CONTRATO DE FIANZA

INTRODUCCIÓN.

El presente trabajo de investigación se referirá al Contrato de Fianza.

En primer lugar hablaremos de la fianza desde una perspectiva general, vista

como una obligación que contrae una persona para garantizar otra obligación
previa ajena. Esta garantía personal le sirve al acreedor a tener la certeza que se
cumplirá la obligación a su favor.

Como veremos, la fianza se clasifica en legal, judicial y convencional. La que nos

concierne a nosotros es la CONVENCIONAL, ya que aquí la fianza aparece como
un acuerdo de voluntades, como un contrato. Efectivamente, las partes que
conforman dicho contrato son el acreedor y el fiador.

La fianza convencional, se divide en simple y solidaria. En la simple se le reconoce

al fiador el beneficio de excusión y de división, los cuales son privados al fiador en
la fianza solidaria.

Estableceremos las diferencias de la fianza con aquellas figuras contractuales con

las que se suele confundir: la obligación solidaria, el seguro de caución y el aval.
No hacemos distinción con la prenda y la hipoteca porque se tratan de garantías
reales. También identificaremos sus características principales del contrato.

Seguidamente, indicaremos y explicaremos sus elementos, siendo estos los

sujetos que intervienen en la fianza, su objeto, la forma y la prueba.

Diremos cuáles son los efectos que acarrea el contrato. Los que se dan entre
acreedor y fiador, los que se dan entre fiador y deudor principal, y los que se dan
entre los cofiadores.

Por último, conoceremos de qué manera se extingue el contrato de fianza.

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DEFINICIÓN DE FIANZA
En la celebración de un contrato una parte resulta acreedora de la otra, el
cumplimiento de estas obligaciones dependen de la solvencia del deudor. Sin
embargo, existe la posibilidad de que en un futuro, el deudor no pueda pagar dicha
deuda y para que el acreedor tenga la certeza de que efectuará el pago de la
deuda puede disponer de ciertas garantías; estas pueden ser reales (gravar un
bien al deudor con un derecho real) o personales (consistentes en extender la
responsabilidad derivada del contrato a otras personas). La forma típica de
garantía personal es precisamente la fianza. Al respecto el artículo 44 del Código
Civil establece que la Fianza es una especie de caución. Pero, ¿qué es caución?
Caución significa generalmente cualquier obligación que se contrae para la
seguridad de otra obligación, propia o ajena.

Ahora bien, desde un punto de vista general, la Fianza es una obligación, en virtud
de la cual una o más personas responden de una obligación ajena,
comprometiéndose con el acreedor a cumplirla en todo o en parte, si el deudor
principal no la cumple. Puede constituirse a favor del deudor principal o a favor de
otro fiador (art. 2086 C.C).
El hecho de que el fiador page dicha deuda no significa que quedará liberado de
tal obligación, porque siempre estará obligado, solo que a favor del fiador que
pago.

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DIFERENCIAS ENTRE LA FIANZA Y OTRAS FIGURAS CONTRACTUALES.

1. Fianza solidaria y obligación solidaria

La fianza solidaria suele confundirse con la obligación solidaria. Si bien tienen

similitudes en sus finalidades de garantía, en un sentido general, a través de la
incorporación de obligados adicionales, y en ambos casos no existen los
beneficios de excusión y división. Tiene las siguientes diferencias.

- La principal característica es que la fianza es una obligación accesoria y

subsidiaria, establecida como garantía de la principal; la obligación solidaria,
aunque frecuentemente funciona en el plano económico como garantía, es directa
y principal respecto de todos los obligados. Por esta razón, la fianza depende del
incumplimiento de la obligación principal, mientras que la obligación solidaria no
tiene una dependencia externa.

- En la relación entre el deudor y el garante sigue existiendo una causa distinta de

la obligación, siendo en el primer caso el contrato principal, y en el segundo el
contrato accesorio de garantía. En cambio, en la obligación solidaria la causa
fuente obligacional entre los codeudores es la misma.

