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Ahora respecto al Código de Bustamante como fuente del DIP un par de alcances.
¿Qué valor jurídico tiene el Código de Bustamante? ¿Cómo opera en nuestro país? Diría
que hay que distinguir para los países que son parte del Código este tiene valor jurídico
de ley (países que son parte) consecuencialmente los jueces de dichos países aplican el
Código de Bustamante como ley, porque son parte del Código, porque este Código lo
suscribieron, lo aprobó el congreso, se promulgó y se publicó en el diario oficial. Por eso
que es racional cuando la CS cita al Código diciendo que es ley de la república. Pero ¿y
respecto de los otros países que no son parte del Código? ¿se les aplicará el Código de
Bustamante? Seria procedente que la CS dijera que ese Código no lo puedo aplicar como
ley porque Argentina por ejemplo no es parte, si señor es cierto pero lo puede aplicar
como, ¿Cómo que podría aplicarlo?, y esto rige para todos los tratados, cuando un
tratado es ratificado por un país lo aplica como ley, pero si no está ratificado ¿tiene algún
valor un tratado que no ha sido ratificado? Sí tiene valor de principio de derecho
internacional. La CS ha dicho por ejemplo que en este Código se encuentran los
verdaderos y exponentes principios de derecho internacional. Lo atractivo que tiene este
Código fueron las exacerbadas reservas que se le formularon, recuerden ustedes que la
reserva de alguna manera esta concebida para proteger el ordenamiento jurídico interno,
entonces ¿Qué es lo que hizo Chile? Chile dijo si este Código de DIP contiene normas
que están en contradicción con las normas chilenas, prevalece la norma chilena, cada
vez que haya un conflicto entre una ley chilena y una extranjera las reglas de conflicto
chilenas se aplicaran con prevalencia a las reglas de conflicto del Código, siempre que
sean contradictorias, siempre que sean distintas, se aplica la norma interna, la norma
chilena con prevalencia a la del Código. Entonces ¿cuándo se aplica el Código? Primero,
el Código se aplica primero cuando no hay normas de conflicto internas el juez tiene que
aplicar directamente el código por ejemplo en materia de solución de conflictos de
nacionalidad y de domicilio, ¿Qué aplica el juez? Las reglas de conflicto del Código de
Bustamante porque no hay norma interna de conflicto de nacionalidad ni de conflicto de
domicilio, no hay norma interna, entonces el juez a ojos cerrados aplica el Código.
También se aplica el Código cuando la norma del Código y la norma interna son
similares, ¿Cuándo son similares? cuando dicen lo mismo, por ejemplo en materia de
bienes ¿Qué es lo que dice el art. 16 del CC? Los bienes situados en chile se rigen por
la ley chilena, ¿qué es lo que dice el Código de Bustamante? los bienes cualquiera que
sea su naturaleza se rigen por la ley de la situación, es lo mismo, de tal manera que
aplique el juez la norma interna o aplique la del Código da lo mismo son similares ambas.
