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LAS OBLIGACIONES
(I) Parte Introductoria
Ubicación sistemática: Libro IV “de las obligaciones en general y de los contratos” que va
desde el artículo 1437 al 2524. Y sin perjuicio de otras normas contenidas en otros libros del
mismo código.
Una característica de este libro es que ha recibido muy pocas reformas desde su dictación, por
lo cual es posible sostener que sus disposiciones tienen una aplicación casi intacta. Y es más,
hay que recordar que estas disposiciones eran ya aplicables en Roma, pues nuestro sistema es
esencialmente romanista.
Objeto de nuestro estudio: En este curso corresponde iniciar el estudio de las obligaciones,
que no es más que el estudio de los derechos personales.
1. Noción Correlativa
Las nociones de derecho personal o crédito y obligaciones son correlativas. Representan las
dos caras de una misma medalla. En efecto, no puede concebirse una sin la otra, de modo
que, en definitiva, se hablará de derecho personal o de obligación, según la relación entre los
sujetos se mira desde el punto de vista del acreedor (titular de un crédito) o del deudor
(obligado en esa relación). Así lo deja en evidencia el artículo 578 al definir el derecho
personal o crédito.1
Artículo 578. Derechos personales o créditos son los que sólo pueden reclamarse de
ciertas personas, que, por un hecho suyo o la sola disposición de la ley, han contraído las
obligaciones correlativas; como el que tiene el prestamista contra su deudor por el dinero
prestado, o el hijo contra el padre por alimentos. De estos derechos nacen las acciones
personales.2
En doctrina se sostiene que se pone el acento en la obligación por aplicación del principio ético
de que “lo obligado debe cumplirse”.
Por otro lado, se ha dicho que el derecho personal solo puede reclamarse de quien ha
contraído la correspondiente obligación. De tal modo que si no se concibiera una relación
intima entre ambos conceptos, la noción de derecho personal quedaría en una mera
abstracción.
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Uno de los atributos de la personalidad es el patrimonio, esto es el conjunto de derechos y obligaciones susceptibles de
apreciación pecuniaria, según la concepción clásica, debida a Aubry y Rau, que es por lo demás la que inspira el Código Civil
chileno.
Dentro del patrimonio existen derechos reales y derechos personales, artículos 577 y 578 del código civil.
El derecho personal es correlativo a una obligación, corresponde a una obligación, no es otra cosa que la obligación mirada
desde el otro ángulo.
Luego, una obligación tiene acreedor y deudor, es derecho personal y es deuda, para una parte integra el activo de su
patrimonio, y para la otra el pasivo.
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Obsérvese que la ley al definir derecho personal emplea la palabra “obligación”.
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Derecho Civil II Profesor Enrique Silva
En resumen: Derecho personal y obligación no son si no una misma cosa enfocada desde
ángulos diferentes.
Desde el punto de vista activo, se denomina “derecho personal” o “crédito”; desde el punto de
vista pasivo “deuda” u “obligación”.
Pero solamente el termino “obligación” sirve para designar la relación jurídica total, con
prescindencia del papel que en ellas representan las partes. Por este motivo el estudio de los
derechos personales se denomina “Teoría general de las obligaciones”. 3
En este sentido se ha elaborado la denominada “Teoría general de las obligaciones” que se
define como: “conjunto de principios y reglas que sirven para determinar el concepto de
obligaciones, sus diferentes elementos, sus características y sus fuentes, sus diferentes
clases, sus diversos efectos, sus modos de extinción y sus medios de prueba”.
2. Concepto de obligación
Etimológicamente: La palabra obligación deriva del latín “ob-ligare”, “ob-ligatus”, cuya idea
central es atadura, ligadura, yugo, que refleja exactamente la situación del deudor en el
derecho primitivo.4
Es importante señalar que el código civil no define las obligaciones, y solo se refiere a ellas en
el artículo 578. Además de otros numerales como el artículo 1438.
Artículo 1438. Contrato o convención es un acto por el cual una parte se obliga para
con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte puede ser una o muchas
personas.
3
Textos básicos: Ramos Pazos, Meza Barros, René Abeliuk, etc. El profesor destacó estos tres autores desde la primera clase.
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Relacionar con la evolución histórica de obligación.
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Nótese que este artículo utiliza la palabra “obligación” para referirse al pagaré.
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En virtud de lo anterior la doctrina ha definido obligación como “El vinculo jurídico, entre 2
o más personas determinadas, que coloca a una de ellas, llamada deudor, en la necesidad
de dar, hacer, o no hacer una cosa para con otra de ellas, llamada acreedor.”
3. Elementos de la obligación
Podemos definir el vínculo jurídico, como fuente de la obligación, diciendo que “Es una
relación jurídica que sanciona (reconoce) la ley, en cuanto confiere al acreedor los
medios necesarios para que obtenga la satisfacción del interés que envuelve el vínculo
creado”.
Para una mejor comprensión sobre este punto debemos destacar que esta concepción ha
variado, de tal manera que no es posible sostener que se trate de un concepto único y
trascendental.
I. Etapa: En Roma existía lo que se conoce como nexum que no era más que una especie de
vínculo jurídico que confería un poder directo al acreedor para dirigirse en contra de su
deudor, el que se encontraba amarrado en virtud del mismo. En este sentido, se trataba de
una relación en que la persona del deudor quedaba sujeta a su acreedor, de tal manera que si
el deudor no cumplía el acreedor podía apoderarse de él y hacerlo su esclavo. Esta concepción
se mantuvo en Chile hasta 1868, cuando se derogo la prisión por deuda, lo cual causó una
evolución en la concepción de la obligación.
II. Etapa: De este concepto material se pasó a uno espiritual, que tenía como fundamento la
sola palabra del deudor, de ahí la asimilación con la palabra “crédito”, que viene de la
expresión latina credere que significa “confía o cree en mi”. Sin embargo, este sistema no dio
resultado, porque no siempre el deudor cumplía su palabra.
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Relacionar con el artículo 1460 que define el objeto.
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Relacionar con temas de prelación de crédito.
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III. Etapa: Es así que se llegó a un tercer sistema donde se le confiere un poder al acreedor, no
sobre la persona del deudor, sino que sobre su patrimonio.
Observación: En Derecho moderno se dice que el vínculo sería entre el patrimonio del
acreedor y el del deudor, es decir, se elimina a las personas de la relación. Sin embargo, esta
última postura ha sido criticada por exagerada, pues la prestación debida no es toda la
obligación. También juega un rol la persona del deudor, por eso también la ley acepta los
vicios de la voluntad, pues se mira la persona que contrata, sea acreedor o deudor.
Actualmente en Chile se concibe como una relación existente entre el acreedor y el patrimonio
del deudor, ya que con este responde hoy en día el obligado al cumplimiento, en virtud del ya
citado derecho de prenda general que tienen los acreedores, y no con su persona.
Fundamento: Artículo 2465 y 2490.
Además, se dice que el código sigue la doctrina clásica porque prohíbe la cesión por deuda.
Observación: Es tanto así que si muere el deudor su deuda se traspasa a los herederos. En
este sentido, cabe ya señalar que las deudas solo se transmiten por acto mortis causa. En
Chile no existe la cesión de deudas, esto es, por acto entre vivos. Lo que se permite es
extinguir una deuda y contraer otra nueva, lo cual se hace a través de una institución
denominada novación. Antiguamente, en Roma, para ceder las deudas se creo la novación y
la procuratio, he ahí la importancia de estos modos.
3.2.1 Concepto
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Critica extraída del texto de las obligaciones de René Ramos Pazos.
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Como concepto podemos señalar que es “la necesidad en que se encuentra el deudor de
dar, hacer o no hacer algo a favor del acreedor”.
Observación: Este tema guarda directa relación con el objeto del acto jurídico. Es por ello
que debemos recordar que cada vez que estemos hablando del objeto o prestación
simplemente nos referiremos a la obligación de dar, hacer o no hacer, artículo 1460.
3.2.2. Clasificación
¿De donde se extrae esta distinción? De varios artículos como el 1460, 1438, etc.
Artículo 1460. Toda declaración de voluntad debe tener por objeto una o más cosas que
se trata de dar, hacer o no hacer. El mero uso de la cosa o su tenencia puede ser objeto de
la declaración.
Observación: Este artículo 1460 utiliza la expresión cosa, la que debe ser entendida en un
sentido amplio pues no solo involucra a los bienes materiales e inmateriales, sino que
también a los denominados hechos. Sobre este punto volveremos al tratar la distinción de
obligación de Dar, Hacer y no Hacer.
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Extraído de René Ramos Pazos.
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Se discute:
A) Se ha dicho que si, pues “no existe razón para decir que no hay argumento que permita
sostener que si es moral”. Además, se funda en los siguientes argumentos:
El código civil no las prohíbe, y por tanto “en derecho privado se puede hacer todo aquello
que no esté prohibido por la ley…”.
El artículo 1460 no exige que el contenido del objeto sea económico y por tanto puede ser
moral.
El incumplimiento de una obligación moral puede causar perjuicios pecuniarios. En caso
de incumplimiento, se puede obtener el cumplimiento forzado de una obligación moral de
acuerdo al artículo 1553 u obtener indemnización de perjuicios si el incumplimiento causa
perjuicio.
B) Por otro lado se ha dicho que no, pues “solo debe proteger el interés avaluable en dinero”.
Argumentos:
El deudor de una obligación con prestación moral podría dejar de cumplirla y el acreedor
no estaría posibilitado para obtener indemnización, porque el incumplimiento no le ha
causado perjuicio pecuniario.
No existe forma de hacer cumplir forzadamente un hecho de carácter moral respecto del
cual no es posible una coacción física.
Todo el libro IV del código civil gira en torno al incumplimiento de obligaciones avaluables
en dinero y establece, además, sanciones pecuniarias.
C) Frente a esta divergencia de opiniones, hay quienes aceptan que se pueda pactar que si se
incumple una obligación moral se fije una pena por su incumplimiento, esta pena se denomina
Cláusula Penal.
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3.3.2. Requisito
Regla general: Las personas (acreedor y deudor) deben ser determinadas o al menos
determinables. Esta determinación significa que tanto la persona del deudor como el acreedor
deben estar suficientemente individualizados. Por tanto el deudor nunca jamás va a estar
indeterminado.
Excepción: Sin embargo, podrá estar indeterminado el acreedor siempre que a la época del
cumplimiento de la obligación este esté determinado, así, por ejemplo, ocurre con los títulos de
crédito al portador en relación con la cesión de crédito, artículo 1908.
“Con todo, el sujeto puede ser indeterminado, particularmente el acreedor, con tal que se le
determine en el momento de ejecutarse la obligación.”
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1. Su obligatoriedad y exigibilidad, esto es, se puede hacer cumplir en caso que el deudor no
cumpla la obligación en forma voluntaria.
2. Las obligaciones representan un interés privado, exclusivo. Es de derecho privado y no de
derecho público. Sin perjuicio de instituciones de derecho privado que generan obligaciones
regidas por normas de derecho público, como por ejemplo, el matrimonio.
3. Se trata de un vínculo transitorio y temporal. Esto es, el deudor debe cumplir con su
obligación dentro de un período de tiempo corto. Por lo que nadie va estar obligado por un
tiempo largo, pues en tal caso opera la prescripción.
4. Se trata de un vínculo excepcional. La regla general es que nadie esté obligado, que una
persona esté obligada es excepcional.
Como ya se dijo se trata de una disciplina casi inmutable, y presenta las siguientes
características:
1. La mayoría de las relaciones jurídicas entre los hombres incide en materia de obligaciones.
2. Las reglas que se estudian son de aplicación general. Tiene incidencia tanto en el derecho
constitucional como en el internacional, comercial, tributario, etc.
3. Estas reglas tiene aplicación supletoria: En gran parte de las reglas de los contratos
reglamentados en todas las leyes se aplican estas normas.
4. Estas reglas tiene una aplicación incluso en el futuro.
Los principios que rigen estas materias son denominados en doctrina “la aritmética del
derecho”.
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Una característica de este libro es que ha recibido muy pocas reformas desde su dictación, por lo cual es posible sostener que
sus disposiciones tienen una aplicación casi intacta. Y es más, hay que recordar que estas disposiciones eran ya aplicables en
Roma, pues nuestro sistema es esencialmente romanista.
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Se entienden por fuentes de las obligaciones los hechos o actos de donde las
obligaciones surgen, esto es, la fuente es el antecedente inmediato, próximo al
nacimiento de la obligación. Son las causas que la generan. Desempeñan respecto
de los Derechos Personales, el mismo papel que los Modos de Adquirir en los Derechos
Reales.
2. Fundamento
Una persona no puede quedar ligada a otra y verse compelida a realizar en su beneficio una
determinada prestación que limite o coarta su libertad sin “una causa proporcionada a este
gran efecto”. Por esto el legislador creyó oportuno dedicar la primera de las disposiciones del
libro IV a precisar cuales son las causas generadoras de obligaciones.
3. Clasificación
En doctrina se discute respecto de cuál es el asidero legal del cual se puede fundamentar y
distinguir las fuentes de las obligaciones.
Artículo 1437: Las obligaciones nacen, ya del concurso real de las voluntades de dos
o más personas, como en los contratos o convenciones; ya de un hecho voluntario de la
persona que se obliga, como en la aceptación de una herencia o legado y en todos los
cuasicontratos; ya a consecuencia de un hecho que ha inferido injuria o daño a otra
persona, como en los delitos y cuasidelitos; ya por disposición de la ley, como entre los
padres y los hijos sujetos a patria potestad.
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2. El cuasicontrato
3. El delito
4. El cuasidelito
5. La ley
Según otros, es más explicito el artículo 2284, que dispone que las obligaciones nacen de los
contratos (convenciones), los hechos voluntarios (cuasicontratos, delitos y cuasidelito) y la ley.
Artículo 2284. Las obligaciones que se contraen sin convención, nacen o de la ley,
o del hecho voluntario de una de las partes. Las que nacen de la ley se expresan en
ella.
Si el hecho de que nacen es lícito, constituye un cuasicontrato.
Si el hecho es ilícito, y cometido con intención de dañar, constituye un delito.
Si el hecho es culpable, pero cometido sin intención de dañar, constituye un cuasidelito.
En este título se trata solamente de los cuasicontratos.
Por otro lado, algunos sostienen que si nos basamos en el artículo 578, la conclusión seria
que las fuentes son el hecho voluntario y la voluntad del legislador.
Artículo 578: Derechos personales o créditos son los que sólo pueden reclamarse de
ciertas personas, que, por un hecho suyo o la sola disposición de la ley, han contraído
las obligaciones correlativas; como el que tiene el prestamista contra su deudor por el
dinero prestado, o el hijo contra el padre por alimentos. De estos derechos nacen las
acciones personales.
En fin, existen un sin numero de posturas, incluso algunos han llegado ha simplemente
sostener que la única fuente es la ley, pero jurídicamente esto no se ha aceptado. Lo que está
claro es que nuestro código sigue, en materia de fuentes, la doctrina clásica.
En nuestro ordenamiento se establece como base para la distinción de las fuentes el artículo
1437. Al respecto, en doctrina se ha discutido si este artículo 1437 es o no taxativo.
Sin perjuicio de lo anterior, la Doctrina Moderna (doctrina mayoritaria) no acepta la taxatividad
de este numeral.
Argumento: Los artículos 1437 y 578 son amplios, y como tal las expresiones “hecho suyo” y
“hecho voluntario” son argumentos suficientes para sostener que tal disposición no es taxativa.
En este sentido se sostiene que son fuente de obligaciones: la declaración unilateral de
voluntad y el enriquecimiento sin causa.
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4.1.1 Concepto
Por declaración unilateral de voluntad se entiende a todo acto jurídico unilateral que crea
una obligación.
Explicación anexa: Lo importante de esta teoría es que una persona, por su mera
voluntad crearía un derecho en otra - el acreedor - sin la concurrencia de la voluntad de
éste. Se convertiría a alguien en acreedor sin consultarle. Se vulneraría aquel principio en
virtud del cual nadie puede adquirir derechos en contra de su voluntad.
Esta teoría tiene sus raíces en el Derecho Romano y fue formulada para justificar cierto
tipo de obligaciones que al parecer no tienen explicación según las fuentes tradicionales.
Tal es el caso por ejemplo de la promesa de recompensa del artículo 632.
Es importante tener presente que es discutido que la declaración unilateral de voluntad sea
fuente de obligaciones pues:
Falta texto expreso en que el código la establezca como tal.
Porque en la época en que se dicto no se aceptaba como fuente.
Sin perjuicio de lo anterior, la mayoría de los autores sostiene que es fuente por los siguientes
argumentos:
Se desprende de la expresión “hecho suyo” (Artículo 578)
También de la frase “hecho voluntario” (Artículo 1437, 2284).
Observación: Algunos autores plantean que este caso no es propiamente un acto unilateral
de voluntad como fuente de obligaciones sino que se trataría más bien de una norma que
establece mecanismos para la formación del consentimiento.
Hoy es bastante criticado mientras continúe la institución de la confirmación u oferta a plazo.
B) Artículo 632 del Código Civil. Si aparece el dueño antes de subastada la especie, le
será restituida, pagando las expensas, y lo que a título de salvamento adjudicare la
autoridad competente al que encontró y denunció la especie.
Si el dueño hubiere ofrecido recompensa por el hallazgo, el denunciador elegirá
entre el premio o de salvamento y la recompensa ofrecida.
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Observación: Este inciso 2º se refiere a cosas perdidas, por ejemplo, que por medio de un
aviso en el diario se ofrezcan 100.000 pesos a quien devuelva al perro perdido.
Este caso también es discutido, ya que hay quienes sostienen que este es un caso de
formación del consentimiento, además, agregan que si una persona encuentra, por ejemplo,
al perro se lo puede dejar para si misma y no devolverlo, por lo que más específicamente se
trataría de una oferta dirigida a persona indeterminada.
C) Otros casos: Existen un sin número de casos, como los aportes de bienes que el fundador
entrega para la constitución de las fundaciones, etc.
4.2.1 Concepto
Principio del derecho que consiste en que todo enriquecimiento debe tener una causa
proporcionada, por lo que no se quiere que una persona se enriquezca sin causa
ocasionando la pobreza de otra.
La importancia de distinguir el tipo de fuente consiste en determinar las reglas que se van a
seguir y aplicar, porque si consideramos como fuente el hecho ilícito, se aplican las normativas
de Responsabilidad Delictual. Las otras fuentes se rigen por las reglas de la Responsabilidad
Contractual.
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Para dar inicio a nuestro estudio analizaremos, primeramente, las distinciones doctrinarias
para luego comenzar el estudio de las obligaciones que el código trata.
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1.1.1.1 Distinción:
1.1.2.1. Distinción
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artículos 1508, 1509 y 1510. Sobre este punto volveremos al analizar las obligaciones
tratadas en el código.
2) En cuanto a la teoría de los riesgos: Si se pierde la especie o cuerpo cierto sin culpa del
deudor se extingue la obligación. En cambio, si la obligación es de género, la obligación
subsiste y por tanto sigue existiendo, porque el género no perece. En el ejemplo anterior,
existen millones de caballos que entregar.
“En conclusión la Teoría de los Riesgos opera siempre con obligaciones de especie o cuerpo
cierto.”
1.1.3.1 Distinción
Se distingue entre:
1) Obligaciones de Dar
2) Obligaciones de Hacer.
3) Obligaciones de No hacer.
La Obligación de Dar
En doctrina se hace referencia a la obligación de entregar, que se distingue de las demás (dar,
hacer y no hacer), porque por una parte no se transfiere dominio, y por otra, no constituye un
derecho real, sólo se traspasa la tenencia material de la cosa.
En este sentido se discute ¿qué es esta obligación de entregar?, algunos dicen que es una
obligación de dar, otros de hacer.