- En la Obligación Solidaria los codeudores se encuentran en un plano de

igualdad, quiere decir que se le puede exigir la deuda a cualquiera de ellos en
primera instancia. En la Fianza solidaria el fiador y el deudor se encuentran en un
plano se subsidiariedad, es decir que no se le puede pedir la deuda al fiador antes
que el acreedor.

2. Fianza y seguro de caución

La fianza se suele asemejar con el seguro de caución ya que ambas instituciones

tratan de cubrir un riesgo delimitado de insolvencia. El seguro de caución, por lo
general son cartas que aseguran la solvencia, probidad u otro hecho relativo a
quien procura un crédito o una contratación. Estas cartas no constituyen fianza.
Claro que si la carta ha sido dada de mala fe o negligencia, el emisor debe
indemnizar los daños sufridos por el que dio crédito o contrató confiando en sus
manifestaciones. Tampoco es considerado fianza, el compromiso de mantener o
generar una determinada situación de hecho o de derecho, pero si vale como
obligación.

3. El aval y la fianza

El aval supone la firma que va al pie de una letra de cambio o de otro documento
de crédito para responder por el pago en caso de no efectuarlo la persona
principalmente obligada.

Diferencias entre el aval y la fianza:

- El aval es una garantía abstracta, mientras que la fianza es causal. Ello significa
que en el primero se garantiza el pago del título valor a su portador, no pudiendo
invocarse las excepciones fundadas en la causa que dio origen al instrumento
cambiario, y tienen plena aplicación la literalidad, la autonomía y la abstracción de
los títulos valores.

- El aval es autónomo, porque subsiste independientemente de la obligación

garantizada, mientras que la fianza es accesoria. En esta última, cuando la
obligación principal es inexistente o inválida, o se extingue, ello se traslada a la
garantía, lo que no ocurre en el aval.

- La obligación asumida por el avalista puede ejecutarse sin previa excusión o

interpelación del deudor principal.

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CLASES DE FIANZA.
El artículo 2087 nos establece esta clasificación:

• Fianza Convencional
• Fianza Legal y
• Fianza Judicial

Ø FIANZA LEGAL Y FIANZA JUDICIAL.

No hay diferencia en cuanto a la naturaleza de ellas, se rigen por las mismas

reglas. Su diferencia radica en su origen. La primera es ordenada por la ley, la
segunda es dictada po un Juez. La fianza legal y la judicial se sujetan a las
mismas reglas que la convencional, salvo en cuanto la ley que la exige o el Código
de Procedimientos disponga otra cosa.

Ø FIANZA CONVENCIONAL.

Este es la clase de Fianza que nos concierne.

Por lo general, la fianza se constituye por acuerdo de voluntades entre dos partes,
por medio de un contrato.

Aquí, la fianza se ve como un contrato porque exige un acuerdo de voluntades, la

del acreedor aceptando la obligación que adquiere el fiador, y la voluntad del
fiador a pagar la deuda en caso de ser incumplida por el deudor principal. La
voluntad del deudor no interesa aunque sea el principal interesado de la fianza,
porque la relación obligatoria se establece entre los dos antes mencionados.

Es un contrato de garantía personal, en virtud del cual un tercero se compromete a

responder ante un acreedor, del cumplimiento de la obligación asumida por un
deudor, para el caso de que éste incumpla la misma.
La fianza convencional puede ser simple y solidaria.
En principio la fianza es simple. Dentro de ella, el fiador goza del beneficio de
exclusión y del beneficio de división en caso de existir varios fiadores.

Beneficio de exclusión: Derecho concedido al fiador a fin de no ser forzado a

pagar al acreedor sin que previamente se haya dirigido contra los bienes del
deudor principal, cuyo embargo y venta judicial debe pedirse antes de dirigirse
contra el que dio la caución. Llámese también beneficio de orden. (Art. 2107 C.C).

Beneficio de división: Se da cuando hay varios fiadores, consiste en considerar

la deuda divida por partes iguales entre todos esos fiadores y el acreedor solo
puede exigir a cada uno de ellos la parte que le corresponde (Art. 2117 C.C). La
división tendrá lugar entre los fiadores de un mismo deudor y por una misma
deuda, excepto que se hayan rendido separadamente las fianzas por el todo (Art.
2118 C.C).

