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Capítulo V
LA EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA
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En el Derecho Romano el pater familiae po-
día encomendar a un esclavo la administración de
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un determinado negocio al cual destinaba un cier- En Inglaterra se estableció a nivel legislativo
to peculium; al ser así, el pater familiae sólo podía ser la admisión de la sociedades de un solo socio (one
demandado mediante la actio peculium por los con- man company) a raíz del caso Salomon vs. Salomon de
tratos celebrados por tal esclavo, respondiendo has- fines del siglo XIX, en el que Aaron Salomon cons-
ta el monto del peculium afectado a ese negocio. tituyó una sociedad anónima en la cual suscribió
Véase FIGUEROA YÁÑEZ, G ONZALO El Patrimonio, Edi- prácticamente la totalidad de las acciones, salvo 6,
torial Jurídica de Chile, 1991, p. 578. que distribuyó entre su familia; esta sociedad que-
En el Derecho Comercial Marítimo, la limita- bró y los acreedores solicitaron que Salomon res-
ción de responsabilidad se hizo sobre la base de la pondiera con su patrimonio personal, tesis que fue
noción de Fortuna de Mar, que comprendía tan solo acogida por los tribunales de primera instancia y de
la nave y todos los fletes, de manera que todos los apelaciones, pero la Cámara de los Lores finalmen-
riesgos y responsabilidades de la denominada aven- te decidió que la compañía, a pesar de que en el
tura marítima quedaban restringidos a ese sector ais- hecho estaba formada por un solo hombre, era una
lado y singularizado del patrimonio del armador o persona distinta de los accionistas. Véase GRISOLI,
naviero. Véase CORNEJO FULLER, EUGENIO, Derecho Angelo, Sociedades Unipersonales y Empresa Individual
Marítimo. Explicaciones sobre el Libro III del Código de de Responsabilidad limitada, en Libro de Homenaje
Comercio: De la Navegación y el Comercio Marítimos, a Roberto Goldsschidt. Facultad de Derecho Uni-
Ediciones Universitarias de Valparaíso, 2003. versidad Central de Venezuela.
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sultaría más fácil admitir la noción E.I.R.L., dad limitada es una persona jurídica con pa-
dotada de personalidad jurídica, como trimonio propio distinto al del titular, es siem-
una nueva forma de organización empre- pre comercial y está sometida al Código de
sarial, que permite a una persona física Comercio cualquiera sea su objeto; podrá reali-
limitar su responsabilidad en el ejercicio zar toda clase de operaciones civiles y comer-
de una actividad económica. ciales, excepto las reservadas por la ley a las
sociedades anónimas”.
Nos parece que la noción así defini-
Sección II da no es la apropiada, porque las figuras
jurídicas deben ser descritas sobre la base
El régimen jurídico de la Empresa
de los elementos que las integran y una
Individual de Responsabilidad Limitada
vez que ellos se han indicado en el con-
cepto, sus rasgos singulares se deducen
Párrafo I
sin necesidad de mencionarlos. No ocu-
Concepto y características rre así en la definición contenida en la
norma transcrita precedentemente, en la
250. La autorización de la nueva enti- cual el único elemento de la EIRL que se
dad. En virtud del artículo 1º de la Ley indica es la personalidad jurídica, ya que
Nº 19.857, se autoriza: “a toda persona na- el patrimonio propio distinto del de su
tural para la creación de empresas individua- titular no es sino una consecuencia de
les de responsabilidad limitada”. aquélla.
Nos llama la atención que la autori- Asimismo es censurable que en la de-
zación se haya limitado tan solo a las per- finición del concepto se exprese que la
sonas físicas, porque en el derecho entidad es mercantil por su forma, pres-
comparado esa restricción no existe.6 Esto cindiendo de las actividades que consti-
se explica si se tiene en cuenta que el tuyan su objeto, porque esta característica
objetivo perseguido por el legislador chi- debe señalarse en un inciso aparte.