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(I) Un sector de la doctrina, ha dicho que esta prestación consiste en que el deudor confiere al
acreedor la tenencia de la cosa debida mediante su entrega material, por lo que, según se dice,
esta obligación de entregar no es sino la ejecución de un hecho que consiste en el traspaso
material sin significación jurídica. En esto se basa la teoría de que esta obligación es una
obligación de hacer, porque el deudor, en definitiva, realiza un hecho → la entrega.
(II) La doctrina mayoritaria, en cambio, sostiene que esta obligación de entregar se asimila a la
obligación de dar.
Argumentos:
Argumentos de texto: El legislador identifica en muchos artículos la obligación de dar con
la obligación de entregar: artículos 1548, 1824, 2196, etc.
Argumento lógico: Si la obligación de entregar fuera de hacer, la obligación del arrendador
de entregar el inmueble arrendado al arrendatario (artículo 1924 N°1) sería mueble, según
el artículo 581, lo cual sería un absurdo.
Argumento histórico: al dictarse el CPC el libro III se titulaba “el juicio ejecutivo de las
obligaciones de dar y entregar”, luego los redactores del código suprimieron la palabra
entregar por considerarla innecesaria, porque se dijo que la obligación de dar contiene a la
de entregar.
Observación: El artículo 2196 al definir el mutuo (expresión latina que significa “lo mío es
tuyo”) o también conocido como “préstamo de consumo”, cuando menciona la entrega que
hace la persona que presta la cosa, está señalando que esta trasfiere el dominio, por lo cual
está dando algo, por lo que se concluye que para el código es lo mismo dar que entregar. Así
por ejemplo, si Pedro le da en mutuo a Pedrito una caja de uvas, las uvas se harán suyas al
entregarlas.
Decíamos que la clasificación más importante es la de dar, hacer y no hacer. A pesar de que el
CC no la reglamente, es la más importante por:
1.- Esta clasificación permite determinar la naturaleza mueble o inmueble de una acción u
obligación de acuerdo a los artículos 580 y 581.
Artículo 580. Los derechos y acciones se reputan bienes muebles o inmuebles, según lo
sea la cosa en que han de ejercerse, o que se debe. Así el derecho de usufructo sobre un
inmueble, es inmueble. Así la acción del comprador para que se le entregue la finca
comprada, es inmueble; y la acción del que ha prestado dinero, para que se le pague, es
mueble.
Artículo 581. Los hechos que se deben se reputan muebles. La acción para que un artífice
ejecute la obra convenida, o resarza los perjuicios causados por la inejecución del convenio,
entra por consiguiente en la clase de los bienes muebles.
2.- Su importancia, también radica, en la forma en que se cumple forzadamente las obligaciones.
Así, la obligación de dar se puede hacer cumplir forzadamente.
En cambio, la obligación de hacer tiene distinta forma de cumplimiento, artículo 1553. Así,
también, si la obligación consiste en que el deudor debe firmar un documento, el juez le dará
un plazo al deudor para ello, en caso contrario (no lo firma) el juez firmará en representación
del deudor, es decir, el legislador establece una medida de apremio, teniendo, esta firma, el
mismo valor que la firma del deudor, artículo 532 del CPC.
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3.- Todas estas obligaciones, en atención a su naturaleza, se rigen por distintas reglas, por
ejemplo, tratándose de la “pérdida de la cosa debida” se aplica solamente a las obligaciones de
dar; porque si se trata de una obligación de hacer se habla de “imposibilidad de cumplir la
obligación”, por ejemplo, si un pintor famoso se compromete a algo y después pierde sus
extremidades, su obligación se extingue en virtud de la imposibilidad. Artículo 534 y 464 Nº
15 del Código de Procedimiento Civil.
1.1.4.1. Distinción
Se distingue entre:
a) Obligaciones de cosa singular: Que son aquellas en que lo debido es una sola cosa o un
solo hecho, por ejemplo, la obligación de pintar un cuadro o de entregar un auto. Se les llama,
también, obligaciones simples.
b) Obligaciones con pluralidad de objeto: Que son aquellas en que lo debido son varias cosas
o hechos. Estas se clasifican, a su vez, en:
Obligaciones conjuntivas o de simple objeto múltiple: Son aquellas en que se deben varias
cosas o hechos en forma simultánea, en virtud de un solo y mismo título o un solo
hecho. Estas constituyen la regla general. Por ejemplo, “yo me comprometo a entregar una
casa, un camión y un caballo”.12
Obligaciones alternativas: Son aquellas en que se deben varias cosas o hechos, pero de
tal manera que el pago de una de esas cosas libera el pago de las otras. Por ejemplo, el
deudor se compromete a pagar con tal casa o con tal camión.
Obligaciones facultativas: Son aquellas en que se debe una sola cosa pero se faculta al
deudor para pagar con esa cosa o con otra que se designe. Por ejemplo, se faculta al
deudor para pagar con una casa o un camión. Por ello se dice que es una obligación
simple que tiene una modalidad, y es que al momento del pago el deudor puede pagar con
otra cosa. En consecuencia, el acreedor no puede exigir el cumplimiento de una de esas
cosas, sino que es facultad del deudor y por eso si la cosa debida 13 se pierde, por caso
fortuito, la obligación se extingue, artículo 1506.
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Estas obligaciones se caracterizan por la conjunción copulativa “Y”, te debo una casa, un auto y un avión. El código no la
trata en particular, por lo que se le aplican todas las reglas de las obligaciones con unidad de prestación. El deudor debe la
totalidad de las cosas y cumplirá pagándolas todas, pues el pago tiene que ser completo (Articulo 1591). Dentro de las
obligaciones con objeto múltiple, constituyen la regla general. Las facultativas y alternativas importan modalidades.
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Recordemos que la cosa debida es aquella en la que el deudor se obliga directamente. De ahí que si la cosa perece sin culpa
del deudor se extingue la obligación y siempre antes que se constituya en mora.
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La importancia de la distinción radica en las reglas aplicables, puesto que según la naturaleza
de la obligación tendrá una distinta forma de cumplimiento, y los efectos que se deriven de
ellas serán distintos.
1) Así, el código al reglar las obligaciones alternativas, artículos 1499 al 1504, establece que
según la elección sea del deudor o acreedor las consecuencias que se generaran serán
distintas. En este tipo de obligaciones la regla general es que la elección corresponde al
deudor, a menos que se haya pactado lo contrario, artículo 1500.
Tiene importancia saber a quien corresponde la elección, para los siguientes efectos:
Si la elección es del deudor:
1. El acreedor no puede exigir determinadamente una de las cosas debidas, artículo 1501.
2. Puede el deudor “a su arbitrio enajenar o destruir cualquiera de las cosas que
alternativamente debe mientras subsista una de ellas”, artículo 1502 inciso 1º.
Si la elección es del acreedor:
1. Podrá demandar cualquiera de las cosas debidas, artículo 1501 a contrario
sensu.
2. Si entre las cosa debidas hay especies o cuerpos ciertos, el deudor tiene a su
respecto la obligación de cuidado, ya que el acreedor puede exigir cualquiera de ellas,
artículo 1548. Ahora sea una u otra la elección, estas obligaciones se pueden extinguir por
pérdida de la cosa debida, artículo 1504.
2) En cuanto a las obligaciones facultativas, artículo1505 al 1507, basta con tener claro que
la elección siempre será del deudor.
En Chile este tipo de obligaciones nace con la ley de piso, Ley 19.537 artículo 4. Además,
este no es el único tipo de obligación real reconocido en nuestro país, ya que en el código de
agua es posible encontrar una relativa al uso de regadío y su mantención, artículo 214 inciso
2° del CA.
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Sobre este punto volveremos al tratar las obligaciones regladas por el código civil.
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Explicación anexa: Son aquellas que se caracterizan porque la persona del deudor queda
determinada por su calidad de dueño, poseedor o titular de un derecho real sobre una
cosa, de manera que la obligación se traspasa junto con ella o con el derecho real en que
incide.
b) Obligaciones ordinarias o personales: En cuanto a esta denominación no nos queda más que
decir que es la regla general, y que tal denominación es bastante criticable puesto que toda
obligación es personal.
“Esta distinción cobra importancia para saber cuando está cumplida la obligación”
Distinción:
a) Obligaciones de dinero: Que en términos generales, son aquellas que recaen sobre una
suma de dinero. Son de este tipo de obligación el pago de la renta en el arrendamiento. 15
b) Obligaciones de valor o restitutivas: Son aquellas en que se debe una cosa o un reembolso
de un valor, son de esta clase la devolución de la cosa arrendada o la indemnización de
perjuicios.
En nuestro sistema toda obligación debe tener una causa real y lícita, aunque no es necesario
expresarla, artículo 1467. De manera que no se piense que sólo tienen causa las primeras.
“Por lo que es posible sostener, entonces, que toda obligación es causada, y por tanto ésta
no puede faltar.”
15
Sobre este punto volveremos al tratar los efectos de las obligaciones.
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Observación: Sin embargo, con la modernidad surgen los títulos de crédito, las letras de
cambio, cheque, pagaré, etc. Por lo que cabe plantearse ¿qué pasa con la causa?
La doctrina crea lo que se conoce con el nombre de obligaciones abstractas, lo que ocurre
con estas obligaciones es que en ellas se produce una separación entre la relación
subyacente y la obligación. Así cuando una persona suscribe un pagaré o acepta una letra
de cambio, la obligación de pagar las cantidades que en estos documentos se indican, tienen
una causa, que no aparece en el mismo, y que provienen de un contrato distinto (mutuo, por
ejemplo). Pues bien, con el objeto de que esa letra o pagaré (o documento de crédito de que
se trate), pueda circular, se ha creado esta categoría de documentos abstractos, en que el
deudor no puede oponer al tercero la excepción de falta de causa.16
En este sentido, la ley 18.092 en su artículo 28 señala que el deudor de un título al
portador (de una letra de cambio, pagaré, cheque, etc.) no puede alegar la excepción contra
la persona que le transfirió el título.
Artículo 28. La persona demandada en virtud de una letra de cambio no puede oponer al
demandante excepciones fundadas en relaciones personales con anteriores portadores de
la letra.
1.5.1. Distinción
Se distingue entre:
a) Obligación con Unidad de sujeto: Son aquellas en que existe un solo acreedor y un solo
deudor.
b) Obligación con Pluralidad de sujeto: Son aquellas en que hay varios acreedores y un deudor
o varios deudores y varios acreedores o un acreedor y varios deudores pero con la misma
obligación. Estas se clasifican en:
Obligaciones Mancomunadas o simplemente conjuntas.
Obligaciones Solidarias.
Obligaciones Indivisibles.
En las obligaciones conjuntas hay pluralidad de vínculo y la cuota del deudor insolvente no
grava a los otros deudores. Además, la prescripción interrumpida por uno no obliga a los
otros.18
16
Extraído de René Ramos Pazos.
17
Sobre este punto volveremos al analizar las obligaciones que regla el código.
18
Sobre este punto volveremos al tratar las obligaciones que regla el código.
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Derecho Civil II Profesor Enrique Silva
Distinción
Se distinguen:
a) Obligaciones de ejecución instantánea: Constituyen la regla general y son aquellas en que la
prestación por su naturaleza se cumple en un solo acto, es decir la obligación nace y se
cumple de inmediato. Por ejemplo, las obligaciones que emanan de un contrato de
compraventa.
b) Obligaciones de ejecución duradera o de tracto sucesivo: Es aquella que por su naturaleza
se va cumpliendo en el tiempo, como la obligación del arrendatario de pagar la renta o las
que emanan del contrato de trabajo, de suministro, etc.
Importancia de la distinción:
1.- Es importante para lo que se conoce como teoría de los riesgos, en caso de pérdida de la
cosa, solo se aplica en obligaciones que se cumplen inmediatamente.
2.- Es importante a su vez porque la acción resolutoria (artículo 1489) cambia de nombre en
los contratos de tracto sucesivo, ya que estos no se pueden resolver, por lo cual se cambia la
terminología de resolución por terminación (acción de terminación), así por ejemplo, el trabajo
y el tiempo de arriendo de la cosa no se pueden restituir.
a) Obligación principal
b) Obligación accesoria
19
Sobre este punto volveremos al analizar las obligaciones que regla el código.
21
Derecho Civil II Profesor Enrique Silva
Observación: Otros dicen que esta clasificación se hace atendiendo a si dan o no dan acción
2.1.1. Distinción
Ubicación sistemática: En el Titulo III “De las obligaciones civiles y de las meramente
naturales”, del Libro IV, artículo 1470 y siguientes.
Es importante empezar señalando que el código civil las define en su artículo 1470 inciso 3
“las que no confieren derecho para exigir su cumplimiento, pero que cumplidas, autorizan
para retener lo que se ha dado o pagado en razón de ellas”
2.1.2.2. Antecedentes
Estas obligaciones no son más que una creación romana que llega a Chile a través del derecho
español y las 7 partidas. Es interesante destacar que no son reconocidas en todo el mundo
pues existen códigos que las tratan pero de distinta manera, como el código civil francés.
2.1.2.2. Características:
20
Este análisis sigue la misma estructura del código, sin embargo, el profesor destacó que sobre algunos temas seguirá una
estructura aparte, para dar más lógica a las materias.
22
Derecho Civil II Profesor Enrique Silva
Observación: Para objeto de nuestro estudio debemos entender por caución “Artículo 46.
Caución significa generalmente cualquiera obligación que se contrae para la seguridad de
otra obligación propia o ajena. Son especies de caución la fianza, la hipoteca y la prenda.”
A primera vista parece que estas obligaciones se basan en la conciencia del deudor. Sin
embargo, no es lo mismo obligación de conciencia y obligación natural.
Se dice que el fundamento radica tanto en principios morales (pues son estos los que llevan a
cumplir las obligaciones inexigibles) como en la equidad.
23
Derecho Civil II Profesor Enrique Silva
Tales son:
1. Las contraídas por personas que teniendo suficiente juicio y discernimiento, son, sin
embargo, incapaces de obligarse según las leyes, como los menores adultos;
2. Las obligaciones civiles extinguidas por la prescripción;
3. Las que proceden de actos a que faltan las solemnidades que la ley exige para que
produzcan efectos civiles; como la de pagar un legado, impuesto por un testamento que no
se ha otorgado en la forma debida;
4. Las que no han sido reconocidas en juicio por falta de prueba.
Para que no pueda pedirse la restitución en virtud de estas cuatro clases de obligaciones, es
necesario que el pago se haya hecho voluntariamente por el que tenía la libre
administración de sus bienes.
Uno de los principales problemas que se presenta en estas materias es saber si la enumeración
del 1470 es o no es taxativa.
a) Hay pocos autores en Chile que dicen que este artículo es taxativo.
Argumentos de texto:
Así lo establece literalmente el 1470, al sostener que “tales son”.
El artículo 2296 que utiliza la expresión “de las enumeradas” en el 1470.
b) Pero la doctrina mayoritaria establece que el artículo 1470 no es taxativo.
Argumentos:
Si fuera taxativo el artículo 1470 no tendría para qué definir la obligación natural.
Es cierto que el artículo dice “tales son”, pero aquella expresión debe interpretarse como
“tales son por ejemplo”.
También sostienen, estos autores, que en el código existen otros casos de obligaciones
naturales, y que no son los comprendidos en el artículo 1470, pues cualquier derecho que
el código no de una acción para exigirlo nos encontramos frente a una obligación natural.
2.1.2.6. Fuente de las obligaciones naturales
Según el 1470 son cuatro las fuentes de las obligaciones naturales, y la doctrina las clasifica
en dos grupos:
a) Los numerales 1 y 3 del artículo 1470 son las llamadas obligaciones nulas o rescindibles.
b) Los numerales 2 y 4 del artículo 1470 son las llamadas obligaciones desvirtuadas o
también llamadas degeneradas
Las contraídas por personas que teniendo suficiente juicio y discernimiento, son, sin
embargo, incapaces de obligarse según las leyes, como los menores adultos;
Campo de aplicación:
Las obligaciones que contraen personas con suficiente juicio y discernimiento, por lo tanto se
excluye al loco demente y en general a todo absolutamente incapaz.
Requisitos:
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Derecho Civil II Profesor Enrique Silva
Observación: Cuando se dicto el código, este numeral, en su aplicación, era mucho más
amplio, y es en este sentido es que menciona la expresión “como los ….”, ya que se refiere a
que en los tiempos de redacción del Código Civil existían más casos que estaban
considerados dentro de este mismo artículo, como por ejemplo era el caso de las personas
jurídicas, la mujer casada bajo régimen de sociedad conyugal, los sacerdotes, etc.
Sin embargo, actualmente es más restrictivo, por lo que los únicos incapaces comprendidos
en esta disposición son los menores adultos. De ahí que podamos considerarlos como un
tercer requisito.
Si bien es discutido, se ha entendido que los actos de los absolutamente incapaces son nulos y
no generan obligaciones naturales.
Argumentos:
Porque el texto exige que el deudor tenga suficiente juicio y discernimiento, y estos incapaces
carecen de ello.
Por lo dispuesto en el inciso 2° del artículo 1447.
Artículo 1447 inciso 2 Sus actos no producen ni aun obligaciones naturales, y no admiten
caución.
Problemas relacionados:
El problema se genera por que el artículo 1470 menciona a los menores adultos a modo de
ejemplo, y como hoy día no hay más relativamente incapaces que los menores adultos y los
disipadores en interdicción de administrar lo suyo, si eliminamos de la norma estos últimos, la
referencia, que a modo de ejemplo hace el 1470 pasa a ser taxativa
a) Algunos sostienen que son comprendidos en el numeral, ya que el disipador no es un
enajenado mental, sino un individuo que administra sus bienes en forma imprudente, por ello
tiene suficiente juicio y discernimiento y le es aplicable la norma (Claro Solar).
b) Por otro lado se sostiene que no se aplica la norma por que están interdictos justamente por
no tener suficiente juicio y discernimiento.
El problema radica en que si la obligación nace natural desde que se contrae o desde que se
declara la nulidad por sentencia firme y ejecutoriada.
25
Derecho Civil II Profesor Enrique Silva
Argumentos de texto:
El texto utiliza la expresión “las contraídas“, esto es, se refiere al momento que nace la
obligación, es decir, a la celebración del contrato.
Se establece como argumento el articulo 2375 Nº1. Que niega la acción de reembolso al
fiador que ha pagado al acreedor “cuando la acción del principal deudor es puramente
principal, y no sea validado por ratificación o por el lapso del tiempo”. Constituye argumento
porque esta disposición califica de natural a la obligación antes de ser declarada nula, pues
advierte que podría haber sido saneada, lo cual es posible antes de la declaración de
nulidad. En otras palabras, el precepto la trata de obligación natural cuando aún no se ha
declarado nula.
b) Según Alessandri y otros autores: Sostienen que la obligación pasa a ser natural una vez que
la rescisión ha sido judicialmente declarada, porque antes el acto se considera valido y
produce obligaciones civiles.
Argumentos de texto:
No puede aceptarse la postura contraria ya que hacer esto es echar por tierra todas las
reglas de la nulidad, pues esta produce efecto solo de la declaración de nulidad, y en este
caso estaría naciendo de inmediato.
El artículo 2375 prescribe que el fiador que paga tiene derecho para que el deudor le
reembolse lo pagado, a menos “cuando la obligación del principal deudor es puramente
natural”. Luego se agrega que no se da lugar a esta acción si la obligación principal es
anulada por sentencia judicial, o sea natural y tampoco se da acción de reembolso si la
acción es anulable o anulada por ratificación o transcurso del tiempo, pero si da lugar a la
acción de reembolso si la obligación se ha saneado, ya sea por ratificación o por el
transcurso del tiempo.
Finalmente se dice que esta última disposición está legislando sobre la acción de reembolso
y no sobre la obligación natural.