Si el fiador asume su garantía con carácter solidario, queda privado de los

beneficios antes mencionados, los mismos artículos lo dicen.
La fianza será solidaria solamente en los siguientes casos.

a) Cuando así se hubiere estipulado en el contrato. La estipulación debe ser clara,

porque en caso de duda, habrá que admitir que la fianza es simple, ya que la
solidaridad no se presume.

b) Cuando el fiador renunciare al beneficio de excusión. Pero en verdad esta

renuncia no confiere a la fianza todos los caracteres de la solidaridad, ya que si
sólo se renuncia al beneficio de excusión, todavía el fiador podrá hacer valer el de
división, que no tiene el fiador solidario

En la fianza convencional, el obligado a rendir una fianza no puede sustituir a ella

una hipoteca o prenda, o recíprocamente, contra la voluntad del acreedor. En
cambio en la fianza legal o judicial si puede sustituirse a ella una prenda o
hipoteca si son suficientes.
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ELEMENTOS DEL CONTRATO DE FIANZA

1. LOS SUJETOS.

Fiador: es el que se obliga a pagar en caso de que no pague el deudor.

Requisitos para ser fiador, según el artículo 2100 del Código:

• Debe ser capaz de obligarse como tal;

• Debe tener bienes más que suficientes para hacerla efectiva, y
• Debe estar domiciliado en la República.

Acreedor: persona a la que se le debe una deuda.

El deudor, como ya dijimos que no es parte en el contrato. El artículo Art. 2095

estipula que se puede afianzar sin orden y aun sin noticia y contra la voluntad del
principal deudor; es decir que no importa su consentimiento.

2. OBJETO.

Todas las obligaciones sobre las que puede recaer la Fianza. Por lo general, todas
las obligaciones son susceptibles de fianza, ya sean civiles o naturales (art. 2089
C.C); presentes o futuras (art. 2090 C.C), en caso de las obligaciones futuras el
deudor puede retractarse mientras la obligación no exista, y debe constarse cuál
será la obligación que se afianzará; accesorias o principales, supuesto que se
observa al leer el artículo 2086, cuando dice que puede constituirse la fianza a
favor de un deudor principal o de otro fiador (en este caso se le denominará
subfianza, según la doctrina). Tampoco importa si la obligación proviene de un
delito o cuasidelito, el culpable es condenado a pagar una suma de dinero a la
víctima, esta obligación puede ser afianzada. No se pueden afianzar hechos
ilícitos futuros, porque el contrato de fianza sería nulo por objeto ilícito.
3. FORMA Y PRUEBA.

El Código Civil no establece ninguna solemnidad para llevar a cabo la Fianza, por
tanto debe entenderse que es consensual, ya que solo basta la expresión verbal
del acreedor y de quien será el fiador. Sin embargo, para ser probado en juicio
debe constar por escrito, quedará a voluntad de las partes el tipo de instrumento,
público o privado, en donde quedará inscrito el contrato.

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CARACTERES.
El contrato de fianza presenta los siguientes caracteres:

* Accesorio: la garantía presupone la existencia de una obligación principal a la

que accede, y en virtud de este carácter se contamina de la nulidad del contrato
principal, de su extinción, o de su cesibilidad, por el principio que establece que lo
accesorio sigue la suerte de lo principal.

* Consensual: queda concluido para producir sus efectos propios desde que las
partes hubieren manifestado recíprocamente su consentimiento.

* Conmutativo: porque las ventajas y desventajas que se procuran, las partes las
conocen desde el momento de la constitución de la fianza. Si bien existe la
incertidumbre de que el deudor cumpla o no con la obligación, no quiere decir que
esté sometido a una aleatoriedad, porque las ventajas y desventajas del contrato
no se ven afectadas, solo está sujeto a una condición.
* Unilateral: la fianza es, normalmente, un contrato unilateral ya que sólo crea
obligaciones para el fiador.

* Gratuito: el hecho que se le reconozca al fiador la facultad de estipular con el

deudor una remuneración por el favor prestado, no significa que la fianza deje de
ser gratuita, ya que como dijimos antes, el deudor no es parte del contrato.