Y también se aplica este Código cuando el conflicto es entre leyes extranjeras. También
se aplica cuando la ley chilena se remite a los tratados internacionales, como el Código
es un tratado internacional, se aplica el Código, cuando la norma interna, la norma
chilena se remite a los tratados internacionales, existen algunas materias en las cuales
la ley interna se remita a los tratados internacionales, por lo tanto el tribunal y
generalmente la CS tiene que aplicar el Código, sí, en materia de exequátur art. 242 del
CPC, dice ese artículo que las resoluciones extranjeras tendrán en chile en primer lugar
la fuerza que le concedan los tratados. Ahí está aplicando los tratados. En materia de
exhorto internacional art. 76 del CPC, ¿que aplica la CS para dar curso o no a un
exhorto? el tratado, art. 76 del CPC que dice mire CS si usted tiene que dar curso o no
dar curso a un exhorto aplique los tratados, tratados que existan entre el exhortante Chile,
¿y hay tratados? Esta el Código de Bustamante, hay una Convención americana sobre
exhortos o cartas rogatorias. En materia de extradición, que es lo que debe aplicar el
juez para conceder una extradición o no concederla, ¿Qué aplica? los tratados, y por si
fuera poco el Código de Bustamante también consagra la extradición. Países como
Alemania e Italia por ejemplo han pedido la extradición de delincuentes, entonces el juez
dice ¿Qué hago? aplico el tratado, pero no hay tratado de extradición con Chile con
Alemania e Italia, no hay tratado de extradición, ¿Qué aplico? El Código de Bustamante,
¿pero cómo si es código americano? pero aplíquelo como principio de derecho
internacional, importante*. Si no hay tratado internacional aplica el Código de
Bustamante como principio. Para lo cual tiene que haber tratados internacionales, ya
pero si no hay tratados internacionales aplica el código de Bustamante como principio,
pero nos podría decir la Corte que esta extradición que esta pidiendo el Gobierno Alemán
que no hay tratado, si no hay tratado aplique los principios, por lo demás el CC en uno
de sus artículos por ahí por el art. 20/21 dice si no hay norma el juez aplica la equidad
natural o el espíritu general de la legislación, no hay forma para interpretar.
Respecto del domicilio, con esto cerramos este epitafio, para el DI hay 4 elementos que
pueden constituir domicilio.
En estos 4 elementos no corre el animus real o presuntivo, el Código es mucho más
práctico, el domicilio es una cuestión de hecho por tanto ¿qué elementos constituyen
esencialmente domicilio? la residencia habitual, el domicilio equivale a la residencia
habitual. También constituye domicilio el lugar donde la persona ejerce sus actividades
o el centro principal de sus actividades, el lugar donde la persona tiene el centro principal
de sus actividades. Si no pudiere constatarse la residencia habitual o lugar de asiento de
sus actividades, se considerará domicilio la simple residencia, en último término si la
persona tampoco tiene última residencia, el lugar donde se encuentra.
¿habrá alguien que no tenga domicilio según el DI? imposible, esto es importante porque
hay muchos casos de personas que no tienen nacionalidad pero como tienen domicilio,
el domicilio viene a reemplazar la nacionalidad.
Corresponde estudiar la ley extranjera.
¿Se aplica la ley extranjera en chile? Lo primero que hay que decir es que nuestro
sistema jurídico es territorial, por lo tanto la ley extranjera no se aplica en chile. Nuestro
sistema jurídico es la territorialidad de tal manera que la ley chilena obliga a todos los
habitantes de la República incluso a los extranjeros, por lo tanto la ley extranjera no se
aplica, excepcionalmente si se aplica, nosotros hemos dicho que la sucesion se rige por
la ley del ultimo domicilio, si el causante fallece en argentina, ¿Cuál es la ley que rige la
sucesión? La ley argentina, aquí la misma norma interna te esta ordenando la aplicación
de la ley extranjera, de la ley argentina. La forma del testamento otorgado en país
extranjero, las solemnidades del testamento otorgado en país extranjero, art. 1027 del
CC, se rigen por la ley del país del otorgamiento, y ¿dónde se otorgó el testamento? en
Australia, entonces las solemnidades son las establecidas por la ley australiana, ¿está
aplicando la ley extranjera ahí? claro. Vamos a ver lo mismo que el matrimonio se rige
por la ley del país de la celebración, en general. ¿Dónde se casaron los contrayentes?
en México, por lo tanto el matrimonio debe cumplir con todos los requisitos de forma y
de fondo del país de la celebración o sea México, entonces le piden a un juez la nulidad
de un matrimonio celebrado en México, ¿Qué va a aplicar el juez para determinar si el
matrimonio es nulo o no es nulo? la ley del país de la celebración, o sea la ley mexicana.