Para no alterar las reglas de la nulidad, la mayoría de la doctrina se inclina por esta última
postura.
Importancia de esta discusión: Sea que se siga una u otra tesis las consecuencias serán
distintas, pues si se alega la primera postura la parte de una obligación natural no podrá
exigir su cumplimiento desde que se contrae, en cambio, para la segunda se tratara de una
obligación natural desde la sentencia judicial, y antes de eso se entenderá que es una
obligación civil.
22
Pero ojo si no existe sentencia judicial que la declare se puede sanear por transcurso del tiempo o ratificación y en tal caso se
trata de una obligación civil.
26
Derecho Civil II Profesor Enrique Silva
Las que proceden de actos a que faltan solemnidades que la ley exige para que produzcan
efectos civiles; como la de pagar un legado, impuesto por un testamento que no se ha
otorgado en la forma debida.
Este caso trata de una obligación civil que se extingue por el transcurso del tiempo, pasando
ha ser natural.
Artículo 2514: La prescripción que extingue las acciones y derechos ajenos exige
solamente cierto lapso de tiempo, durante el cual no se hayan ejercido dichas acciones.
23
En este punto también se entra a discutir si la obligación natural nace desde que se contrae o desde que se declara la sentencia
judicial
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Derecho Civil II Profesor Enrique Silva
Observación: En este caso, ojo, el tiempo de prescripción se cuenta desde que la obligación
se haya hecho exigible. Y es importante destacar que lo que se extingue es el ejercicio de la
acción no la obligación.
(II) Para otros, se requiere de una declaración judicial. Esta teoría contraria, que plantea que la
obligación natural nace con la sentencia judicial ejecutoriada que declara que la obligación
civil se extinguió, es la más aceptada.
Argumentos:
Artículo 2493: exige que debe haber una sentencia judicial previa alegación porque el juez
no la puede declarar de oficio. En definitiva este artículo exige la intervención de la justicia.
Artículo 2494 inciso 2º: Caso del que paga los intereses de una obligación prescrita, se
entiende que renuncia tácitamente a la prescripción.
La prescripción se puede renunciar una vez cumplida, y una forma de renunciar es pagar
la deuda.
Observación: ¿Por qué el legislador reconoce las obligaciones naturales? Las obligaciones
naturales existen en el Código porque cumplen la regla de que una vez declaradas, no dan
acción para exigir su cumplimiento, pero dan derecho para retener lo que se ha dado o
pagado en razón de ellas.
En nuestro código no solo existen las obligaciones naturales del 1470 sino que, además,
encontramos otros casos de obligaciones que no tienen acción para poder hacerlas exigir. Así
por ejemplo:
Observación: Es importante señalar que sobre este punto es posible discutir si en realidad
es o no una obligación natural:
1. Según Claro Solar no se trata de una obligación natural, porque estamos en presencia de
una convención tácita.
2. En contra de esto se dice que no hay una convención tácita, por cuanto el mutuo es
gratuito por naturaleza y para pagar intereses hay que pactarlos.
28
Derecho Civil II Profesor Enrique Silva
Explicación anexa: El mutuo se encuentra definido en el artículo 2196 del Código Civil,
que establece que “el mutuo o préstamo de consumo es un contrato en que una de las
partes entrega a la otra cierta cantidad de cosas fungibles con cargo de restituir otras
tantas del mismo género y calidad”.
Este contrato se perfecciona con la entrega o tradición de la cosa.
En el mutuo, que normalmente es sin intereses, se pueden estipular intereses en dinero o
cosas fungibles (artículo 2205, Código Civil). Para exigirse intereses deben pactarse, y el
artículo 2208 señala que “si se han pagado intereses, aunque no estipulados, no podrán
repetirse ni imputarse al capital”.
Ejemplo: si yo presto 40 kilos de trigo y el deudor me paga 1 kilo por intereses no
pactados, puede pensarse que está haciendo pago de lo debido, en ese caso no hay
derecho del deudor para exigir la devolución (algo parecido a la obligación natural).
Para un amplio sector de la doctrina, este no se trataría de un caso de obligación natural,
sino que, más bien, consiste en una disposición legal que interpreta la voluntad presunta
de las partes; el legislador interpreta esta situación como una manifestación de la
voluntad presunta.
Somarriva considera que no se trata de un caso de obligación natural porque no produce
los efectos de las obligaciones naturales (no produce novación ni caución).
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Derecho Civil II Profesor Enrique Silva
autorizan al ganador a retener lo que le ha dado o pagado por ello (artículo 2260, inciso
final, Código Civil).
En este caso, no da acción para exigir su cumplimiento, porque el legislador mira el juego
como algo inmoral. La excepción es que el ganador haya actuado con trampas o con pillería, en
este caso el que paga puede repetir lo pagado.
2.1.2.8. Casos en que se ha querido ver una obligación natural donde no las hay
Hay casos en que en forma mayoritaria no se acepta como obligación natural, tales son:
Observación: Hay autores que sostienen que no se trata de una obligación natural, sino que
de una sanción.
1. Se podría decir que es una obligación natural, por cuanto si se paga la multa no se puede
exigir su devolución.
2. La mayoría dice que se trata de una sanción, porque no existe obligación alguna en la
promesa de matrimonio, y hay que recordar que para que exista una obligación natural
debe existir un antecedente, una obligación civil.
2.-Artículo 1468, en este caso se trata simplemente de una sanción para un acto ilícito y por
tanto no existe obligación. Donde hay objeto o causa ilícita el contrato es nulo.
Explicación anexa: La causa es el motivo que induce al acto o contrato; y la causa ilícita
es aquella que es prohibida por la ley, o contraria a las buenas costumbres o al orden
público.
El objeto, según Planiol, es lo que debe el deudor; y el objeto ilícitos es aquel que es
30
Derecho Civil II Profesor Enrique Silva
3.- Pago hecho por el deudor que goza de beneficios de competencia o por el heredero que goza
de beneficios de inventario.
Las obligaciones civiles producen efectos tanto para el deudor como para el acreedor, pero las
obligaciones naturales, como no dan acción para exigir su cumplimento, producen efectos
limitados.
Se llama Efectos de una Obligación Natural a los derechos que la ley concede al acreedor de
una obligación natural.
1.- El acreedor puede retener lo que se haya pagado, artículos 1470, 2296 y 2297.
2.- El acreedor tiene derecho a pactar una novación de su obligación natural, artículo 1628.
3.- Las obligaciones naturales aceptan caución de terceros, artículo 1472.
31
Derecho Civil II Profesor Enrique Silva
4.- La sentencia judicial que rechaza la acción que persigue el cumplimiento de una obligación
natural no extingue la obligación natural. Los autores dicen que no produce efecto de cosa
juzgada, esto significa que el acreedor puede demandar las veces que quiera, artículo 1471.
Artículo 1470 inciso final: Para que no pueda pedirse la restitución en virtud de estas
cuatro clases de obligaciones, es necesario que el pago se haya hecho voluntariamente por
el que tenía la libre administración de sus bienes.
Esto significa que no puede ser cualquier pago, por lo tanto los requisitos son:
1.- El pago debe ser voluntario.
2.- El pago debe hacerlo quien tiene la libre administración de sus bienes.
3.- Para algunos autores un tercer requisito es que se deben cumplir las reglas comunes para
todo pago.
Quiere decir que el deudor debe ser capaz de pagar, la razón de esto es que el pago constituye
una enajenación, por lo que es lógico que la ley exija capacidad para disponer. En
consecuencia, se requiere capacidad de disponer porque el pago de una obligación de dar es
tradición (transferencia de dominio), a contrario sensu si el que paga es incapaz el pago es
nulo.
Se les aplican todos los modos de extinguir, artículo 1567. Con excepción de que las
obligaciones naturales no pueden compensarse ni extinguirse por prescripción.
Observación: Para que pueda compensarse se requiere que la obligación sea exigible, y las
obligaciones naturales no lo son, artículo 1656 Nº 3 y 2514.
Y no se extinguen por la prescripción, porque la obligación no se extingue sino que lo que se
extingue es el derecho a ejercer la acción.
Problema: Con respecto a la transacción surge la duda ¿se pueden transar las obligaciones
naturales? Y en caso de que si se puedan ¿Cuál seria el objeto de transarlas? La definición de
transacción nos dice que consiste en un contrato por el cual las partes ponen término a un
juicio pendiente o precaven un juicio eventual. Según el profesor, tendría que tratarse de
juicios pendientes en los cuales se está discutiendo una obligación natural, por lo que si se
pueden transar.
32
Derecho Civil II Profesor Enrique Silva
Ya habíamos enunciado que las obligaciones naturales pueden caucionarse, pero para ello
debe cumplir con ciertos requisitos:
1.- Que la fianza o caución la otorgue un tercero: Esto porque si cauciona el deudor natural, el
acreedor tampoco tendría acción para exigir la caución porque la caución es accesoria a la
obligación natural y por lo tanto comparte sus características.
2.- Que la fianza o caución se otorgue después de nacida la obligación natural: ya que si se
caucionan antes de que nazca se estaría caucionando una obligación civil, y al anular la
obligación civil, traería la nulidad de la caución.
Consecuencias:
1) El tercero que cauciona una obligación natural no tiene ninguna acción contra el deudor
principal, aunque pague la obligación, artículo 2375.24
2) El fiador de esta obligación natural tampoco puede oponer el beneficio de exclusión
24
La doctrina aplica este artículo, por analogía, a todas las cauciones.
33
Derecho Civil II Profesor Enrique Silva
2.2.1. Distinción
La regla general es que las obligaciones sean puras y simples, que produzcan sus efectos
normalmente desde su nacimiento hasta su extinción. Sin embargo, en virtud del testamento,
de la voluntad de las partes o de la ley, se pueden agregar a la obligación una modalidad con el
objeto de alterar sus efectos normales, sea en cuanto a su nacimiento, a su ejercicio o a su
extinción. Que una obligación produzca sus efectos normalmente significa 25:
El derecho y la obligación correlativa nacen coetáneamente con el acto mismo que la crea , es
decir, al tiempo de la celebración del contrato la obligación es exigible. Este efecto se altera
por la modalidad llamada condición y plazo suspensivo.
Que el deudor debe cumplir su obligación sin que imponga cargas al acreedor para que pueda
tener por suyo el contenido de la prestación. Este efecto se altera por la modalidad llamada
modo, que tiene una aplicación en las asignaciones testamentarias, porque no se concibe
que una obligación contractual el acreedor le imponga al deudor. 26
Que la obligación va a subsistir en el tiempo hasta su extinción normal, sin que deban volver
las partes al estado anterior al acto de su creación. Es decir, cumplida la obligación esa
situación se mantiene inalterable. Este efecto se altera por medio de la condición
resolutoria y el plazo extintivo.
Explicación anexa: La regla general es que las obligaciones sean puras y simples es
decir que produzcan sus efectos de inmediato y para siempre, la excepción la
constituyen estas obligaciones sujetas a modalidad.
Las modalidades son cláusulas que se le incorporan a actos y contratos para alterar los
efectos normales de la obligación en cuanto a su existencia exigibilidad y extinción.
Conforme a la clasificación del artículo 1444, en general ellas son elementos
accidentales que precisan de estipulación expresa de las partes para entenderse
incorporadas en el acto o contrato.
Excepcionalmente ellas pueden ser elementos de la naturaleza, en cuyo caso se
entienden incorporadas en el acto o contrato amenos que las partes expresamente las
25
Y ¿Qué es lo normal? Lo normal es que al celebrarse un acto jurídico sus efectos se producen de inmediato. Estos efectos
normales se alteran cuando se incorpora una modalidad.
• Así, si existe una condición suspensiva no se produce el primero de los efectos señalados, pues el derecho y la obligación se
van a generar cuando se verifique el hecho que verifique la condición;
• Si existe un plazo suspensivo, el derecho y la obligación nacen, pero el acreedor no puede ejercer su crédito de inmediato,
recíprocamente, el deudor no puede ser compelido a cumplir hasta que no se cumpla el plazo;
• Si existe una condición resolutoria, nace el derecho (y la obligación correlativa), pero esta sujeto a extinguirse si se verifica el
hecho que constituye la condición;
• Si existe un plazo extintivo, cumplido que sea, el derecho y la obligación se extinguen,
• Y finalmente, y se existe un modo, el acreedor hará suya de inmediato la prestación, pero debe cumplir con un determinado
gravamen.
26
El modo es una carga o gravamen que se impone al adquirente de un derecho para objeto de limitarlo, esta modalidad se da
muy poco en la práctica. Por lo general se aplica en materia testamentaria, por ejemplo, dejo la casa a Chuky para que cuide a
su hermana, estipulándose en el testamento una condición resolutoria que si no se cumple con la obligación la casa pasara a otro
hijo.
34
Derecho Civil II Profesor Enrique Silva
En este sentido podemos definir a las obligaciones sujetas a modalidades como aquellas cuyo
nacimiento, ejercicio y extinción pende de una modalidad.
Por lo anterior, cabe preguntarse ¿Qué es una modalidad?, en términos generales, se trata de
un elemento accidental del acto jurídico, que tiene por objeto alterar los efectos
normales del mismo, o podríamos decir que son aquellas que tienen por finalidad alterar
los efectos del acto jurídico con respecto al nacimiento del derecho y su correlativa
obligación.
Observación: ¿Cuáles son las modalidades? La condición, el plazo y el modo son las
principales modalidades, pero no son las únicas. Además debemos agregar otras como la
solidaridad, la representación, la obligación facultativa, etc.
Condición Plazo
La condición es un hecho futuro e incierto. En cambio, el plazo es un hecho futuro y
cierto.
La condición afecta la existencia del En cambio, en el plazo el derecho nace, lo
derecho y la obligación correlativa que que se afecta es su ejercicio.
queda sujeta a un hecho incierto, si nace el
hecho nade el derecho.
35
Derecho Civil II Profesor Enrique Silva
En cuanto a la condición altera los efectos normales del acto, en el sentido que la
obligación se genera y en derecho deben cumplirse de inmediato.
Cumplida una obligación esa situación es inalterable.
El deudor al cumplir una obligación no puede exigir una carga al acreedor.
1. Son cláusulas accidentales al acto jurídico, si nada se dice nada existe, pues lo normal es
que en los contratos no hayan cláusulas accidentales. 29
2. Son excepcionales y en consecuencia no se presumen. El que las alega debe probarlas.
3. Esta modalidad nacen de la voluntad de las partes o por ley. En consecuencia pueden ser:
Voluntarias, ya sean convencionales (acuerdo de las partes) o testamentarias (impuesta
por el testador).
Legales (nace de la ley)
4. Las modalidades pueden afectar, por regla general, a todo acto jurídico.
Son excepcionales y en consecuencia no se presumen
3. El usufructo constituido sin plazo se entiende que lo es por toda la vida, articulo 770.
27
El plazo no, porque solo mira al ejercicio del derecho.
28
El primero con la condición, el segundo con el plazo y el tercero con el modo.
29
Por excepción la modalidad puede no ser elemento accidental, sino de la naturaleza del acto o esenciales. Por ejemplo, la
condición resolutoria tacita, fideicomiso, contratos de promesa (venta de cosa futura).
36
Derecho Civil II Profesor Enrique Silva
Artículo 770. El usufructo podrá constituirse por tiempo determinado o por toda la vida
del usufructuario.
Cuando en la constitución del usufructo no se fija tiempo alguno para su duración, se
entenderá constituido por toda la vida del usufructuario.
El usufructo constituido a favor de una corporación o fundación cualquiera, no podrá pasar
de treinta años.
Artículo 1813. La venta de cosas que no existen, pero se espera que existan, se
entenderá hecha bajo la condición de existir, salvo que se exprese lo contrario, o que por
la naturaleza del contrato aparezca que se compró la suerte.
1. El juez puede fijar plazo al poseedor vencido para que restituya la propiedad artículo 904.
Artículo 904. Si es vencido el poseedor, restituirá la cosa en el plazo que el juez señalare;
y si la cosa fue secuestrada, pagará el actor al secuestre los gastos de custodia y
conservación, y tendrá derecho para que el poseedor de mala fe se los reembolse.
2. Artículo 2201
Artículo 2201. Si se hubiere pactado que el mutuario pague cuando le sea posible, podrá
el juez, atendidas las circunstancias, fijar un término.
Las modalidades pueden afectar, por regla general, a todo acto jurídico
Existen actos jurídicos que por excepción no admiten modalidades, en general son:
1. Los actos de derecho de familia, donde no rige la autonomía de la voluntad, por ejemplo, en
el matrimonio artículo 102. Hace mención a ello en la palabra actual, que indica que no
admite ni plazo ni condición.
Artículo 102. El matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se
unen actual e indisolublemente, y por toda la vida, con el fin de vivir juntos, de procrear, y
de auxiliarse mutuamente.
2. Artículo 768, que prohíbe constituir usufructo bajo condición o plazo suspensivo.
Artículo 768. Se prohíbe constituir usufructo alguno bajo una condición o a un plazo
cualquiera que suspenda su ejercicio. Si de hecho se constituyere, no tendrá valor alguno.
Con todo, si el usufructo se constituyere por testamento, y la condición se hubiere cumplido,
o el plazo hubiere expirado antes del fallecimiento del testador, valdrá el usufructo.
37
Derecho Civil II Profesor Enrique Silva
Artículo 1473. Es obligación condicional la que depende de una condición, esto es, de un
acontecimiento futuro que puede suceder o no.
Las obligaciones condicionales se rigen por todas las normas del título IV “de las obligaciones
condicionales y modales”, artículo 1473.
Problema: ¿El artículos 1072 (Libro tercero, Título Cuarto de las “asignaciones
testamentarias”) se aplica a materia de contrato (actos jurídicos bilaterales)?
Artículo 1072. Si la condición que se impone como para tiempo futuro, consiste en un
hecho que se ha realizado en vida del testador, y el testador al tiempo de testar lo supo, y
el hecho es de los que pueden repetirse, se presumirá que el testador exige su repetición; si
el testador al tiempo de testar lo supo, y el hecho es de aquellos cuya repetición es
38
Derecho Civil II Profesor Enrique Silva
Si bien es discutido, la mayoría de la doctrina ha dicho que no, porque en este caso hay regla
especial para estas materias y se aplicaría, en consecuencia, el artículo 1480.
2.2.3.1.2. La Condición
Se dice que debe ser objetiva y no subjetiva, por tanto si un granjero celebra un contrato
mediante una condición aparente, que adolece de incertidumbre, se entiende que no es
condición, por ejemplo dice: “mañana sale el sol a tal hora” y el hecho aunque ocurra no existe
condición, ya que el sol sale todos los días a esa hora. De ahí que sea posible sostener que
debe ser incierta para todas las personas, de ahí su carácter de objetiva.
Por ejemplo, el caso en que se establece como condición la muerte de una persona. Este día
cierto e indeterminado en materia contractual no es incierto, salvo que se trate de asignaciones
testamentarias y donaciones.
¿Por qué esto es así? ¿Cual es la razón? Por que el acreedor y el deudor si mueren transmiten
sus derechos y obligaciones pendientes a la condición, de manera que no puede suponerse de
existir el deudor al cumplimiento de la condición. En cambio, en materia testamentaria lo dice
expresamente el artículo 1085.
Observación: Esta incertidumbre es el elemento que distingue a la condición del plazo. Por
esta razón, la muerte de una persona es un plazo y no una condición (es un fenómeno
natural que tiene que ocurrir), sin embargo, si a la muerte se le agrega otra circunstancia,
puede constituir una condición. Ejemplo: si se estipula donar a un sujeto un millón de pesos
si no muere antes de los setenta años.