* Subsidiaria: se trata de una característica de la obligación y no del contrato, en

virtud de la cual solo se exigirá la obligación el fiador en efecto al incumplimiento
por parte del deudor principal.

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EFECTOS DEL CONTRATO DE FIANZA

EFECTOS ENTRE EL ACREEDOR Y EL FIADOR:

En primer lugar, el fiador tiene la obligación de cumplir la deuda si no lo hace el

deudor principal. en principio, el fiador esta obligado en la misma forma que el
deudor principal, es decir en especie, pero si se trata de un hecho personal del
deudor puede limitarse solo al pago de los daños y perjuicios (art. 2093 Inc. 3º
C.C). El fiador debe pagar los intereses que debe el deudor principal ya que está
obligado también a lo accesorio del contrato (art.2097 C.C).

Por el carácter accesorio del contrato el fiador puede disponer de los recursos
siguientes:
• El acreedor debe dirigir su acción en primera instancia en contra del deudor
principal.
• El fiador puede pagar la deuda antes de ser reconvenido por el acreedor,
siempre y cuando pueda hacerlo el deudor principal.
• El fiador no puede obligarse a mas que el deudor principal, pero sí a menos (art.
2093 C.C), ni en términos más gravosos.
• No pueden exigirse al deudor obligaciones adquiridas por el deudor
posteriormente al contrato, a menos que se haya estipulado al constituir la fianza.
• El fiador puede interpones todas las excepciones reales en contra del acreedor,
como dolo, violencia y cosa juzgada; pero no puede interponer las personales
como incapacidad o cesión de bienes.
• El fiador dispone del beneficio de excusión y de división.
• El fiador puede constituir a otro fiador, denominado "subfiador". Este subfiador
goza del beneficio de excusión en contra del deudor principal y contra el fiador. Si
renuncia el fiador no se entiende que el subfiador renuncia también, por tanto
deberá cumplir la deuda si no la cumple el deudor principal.
• Todos estos derechos y obligaciones del fiador son transmisibles a sus
herederos (art. 2102 C.C).
La relación sustancial entre el contrato de fianza y a la deuda es accesoria pero la
configuración de incumplimiento y la acción contra el fiador son autónomas. Puede
también constituirlo en mora aunque ya lo haya hecho en contra del deudor
principal.

Efectos entre fiador y deudor

El fiador tiene derecho para que el deudor le obtenga el relevo o le caucione las
resultas de la fianza, o consigne medios para el pago (estos derechos no se
extienden al que afianzó contra la voluntad del deudor), Cuando el deudor
principal disipa temerariamente sus bienes. En los siguientes casos:

• Cuando el deudor se obligó a obtener el relevo de la fianza dentro de cierto plazo

y éste ya ha vencido.

• Cuando se ha cumplido la condición o vencido el plazo y se hace, en

consecuencia, exigible la obligación en todo o parte.

• Cuando haya fundado temor que el deudor principal se fugue o no deje bienes
suficientes para el pago de la deuda.

Fiador y deudor están obligados recíprocamente a darse aviso del pago. • Si el

deudor paga sin dar aviso al fiador será responsable de lo que éste ignorando el
pago pagare de nuevo, pero tendrá acción de reembolso en contra del acreedor.

• Si paga el fiador sin dar aviso al deudor y el deudor paga la deuda, el fiador no
tiene acción de reembolso contra el deudor, pero sí puede repetir contra el
acreedor por el pago de lo no debido, además en caso de haber pagado
precipitadamente podrá el deudor oponer a la acción de reembolso todas las
acciones que pudo oponer el acreedor.

El fiador tiene derecho a que se le reembolse lo pagado, esto es por vía de la

acción de reembolso o acción de subrogación. En donde pasa a ser el acreedor al
trasladarse los derechos frente al deudor principal.

Efecto entre los cofiadores

• Cuando son varios, la deuda se divide entre ellos, en partes iguales.

• El cofiador que paga más de lo que le corresponde, tiene derecho a que sus
cofiadores le reembolsen el exceso (art. 2128 C.C).

• El subfiador, en caso de insolvencia del fiador por quien se obligo, es

responsable de las obligaciones de este para con los otros fiadores (art. 2130
C.C).