leno fue introducir este mecanismo en Tampoco es propio de una definición
favor de los pequeños y medianos em- indicar, como lo hace el artículo 2º de la
presarios individuales, que generalmente ley, las normas a las cuales está sometida
son personas naturales. la figura jurídica de que se trata, ni me-
Es claro que según el tenor del ar- nos señalar que ella pueda realizar “toda
tículo 1º de la Ley Nº 19.857, una misma clase de operaciones civiles y comerciales”, por-
persona física puede crear varias empre- que las instituciones jurídicas se definen
sas individuales de responsabilidad limi- por lo que son y no por lo que pueden
tada, cada una de ellas dedicada a una hacer.
actividad y rubro diferente, a las que de- Aparte de que el concepto de EIRL
bería afectar también bienes diversos, en está mal definido, por lo que hemos ex-
cada caso. presado anteriormente, constituye un
error que la norma citada establezca que
251. La definición de la EIRL. La no- ella “está sometida al Código de Comercio cual-
ción de la nueva entidad está contenida quiera sea su objeto”, porque como hemos
en el artículo 2º de la ley sobre la mate- dicho, este cuerpo de leyes no contiene
ria: “La empresa individual de responsabili- norma alguna que regule la empresa ni
menos una individual con responsabili-
dad limitada.
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Si la intención del legislador fue pre-
El artículo 125 de la Ley 21/1995, de 23 mar- cisar las reglas a las cuales quedaba sujeta
zo, del reino de España, dispone que la sociedad
individual de responsabilidad limitada puede ser la entidad creada, debió haberse dicho en
formada tanto por una persona física como por una un artículo distinto de la definición que
persona jurídica. ella estaría sometida a la Ley Nº 19.857,
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sará a lo menos...”. Nos llama la atención olvidemos que es el titular el que respon-
que en esta disposición el legislador se de en todos los casos en que no se aplica
refiera ahora al “constituyente” y no al “ti- la limitación de responsabilidad prevista
tular” de la EIRL, como lo había hecho en en esta ley.
la definición de la misma, porque el cons-
tituyente jurídicamente hablando puede 256. Enunciación referente al nombre de
ser una persona distinta del titular de la la empresa. Cuando el legislador alude a
empresa. Recordemos tan solo que tra- esta indicación señala que el nombre de
tándose del contrato de seguro, se distin- la empresa “contendrá, al menos, el nombre
gue entre el contrayente y el asegurado, y apellido del constituyente, pudiendo tener tam-
como dos personas diferentes, aunque bién un nombre de fantasía, sumado al de las
nada impide que en ciertos casos puedan actividades que constituirán el objeto o el giro
ser también un mismo y único sujeto. Des- de la empresa y deberá concluir con las pala-
de el punto de vista de la técnica legisla- bras “empresa individual de responsabilidad
tiva tampoco nos parece correcto que el limitada” o la abreviatura “E.I.R.L.”.
enunciado del artículo termine diciendo La redacción del citado precepto ori-
“expresará a lo menos”, cuando pudo ha- gina dudas en cuanto a la manera de
berse indicado que la escritura conten- configurar el nombre de esta entidad.