39
Derecho Civil II Profesor Enrique Silva
semejante tiene el nombre pero no los efectos de una condición. Por ejemplo, terminada
la cosecha de trigo de mi fundo, compro cierta cantidad de sacos, siempre que la cosecha
exceda de 2.000 quintales. O bien, la cosecha excede de esa cantidad y la venta será pura
y simple, o bien será menor y el contrato, en tal caso, quedará frustrado, es decir, no
habrá venta.
Artículo 1.072. regula la condición que consiste en un hecho presente o pasado en las
asignaciones condicionales. Aquí el legislador se ha desentendido del rigor de este
principio. Supóngase que el testador asigna $10.000 a Pedro si se recibe de abogado y
éste ya había obtenido su titulo. Si el testador supo el hecho de la condición al testar:
Si el testador no supo la ocurrencia del hecho: Se mira como cumplida y la asignación
será pura y simple. Si el testado la supo: Se distingue:
1. Si el hecho no fue ignorado y puede repetirse, se presume que el testador
repite.
2. Si el hecho es de cuya repetición es imposible, se mira a la obligación como
cumplida.
2. Hecho Incierto: Es el elemento objetivo. El hecho ha de ser de tal naturaleza que
pueda acontecer o no, que su realización sea problemática, imposible de prever con
certidumbre. Si el suceso es futuro, pero no es incierto, constituye un plazo; de tal
manera que la incertidumbre es lo que singulariza la condición y la distingue del plazo.
Un acontecimiento para ser incierto ha de ser necesariamente futuro y el legislador
habría podido limitarse a señalar el primero de estros caracteres. El hecho pasado puede
ser incierto en concepto de las partes que ignoran su ha sucedido, pero no puede serlo
objetivamente.
Por esto la muerte de una persona es un plazo. Se sabe que ha de ocurrir, aunque se
ignore cuando; el día, aunque indeterminado, es cierto. Será condición cuando a la
muerte se Agreguen ciertas circunstancias de realización problemática, como antes de tal
fecha, de tal enfermedad.
40
Derecho Civil II Profesor Enrique Silva
Condiciones potestativas, son aquellas que dependen de la voluntad del acreedor o del
deudor.
Condiciones casuales, son las que dependen de la voluntad de un tercero o del acaso.
Condiciones mixtas, son aquellas que dependen de la voluntad del acreedor y de un
tercero o un acaso.30
Artículo 1477. Se llama condición potestativa la que depende de la voluntad del acreedor
o del deudor; casual la que depende de la voluntad de un tercero o de un acaso; mixta la
que en parte depende de la voluntad del acreedor y en parte de la voluntad de un tercero o
de un acaso.
5- Atendiendo a las leyes físicas a la ley, buenas costumbres, orden público y a los términos
ininteligibles o no de la cláusula.
Condiciones Posibles
Condiciones Imposibles
Condiciones licitas
Condiciones ilícitas
Condiciones conjuntas o copulativas, son varias las condiciones y deben cumplirse todas.
Condiciones alternativas o disyuntivas, son varias y solo debe cumplirse una de las
condiciones.
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2) La distinción entre licitas e ilícitas e imposibles nos permiten saber cuándo tienen valor la
condición, artículos 1476 y 1480.
Condiciones Potestativas
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b) Condición simplemente potestativa: Que son las que dependen de un hecho voluntario del
deudor o de acreedor, artículo 1478 inciso 2. Ejemplo: Te doy un millón si no vas a
Santiago durante un año.
No es lo mismo decir “si quiero” que “si viajo a santiago mañana”, ya que depende de otros
antecedentes.
Artículo 1478. Son nulas las obligaciones contraídas bajo una condición potestativa que
consista en la mera voluntad de la persona que se obliga.
Si la condición consiste en un hecho voluntario de cualquiera de las partes, valdrá.
¿Que sanciones se siguen cuando las condiciones positivas o negativas son físicamente o
moralmente imposibles e ininteligibles?
Observación: Ejemplos:
Condición físicamente imposible: “Te regalo mi casa si tocas la luna con la mano”.
Condición moralmente imposible: “Te regalo mi casa si matas a Floripondio”.
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Para objeto de las sanciones hay que distinguir entre condición suspensiva y resolutoria:
Condición suspensiva: La Regla general es que todas las condiciones suspensivas se
tendrán por fallidas, sean positivas o negativas, físicamente o moralmente imposible.
Excepción a menos que sean negativas de un hacho físicamente imposible o de una
abstención inmoral del acreedor, pues en el primer caso la obligación es puras y simple y
en el segundo nula.
Condición resolutoria: La Regla general es que toda condición resolutoria se tendrá por no
escrita, salvo que sean negativas y consista en una abstención inmoral del acreedor pues
en tal caso serán nulas.
¿Cual es la razón de esto último?, ¿Por qué las suspensivas negativas de un hecho
físicamente imposible no afecta la obligación?
Razón: La obligación es pura y simple porque en este caso no hay incertidumbre, de ahí que
no se trate de un hecho incierto, por lo cual no hay condición.
Razón: Esto es así porque es mala moral la que lleva a cumplir los deberes por una suma de
dinero (un premio). A lo que se agrega, autor francés Laurent, las buenas costumbres no se
someterán al tráfico.
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Explicación Anexa: Cómo debe ser cumplida la condición, artículo 1.483º y 1.484º.
Hay 2 casos:
1. La ley atiende a la intención de las partes. Artículo 1.483: “La condición debe ser
cumplida del modo que las partes han probablemente entendido que lo fuese, y se
presumirá entendido que lo fuese, y se presumirá que el modo más racional de cumplirla
es el que han entendido las partes.” Por esto, si la condición consiste en pagar una suma
de dinero a un incapaz, debe entenderse racionalmente que la intención de quienes la
estipularon ha sido que el pago se haga a su representante, y no se considerará cumplida
si el pago se hace al incapaz y éste lo dilapida. Artículo 1.483º inciso 2º.
2. Debe cumplirse literalmente. Artículo 1.484º: “Las condiciones deben cumplirse
literalmente, en la forma convenida.” El precepto no tiene más propósito de que zanjar
viejas discusiones sobre la posibilidad de cumplir las condiciones por equivalencia.
31
Estas últimas disposiciones, si bien reiteran la misma idea su aplicación es mas restrictiva, por cuanto sólo se aplica a materia
testamentaria.
45
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El código civil junto con establecer el valor de las condiciones contractuales hace aplicable, en
virtud del artículo 1481, las mismas reglas a las condiciones testamentarias que se hacen
imposibles, y la da por fallidas. Ejemplo de lo anterior se extrae de la misma disposición al
señalar “Así, cuando”.
Sin embargo, dispone como excepción lo que se conoce como “cumplimiento ficto de las
condiciones”, así señala “Con todo, si la persona que debe prestar la asignación se vale de
medios ilícitos para que la condición no pueda cumplirse, o para que la otra persona de
cuya voluntad depende en parte su cumplimiento, no coopere a él, se tendrá por cumplida”.
En este caso si bien el cumplimiento no se ha efectuado el legislador la da por cumplida con el
objeto de sancionar a aquella persona que se vale de medios ilícitos para evitar el
cumplimiento de la condición testamentaria.
Observación: ¿Qué naturaleza tiene esta condición a que hace referencia el artículo 1481?
La respuesta es simple, condición potestativa o mixta según sea el caso.
Si una condición es determinada se sabe cuando deberá verificarse el cumplimiento del objeto
de la condición. El problema se presenta respecto de las condiciones indeterminadas. Así, por
ejemplo, en un contrato Pedro accede a entregarle una casa a Pedrito si este se recibe de
abogado, como el contrato no dice hasta cuándo tiene plazo Pedrito para recibirse de abogado
surge la duda de ¿Cuánto tiempo puede estar pendiente una condición? ¿Caduca o no caduca?
En este sentido, el único artículo que hace referencia indirecta a esta situación es el artículo
739, por lo que se ha dicho que:
a) Según toda la doctrina las condiciones no caducan “mientras exista la incertidumbre existe
condición”.
Fundamento: Esta postura doctrinaria se funda en el artículo 1482. Sin perjuicio, para esta
tesis se establece como excepción lo dispuesto en el artículo 739.
B) Sin embargo, por otro lado, se ha dicho que Don Andrés Bello planteaba en el mensaje que
pasado 30 años todo debe quedar fijado, y por tanto resuelto. Ya que hasta la Nulidad
Absoluta se extinguía en un plazo de 30 años, así como la Prescripción Adquisitiva y
Extraordinaria. Es más, siguiendo esa línea del mensaje, el artículo 739 en un comienzo
establecía 30 años, y hoy sólo 5.
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Derecho Civil II Profesor Enrique Silva
Primero que todo cabe preguntarse ¿Qué es retroactivo en las condiciones? La respuesta es su
objeto. Al respecto se dice que la condición nunca va a ser retroactiva porque es un hecho
futuro, pero cumplida nace la obligación, la que será retroactiva según sea el caso, y siempre
que se pacte tal efecto.
Pero ¿qué pasa si nada se pacta?, surge la pregunta ¿desde cuando se consolida el derecho
una vez cumplida la condición? Al respecto las alternativas serían:
1) Desde que se celebra el acto o contrato. (Retroactivamente).
2) Desde que se cumple la condición.
En definitiva, la solución tiene un carácter doctrinal, pues no hay solución expresa en el
Código Civil.
(I) Alessandri enseñaba en sus clases que la regla general en materia de condición es la
retroactividad, conclusiones bastante razonables pues se fundamentaba en ciertas
disposiciones del código.
(II) Somarriva, por su parte, rebatía tal postura señalando que la regla general es la
irretroactividad, porque se trata de un hecho futuro. Es por esto que la mayoría de la doctrina
establece que el código no dio reglas generales sino que resuelve el caso concreto que se le
presente.
De esto se entiende que el código adoptó un criterio ecléctico, por cuanto en algunos casos
acepta la retroactividad y en otras la descarta.
Explicación Anexa: Hay autores (Alessandri, Claro Solar) que consideran que el principio
general en nuestra legislación es la retroactividad de las condiciones. Según esta doctrina,
en la condición suspensiva cumplida la ficción consiste en que el derecho del acreedor
nació al momento de celebrarse el contrato y de ahí se entiende cumplido el derecho, y
tratándose de la condición resolutoria cumplida, los efectos se retrotraerán al tiempo de
celebrarse el contrato condicional.
Don Arturo Alessandri Rodríguez sostiene que nuestro Código acoge en general la
retroactividad y aquellas disposiciones de excepción son meras limitaciones al principio
habitual. Alessandri se basa en los siguientes puntos:
Todos los autores que siguió nuestro Código Civil establecían que aceptaban como
verdad inadmisible el principio de la retroactividad de las condiciones (entre ellos
mencionamos a Pothier).
El Código Civil francés de 1804 y otros códigos de aquella época establecían como
principio el de la retroactividad de las condiciones. Efectivamente, en el mensaje del
Código Civil se señala que se adoptaban las doctrinas imperantes y a los principales
códigos de la época.
En la historia fidedigna de la ley hay reiteradas referencias a la retroactividad de las
32
La doctrina mayoritaria señala que la condición caduca en 10 años, ya que así se mantiene la armonía entre las disposiciones
del código, sobre todo lo que dice relación con la nulidad absoluta, la prescripción adquisitiva extraordinaria y la reforma del
mensaje, todas las cuales tienen un plazo de 10 años.
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1. Respecto de los Frutos: artículo 1488, la regla es que no hay retroactividad, a menos que
se diga lo contrario. También se refiere a esto el artículo 1078 inciso 3 (relativo a los
legados), al decir que los frutos no se deben, salvo que el testador lo hubiese dicho.
2. El cumplimiento de las condiciones no afecta a los terceros de buena fe a quienes se haya
enajenado la cosa, artículos 1490 y 1491.
3. El Riesgo, pérdida, de la cosa debida bajo condición es del deudor y no del acreedor como
tendría que ser si la condición operara retroactivamente, artículo 1486 inciso 1.33
4. Contratos de Tracto Sucesivo: No puede haber retroactividad en los contratos de tracto
sucesivo, puesto que se cumplen mes a mes.
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Este tema guarda relación con responder la pregunta de ¿Quién soporta las consecuencias de
la perdida de la cosa debida pendiente la condición?
Explicación Anexa: El peligro de pérdida o deterioro a que está expuesta una cosa
objeto de una relación jurídica amenaza, también, al derecho que se tiene a su respecto.
El riesgo, consiste en el peligro de perder un derecho en virtud de la perdida fortuita de la
cosa.
El problema se genera en los actos jurídicos que generan obligación recíprocas y se
traduce en averiguar si la extinción de la obligación que una parte contrae, por obra de un
caso fortuito, extingue o deja subsistente la obligación de otra. El riesgo será de cargo de
aquella de las partes cuya obligación subsiste, a pesar de la extinción de la obligación
recíproca de la otra parte.
Regla General: “pendiente una condición, el riesgo es del deudor”. Sin embargo, para una
mejor precisión debemos distinguir:
Si la pérdida de la cosa es:
Total
Parcial.
Y en ambos casos es necesario distinguir si existe culpa o no del deudor (fortuita).
El código se ha encargado en señalar cuando se entiende que una cosa se pierde totalmente 34,
así señala 5 casos, comprendidos cuatro de ellos en el artículo 1670 y el quinto caso en el
artículo 1486 inciso 3º, y son los siguientes:
Si la cosa perece
Si la cosa se destruye
Si la cosa deja de estar en el comercio
Si la cosa se pierde o desaparece y se ignora que existe
Todo aquello que destruye la aptitud de la cosa para el objeto a que según su naturaleza o
según la convención se destina. Ejemplo de Pothier, extraído del derecho romano, “el
caballo de carreras que queda cojo, como ya no sirve para correr se entiende que el caballo
se perdió”.
Consecuencias: Distinguimos:
34
Para que opere la perdida de la cosa se requiere que se trate de una especie o cuerpo cierto pues el género no perece, sobre
este punto volveremos al tratar la perdida de la cosa como modo de extinguir obligaciones.
49
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b) Fortuita del deudor: Es importante señalar que si la cosa perece, antes del cumplimiento de
la condición, sin culpa del deudor se extingue la obligación, esto por que la obligación carecería
de objeto. Artículo 1486 inciso 1.
Artículo 1486 inciso 1°. Si antes del cumplimiento de la condición la cosa prometida
perece sin culpa del deudor, se extingue la obligación; y por culpa del deudor, el deudor es
obligado al precio, y a la indemnización de perjuicios.
A) Fortuita del deudor: El artículo 1486, en su inciso segundo, dispone que en caso de
pérdida parcial de la cosa, sin culpa del deudor, el acreedor sufre la pérdida, por tanto el
deudor la debe en el estado en que se encuentre. Razón: ya que también se aprovecha de las
mejoras o aumentos, sin la obligación de pagar más por ella.
B) Culposa del deudor: El deudor es obligado, a petición del acreedor, a que se resuelva el
contrato o que se le entregue la cosa en el estado en que se encuentre, y además, en uno u
otro caso tendrá derecho a indemnización de perjuicios.
Para estudiar los efectos de las condiciones hay que distinguir entre Condiciones Suspensivas
y Condiciones Resolutorias y, en ambos casos, si están pendientes, cumplidas o fallidas.
A) Condición Suspensiva
35
Como se dijo anteriormente hablar de condiciones, según un sector de la doctrina, es innecesario pues la condición es una
sola, así que en este punto analizaremos los efectos de los efectos de las condiciones.
50
Derecho Civil II Profesor Enrique Silva
Observación: En este caso cabe preguntarse ¿Qué tiene en realidad el acreedor? Se dice que
no obstante el derecho no ha nacido, el acreedor tiene un derecho en germen, o como decía
Pothier tiene una expectativa de derecho.
¿De dónde se deduce esto? De las siguientes pruebas, establecidas en el artículo 1492:
1) Si el acreedor fallece, transmite el derecho en germen o derecho condicional a sus
herederos,
2) Y además este artículo le permite imponer medidas conservativas.
Cumplida la condición suspensiva se hace exigible la obligación, porque nace el derecho del
acreedor, y como consecuencia de que esta se hace exigible:
1. Empieza a correr la prescripción
2. Se puede compensar.
3. Por regla general, la condición cumplida opera retroactivamente, excepción: los frutos y las
enajenaciones que se les hubiere efectuado a tercero de buena fe.
B) Condición resolutoria
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Ejemplo: Te paso mi casa, pero si te casas con María me la devuelves. Es resolutoria, pues si
ocurre el hecho del casamiento con María se extingue su derecho.
Esta distinción se hace porque estas distintas formas de condición resolutoria producen
diversos efectos cuando se cumplen, pero mientras están pendientes o fallida los efectos son
iguales.
Para analizar este punto distinguiremos entre condición resolutoria pendiente, cumplida y
fallida.
52
Derecho Civil II Profesor Enrique Silva
Fallida la condición se consolida el derecho del deudor, quedando sus actos firmes y los del
acreedor caducan.
Regla general es que se extingue el derecho adquirido y se deberá restituir todo lo que se
haya recibido, dando lugar a la acción de restitución. En el ejemplo el sujeto demandara la
restitución de la casa, porque lo trasladaron a Santiago.
Excepciones:
1. Si la condición a sido puesta a favor del acreedor exclusivamente este podrá renunciarla,
pero es obligado a declarar su determinación si el deudor lo exigiera, artículo 1487. En el
ejemplo la condición esta establecida a favor del acreedor, por tanto el deudor tiene derecho
a pedirle que se pronuncie dentro de un plazo (razonable) si es que ha sido trasladado a
Santiago, pues necesita saber si se ha consolidado su derecho o no.
2. El que restituye la cosa no esta obligado a entregar los frutos, artículo 1488. Recordemos
que la condición no opera retroactivamente, a menos que se haya pactado lo contrario.
Contra excepción: esta obligado a entregar los frutos cuando:
a) La ley, el testador, el donante o los contratantes, hayan dispuesto, artículo 1488.
b) Si se resuelve la venta por no pago del precio, la ley da derecho al vendedor, que en este
caso es el acreedor condicional, para que se le restituyan los frutos en proporción a los
precios insolutos, artículo 1875.
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Derecho Civil II Profesor Enrique Silva
Regla general: Los actos de disposición, la regla es que el tercero que hubiera adquirido la
cosa sujeta a esta condición, teniendo conocimiento de su existencia debe restituirla y en caso
contrario no está obligado a restituirla, artículo 1490 y 1491.
Excepciones: En el Código Civil hay casos en que no es necesario distinguir entre terceros de
buena y mala fe, esto es, si el tercero conocía o no la condición, tales son:
a) Contrato de donación, en estos casos para que el tercero no se vea afectado es necesario
que la condición se hubiese expresado en el contrato, artículo 1432 Nº 1.
b) No distinguiendo la buena o mala fe, el artículo 2406 inciso 336, da derecho
inmediatamente a indemnización.
c) Si el fiduciario enajena y se cumple la condición resolutoria, el tercero que ha recibido la
cosa debe restituirla, artículo 751.
d) El usufructo se extingue por el cumplimiento de la condición, sin distinguir entre la buena
o mala fe del adquirente, artículo 806 inciso 3.
Características:
a) Es una condición tácita, porque va envuelta, dice el Código Civil, en todo contrato bilateral
porque si se expresa se transforma en pacto comisorio. Aquí el evento incierto consiste en
que alguna de las partes incumpla las obligaciones pactadas en el contrato.
b) Sólo se entiende en los contratos bilaterales (aquellos en que ambas partes se obligan).
c) Requiere de una sentencia judicial que la declare.
d) Cumplida la condición, es decir, una de las partes no cumplió su obligación se produce un
derecho optativo del acreedor, que puede pedir la resolución del contrato o el cumplimiento
forzado del mismo, y en ambos casos con indemnización de perjuicio.
Fundamento jurídico: Aquí los tratadistas discuten, por un lado, Capitant señala que el
fundamento jurídico de esta condición se encuentra en la causa del contrato, porque en los
contratos bilaterales la causa de una de las partes es la prestación de la otra, artículo 1489.
