimonio socialcorresponde al conjunto de activos ypasivos
de una sociedad. El patrimoniosocial ser positivo entonces si los activossuperan a los
pasivos y, ser negativo, silos pasivos son mayores. Es importante tener en cuenta que
todo elpatrimonio de la sociedad ser aplicadopara el cumplimiento de las obligacionesde
la sociedad. Dependiendo del tiposocietario, el patrimonio de los socios noser afectado
por las obligaciones sociales,como en el caso de las sociedadesannimas. Y s ser
afectado en aquellostipos societarios de responsabilidad solidaria,como la sociedad
colectiva.

3.19 Utilidades y prdidas


Lo ms usual, es que el inters de lossocios en participar en la sociedad est
relacionado a los beneficios econmicosque pueden obtener. Para la distribucin de las
utilidades queobtiene la sociedad, la regla general esque se aplicarn los porcentajes de
participacinde cada socio en el capital social,salvo que el pacto social o el estatuto
fijenreglas distintas, lo cual es poco comn.
De la misma manera, los socios debenasumir los resultados negativos de la
sociedadcon sus aportes, lo que constituyesu riesgo en el negocio. Solamente sepuede
excluir de esta responsabilidad alos socios cuyos aportes sean en servicios,en los tipos
societarios que as lo permitan,como el caso de las sociedades civiles.Constituye una
prohibicin expresa de laLey establecer la exclusin de un sociode la participacin en las
utilidades o suexoneracin de la responsabilidad por lasprdidas, salvo el caso
comentado anteriormentesobre los aportantes de servicios.
El artculo 40 de la Ley establece unaserie de reglas para proceder al reparto
deutilidades y que tienen por finalidad procurarque las sociedades se desenvuelvanen
trminos diligentes y prudentes con susituacin patrimonial.As, la Ley dispone que solo
puedendistribuirse utilidades sobre la base de los estados financieros preparados alcierre
de un ejercicio o, en el caso deladelanto de dividendos, sobre la base de estados
financieros con corte a determinadafecha.Otra regla fundamental es que solo
puedendistribuirse utilidades efectivamenteobtenidas por la sociedad. No se
puedenrepartir utilidades proyectadas o expectativasde utilidades.La distribucin de las
utilidades tambinest sujeta a que previamente se subsanenlas situaciones de prdida
que hubieranafectado al capital social, debiendo restituirseo en todo caso, reducirse para
reflejar su situacin real.
Aqu la Ley prev un mecanismo para podercontrolar el cumplimiento de las
reglasanteriormente sealadas. La sociedad osus acreedores afectados pueden
iniciaracciones contra los socios que hubierancobrado utilidades en forma indebida
ytambin contra los administradores quelas hubieran pagado, quienes
asumenresponsabilidad solidaria por el pagoindebido. Se trata de un mecanismo queen
la prctica es muy difcil de ejercer paralos acreedores, pues estos no tienen a
sudisposicin la informacin financiera de lasociedad, pero en todo caso el
mecanismoest diseado para tal fin.El artculo dispone en su parte final que lossocios
que hubieran actuado con buena fe,solo podrn ser obligados a compensarlas utilidades
cobradas en exceso con los beneficios de ejercicios posteriores. Ahora,habra que
preguntarse en qu casos procedenlos socios con buena fe si a estos se les entregan los
estados financieros paraque decidan el reparto de las utilidades, esdecir, tienen pleno
conocimiento de que lasociedad no est en situacin de efectuarel reparto de dividendos.