drá a lo menos las siguientes menciones. En efecto, la norma exige en forma im-
Pasaremos revista ahora a las indica- perativa que la denominación de la EIRL
ciones del contenido de la escritura pú- contenga el nombre y apellido del cons-
blica constitutiva de la EIRL, según el tenor tituyente y al mismo tiempo permite que
del artículo 4º de la ley del ramo. también pueda llevar un nombre de fan-
tasía. Entonces pudiera pensarse que se
255. Indicación relativa a la identidad trata de situaciones alternativas, es decir,
del titular. El artículo 4º en la letra a) de que la exigencia se cumpliría tanto en el
la Ley Nº 19.857 dispone que: “En la escri- caso en que la denominación se forme
tura, el constituyente expresará a lo menos: con el nombre y apellido del constitu-
a) El nombre, apellidos, nacionalidad, es- yente, como en el evento en que se le
tado civil, edad y domicilio del constituyente”. ponga sólo un nombre de fantasía. Aho-
Se trata de la mención relativa a los da- ra bien, siguiendo el texto del artículo
tos de identidad de la persona física que indicado, cuando la denominación se in-
crea la EIRL, la mayoría de los cuales es- tegra sólo con el nombre de fantasía y no
tán comprendidos en los requisitos de con el nombre y apellido del titular, ha-
comparecencia de la escritura pública, se- bría que agregar las actividades económi-
gún las normas del Código Orgánico de cas que constituyan el objeto o el giro de
Tribunales. Sin embargo, destaca el he- la empresa. Con todo, tanto en el caso
cho que entre esos datos haya que in- en que el nombre de la entidad se forme
cluir la edad de la persona que funda la con el nombre y apellido del titular, como
empresa, porque esta exigencia podría en el caso en que se integre con el nom-
convertirse en un inconveniente o en un bre de fantasía “sumado” al de las activi-
elemento de discriminación. En verdad, dades que constituyen su objeto, “deberá
primero es preciso que la persona con- concluir con las palabras empresa individual
fiese su edad y luego tanto en el caso en de responsabilidad limitada o la abreviatura
que dicha edad sea avanzada como en el E.I.R.L.”. Nótese que la letra b) de este
evento que sea la mínima para tener ca- artículo emplea las expresiones objeto o
pacidad jurídica plena, esta circunstancia giro como si tuvieran un significado dife-
podría inducir a que no se contrate con rente y en la letra d) del mismo precepto
la empresa o a que no se le conceda cré- se alude al objeto o giro de la empresa
dito, no obstante que la entidad es una como una misma y única cosa, lo que
persona jurídica diversa de su titular. No pone en evidencia el limitado dominio
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En efecto, conforme a la letra d) del este tipo de empresa, como ocurre con
artículo 4º, el giro de la EIRL puede con- la sociedad anónima, en la que el accio-
sistir en una actividad económica que de- nista responde sólo del pago de su ac-
berá indicarse en la escritura constitutiva, ción y no de las deudas sociales, porque
conjuntamente con el rubro específico en de estas últimas se hace cargo el patrimo-
el que se desempeñará, dentro de la acti- nio de la compañía, debidamente inte-
vidad de que se trate. Si el objeto de la grado y conservado.
EIRL se describe de una manera impreci-
sa en la escritura pública fundacional, obe- 262. Casos en los que el titular responde
deciendo las inadecuadas reglas del en forma ilimitada. Según lo previsto en el
artículo 4º letra d) de la ley, se suscitarán artículo 12 de la ley, “el titular de la EIRL”
dudas acerca del ámbito de su responsa- responde ilimitadamente con todos sus
bilidad contractual circunscrita a dicho bienes, en las siguientes situaciones:
objeto, lo que obligará a los acreedores a
a) Por los actos y contratos ejecutados o
probar que el acto o contrato que ellos
celebrados fuera del objeto de la empresa, para
celebraron con la entidad está compren-
pagar las obligaciones que emanen de esos actos
dido en el giro de la misma, para poder
y contratos. Nos parece correcto establecer
hacerla efectiva respecto de todos sus bie-
que el titular responda ilimitadamente por
nes que constituyen su patrimonio.
los actos ejecutados y por los contratos ce-
En armonía con lo previsto en el ar-
lebrados fuera del objeto de la entidad.
tículo 8º, el artículo 13 de la ley dispone
En la práctica, esto suscitará dificultades
que los acreedores personales del titular
probatorias para los acreedores, si el ob-
de EIRL no tendrán acción sobre los bie-
jeto no aparece claramente delimitado en
nes de la entidad, como consecuencia del
la escritura fundacional, como lo señala-
hecho que ella forma una persona jurídi-
mos precedentemente.
ca distinta de aquél, dotada de patrimo-
Además, esta responsabilidad ilimita-
nio propio, respecto del cual es obvio que
da sólo existiría, al tenor del precepto
los acreedores mencionados no puedan
citado, “para pagar las obligaciones que ema-
ejercitar su derecho de prenda general.
nen de dichos actos y contratos”, lo que por
Producida la disolución de la entidad
una parte resulta redundante, toda vez
y encontrándose en liquidación, los acree-
que pagar las obligaciones que proven-
dores personales del titular sólo pueden
gan de tales actos y contratos está implí-
intentar acciones respecto de las utilida-
cito en la responsabilidad que se atribuye
des que a éste correspondan en la em-
al titular y, por otra parte, la citada frase
presa y sobre el remanente, una vez
se puede interpretar en el sentido que el
satisfechos los acreedores de la empresa.