De ahí se dice que se justifica este derecho optativo del acreedor, ya que en caso de
incumplimiento el acreedor puede exigir el cumplimiento por el simple hecho de tener causa.
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a) Debe tratarse de un contrato bilateral, así lo dice expresamente el artículo 1489 al señalar
“en todo los contratos bilaterales”.
b) Que una de las partes no cumpla su obligación, agregando la doctrina “y se encuentre este
en mora”.37
c) Que el otro contratante haya cumplido su obligación o se allane a cumplirla, artículo
155238.
d) Se requiere una sentencia judicial que declare el cumplimiento de la condición porque
existe incumplimiento de la obligación.
Problema: ¿La condición resolutoria tácita es aplicable solamente a los contratos bilaterales?
En doctrina se ha discutido:
(I) Por un lado existen autores que sostienen que sería aplicable, no solo a los contratos
bilaterales, sino que también a los contratos unilaterales.
(II) Sin embargo, la mayoría de los autores y la jurisprudencia han sostenido que solamente
en los contratos bilaterales va envuelta esta condición.
Argumentos:
a) Argumento de texto: Así lo dice el código al mencionar en el artículo 1489 “En los
contratos bilaterales va envuelta la condición resolutoria”.
b) Argumento lógico: En los contratos unilaterales no existe reciprocidad de las prestaciones
y por lo tanto no se cumple con su fundamento (Planiol).
c) Argumento lógico: El artículo 1489 es doblemente excepcional y en consecuencia debe
interpretarse en forma restrictiva y no da, por tanto, cabida a la analogía. ¿Por qué
doblemente excepcional? Es doblemente excepcional porque lo normal es que las
obligaciones no sean condicionales y que las condiciones, por regla general, no son tácitas.
d) El legislador ha dado reglas especiales en algunos contratos unilaterales para el caso de
incumplimiento, por ejemplo, artículo 2177 inciso 2, que reglamenta el comodato
(contrato unilateral en que existe un solo obligado) en caso de que el comodatario no
cumpla con la obligación debe restituir inmediatamente la cosa. En caso contrario el
comodante podrá exigir la reparación de todo perjuicio, y la restitución inmediata, aunque
para la restitución se haya estipulado plazo.
Es necesaria aunque el artículo 1489 no la exija, pues en virtud del artículo 1557 se debe
exigir esta, ya que como el primero de estos artículos da derecho a indemnización de perjuicio,
para que esta se efectúe se debe cumplir con los requisitos que exige el 1557. En este sentido,
este numeral establece que para pedir indemnización se debe constituir en mora. A lo anterior
se agrega como fundamento el artículo 1873, que tiene la particularidad de repetir lo mismo
que el artículo 1489, dentro de las reglas de la compraventa.
En un contrato pueden existir varias obligaciones, así, por ejemplo, en una compraventa en
que el comprador esta obligado a pagar el precio y el vendedor esta obligado a entregar la cosa,
surge la duda de ¿cual de todas las obligaciones no deberá cumplirse? Se sostiene que
37
La Mora es el retardo culpable en el cumplimiento de una obligación.
38
La mora purga la mora.
55
Derecho Civil II Profesor Enrique Silva
Estaremos frente a esta situación si por ejemplo, el comprador paga la mitad del precio de la
cosa o si este debe aunque sea un peso al vendedor. Se ha dicho que como el código Civil no
distingue, se entiende que también se aplica al cumplimiento parcial, de ahí que se otorgue en
este caso derecho a pedir la resolución o al cumplimiento forzado más indemnización. Esta
idea, además, se refuerza por el artículo 1873, que repite lo prescrito en el 1489, siendo más
restrictivo porque se refiere al contrato de compraventa. 39
Problema: ¿Que pasa si las dos partes están en mora? Caso: En un contrato de compraventa
el vendedor no entrega la cosa vendida y el comprador no paga su precio.
¿De donde se extrae que se requiere sentencia judicial?, ¿cuales son los elementos para
sostener que se requiere sentencia judicial?
Hay autores que sostienen que no se requiere sentencia judicial, pero la mayoría de la doctrina
y jurisprudencia sostienen lo contrario.
Argumentos:
a) Articulo 1489 inciso 2 (“Pero en tal caso podrá pedirse”) que autoriza para pedir la
resolución o cumplimiento y tal petición solo puede hacerse a los tribunales de justicia ya
que ellos les corresponde conocer de las causas civiles.
b) Si operara de pleno derecho el cumplimiento de la condición, resolviendo el contrato, no se
podría exigir el cumplimiento.
c) La expresión “Pero en tal caso” que usa en el inciso 2 del artículo 1489, esta indicando
que se trata de una excepción al artículo 1487 que dispone la resolución inmediata del
contrato.
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Derecho Civil II Profesor Enrique Silva
Fundamento:
Artículo 1591 inciso 2°
Artículo 310 del Código de Procedimiento Civil, relativas al pago efectivo de una deuda
fundado en un antecedente escrito.
Con el incumplimiento de la obligación, es decir, una vez que uno de los contratantes incurre
en mora.
Efecto de la mora
Observación: ¿Podrá pedir resolución y cumplimiento conjuntamente? No podrá pedir las dos
cosas en conjunto, pero si en forma subsidiaria, y en el orden que quiera, esto se funda en el
artículo 17 del código de procedimiento civil.
Acción Resolutoria.
En términos generales se trata de una acción ordinaria, a que opta el contratante diligente
para obtener la resolución del contrato. No hay que confundir acción resolutoria con la
resición y la resciliación.
Concepto: Es aquella que nace de la condición resolutoria tácita y del pacto comisorio,
para pedir la resolución de un contrato, en razón del incumplimiento culpable de una de
las partes.
Características
1. El titular de esta acción es el contratante cumplidor contra el contratante moroso.
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Derecho Civil II Profesor Enrique Silva
2. Es una acción personal, y no una acción real (la acción reivindicatoria es real porque
persigue la restitución de la cosa). Es personal porque solo se puede dirigir contra el
deudor moroso.
3. Es una acción indivisible:
Desde el punto de vista objetivo, porque se refiere a todo contrato, no
pudiendo pedir la resolución de la mitad o una parte de el. Aunque el incumplimiento
haya sido parcial.
Desde un punto de vista subjetivo, porque habiendo varios acreedores
deben actuar de consuno, esto es, de común acuerdo, así lo exige el artículo 1526 Nº 6.
Por ejemplo, si los acreedores son tres y el deudor no les paga el precio, deben optar los
tres por la acción, por lo tanto si dos de ellos no quieren ejercer la acción el tercero
acreedor no podrá accionar individualmente. Si son varios deudores y un solo acreedor,
este podrá dirigirse en contra de todos o en contra de cualquiera de ellos, por que así lo
dispone los artículos 1523 y 1527.
4. Puede ser mueble o inmueble según sea el objeto contrato.
5. Es una acción patrimonial, es decir, avaluable en dinero.
6. Es renunciable, ya que esta establecida a favor (personal) al acreedor cumplidor,
artículo 12.
7. Es prescriptible, prescribe en un tiempo de 5 años contados desde que la obligación
se hizo exigible, salvo la acción resolutoria que emana del pacto comisorio, que presenta
dos características:
Prescribe en el plazo prefijado por las partes, sino pasara de 4 años.
Este plazo se cuenta desde la celebración del contrato40.
8. Es transmisible, es decir, se transmite por causa de muerte y se puede ceder entre vivos.
Semejanza
El código las confunde porque los efectos son los mismos, ambas dejan sin efecto al contrato,
la resolutoria por incumplimiento y la resisoría por el vicio de nulidad relativa.
40
El pacto comisorio es la condición resolutoria tácita expresada, la ley señala que el plazo pactado por pacto comisorio se
cuenta no desde que la obligación se hace exigible sino que desde la celebración del contrato.
41
Lo que aquí no hay es cumplimiento del deudor.
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Derecho Civil II Profesor Enrique Silva
(I) Efecto de las sentencias que acogen la acción resolutoria entre las partes.
Caso: el acreedor solicita la resolución del contrato, el juez dicta sentencia y acoge la acción
resolviendo el contrato.
Para objeto de nuestro estudio hay que distinguir si la condición resolutoria esta pendiente o
bien cumplida por el contratante diligente.
Observación: Este artículo 1567 señala como modo de extinguir “el evento de la condición”,
es importante destacar que no distingue si esta condición es ordinaria o tácita.
Los contratos que se cumplen en el tiempo, como por ejemplo arrendamiento, contrato de
trabajo, etc., no se resuelven sino que se terminan, es decir, solo producen efecto para el
42
Estas disposiciones se aplican tanto a la condición resolutoria ordinaria como a la tácita.
59
Derecho Civil II Profesor Enrique Silva
(II) Efecto de las sentencias que acogen la acción resolutoria respecto de terceros
Caso: El comprador de un auto (que todavía no ha pagado alguna cuota) enajena la cosa a un
vecino y este a otro vecino y así sucesivamente.
Distinción
Para este estudio es necesario subdistinguir, ya que el código para esta materia da reglas
distintas tratándose de una o de otra categoría:
Si la cosa es mueble, artículo 1490.
Si la cosa es inmueble, artículo 1491.
Observación: Es importante señalar que estas normas vienen del derecho romano, en donde
se les daba un trato especial a los inmuebles, pues tenían mayor valor que los muebles, sin
embargo, esta tendencia a cambiado con el surgimiento de la tecnología, pues ahora un
simple chip puede llegar a valer más que una casa.
Artículo 1490. Si el que debe una cosa mueble a plazo, o bajo condición suspensiva o
resolutoria, la enajena, no habrá derecho de reivindicarla contra terceros poseedores de
buena fe.
60
Derecho Civil II Profesor Enrique Silva
Crítica al 1490
Para la doctrina el artículo 1490 está mal redactado. Pues según este artículo, si el que debe
una cosa mueble: 1) a plazo, o 2) bajo condición suspensiva, o 3) bajo condición resolutoria, 4)
la enajena… entonces cabe preguntarse:
Se dice que este artículo se esta refiriendo al usufructo, porque el usufructuario es el deudor
de la cosa que se debe a plazo, pues él es tenedor de la cosa y debe restituirla cuando cumpla
el plazo del usufructo.43
A lo anterior, se agrega como fundamento el artículo 804, que dispone que el usufructo
termina por la llegada del plazo, por lo que si un usufructuario tiene una cosa, la enajena y si
el que la adquiere conoce de la existencia del usufructo debe devolverla. 44
Primero que todo, es un error de Bello señalar que una cosa de debe bajo condición
suspensiva, ya que nunca se va a deber una cosa bajo condición suspensiva. Según la mayoría
de la doctrina, porque es el acreedor el que esta sujeto a condición suspensiva, no el deudor,
ya que aquí no hay cosa, sino que un derecho en germen.
Se dice que esta hipótesis es correcta, pues en este caso es posible que se deba la cosa y que el
tercero que la adquiere sabiendo la existencia de la condición sea obligado a su restitución.
Cuando hace referencia a la condición se entiende que se esta refiriendo tanto a la condición
ordinaria como tácita,
Si hay mala fe, habrá derecho a reivindicar la cosa contra los terceros poseedores. Cuando esto
se produce, el acreedor puede ejercer dos acciones:
Acción resolutoria -que es una acción personal- dirigida contra el contratante incumplidor.
Acción reivindicatoria -que es una acción real- dirigida contra el tercero que a consecuencia
de la resolución se extingue el derecho que había adquirido de su tradente.
43
Aquí el código se sale un poco de la materia que estamos tratando pues el plazo no tiene mucha relación con la condición
resolutoria.
44
La misma idea repite el artículo 1087 dentro de las reglas de las asignaciones testamentarias.
45
Esta será aplicable tanto en la condición resolutoria ordinaria, tácita y como en el pacto comisorio.
61
Derecho Civil II Profesor Enrique Silva
En estos casos, cuando proceda la demanda contra del tercero, se interpone la demanda
conjuntamente contra el deudor y contra el tercero, es decir demandando resolución contra el
deudor y restitución contra el tercero.
Si el tercero esta de buena fe no hay lugar para pedir la restitución, y el dueño de la cosa
podrá sólo pedir las indemnización de perjuicio al deudor, artículo 898.
Artículo 1491. Si el que debe un inmueble bajo condición lo enajena, o lo grava con
hipoteca, censo o servidumbre, no podrá resolverse la enajenación o gravamen, sino
cuando la condición constaba en el título respectivo, inscrito u otorgado por escritura
pública.
Se dice que:
1. No distingue entre la buena y la mala fe del tercero, sino que en este caso basta que conste
en el título, porque la condición es pública, de ahí es que el tercero es afectado por ella. En
consecuencia el tercero esta obligado a saberlo.47
2. Este artículo esta mejor redactado, pues no habla de condición suspensiva.
46
Es derecho real de prenda es el gravamen mas corriente sobre mueble.
47
Sabia o debía saberlo.
62
Derecho Civil II Profesor Enrique Silva
Regla general: Se aplica a todos los inmuebles. Excepción: Inmuebles por adherencia y por
destinación. Razón: porque si estos se enajenan separadamente del inmueble al cual adhieren
son muebles por anticipación por lo cual se les debe aplicar el artículo 1490.
Problema: El artículo 1491 utiliza la palabra condición sin establecer así se refiere a la
condición resolutoria o tácita, por lo cual cabe plantearse ¿A que condición se refiere este
artículo? La doctrina ha sostenido que esta disposición se refiere a la condición resolutoria,
porque:
Esta es la única que permite enajenar la cosa.
El deudor condicional siempre lo es bajo condición resolutoria.
Además, es este quien tiene la cosa en su poder y la puede enajenar.
1) Que el tercero adquiera el dominio o un derecho real que se adquiere bajo condición
resolutoria.
2) Que la condición conste en el título respectivo, inscrito u otorgado por escritura pública.
Pero ¿Qué pasa con los gravámenes que no menciona el artículo? ¿Cómo un usufructo o
un fideicomiso?
Frente a esta interrogante y revisando las demás reglas dadas por el código se ha llegado a la
conclusión de que también caducan porque
1. Respecto del usufructo lo dice expresamente el artículo 806 inciso 3°.49
2. Lo dice expresamente el artículo 763 Nº 2 en el caso del Fideicomiso.
3. Y por aplicación de las reglas del usufructo en conformidad al artículo 812 se concluye
que también caducan los derechos de uso y habitación.
Problemas relacionados:
(I) Se ha discutido si es necesario que en los casos anteriores se cumpla con los requisitos del
artículo 1491 (que conste en el título). La conclusión mas acertada es sostener que el artículo
1491 es excepcional, y por tanto no se puede aplicar por analogía, de ahí es que no sea
necesario que se cumpla con los requisitos del artículo 1491.
(II) Se discute si este artículo 1491 se aplica a las enajenaciones en pública subasta. La
doctrina ha dicho que se le aplica porque la ley no distingue entre enajenación voluntaria o
forzada, y como se sabe “donde la ley no distingue no le es licito al interprete distinguir”.
48
Véase el artículo 1490 al referirse a “o lo grava con hipoteca, censo o servidumbre…”
49
La propiedad fiduciaria esta sujeta bajo condición resolutoria.
63
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(III) Si la condición debe constar en el título ¿Cuando “consta en el título” una condición
resolutoria tácita?, suponiéndose que la condición resolutoria tácita no consta expresamente,
pues en este último caso seria más bien un pacto comisorio. Se ha dicho que la condición
resolutoria tácita nunca jamás va a constar por escrito, en forma expresa, por ser de su
naturaleza. Pero se ha entendido que si consta porque el derecho se presume conocido. Así lo
ha entendido la jurisprudencia, ya que es posible mientras la condición este pendiente, pues
perfectamente en el título constara la existencia de la obligación y su no cumplimiento. Así si
en el título inscrito consta que el precio no se ha pagado, por tanto el tercero que adquiere un
inmueble existiendo una obligación pendiente no podrá alegar lo contrario pues se entiende
conocido por aquel.
Argumentos:
1) La doctrina dice que constar no significa estipular expresamente sino que aparecer de
manifiesto. Por tanto hay que entender que el contrato esta sujeto al evento que no se cumpla
la obligación pendiente, y si en el contrato esta pendiente la obligación queda de manifiesto.
2) El artículo 1491 no distingue solo dice condición, pero la doctrina ha entendido que
resolutoria, considerando que si la ley no distingue no es licito al interprete distinguir, por
tanto se aplica a toda clase de condición resolutoria, ya sea ordinaria, tacita o pacto comisorio.
3) El artículo 1432 Nº 1, por excepción exige que la condición se exprese en el título en caso
del contrato de donación (contrato gratuito que sirve de título traslaticio de dominio). 50
(IV) ¿Porque la ley dice “u otorgado por escritura pública”? Esto se debe a que como se trata de
inmuebles siempre deberá ser otorgado por escritura pública. Sin perjuicio de ello, esta
expresión tiene un fundamento histórico, ya que Andrés Bello cuando redacto este artículo
considero lo que menciona el artículo 697 Nº 1 “por medio de una escritura pública en que el
tradente exprese entregarlo”. Esto porque el Conservador de Bienes Raíces no empezó a operar
conjuntamente con el CC, por lo tanto, hubo un lapso de tiempo en que sólo se podía hablar
de títulos otorgados por escritura pública, pues esa era la forma como se adquirían los
derechos reales en el lapso intermedio.
Observación: Cabe mencionar que la ley no dice que para que opere la resolución la
condición tenga que encontrarse escrita, sino lo que debe inscribirse es el titulo y no la
condición.
Operada la resolución del contrato, la restitución que debe hacer el tercero se debe ajustar a
las reglas de las prestaciones mutuas.
Problema: También se ha presentado el problema de ¿A que contratos se aplica los artículos
1490 y 1491?, porque desde luego no se aplica a:
Las donaciones, porque ya hemos visto que el artículo 1432 da reglas especiales.
Tampoco se rige a los fideicomisos, pues estos están sujetos a lo dispuesto en los artículos
751 y 757.
Tampoco a las asignaciones testamentarias, porque se legan sus bienes y no se enajenan.
Tampoco se aplica a los actos legales de partición, porque estos no constituyen acto de
enajenación, pues es un título declarativo, y en consecuencia no se resuelven.
50
Nótese la expresión “se ha expresado la condición” a que se refiere el artículo 1432 Nº 1.
64
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Reglamentación: En nuestro Código Civil, por texto expreso solo esta reglamentado en el
contrato de Compraventa, y esto por razones históricas, porque así provenía del derecho
romano, y por una sola obligación que es el no pago del precio. Pero la jurisprudencia y la
doctrina nacional aplica por analogía a otras obligaciones que no sean el pago del precio en la
Compraventa, y a su vez la aplican a otros contratos bilaterales, diferentes de la compraventa,
aunque el Código Civil solo la regula en este último.
65
Derecho Civil II Profesor Enrique Silva
arrendamiento. Este tipo no se encuentra regulado legalmente, sino que lo fijan, al igual
que el caso anterior, la doctrina y jurisprudencia).
Dijimos que esta reglamentado en el Código Civil por incumplimiento de la obligación del no
pago del precio. El pacto Comisorio en la Compraventa, es de dos clases, las cuales son:
Efecto: Los efectos son los mismos que los de la condición resolutoria tácita cumplida, y la
única diferencia que tiene con ella es la prescripción, pues el pacto comisorio prescribe en el
término que las partes hayan fijado, siempre que no pase de 4 años, el que se cuenta desde la
celebración del contrato, artículo 1878.
Problema: Esta diferencia pude producir un problema, pues perfectamente las partes pueden
establecer en el contrato un plazo de prescripción de 6 meses, al cabo de los cuales se
extinguirá la acción emanada de este pacto comisorio simple. Pero ¿Puede una de las partes
ejercer la acción emanada de la condición resolutoria tácita? O dicho de otra forma ¿queda
subsistente el plazo de la condición resolutoria tácita?
Esta situación se encuentra discutida;
Para algunos, no renace ni queda subsistente.
Para otros, extinguido el plazo del pacto comisorio subsiste el plazo de la condición
resolutoria tácita.
Observación: Esta situación es grave porque desde el momento en que se pacta el pacto
comisorio se puede entender que se esta renunciando al mismo.
Problema: Si han transcurrido 24 horas y no se paga el precio ¿se requiere una sentencia
judicial que declare que queda resuelto el contrato para ejercer la acción? La doctrina
mayoritaria da los siguientes argumentos para sostener que se requiere de sentencia judicial:
Los efectos del pacto comisorio calificado son los mismos que el pacto comisorio
simple y la condición resolutoria tácita, es decir, el acreedor tiene una elección de acciones,
puede pedir el cumplimiento con indemnización de perjuicio o la resolución del contrato
con indemnización de perjuicios.
El artículo 1879 autoriza para pagar dentro de las 24 horas. Entonces se dice que
si se hace “subsistir” el contrato esta vigente, porque se hace subsistir lo que existe. 52
51
No hay necesidad de una sentencia judicial.
52
Nótese que este artículo utiliza la expresión “sin embargo, hacerlo subsistir…”
66
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Diferenciación: La única diferencia entre el pacto comisorio simple con el pacto comisorio
calificado, es que tratándose del segundo no se puede enervar la acción pagando después de
las 24 horas.
(II) Efectos del Pacto Comisorio Simple y Calificado en otros contratos que no sean en la
Compraventa.
Es discutido:
A) Según la doctrina mayoritaria, en otros contratos, los efectos son los mismos que la
condición resolutoria ordinaria, es decir, operan sin ser necesaria una resolución judicial
especial. Y si es calificado el deudor no tiene el plazo para pagar dentro de 24 horas.
B) Por su lado otros autores mencionan que requiere los mismos requisitos que la condición
resolutoria tácita y en consecuencia se requiere de sentencia de sentencia judicial.
53
A) Este artículo NO dice que el pacto comisorio prescriba en 4 años, sino en el plazo acordado por las partes. En
consecuencia, puede prescribir en un plazo inferior a 4 años.
B) Este plazo de prescripción rige únicamente para el pacto comisorio que reglamenta el CC, esto es, para el contrato de
compraventa por no pago del precio. El pacto comisorio establecido en otros contratos se regulan por los Artículo 2514 inciso 2
y 2515, es decir, dentro de 5 años contados desde que se hace exigible la obligación.
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68
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87. Definición de las condiciones suspensivas 149. Razones basadas en los artículos 804 y
y resolutorias. 1087.
88. Diferencias principales. 150. ¿Cómo puede proceder el acreedor contra
89. Reglas comunes. el tercero de mala fe?
90. ¿Cuándo están pendientes, cumplidas y 151. Requisitos para que proceda la restitución
fallidas? contra terceros.
91. ¿Cómo se cumplen? 152. Derechos del dueño si el tercero estaba
92. Cumplimiento especial de algunas de buena fe.
condiciones. 153. ¿En qué sentido habla el artículo 1490 de
93. Problema de la caducidad de las “enajenación”? Razones.
condiciones 154. ¿A qué inmuebles se aplica el artículo
94. ¿Operan las condiciones 1491?
retroactivamente? 155. ¿A qué condición se refiere?
95. Casos en que no hay retroactividad y 156. Requisitos que exige el artículo 1491.
Casos en que hay retroactividad. 157. ¿Qué efectos se producen reunidos tales
96. El riesgo en las condiciones: regla requisitos?
general. Distinciones. 158. ¿Cómo emplea la palabra enajenación el
97. ¿Cuándo existe pérdida de una cosa? artículo 1491?
98. Perdida total por culpa del deudor. 159. ¿Caducan los gravámenes no indicados en
99. Pérdida total fortuita. Razón. el artículo 1491?
100. ¿Quién sufre la pérdida fortuita o de 160. ¿Es necesario que ellos cumplan los
quién es el riesgo de la cosa debida bajo requisitos del artículo 1491?
condición? 161. ¿Se aplica el artículo 1491 a adquisiciones
101. Pérdida parcial por culpa del deudor. en pública subasta?
102. Pérdida parcial fortuita: ¿quién la sufre? 162. ¿La condición resolutoria tácita “consta” o
Razón. no en el título, si existen obligaciones no
103. Efectos de las condiciones. cumplidas? Razones.
104. Distinciones. 163. ¿Qué explicación tiene la oración “…u
105. Pruebas de que el acreedor pendiente la otorgado por escritura pública”?
condición tiene un derecho en germen. 164. ¿Qué reglas se aplican a la restitución?
106. Efecto condición suspensiva pendiente. 165. ¿A qué contratos se aplican los artículos
107. Efectos de la condición suspensiva 1490 y 1491? Razones.
cumplida. 166. Pacto comisorio: origen.
108. Efectos fallida. 167. Contratos en que procede, según el Código
109. Formas de la condición resolutoria. Civil y según la jurisprudencia.
110. ¿Tienen estas formas diferencias en 168. Fundamento de la tesis jurisprudencial.
cuanto a los efectos? 169. Clases de pacto comisorio.
111. Definiciones de dichas formas. 170. Definición de pacto comisorio simple.
112. Formas del pacto comisorio. 171. Efectos.
113. Efectos de la comisión resolutoria, en 172. ¿Cuál es la única diferencia con la
cualquiera de sus formas, mientras están condición resolutoria tácita?
69
Derecho Civil II Profesor Enrique Silva
2.1.3.2.2 Concepto
La obligación modal es la afecta a un modo. El Modo es una modalidad de los actos jurídicos
que si bien se podría aplicar a las obligaciones contractuales su aplicación es casi nula,
porque el deudor no puede imponer una carga a su acreedor, pero si en materia testamentaria,
de ahí que sólo sea reglado en las asignaciones testamentarias.
Concepto: El modo consiste en “Aquella modalidad que consiste en una carga impuesta al
acreedor para que tenga por suyo el objeto de la obligación, debiendo aplicarlo a un fin
especial o sujetarse a un determinado gravamen”, artículos 1493 y 1089. Por ejemplo: Le
dejo mi casa a Pedro pero con cargo de que cuide a mi tía hasta que muera.
Para asegurar que se cumpla con el modo se puede agregar una cláusula resolutoria, en este
sentido en el ejemplo, se podría pactar que sino se cuida a la tía deberá devolver la casa a mis
herederos.
70
Derecho Civil II Profesor Enrique Silva
millones de pesos a mi sobrino Juan para que lo destine a comprar libros de Derecho Civil;
Juan puede destinar ese dinero para gastarla como quiera, lo señalado es sólo una
declaración de principios.
Esto se puede evitar estipulando una cláusula resolutoria, que es la que impone la
obligación de restituir la cosa y los frutos si no se cumple el modo (artículo 1090, Código
Civil).
Cuestionario:
180. El modo: definición. 183. ¿Tiene cabida la cláusula resolutoria en los
181. Reglas aplicables contratos bilaterales? Razón.
182. Forma de cumplimiento
2.1.3.3.1 Reglamentación
Las obligaciones convencionales a plazo están reglamentadas en el Título V del Libro IV, de los
artículos 1494 a 1498 del Código Civil. Supletoriamente se aplica en lo no previsto en esta
materia lo dispuesto en el Título IV del Libro III, en los artículos 1080 a 1088 del Código
Civil, sobre las “asignaciones testamentarias a día”.
Por último, también son aplicables los artículos 48, 49 y 50 del Código Civil, referidos al
cómputo del plazo.
2.1.3.3.2 Concepto
En doctrina se dice que el plazo es el Hecho futuro y cierto del cual depende el ejercicio y
extinción de un derecho y de su correlativa obligación.
Crítica: Pero esta definición se le critica porque en realidad el plazo no es un hecho sino que
un lapso de tiempo.
Concepto mas completo es el que el propio código civil da en su artículo 1494 que señala que
el plazo es la época que se fija para el cumplimiento de la obligación, y puede ser expreso
o tácito.
Sin embargo, este artículo 1494 tiene una características “al definir el plazo se esta refiriendo
únicamente al plazo suspensivo”, por tanto la definición esta incompleta, debiendo decir que el
plazo es “la época que se fija para el cumplimiento o extinción de la obligación”. Por lo
que el plazo hace posible por una parte que el acreedor ejerza su derecho y, por otra que el
deudor esta obligado al cumplimiento de la obligación.
71
Derecho Civil II Profesor Enrique Silva
tratado en este título. Sobre este punto volveremos al tratar los modos de extinguir.
El plazo es un elemento accidental del acto jurídico, es una modalidad, por tanto debe ser
pactado, en caso contrario la obligación es exigible de inmediato. Por excepción el plazo es un
elemento esencial, por ejemplo, en el contrato de promesa (contrato en que debe existir una
época en forma obligatoria), artículo 1554 Nº 3, de manera que si no se expresa en el
contrato, este es nulo.
Problema: El código civil nada dice respecto de la duración de los plazos, es decir, ¿puede un
plazo durar 100 años? O simplemente ¿se puede pactar un plazo por más de 10 años?
Para unos, el plazo no puede durar más de 10 años, llegan a esta solución, aplicando por
analogía las reglas de la condición, pues se dice que como la condición indeterminada caduca
en 10 años se pensó que con los plazos pasados los 10 años caducarían. A lo que se agrega,
que esta solución no se opone a la ley, ya que esta no dice nada.
Observación: Cada vez que se habla de época hay que distinguir si esta es cierta (plazo) o si
es incierta (condición) por cuanto esto es importante para saber si estamos en presencia de
una condición o un plazo.
La incertidumbre; en el plazo siempre hay certeza de que el hecho, que fija la época, va
acontecer, por su lado, en la condición hay siempre incertidumbre.
Efecto; La condición suspensiva suspende el nacimiento del derecho y su obligación
correlativa. Mientras que el plazo solo suspende el ejercicio del derecho, y por consiguiente
su exigibilidad.
Retroactividad; La condición puede operar retroactivamente en ciertos casos, el plazo
jamás.
Riesgo; Por regla general en la condición el riesgo es del deudor, en cambio, tratándose del
plazo el riego es del acreedor.
72
Derecho Civil II Profesor Enrique Silva
Observación: Es importante tener presente que el código civil hace referencia a los plazos:
73
Derecho Civil II Profesor Enrique Silva
En nuestro sistema se contemplan casos excepcionales en que el código faculta al juez para
fijar plazos. Tales son:
Artículo 1094 → El juez fija un plazo para que se cumpla el modo.
Artículo 1530 → El juez fija plazo a uno de los codeudores para
entenderse con los demás.
Artículo 904 → El juez fija el plazo para que el poseedor vencido
restituya la cosa.
La regla general es que los plazos legales no se pueden prorrogar, a menos que la ley faculte en
forma expresa que el plazo se pueda prorrogar. Por ejemplo:
Artículo 378 inciso 2 → Prorroga para el tutor o curador para rendir inventario.
Artículo 1232 → Prorroga de plazo para aceptar o repudiar una herencia.
Artículo 1305 → Prorroga que permite ampliar el plazo fijado por el testador para que el
albacea cumpla su voluntad.54
En doctrina existe lo que se llama plazo de gracia. El que sebe ser entendido como aquel en
que la ley faculta al juez para otorgar un plazo en circunstancias especiales al deudor.
Problema: ¿Existe en Chile este plazo? Esta institución no existe en nuestro Código Civil, no
pudiendo el juez en ningún caso otorgar plazos de gracia a menos que exista una ley que lo
autorice. En cambio, esta institución es reconocida en otros sistemas como en el Derecho
Francés.
Observación: Obsérvese que el artículo 1656 habla de plazo de gracia refiriéndose a otras
materias, pero ojo pues no se trataría de un plazo de gracia por cuanto se le concedería al
acreedor la facultad de otorgarle al deudor un plazo.
54
Albacea es la persona a la que el testador encarga el cumplimiento del testamento.
74
Derecho Civil II Profesor Enrique Silva
fortiori) de la circunstancia en que la ley le otorga esta facultad al acreedor condicional, 1078
y 1492 inciso final.
Observación: Hay casos en que la obligación se hace exigible no obstante estar suspendida
su exigibilidad por un plazo:
Cuando el deudor renuncia al plazo y
Cuando el plazo caduca.
Y desde luego que cuando llega el día del plazo la obligación se hace exigible y en consecuencia
corre el plazo de prescripción, se puede compensar, el deudor se constituye en mora, etc.
75
Derecho Civil II Profesor Enrique Silva
¿Cuándo el deudor puede renunciar al plazo? El deudor puede renunciar al plazo cuando el
plazo se ha establecido solo en beneficio suyo.
La regla general es que el plazo siempre esta establecido a favor del deudor, artículo 1497.
Excepción: Sin embargo, hay ciertos casos en que el deudor no puede renunciar al plazo:
Si el testador o las partes estipulan lo contrario en el contrato.
Si la anticipación causa perjuicio al acreedor, que por medio del plazo se propuso
manifiestamente evitar, artículo 1496 y 1497.
Hay casos legales en que el plazo esta establecido a favor del acreedor, por ejemplo, en el
contrato de deposito a plazo, artículos 2226.
Observación: Hay casos en que el plazo ha sido establecido a favor de ambos, este es el caso
del contrato de mutuo con intereses, artículo 2204.
La quiebra es un procedimiento que se sigue ante la insolvencia del deudor que no puede
pagar, y para esto se requiere de una declaración de quiebra. Dentro de ella la ley contempla
un plazo en que el acreedor tiene derecho a intervenir en la quiebra.
Observación: Nótese que la obligación sólo se hace exigible para intervenir en la quiebra y
perseguir los dividendos que reparte el síndico, pero no autoriza al acreedor para exigir en
55
Estas materias se rigen por la ley de quiebra que es materia de derecho comercial.
76
Derecho Civil II Profesor Enrique Silva
3) Cuando las cauciones del deudor, por hecho o culpa suya, se han extinguido o han
disminuido considerablemente de valor.
Observación: Cumplido estos requisitos el deudor podrá reclamar el beneficio del plazo
(oponerse a la caducidad), renovando o mejorando las cauciones, artículo 1496.56
56
En palabras simples el deudor tiene derecho a que el acreedor le de otra prenda o hipoteca.
77
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2.3.1. Reglamentación
Este tipo de obligaciones están reglamentadas en el Código Civil en el Título VIII del Libro IV,
que lleva el título “De las Obligaciones de Género”, en los artículos 1508 a 1510 inclusive.
2.3.2. Distinción
Se distinguen:
Obligaciones de género: Son aquellas en que se debe indeterminadamente un individuo
de una clase o género determinado, artículo 1508.
Obligaciones de especie o cuerpo cierto: A contrario sensu: Es aquella en que se debe
determinadamente un individuo de una clase o género determinado.
78
Derecho Civil II Profesor Enrique Silva
2.4.1. Reglamentación
Las obligaciones alternativas están tratadas en el Título VI del Libro IV del Código Civil, de los
artículos 1499 al 1504. Por su parte las obligaciones facultativas están tratadas en el Título
VII del Libro IV del Código Civil, de los artículos 1505 al 1507.
2.4.2. Distinción
Se distingue:
Obligaciones simples o de unidad de objeto
Obligaciones compuestas o de múltiple objeto
1.- Obligaciones simples: Es aquella en que el objeto debido consiste en una sola cosa o en
un solo hecho.
Observación: La obligación que tiene por objeto una universalidad es una obligación simple.
Así por ejemplo será de esta clase de obligación que tiene por objeto la venta de una
biblioteca o una colección de medallas.
¿Cómo se cumple esta obligación? Esta obligación el deudor la cumple entregando la cosa
debida o efectuando el hecho o traspasando la universalidad debida, y no puede obligar al
acreedor a recibir una cosa distinta de la que le debe, ni aún a pretexto de ser de igual o de
mayor valor que la debida, artículo 1591 y 1569.
Y si la cosa debida se pierde, hay que distinguir, pues si la pérdida es fortuita se extingue la
obligación, y si la pérdida es culpable el deudor debe el precio más la indemnización de
perjuicios, artículo 1670 y 1672.
Observación: En este caso estamos frente a una subrogación real, pues el objeto cambia a la
obligación de indemnizar los perjuicios. Sobre este punto volveremos al tratar el modo de
extinguir de pérdida de la cosa debida.
79
Derecho Civil II Profesor Enrique Silva
1º Conjuntivas: Son aquellas en que el deudor debe varias cosas o varios hechos, de modo
que no se libera de la obligación sino entregando todas las cosas o ejecutando todos los
hechos debidos, como si se tratará de una obligación simple. 58
2º Alternativas: Es aquella por la cual se deben varias cosas, de tal manera que la
ejecución de una de ellas, exonera de la ejecución de las otras, artículo 1499.
¿Quién elige? La regla general es que la elección es del deudor, a menos que se haya pactado
lo contrario, artículo 1500 inciso final. Así por ejemplo, “véndame el caballo uno o el dos,
será el deudor quien elija entregar uno u otro caballo.
Características:
Estas obligaciones existen como tal desde que se genera la obligación.
La acción del acreedor para exigir el cumplimiento de la obligación será mueble o inmueble
según sea la elección de que se haga. Y opera retroactivamente desde el nacimiento o
generación de la obligación. (celebración del contrato).59
El acreedor no puede demandar determinadamente la cosa debida, sino bajo la alternativa
que se debe, artículo 1501.
Si son varios los deudores (obligación con pluralidad de sujeto), deben obrar (elección) de
consuno, artículo 1526 Nº 6.
Importancia de la elección: Determinar quién hace la elección tiene mucha importancia, esto
queda de manifiesto en la ley pues el legislador establece que si no se dice nada la elección es
siempre del deudor. Según sea la elección las consecuencias son diferentes, así:
Si la elección es del deudor las consecuencias que se producen son las siguientes:
(I) El acreedor no puede demandar una cosa determinada sino que debe demandar bajo la
alternativa que se debe.
(II) El deudor puede enajenar o destruir cualquiera de las cosas alternativamente debidas
mientras subsista otra de ellas, artículo 1502.
Si la elección es del acreedor:
(I) Interpretando a contrario sensu el artículo 1510, hay que entender que el acreedor
puede demandar cualquiera de las cosas debidas.
(II) La otra consecuencia es que el deudor no puede enajenar ni destruir la cosa debida,
pues no sabe que va a elegir el acreedor.
80
Derecho Civil II Profesor Enrique Silva
3º Obligaciones Facultativas: Según el artículo 1505 del Código Civil, “Obligación facultativa
es la que tiene por objeto una cosa determinada, pero concediéndose al deudor la
facultad de pagar con esta cosa o con otra que se designa”.
Naturaleza jurídica: Estas obligaciones son una facultad exclusiva del deudor, por eso se dice
que la naturaleza jurídica de estas obligaciones es una modalidad porque altera los efectos
normales de las obligaciones, y por supuesto que no tiene gran aplicación práctica en materia
contractual, por lo general su aplicación es en las asignaciones testamentarias.
Elementos:
Se debe una sola cosa.
El deudor queda facultado para pagar con una cosa distinta.
Esta facultad se debe otorgar al momento de contratar, se debe designar expresamente la
facultad para cumplir subsidiariamente la obligación.
La elección es siempre del deudor, no del acreedor, y siempre es al momento del pago o del
cumplimiento de la obligación.
Características:
1) El acreedor solo puede reclamar directamente la cosa debida, por eso se dice que estaríamos
frente a una dación de pago pactada de forma anticipada.
2) En caso de duda la obligación se tendrá por alternativa, artículo 1507
3) Si se pierde la cosa debida, la obligación se extingue, si la pérdida es fortuita, pero si se
pierde la cosa subsidiaria sea por culpa o caso fortuito del deudor, la obligación subsiste.