legislador ha intentado restringir el ám-
Consecuente con la idea que la enti-
bito de esa responsabilidad indefinida sólo
dad que se crea es un instrumento de
al pago de esas obligaciones, dejando fue-
limitación de responsabilidad, el inciso
ra de ella otras consecuencias pecunia-
2º del artículo 8º de la ley sobre la mate-
rias que pudieran derivarse de tales actos
ria dispone que “El titular de la empresa
y contratos, como por ejemplo indemni-
responderá con su patrimonio sólo del pago
zaciones de perjuicios a terceros, respon-
efectivo del aporte que se hubiere comprometido
sabilidad extracontractual, etc.
a realizar en conformidad al acto constitutivo
y sus modificaciones”. b) Por los actos y contratos que se ejecuta-
Es un hecho que el titular no respon- ren sin el nombre o representación de la empre-
de, salvo situaciones excepcionales, con sa, para cumplir las obligaciones que emanen
su patrimonio de las deudas de la EIRL. de tales actos y contratos. Es evidente que si
Sin embargo, en la normativa legal no el administrador o el delegado no expre-
aparecen resguardos acerca de la efecti- sa al contratar que actúa en nombre y
vidad y de la conservación del capital de representación de la EIRL, resultará obli-
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gado personalmente, y como toda respon- estamos analizando, sino que habría que
sabilidad personal, ésta será siempre ili- considerar que las rentas percibidas por
mitada. el titular no guardan relación con la cifra
En este caso es erróneo que la res- de negocios de la entidad, o con el mon-
ponsabilidad se circunscriba, según el tex- to de la facturación, o con las ventas rea-
to de la ley, tan solo al pago de las lizadas en el ejercicio, o con el volumen
obligaciones emanadas de esos actos y de producción, etc.
contratos, porque estamos ante la regla
e) “Si la empresa fuere declarada en quie-
general de la responsabilidad contractual.
bra culpable o fraudulenta”. La aplicación
Al ser así, la frase “para cumplir las obliga-
del procedimiento de calificación a la EIRL
ciones que emanen de esos actos y contratos”
declarada en quiebra en tanto persona
está absolutamente de más y es inductiva
jurídica, repercute sobre su titular, quien
a error.
como persona natural deberá responder
c) Si la empresa celebrare actos y contra- en forma ilimitada, si ella resulta ser cul-
tos simulados, ocultare sus bienes o reconociere pable o fraudulenta.
deudas supuestas, aunque de ello no se siga Esto no es nada nuevo, porque la res-
perjuicio inmediato. Estas situaciones de res- ponsabilidad derivada de los delitos es
ponsabilidad ilimitada del titular se justi- siempre indefinida, esto es, comprende
fican en atención a los hechos en que se todos sus bienes.
fundan. Nos parece acertado que la simu- Ahora bien, si la quiebra de la EIRL se
lación pueda sancionarse, aun cuando no declara fortuita, el titular no tiene res-
se acredite perjuicio de terceros, como ocu- ponsabilidad ilimitada, lo que no nos pa-
rre en la generalidad de los casos. rece una solución acertada, porque el solo
Sin embargo, la ley excluye la exis- hecho que haya habido quiebra de la EIRL
tencia de perjuicio inmediato, de mane- denota que no ha sido bien administrada,
ra que éste podría existir y habría que evidenciando el mal uso de este instru-
justificarlo. Este perjuicio inmediato po- mento de limitación de responsabilidad,
dría presentarse dentro de un cierto tiem- por parte de su titular, quien debería, asi-
po, que no se indica en el artículo 12, mismo, ser sancionado con la pérdida de
letra c), de la ley sobre la materia. este beneficio.