4) La obligación será mueble o inmueble según lo sea la obligación principal debida.
81
Derecho Civil II Profesor Enrique Silva
3- En las obligaciones facultativas la elección solamente es del deudor; por su lado en las
obligaciones alternativas la elección puede ser del deudor o del acreedor, si así se pacta.
4- La naturaleza de la acción, mueble o inmueble, depende de la elección que haga el deudor
en las obligaciones alternativas. En las facultativas la naturaleza depende de la única cosa
debida.
5- La perdida de la única cosa debida, en las obligaciones facultativas, y si es fortuita extingue
la obligación.
Observación: Todos los derechos reales pueden ser objeto de una obligación con pluralidad
de sujeto, es decir, que tanto en la herencia, usufructo, etc. estas serán aplicables. Sin
embargo, el derecho real de dominio es el de mas difícil aplicación, dando origen a un sin
número de problemas en materia de comunidad.
2.5.1. Reglamentación
En cuanto a las obligaciones simplemente conjunta nos queda decir que son la regla general y
que se regirán por las reglas generales.
En cuanto a las obligaciones solidarias están tratadas en el Título IX del Libro IV del Código
Civil, en los artículos 1511 al 1523.
El Código Civil trata esta materia en el Título X del Libro IV, de los artículos 1524 a 1534.
2.5.2 Distinción
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Las obligaciones simplemente conjunta se pueden definir como “Aquellas que habiendo una
pluralidad de acreedores y deudores y recayendo la obligación sobre una cosa divisible,
cada deudor solo es obligado por su cuota o parte en la deuda, y cada acreedor no es
titular sino de su cuota o parte en el crédito”. Esta definición se desprende del artículo
1511 inciso 1 y artículo 1526 inciso 1.
Problema: ¿En que proporción se divide las cuotas en las obligaciones conjuntas? La ley
guarda silencio, no dice nada, en cambio, la doctrina soluciona el problema distinguiendo
entre la concurrencia originaria o derivativa, es decir como nació la obligación, si nació con un
sujeto titular de la obligación y luego concurren otros, es derivativa, ahora si contraen varias
personas, desde su origen, las obligaciones son originarias, ejemplo de este último es el caso
de 5 personas que piden un préstamo a un banco, ejemplo del segundo en el caso de la
herencia.
(I) Si la concurrencia es originaria habrá que estarse a la fuente de la obligación. Así:
Si nació por acuerdo de las partes habrá que estarse a la estipulación de las partes.
Sino se estipula nada hay que estarse al interés de cada uno de ellos en la deuda.
Esta deducción se saca aplicando por analogía el artículo 1522 inciso 2. Así por ejemplo,
cinco perdonas piden un préstamo y el dinero es solo para uno de ellos. En cambio, si todos
tienen igual interés en la negociación, la deuda se divide en partes iguales, aquí se aplica por
analogía el artículo 2367 (contrato de fianza). Esta solución se trata de una presunción de
igualdad, pudiendo ser tomada por el juez.
B) Si la concurrencia fuera derivativa hay que distinguir:
Si la pluralidad se produjo por cesión entre vivos, por ejemplo, un acreedor le cede un
crédito a 5 personas, en este caso se aplican las reglas de la concurrencia originaria.
Pero si se produce por sucesión por causa de muerte, por ejemplo, te tienen 1 deudor y
varios herederos, se aplican las reglas de sucesión por causa de muerte en especial el
artículo 1354, en que menciona que las deudas hereditarias se divide entre los herederos
a prorrata de sus cuotas. Esta regla la da también el artículo 1526 Nº 4 inciso 3.
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Esta característica de que cada deudor es responsable de su cuota, y de que cada acreedor
puede exigir su parte del crédito (artículo 1526), produce las siguientes consecuencias:
1- Los modos de extinguir que perjudique a uno de los titulares no afecta ni aprovecha a los
otros titulares.
2- La cuota del deudor insolvente no grava a los otros (cada uno responde de su cuota).
3- La interrupción de la prescripción de uno no perjudica ni beneficia a los otros, sean
deudores o acreedores.
4- La nulidad declarada a favor de uno no aprovecha a los otros.
5- La culpa de uno no da acción contra los otros.
6- Los codeudores pueden oponer a la demanda del acreedor las excepciones reales, que
emanan de la naturaleza de la obligación como por ejemplo el pago, la remisión de la deuda, la
nulidad absoluta; pero no las personales de los otros deudores, como por ejemplo la
incapacidad de uno de ellos solo la puede oponer el deudor incapaz.
7- La prórroga de competencia de un deudor no afecta a los otros.
Observación: Regla especial, por excepción hay un caso en que la cuota del deudor
insolvente grava a los otros, que es el artículo 2367 inciso 2 tratándose de los fiadores.
Observación: El código no la define, sin embargo, del artículo 1511 se extrae un concepto de
la institución, pues en el inciso 1° hace referencia a las obligaciones simplemente conjuntas
y en el inciso 2° a las solidarias.
Clases de Solidaridad:
Se distingue:
Solidaridad Pasiva: Es aquella en que existen varios codeudores solidarios y un solo
acreedor.
Solidaridad Activa: Se presenta cuando existen varios coacreedores solidarios y un solo
deudor.
Solidaridad Mixta: Es aquella que se presenta cuando hay pluralidad de acreedores y
pluralidad de deudores.
1- Es una modalidad de los actos jurídicos: Es una modalidad en cuanto modifica el efecto
normal de una obligación simplemente conjunta.
2- Es una garantía: Porque si la solidaridad es pasiva el acreedor tiene varios patrimonios
donde hacer efectivo el crédito, que son los patrimonios de los varios deudores.
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Fuentes de la Solidaridad.
La regla general es que las obligaciones sean simplemente conjuntas, a menos que se
establezca lo contrario. En virtud del artículo 1511 se extrae que las fuentes de las
obligaciones insólidum son:
1. La convención.
2. El testamento.
3. La ley.
En este sentido podemos señalar que la solidaridad legal es la que establece excepcionalmente
la ley. A modo de ejemplo podemos señalar:
Artículo 419, la responsabilidad de los tutores y curadores que administren
conjuntamente es solidaria.
Artículo 927 inciso 2 si varias personas de mala fe son obligadas a restituir, lo son
solidariamente.
Artículo 2189 (Comodato préstamo de uso) si la cosa ha sido prestada a muchos, todos
son solidariamente responsables.
Artículo 2317 si un delito o cuasidelito es cometido por 2 ó más personas, cada una de
ellas será solidariamente responsable de todo perjuicio procedente del mismo delito o
cuasidelito.61
60
La fuente más compleja es la ley, no obstante que el código civil establezca que la ley es conocida por todos.
61
Como sería el caso del dueño de un vehiculo que cause daño.
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3- En caso de duda, si una obligación es solidaria o no, debe tenerse por no solidaria sino que
por simplemente conjunta, porque es la regla general contenida en el artículo 1511.
1) Solidaridad Activa.
Concepto “Es aquella que habiendo varios acreedores y un deudor, cualquiera de los
acreedores puede exigir el total de la deuda al único deudor y si el deudor paga a ese
acreedor se extingue la obligación”, artículo 1513 inciso 1. En virtud de esta disposición
se establece como excepción el caso que alguno de los acreedores lo haya demandado,
debiendo, en ese caso, el deudor pagarle a ese acreedor.
Ventaja: Esto de la solidaridad activa no tiene ninguna ventaja práctica, y es por esto que el
código civil no la contempla como solidaridad legal. Es mas, es casi nula como práctica
convencional.
Problema: En caso que el deudor le pague a un acreedor ¿En que posición queda ese acreedor
solidario en relación con los demás? El código no dice nada, sin embargo, la doctrina si. En
este sentido, un sector de la doctrina sostiene que ese acreedor queda como deudor de los
otros. Por el contrario, se ha sostenido que en este caso deberá siempre estarse a la relación y
a lo pactado.
Efectos que produce la solidaridad activa:
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Son diversos:
1- Cada acreedor puede recibir y exigir el total.
2- El deudor puede pagar a cualquiera de los acreedores que elija o al que lo haya
demandando.
3- El pago hecho a cualquiera de los acreedores extingue la obligación, igual que la
compensación, la novación u otro acto, artículo 1513 inciso 2.
La solidaridad es reconocida por la ley, pues bien, cabe preguntarse ¿Cuál es la razón para que
esta la establezca? En doctrina se han elaborado teorías que buscan explicar el fundamento
jurídico de la solidaridad.
Cuando Andrés Bello redacto estas disposiciones en el Código Civil, menciono que existen dos
teorías para explicar esto; una teoría romana y una teoría francesa; esto lo menciona en sus
proyectos de redacción.
a) Teoría Romana. Se basa en la naturaleza de la obligación, porque se dice que habiendo
pluralidad de vínculos y existiendo unidad de prestación todos los efectos son lógicos, de
manera que:
El deudor cumple su obligación con cualquiera de los acreedores y la obligación se
extingue,
Y cada acreedor es dueño del total del crédito, es por eso que puede realizar una serie
de actos con ella, como perdonar la deuda, remitirla, novarla, etc. Según la historia
fidedigna de la ley, nadie discute en Chile que aquí se sigue la teoría romana.
b) Teoría Francesa. Esta teoría menciona que hay entre los varios coacreedores un mandato
que es tácito (se presume) y recíproco (pues se da entre ellos) que les habilita para obrar en
el interés común. En este sentido, cada acreedor es mandatario y a su vez mandante de los
otros y por tanto si se le paga deberá rendirle cuenta a los demás.
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¿Qué pasa con la cosa juzgada? Habiendo cosa juzgada a favor de uno aprovecha a los otros,
artículo 177 del código de procedimiento civil pues en este caso habría identidad de
personas.
El código respecto de esta materia guarda silencio y, para suplirlo hay que aplicar como
principio básico las reglas generales y determinar que entre ellos, cada uno sería dueño de su
cuota y se regirían por las reglas de las obligaciones simplemente conjuntas y, habría entre
ellos un reembolso correspondiente a su interés en el crédito, de manera que si entre ellos hay
uno solo que tiene interés a ese sólo le corresponde el pago o reembolso.
2) Solidaridad Pasiva.
Concepto: Es aquella en que habiendo varios deudores, cada uno esta obligado al total de
la deuda, del modo que el cumplimiento de cualquiera de ellos extingue la obligación
respecto de todos.
Características:
Es una garantía o caución, especialmente por los bancos, porque el acreedor tiene varios
patrimonios donde exigir el cumplimiento de la obligación.
Es usada en la vida mercantil.
Tiene ventaja sobre las otras garantías, por ejemplo, aventaja a la fianza ya que el codeudor
solidario no goza del beneficio de excusión.
Elementos:
1- Pluralidad de vínculos.
2- Unidad de la prestación.
3- La prestación debe ser una misma cosa u objeto divisible.
4- Necesita pacto expreso u otra fuente como es la ley o el testamento.
Problema: Se discute que teoría acoge el código civil, si la francesa o la Teoría Romana, la
discusión se genera a partir de la nota puesta por Andrés Bello en el proyecto de 1841 – 1845
cuando señala “en esta parte”.
A) Según algunos la teoría romana se aplica a toda clase de solidaridades, en virtud del
argumento histórico.
B) Otros sostienen, que sólo se aplica a la solidaridad activa, porque sobre la solidaridad
pasiva no dice nada.
¿Qué postura sigue nuestro derecho? La mayoría de la doctrina establece que en estas
materias se siguió la teoría romana, por lo que no se aceptaría la teoría del mandato tácito y
reciproco.62
Argumentos:
A- Artículo 1520 del que se concluye que el deudor solidario no puede oponer por vía de
compensación el crédito de un codeudor solidario, amenos que le hayan cedido el derecho
62
Lo cual es lógico, pues si analizamos los casos de solidaridad pasiva legal es imposible sostener que entre ellos existe un
mandato tácito y reciproco pues entre ellos no se conocen. Sin embargo, se han buscado maneras para sostener que en este
último caso se trataría mas bien una representación tacita y recíproca.
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primeramente, con esto demuestra que no hay mandato tácito y reciproco, pues si fuese
mandatario no necesitaría que le cedieran el crédito compensable y por tanto podría el alegar
la compensación.
B- Artículo 1514, esto se justifica porque todos los deudores se obligan al total, si hubiera
mandato cada uno podría excusarse en su calidad de mandatario.
C- Artículo 1519, por eso se dice que la novación beneficia o perjudica a los otros, si existiera
un mandato no podría perjudicarlo solo beneficiarlo.
D- Artículo 2461, relativo al contrato de transacción, del que se desprende que si un
codeudor transa la deuda esto no perjudicaría ni aprovecharía a los otros. En cambio, si
hubiese mandato tendría que aprovecharlos. A lo que se agrega que a contrario sensu el
mandato nunca puede constituirse para que produzca un perjuicio al mandatario.
E- Artículo 1521, del que se desprende que si la cosa perece por culpa o la mora de un
codeudor todos son obligados al precio y no a la indemnización, pues en este caso solo
responde el deudor culpable o moroso, lo que no se entendería así si hubiese mandato, pues
sólo en ese caso hay fuente y no en el caso previsto en la ley. Es mas, si hubiese mandato no
es lógico que se entienda que lo hay para destruir la cosa, pues el mandato sólo se utiliza para
negocios lícitos.
Observación: En clases se dejo claro que este es un tema discutible, habiendo jurisprudencia
para uno u otro sentido.
Se dice que:
El acreedor único tiene acción por el total contra todos los codeudores solidarios, sea que
los demande a todos conjuntamente o contra cualquiera de ellos a su arbitrio, artículo
1514.
Extinguida la deuda respecto de un codeudor, se extingue respecto de todos sea cual sea el
modo de extinguir las obligaciones (pago, novación, etc.).
La interrupción de la prescripción contra cualquiera de los deudores, perjudica a los
demás, artículo 2519.64
La mora de uno de los deudores afecta a los demás, artículo 1521.
La doctrina agrega, la prorroga de jurisdicción respecto de uno se extiende a todos.
La perdida de la cosa debida, por culpa de uno de los codeudores o durante su mora, hace
responsables a todos al precio de la cosa en forma solidaria y respecto a la indemnización
de perjuicios solo responde el deudor culpable, artículo 1521.
Si la pérdida es fortuita se extingue la obligación.
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artículo 1511 inciso final, salvo que se deba a dolo o culpa grave, casos en los cuales existiría
solidaridad legal de acuerdo al artículo 2317, pues dispone que los responsables de un delito
son solidariamente responsables.
(I) ¿Produce cosa juzgada respecto de los demás codeudores la sentencia que condena a uno
de ellos? La ley no soluciona el problema, y al respecto hay que recurrir al CPC para
solucionar el problema. En virtud a lo anterior la doctrina ha dicho que si procede por las
siguientes razones:
Porque se cumple con los requisitos de la cosa juzgada, pues en este caso existe identidad
legal de personas, y así lo señala el artículo 177 CPC, al señalar que la excepción de cosa
juzgada puede oponerse por todo aquel a quien favorezca la sentencia.
La excepción de cosa juzgada mira la naturaleza de la obligación, y en consecuencia puede
alegarla cualquiera de ellos.
En base al argumento a fortiori se dice que el artículo 2354 lo permite respecto a la fianza.
(II) ¿Qué pasa con la novación que media entre el acreedor y un codeudor solidario? Esta
situación esta descrita y resuelta en el código civil en el artículo 1519, idea que repite el
artículo 1645, de los que se extrae que la novación libera a los otros, a menos que estos
accedan a la nueva obligación constituida65.
(III) ¿Y que pasa con la compensación? Estamos en el caso en que uno de los codeudores
compense una deuda, interpretando a “contrario sensu” el artículo 1520 inciso 1, hay que
concluir que la obligación se extingue respecto de todos. Idea que repite el legislador en el
artículo 1657.
(IV) ¿Y con la confusión? Cuando una persona que es deudora y se transforma en acreedora de
si misma, en este caso la obligación se extingue. Por ejemplo, si se muere el acreedor y hereda
uno de los deudores. Pero ¿Qué pasa respecto de los demás codeudores? Extingue la
solidaridad, pero no extingue la obligación la cual subsiste como simplemente conjunta y el
deudor puede repetir contra los demás por la parte que le corresponde en la deuda, artículo
1668.
(V) ¿Qué efecto produce la nulidad que media entre un acreedor y un codeudor solidario?,
¿Qué efecto produce respecto de los demás codeudores? El código no dice nada al respecto,
pero en doctrina se distingue el fundamento en que se base:
Si se funda en causales objetivas, esto es, que miran a la obligación en si misma, como por
ejemplo por vicio de objeto y causa ilícita de la obligación pueden los demás deudores
oponerlas como excepción.
Si la causa de la nulidad es personal, como por ejemplo que uno de los codeudores es
incapaz relativo, la obligación sólo se extingue respecto del deudor que puede alegarla.
(VI) La remisión de la deuda (perdón de la deuda) ¿Qué efectos produce respecto de los demás?
Hay que distinguir:
Si se remite respecto de todos extingue la obligación solidaria.
65
Si fuesen mandatarios no quedarían liberados.
90
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Si se remite respecto de uno solo de ellos, el acreedor puede demandar a los restantes
solidariamente, pero con rebaja de la cuota que corresponda al deudor perdonado o
remitido, artículo 1518.
Excepciones en la solidaridad
Se distingue:
a) Excepciones reales: Son aquellas que resultan de la naturaleza de la obligación 66, es
decir, que miran objetivamente a la obligación sin considerar a los sujetos. Tales son, por
ejemplo, las causales de nulidad absoluta, la cosa juzgada, las modalidades del acto jurídico,
todos los modos de extinguir, la excepción de contrato no cumplido, etc.
c) Excepciones mixtas. Las denominadas en doctrina excepciones mixtas Son aquellas que
puede oponer cualquier deudor en ciertas circunstancias y bajo ciertos respectos. Estas
son dos: la remisión de la deuda y la compensación.
1- La remisión de la deuda: Es real cuando abarca a todos los deudores y es personal cuando
es parcial respecto del deudor perdonado. Pero respecto de los otros deudores que no han sido
perdonados es excepción real para que se le rebaje la cuota remitida. Así por ejemplo Pedro,
Pedrito y Juan son deudores solidarios, y si sólo se perdona a Juan, se puede rebajar la cuota
respecto de los no perdonados, artículo 1518.
66
Concepto legal.
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Se distingue:
a) Si todos son interesados (como en el caso de 3 amigos que piden un préstamo y se
reparten el dinero) el deudor que paga subroga en los derechos al acreedor principal
67
Estos efectos se producen una vez que la obligación solidaria esta extinguida.
92
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con todos sus privilegios y seguridades, pero limitado respecto de cada uno por su
parte o cuota. Pero ojo entre ellos no hay solidaridad, porque ya no hay fuente, pues
la solidaridad se extinguió por medio del pago. 68 Fundamento: Artículo 1522
inciso 1, artículo 1610 Nº 3 y el artículo 1612.69
Observación: En este caso el deudor que paga tendrá, en doctrina, dos acciones: la
subrogatoria y la que personal que emana del contrato.
Si uno de los codeudores es insolvente su parte o cuota se reparte entre los codeudores a
prorrata de la suya, comprendidos aun aquellos a quienes el acreedor haya exonerado de la
solidaridad., artículo 1522 inciso final.
Hay casos en que la cuota del insolvente no grava a los otros, esto ocurre en dos situaciones:
1- Cuando el acreedor les ha remitido la obligación a otros codeudores. En esta situación no la
solidaridad sino de la obligación, a diferencia del caso anterior.
2- El segundo caso es del deudor no interesado, que es considerado como fiador y que no le
afecta la cuota del insolvente.