Por último, de conformidad con el
d) Si el titular percibiere rentas de la em-
artículo 11, las utilidades líquidas de la
presa que no guarden relación con la impor-
EIRL pertenecerán a su titular e ingresa-
tancia de su giro o efectuare retiros que no
rán en el patrimonio de éste una vez que
correspondieren a utilidades líquidas y reali-
las haya retirado. Los acreedores de la
zables que pueda percibir. Destacamos que
empresa no pueden intentar acciones di-
en este caso la responsabilidad indefini-
rigidas a embargar esas utilidades para
da del titular de la EIRL se funda en el
pagarse de sus créditos.
hecho de percibir “rentas”, lo que eviden-
cia el empleo de una terminología pro-
pia de la legislación tributaria y no la que
Párrafo IV
se usa en el derecho de sociedades, cor-
poraciones y entidades, en que se alude Funcionamiento de la EIRL
a remuneraciones u otros estipendios.
Además, el requisito de esta situación 263. Administración de la entidad. De
consiste en que las “rentas” percibidas no conformidad con el artículo 9º inciso 2º
guarden relación “con la importancia de su de la ley sobre EIRL: “La administración
giro”, lo que no es adecuado. En efecto, corresponderá al titular de la empresa, quien
el giro u objeto de la entidad no puede la representa judicial y extrajudicialmente para
ser calificado de “más importante” o de el cumplimiento del objeto social, con todas las
“menos importante” para los efectos que facultades de administración y de disposición”.
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el legislador ha descrito la exigencia rela- cia jurídica si el acto consta por escrito y
tiva al objeto en la escritura de forma- desde que se protocoliza ante notario pú-
ción de esta clase de empresa y el alcance blico. No hay duda que se trata de requi-
que tiene sobre la responsabilidad de ella sitos de validez, por la exigencia del plazo
y de su titular respecto de dichas obliga- a partir del cual el acto tendría pleno
ciones. No insistiremos sobre este punto. valor jurídico.
Interesa referirse a ciertas actuaciones del En el inciso segundo del artículo 10
administrador, como veremos enseguida. de la ley que nos ocupa se establece que
la pena del delito contemplado en el nú-
265. La autocontratación y la EIRL. El mero 2º del artículo 471 del Código Pe-
legislador de la Ley Nº 19.857 intenta dar nal se aplicará aumentada en un grado si
una solución al problema de la autocon- el delito fuere cometido por el titular de
tratación en el artículo 10 de la misma, la EIRL. Aunque el inciso 2º del artículo
cuyo texto está redactado en términos os- 10 de la Ley Nº 19.857 no establece la
curos y confusos, que denotan tanto el vinculación con el inciso anterior de la
mal manejo de la terminología jurídica misma disposición, se podría concluir que
como el uso inadecuado del idioma. el caso de la autocontratación equivale a
Transcribiremos el precepto legal para celebrar contratos simulados por parte del
dejar testimonio de lo que acabamos de titular de la EIRL y merecería una san-
afirmar: “Los actos y contratos que el titular ción penal más grave. Si no fuera esto lo
de la empresa individual celebre con su patri- que el legislador quiso establecer, habría
monio no comprometido en la empresa, por que entender que independientemente
una parte, y con el patrimonio de la empresa de la autocontratación, todo contrato si-
por la otra, sólo tendrán valor si constan por mulado celebrado por el titular de una
escrito y desde que se protocolicen ante notario EIRL daría lugar a una pena mayor, pues
público”. el aumento del reproche acarrearía el in-
Creemos que lo que el legislador qui- cremento de la pena, que pasaría a ser
so decir es que los actos y contratos que en definitiva presidio o reclusión menor,
el titular de la EIRL celebra como perso- en su grado medio, esto es, de 541 días a
na natural en relación con los bienes com- 3 años.
prendidos dentro del patrimonio de la
misma en tanto persona jurídica diversa,
tendrán valor si se hacen constar por es- Párrafo V
crito y desde que ese instrumento se pro-
tocolice ante notario público. De manera Terminación de la EIRL
que el legislador estaría aludiendo a la
figura de la autocontratación y quiso es- 266. Causales de disolución. Esta enti-
tablecer un resguardo con la exigencia dad se disuelve en los casos que señala el
ya indicada. artículo 15 de la Ley Nº 19.857, a saber:
Sin embargo, parece sorprendente
“a) por voluntad del empresario”. Aquí
que el citado precepto legal exprese que
no se emplea la expresión constituyente
el titular de la EIRL “celebre actos con su
ni titular, como en otras disposiciones de
patrimonio no comprendido en la empresa, por
esta ley, de manera que hay suponer que
una parte, y con el patrimonio de la empresa,
este “empresario” no es otro que el titular
por la otra…”, porque los que contratan
de la entidad, el que al estar autorizado
no son los patrimonios, sino las perso-
para crearla, está facultado asimismo para
nas, aunque los efectos de dichos actos
ponerle fin;
se radican en los patrimonios de los con-
tratantes. “b) por la llegada del plazo previsto en el
Una situación de autocontrato entre acto constitutivo”. Esta causa de disolución
el titular y su propia EIRL adquiere efica- sólo tiene lugar cuando este plazo se ha
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ellas una empresa de este tipo, cumplien- sido la EIRL y no la de una sociedad uni-
do las formalidades constitutivas previs- personal de responsabilidad limitada, lo
tas en la Ley Nº 19.857. que habría resuelto adecuadamente el
La escritura pública respectiva con- problema de la legislación supletoria. Es
tendrá la individualización de la sociedad muy grave que la Ley Nº 19.857 adolezca
que se transforma, la expresión de volun- de una tan marcada falta de técnica legis-
tad del titular de las acciones o de las lativa, como lo hemos dejado en eviden-
cuotas sociales de convertir la sociedad cia en este comentario.
en una EIRL y deberá otorgarse dentro
de los treinta días siguientes a la fecha
en que se produjo la reunión de todos
derechos sociales en sus manos. De esta BIBLIOGRAFÍA
escritura se formará un extracto, que se
inscribe en el Registro de Comercio del I. Tratados, manuales y obras generales
domicilio de la empresa y se publica por
una sola vez en el Diario Oficial, dentro ALESSANDRI, ARTURO y SOMARRIVA, MA-
de 60 días, contados desde la fecha de NUEL: Curso de Derecho Civil, 4ª ed., Editorial
dicha escritura. Nascimiento, 1971, Santiago, vol. 1, t. 2.
Transformada la sociedad en EIRL , se ASCARELLI, TULLIO: Panorama de Derecho Comer-
produce la continuidad en el goce de la cial, Editorial Depalma, Buenos Aires, 1949.
personalidad jurídica, para fines tributa- ASCARELLI, TULLIO: Sociedades y Asociaciones Co-
rios no se requerirá hacer término de merciales, Ediar S.A., Buenos Aires, 1947.
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desde el punto de vista de las relaciones compañías y sociedades comerciales, Editorial Revis-
ta de Derecho Privado, Madrid, 1959.
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Asimismo, se contempla la posibilidad BUSTAMANTE SALAZAR, LUIS: El patrimonio, dog-
mática jurídica, Editorial Jurídica de Chile, San-
de que una EIRL se transforme en socie- tiago, 1979.
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CÁMARA, HÉCTOR: Disolución y liquidación de So-
de que se cumplan las exigencias de fon- ciedades Comerciales, Editorial TEA, Buenos Ai-
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gula. Este caso supone el aporte de todo Generale de Droit et de Jurisprudence, París,
el patrimonio de la EIRL a la sociedad en 1957.
la cual ella se transforma, con todo su FIGUEROA YÁÑEZ, GONZALO: El patrimonio, Edi-
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cial, Editorial Licet, París, 1971.
270. Conclusión. Nos parece loable que HAMEL, LAGARDE ET JAUFFRET: Droit Commer-
se haya incorporado en nuestro ordena- cial, 2ª ed., Dalloz, París, 1980, t. 1, vol. 1.
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permite la limitación de responsabilidad juridiques de l’entreprise, Librairies Techniques,
París, 1971.
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piración sostenida durante largo tiempo ORGAZ, ALFREDO: Estudios de Derecho Civil, Edi-
torial TEA, Buenos Aires, 1948.
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empresariales, que ahora se ve materiali- que d’organization de l’entreprise, Librairie Sirey,
zada en el texto de la Ley Nº 19.857, de París, 1967.
11 de febrero de 2003. PUELMA ACCORSI, ÁLVARO: Curso práctico sobre
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