Extinción de la Solidaridad.
La Solidaridad se extingue:
68
Subrogar en derecho significa reemplazar una cosa o a una persona por otra. Esta puede ser real, como en el caso del rebaño
en que si muere una oveja el dueño puede remplazarla por otra, y personal, como en el caso del pago. Desde el punto de vista
del pago, la subrogación es una ficción legal en que una persona paga, y en ciertos casos, subroga al acreedor principal,
pasando a remplazarlo y en consecuencia a tener la calidad de acreedor. Alessandri en sus clases explicaba que la ficción legal,
en la subrogación, queda mejor explicada con el ejemplo de que el acreedor le cede al deudor que paga su armadura, armadura
que la ley le otorga para poder exigir el cumplimiento de la obligación.
69
El profesor señalo que en el examen generalmente preguntan ¿Qué otra acción tiene aparte de la subrogatoria? A parte de la
acción subrogatoria, podría tener la acción personal que emana del contrato.
93
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1- Cuando muere algún codeudor, pero la extinción es respecto de sus herederos, ya que la
solidaridad no se transmite de pleno derecho, artículo 1523 y en relación a lo dispuesto sobre
deudas hereditarias en el artículo 1354. Por eso los bancos establecen que no se extingue la
indivisibilidad, como un atajo y así poder cobrar el total de la deuda al heredero.
Observación: Ojo “lo divide entre los herederos a prorrata de sus cuotas” a juicio del
profesor, esta es la gran falla de la solidaridad porque si se transmitiera la solidaridad no
existiría problema alguno.
2- Por renuncia de la solidaridad por el acreedor, esto por cuanto la solidaridad esta
establecida en su beneficio, artículo 1516.
Efecto especial: Tratándose de una pensión periódica, si el acreedor no dice nada se refiere a
los pagos devengados (exigidos), artículo 1517.
Solidaridad Imperfecta.
Este tipo de solidaridad existe en otros países del mundo. Es una creación de algunos autores
franceses y consiste en una especie de solidaridad que no produce todos los efectos que hemos
estudiado, sino que solo autoriza para que el acreedor demande el total de la deuda. Esta
institución no existe en nuestro país, porque el código no la comprende.
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Derecho Civil II Profesor Enrique Silva
Concepto En doctrina no existe un concepto único de que debe entenderse por obligación
indivisible. Es por ello que podemos decir que:
1. En doctrina se dice que las obligaciones indivisibles son “Aquellas que habiendo
pluralidad de deudores o acreedores, la prestación en razón de la naturaleza del objeto
de la obligación no es susceptible de cumplirse por partes”.
Según este concepto los elementos de las obligaciones indivisibles son dos:
La pluralidad de sujetos, y
Que la prestación no admite cumplimiento parcial, esto por cuanto es imposible.
2. Otra definición más completa dice que la obligación indivisible “Es aquella cuya prestación
no puede efectuarse por partes, porque si así se hiciera se alteraría su naturaleza, ya sea
en su estructura física, o función o valor, o el fin perseguido con ella, o porque así lo
dispone la convención o la ley”. Esta definición se caracteriza por que se coloca en todos las
situaciones en que no es posible dividir la prestación.70
70
Se puede alterar la función o valor o el fin perseguido porque así lo dispone la convención o la ley → por ejemplo, los bancos
exigen que se pacte indivisibilidad, porque se evitan la situación que se generaría en caso de muerte de un deudor, ya que como
se transmite la deuda cada uno de ellos solo se querría hacer cargo de su cuota. En cambio, pactando la indivisibilidad cada
heredero deberá el total.
71
Es difícil que algo no sea divisible intelectualmente.
72
Generalmente se trata de obligaciones de hacer, por ejemplo, el cantar en un coro.
95
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Artículo 1524. La obligación es divisible o indivisible según tenga o no por objeto una cosa
susceptible de división, sea física, sea intelectual o de cuota.
Así la obligación de conceder una servidumbre de tránsito73 o la de hacer construir una
casa74 son indivisibles; la de pagar una suma de dinero, divisible.
Observación: No obstante lo anterior, es necesario tener presente que no se concibe que una
servidumbre de tránsito se pueda dividir, por eso se dice que el código hizo bien en tratarlas
conjuntamente y porque, además, los efectos de ambas formas de indivisibilidad son los
mismos. Además la indivisibilidad absoluta no es corriente, porque es casi imposible que una
prestación no sea divisible en forma intelectual.
Estas características son comunes pues el código las trata como si fuesen una sola, esto se
deduce de los ejemplos que da.
1- Por la naturaleza del objeto debido 75, cada acreedor puede exigir el total y cada deudor es
obligado al total, no como en la solidaridad en que el objeto debido es divisible, pero la ley el
testamento o la convención establece lo contrario.
2- Existe pluralidad de vínculos.
Para estudiar los efectos de esta clase indivisibilidad hay que distinguir entre indivisibilidad
activa o pasiva.
La indivisibilidad es activa → cuando existen varios acreedores y un deudor.
La indivisibilidad es pasiva → cuando existe un acreedor y varios deudores.
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Derecho Civil II Profesor Enrique Silva
3- El pago hecho a uno de los acreedores, extingue la obligación respecto de los demás,
artículo 1531.
4- La interrupción de la prescripción de uno beneficia a los demás, artículo 1529.
5- Un acreedor no puede sin consentimiento de los otros acreedores remitir la deuda o recibir
el precio de la cosa debida, artículo 1532.
6- Pagada la obligación a uno de los acreedores, este debe reembolso a los demás acreedores
por sus cuotas.
Efecto que se produce por el incumplimiento de la obligación que se hace imposible por
hecho o culpa del deudor:
Regla general → En ese caso solo es responsable de perjuicios aquel por cuya culpa se ha
hecho imposible su cumplimiento, artículos 1533 y 1534.
Excepción → Si se ha pactado una cláusula penal (pacto anticipado de indemnización de
perjuicios) se puede exigir al deudor culpable toda la pena o a cada deudor su cuota
quedándole a salvo su acción contra el infractor, artículo 1540 inciso 2 y 3.
76
Esta es la característica que no tenía la solidaridad, por eso los bancos si hay obligación solidaria exigen al deudor que
contraiga una obligación indivisible.
77
Esto es nuevo. Y se debe a la naturaleza de la obligación.
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Anteriormente sosteníamos que la regla general es que la obligación sea divisible (obligación
simplemente conjunta) de tal manera que cada deudor responde de su cuota. Excepciones:
Solidaridad
Indivisibilidad propiamente tal.
Indivisibilidad de pago.
Respecto a esta última tenemos que señalar que estas reglas que hemos estudiado, no se
aplican a la indivisibilidad de pago, porque:
Si bien se trata de una obligación divisible, por el pacto de las partes o por
disposición de la ley se hace indivisible.
Además, por la naturaleza de la obligación, si fuera divisible no se cumple con la
finalidad que persigue la prestación.
Problema: ¿Es taxativa la numeración del artículo 1526? Se dice que este tema en realidad
no se discute, y se sostiene que es taxativo.
Argumentos:
No hay más casos de esta clase.
Se desprende del texto “Exceptúense los casos siguientes..”
1. La acción hipotecaria o prendaria se dirige contra aquel de los codeudores que posea, en
todo o parte, la cosa hipotecada o empeñada.
El codeudor que ha pagado su parte de la deuda, no puede recobrar la prenda u obtener la
cancelación de la hipoteca, ni aun en parte, mientras no se extinga el total de la deuda; y el
acreedor a quien se ha satisfecho su parte del crédito, no puede remitir la prenda o cancelar
la hipoteca, ni aun en parte, mientras no hayan sido enteramente satisfechos sus
coacreedores.
Observación: La prenda y la hipoteca son derechos reales en garantía (cauciones), esto es,
obligaciones subsidiarias para asegurar el cumplimiento de una obligación.
¿Contra quien se dirigen? La acción hipotecaria o la acción prendaría se dirige contra aquel
codeudor que posea en todo o en parte la cosa hipotecada o empeñada. Razón: La cosa, objeto
de ambas garantías, y la hipoteca o prenda son sino una sola cosa.
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Derecho Civil II Profesor Enrique Silva
Explicación anexa: Al margen de el artículo 1526, nº 1, esto hay que relacionarlo con
los artículos 2396, 2405 y 2408 del Código Civil.
El acreedor prendario o hipotecario tiene dos acciones: una personal (en contra de los
deudores, destinada a obtener el pago de la deuda) y una real (dirigida en contra de la
cosa empeñada o hipotecada). La indivisibilidad se refiere exclusivamente a la acción real.
La indivisibilidad de la prenda y la hipoteca contempla tres situaciones:
1) En relación a la acción hipotecaria o prendaria: La acción hipotecaria o prendaria se
dirige contra aquel de los codeudores que posea en todo o parte la cosa hipotecada o
empeñada.
La cosa hipotecada o empeñada puede estar poseída por una o más personas. La acción se
dirige en contra aquel de los codeudores que tenga en todo o parte de la cosa, y si son
varios los poseedores, contra todos ellos.
2) En relación a la cosa hipotecada: Todos los bienes hipotecados o empeñados y cada una
de las partes están afectos al cumplimiento íntegro de la obligación.
El artículo 2408 del Código Civil señala expresamente: “La hipoteca es indivisible. En
consecuencia, cada una de las cosas hipotecadas a una deuda y cada parte de ellas son
obligadas al pago de toda la deuda y de cada parte de ella”.
La cosa misma hipotecada es indivisible en el sentido que toda la finca o todas las fincas
están respondiendo del total del crédito o de todas sus partes.
3) En relación al crédito caucionado: Mientras no se cancele íntegramente la deuda
ninguno de los deudores puede reclamar la restitución de la prenda o la cancelación de la
hipoteca. Asimismo, ninguno de los acreedores que ha recibido el pago de su parte en el
crédito puede remitir la prenda o cancelar la hipoteca mientras no hayan sido enteramente
satisfechos sus coacreedores.
2- Caso en que se deba una especie o cuerpo cierto y que debe ser entregada.
2. Si la deuda es de una especie o cuerpo cierto, aquel de los codeudores que lo posee es
obligado a entregarlo.
¿Quién es el obligado? Cuando es una especie o cuerpo cierto el que posea la cosa esta
obligado a entregarla, y como la entrega es un hecho indivisible, la obligación no se podrá
dividir.
78
El artículo 1526 Nº 1 trata en su inciso 1 la indivisibilidad objetiva y en su inciso 2 la subjetiva.
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Derecho Civil II Profesor Enrique Silva
Problema: Ahora bien, esta deberá ser entregada por la persona que posea la cosa. ¿A que se
refiere con que “la posea”? Este número más que a la posesión se esta refiriendo a la tenencia
de la cosa. En este sentido, cuando habla de “posea” se esta refiriendo a la entrega material del
objeto, y no a la entrega jurídica (obligación de dar) ya que esta última siempre es divisible.
Para entender esto hay que pensar que hay casos en que las entregas no son tan simples,
como es el caso de la entrega de ladrillos de un edificio en demolición.
Crítica: Para algunos autores este número estaría de más, porque la entrega de una cosa
siempre es indivisible.
Explicación anexa: Si la especie o cuerpo cierto pertenece a dos o más personas, ellos
tienen la obligación de entregar. Ejemplo: la obligación de entregar al caballo Huracán.
La obligación de entregar comprende dos aspectos:
a) Entrega jurídica: Esta es la obligación que tienen los codeudores de hacer la tradición;
transferir el dominio o constituir cualquier derecho real sobre la cosa (artículo 670,
Código Civil). Aquí la cosa es perfectamente divisible.
b) Entrega material: Consiste en el goce tranquilo y pacífico de la cosa vendida.
El artículo 1526, nº 2, del Código Civil se refiere a la entrega material. La entrega
material no puede dividirse, por ello debe entregarla materialmente quien la posea.
Si la deuda es de una especie o cuerpo cierto, cumple la obligación de entregarlo
materialmente aquel que lo posea; no necesariamente los codeudores sino el que la tiene
en su poder.
3. Aquel de los codeudores por cuyo hecho o culpa se ha hecho imposible el cumplimiento
de la obligación, es exclusiva y solidariamente responsable de todo perjuicio al acreedor.
Observación: La regla es lógica, pues será el deudor culpable del incumplimiento el titular de
la obligación de indemnización de perjuicios. Pues ojo → si la culpa fuera de dos deudores la
obligación sería solidaria pues se trataría de un caso de solidaridad legal, artículo 2517.
Ahora bien, cuando esta disposición emplea el término “solidariamente” no esta tomado en el
sentido jurídico, esto es, relativo a las obligaciones solidarias, sino que quiere decir que el
deudor responsable responde solo por la totalidad de los perjuicios ocasionados. En otras
palabras, el legislador sólo ha querido ser más enfático en la responsabilidad del deudor
culpable.
Explicación anexa: Otro caso de indivisibilidad que señala el artículo 1526 del Código
Civil es la acción de perjuicios contra el deudor culpable.
Aquí hay una impropiedad en el lenguaje utilizado por el legislador, pues se señala que el
codeudor es “solidariamente responsable.....”, lo cual no es correcto. Lo que quiso
significar es que el deudor culpable es el único responsable de la indemnización por el
cumplimiento.
Si hay una imposibilidad de cumplimiento o destrucción culpable de la cosa por uno o
varios codeudores, aquí la obligación principal no se va a poder cumplir porque se ha
hecho imposible cumplirla. Si la cosa es una especie o cuerpo cierto (ejemplo: un codeudor
mató al caballo Huracán) esta imposibilidad es un hecho o culpa del deudor que ha hecho
imposible el cumplimiento de la obligación.
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En este caso la ley dispone que cuando la pérdida se produce por culpa del deudor, la
obligación subsiste pero varía de objeto, de tal manera que el deudor deberá el precio de
la cosa y la indemnización de perjuicios (artículo 1521, Código Civil). En este caso,
sigue obligado el deudor que por su culpa se hizo imposible cumplir la obligación; él es
responsable “exclusivamente” de todo perjuicio al acreedor. Esto difiere del artículo
1526, nº 3, donde todos los codeudores son obligados solidariamente al precio, pero en
cuanto a la indemnización de perjuicios sólo puede dirigirse contra el codeudor
responsable del hecho o culpa que hizo perecer la cosa.
En relación a este artículo 1526, nº 3, del Código Civil existe una doble interpretación:
Para una primera doctrina, tanto el precio como la indemnización de perjuicios son de
cargo de la persona responsable que hizo imposible su cumplimiento.
Otra doctrina estima que, en cuanto al precio, todos los codeudores están obligados en
su cuota (la obligación de indivisible se transforma en divisible); y en cuanto a la
indemnización de perjuicios responde exclusivamente el codeudor culpable.
4- Indivisibilidad Convencional.
4. Cuando por testamento o por convención entre los herederos, o por la partición de la
herencia, se ha impuesto a uno de los herederos la obligación de pagar el total de una
deuda, el acreedor podrá dirigirse o contra este heredero por el total de la deuda, o contra
cada uno de los herederos por la parte que le corresponda a prorrata.
Si expresamente se hubiere estipulado con el difunto que el pago no pudiese hacerse por
partes, ni aun por los herederos del deudor, cada uno de éstos podrá ser obligado a
entenderse con sus coherederos para pagar el total de la deuda, o a pagarla él mismo, salva
su acción de saneamiento.
Pero los herederos del acreedor, si no entablan conjuntamente su acción, no podrán exigir el
pago de la deuda, sino a prorrata de sus cuotas.
Por convención de las partes se establece que el pago de la obligación es indivisible. De ahí
podamos concluir que esta indivisibilidad de la obligación tiene como fuente:
El pacto de las partes,
El testamento o
La partición de bienes en el caso de la herencia.
Observación: En este artículo se contemplan varias situaciones:
a) El acreedor podrá dirigirse en contra de el deudor obligado (que lo sea por cualquier fuente) o
contra cualquiera de los demás. Esto porque el pacto no obliga al acreedor. Por tanto, a
elección del acreedor, este podrá:
Dirigirse contra el obligado: En este caso el deudor deberá pagar el total de la deuda, y no
tendrá acción de reembolso, puesto que ella solo la tienen los no obligados.
Dirigirse en contra de los demás: Los que deberán responder a prorrata de su herencia y,
además, tendrán acción de reembolso, pues ellos no están obligados.
b) Indivisibilidad convencional, cuando el difunto ha pactado con el acreedor que ni aún sus
herederos podrán pagar por cuotas. El heredero demandado podrá entenderse con los demás
para pagar el total de la deuda o pagar el mismo hasta su cuota.
c) En el inciso final trata la situación inversa (herederos del acreedor) y reafirma la idea que
en esta materia no existe solidaridad activa sino que solo pasiva, pues los herederos del
acreedor deberán actuar conjuntamente.
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Observación: En este caso no se regla la entrega una especie o cuerpo cierto, pues esta está
reglada en el número 2 del artículo 1526, sino que trata la entrega de especie
indeterminada que causa perjuicios al acreedor. Como seria el caso en que tres personas
distintas le venden a otra cinco hectáreas para que este pueda construir un mall. Luego, cada
uno de los vendedores le hace entrega del terreno en cinco sectores separados, no pudiendo el
comprador cumplir con la finalidad de la compra.
En este caso le corresponderá al juez determinar el perjuicio causado según sea el caso. Y
una vez demandados, cada uno de los codeudores podrá ser obligado a entenderse con los
otros para el pago de la cosa entera, o a pagarla él mismo.
El inciso final reglamenta el caso de los herederos del acreedor, los que a su vez deben actuar
en conjunto para exigir el pago de la cosa (en estas materias no hay solidaridad activa) y el
juez les fijara un plazo para el cumplimiento de la obligación.
6- Obligaciones Alternativas.
Observación: Como señalamos anteriormente, la elección de la cosa que servirá para efectuar
el pago, de entre las varias cosas que alternativamente se deben, puede corresponder al
deudor o al acreedor y, si son varios deben efectuar la elección de común acuerdo.
1) Semejanzas:
2) Diferencia:
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Explicación anexa: En cuanto a los efectos de las obligaciones, el profesor Abeliuk hace
una distinción en cuanto a que lo normal es que la obligación se cumpla, es decir, que el
deudor realice la prestación debida; pero hay un efecto anormal que es el deudor no
cumpla y bajo este prisma vamos a enfocar nuestro estudio.
Reglamentación
Los efectos de las obligaciones están reglamentados en el Título XII del Libro IV, en los
artículos 1545 a 1559 del Código Civil. Se trata de reglas de responsabilidad civil
contractual, es decir, de aquella que nace para el deudor por el no cumplimiento o el
cumplimiento tardío o incompleto de una obligación contractual.
Además de las mencionadas, existen otras normas que las reglamentan, como los artículos
2466 y 2469 del Código Civil.
Distinción
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En este punto es necesario recordar la dualidad derecho personal-obligación. Ambos conceptos son las dos caras de una
misma medalla, desde el punto de vista del acreedor es derecho personal y desde el deudor obligación.
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Para estudiar lose efectos de las obligaciones hay que distinguir dos puntos de vista:
1. Los efectos desde el punto de vista del acreedor: Los efectos de las obligaciones son los
medios legales que la ley le concede al acreedor para obtener del deudor el
cumplimiento integro y oportuno de la obligación. Los medios legales que la ley le
otorga al acreedor tienen por objeto:
a- Obtener el cumplimiento total y oportuno de la obligación (Derecho principal)
b- Asegurar dicho cumplimiento (Derechos auxiliares)
c- Reparar al acreedor del perjuicio ocasionado por el incumplimiento o por el
cumplimiento tardío de la obligación (Derechos secundarios)
2. Los efectos desde el punto de vista del deudor: El efecto de la obligación importa la
necesidad jurídica en que se encuentra el deudor de dar, hacer o no hacer algo en
beneficio del acreedor
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