El art. 17 del CC nos dice que la forma de los instrumentos públicos se rige por la ley del
país del otorgamiento, la forma de los instrumentos públicos la determina la ley del país
del otorgamiento, ¿dónde se otorgó? en Lima, de tal manera que si se impugna el
instrumento publico acompañado en un juicio, ¿el juez para resolver la impugnación que
es lo que va a aplicar? la ley del otorgamiento, ¿y donde se otorgó? en Perú. Ahí
tenemos algunos casos de aplicación de la ley extranjera.
Y esto que se aplique la ley extranjera conlleva saber cuál es la naturaleza de la ley
extranjera, es un hecho o un derecho, la ley extranjera que va a aplicar el juez es un
hecho a la causa o es derecho, respecto de su aplicación el juez debe aplicarla de oficio
o a petición de parte. ¿cómo prueba la ley extranjera? ¿cómo la prueba? Te servirá la
prueba testimonial, no, te servirá la inspección personal, tampoco, te servirán las
presunciones tampoco, te servirá la prueba confesional, tampoco, te servirá la prueba
documental, sí, va al consulado del país extranjero de México y pide copia autorizada de
la ley de matrimonio civil mexicana, pero hay un medio de prueba que es el medio
probatorio top en esta materia, el informe de peritos, que en el fondo es un informe en
derecho, donde el perito narra cuales son las disposiciones legales, cual es el alcance
de cada una de ellas, cual es el criterio de la doctrina al respecto, que es lo que dice la
jurisprudencia. ¿Procederá el recurso de casación en el fondo por infracción de ley
extranjera? claro si la ley extranjera es derecho y el juez infringe la ley extranjera en su
aplicación procede el recurso de casación en el fondo, porque recuerda que este recurso
procede respecto de toda sentencia dictada con infracción de ley, el recurso de casación
en el fondo procede cuando se dicta una sentencia con infracción de ley y esta infracción
influye sustancialmente en lo dispositivo del fallo, ¿procederá cuando infringió la ley
extranjera? si es derecho claro que procede. En todos los países del mundo en donde
se aplica la ley extranjera, por uno u otro motivo se aplica, empezando con el nuestro,
existen limitaciones que impone la propia ley, existen limitaciones detrás de las cuales
está el orden público, y que las vamos a ver con el correr del análisis del curso. Las
limitaciones las impone la propia ley, por ejemplo ¿es válido en chile un matrimonio
celebrado en el extranjero? sí, limitación: siempre que cumpla con la ley del país de la
celebración del matrimonio, limitación: los cónyuges deben respetar los impedimentos
dirimentes, porque si no los respetan el matrimonio es nulo, esta es una limitación. La
ley extranjera exige ciertos requisitos que cumplir, ¿valen en chile los instrumentos
privados en el extranjero? la respuesta es valen, pero el art. 18 del CC dice pero no
valdrá, vale hasta por ahí no más, no valdrá cuando la ley chilena exija un instrumento
público para pruebas que haya que rendirse y producir efecto en Chile, ahí no valen, o
sea hay una limitación. Por ejemplo ¿cuándo no va a valer el instrumento privado? ¿qué
contrato debe celebrarse por escritura pública y por lo tanto el instrumento privado no
vale nada? ¿Qué contrato debe celebrarse por instrumento público y por lo tanto el
instrumento privado no sirve para nada? la compraventa de un bien raíz, la hipoteca,
¿Cuál es la solemnidad del contrato de hipoteca? la escritura pública, en esos casos no
vale el instrumento privado porque la ley exige instrumento público, cualquiera que sea
el valor que tenga el instrumento privado en el extranjero, no lo inscribirá el conservador,
porque el art. 18 señala que el instrumento privado no vale cuando la ley chilena exige
instrumento público. Ahí hay algunas limitaciones establecidas por la ley.
Sobre esto, en DIP existe un derecho civil internacional, aplicable a la persona, a los
bienes y a los contratos. Existe también un derecho mercantil internacional, profesora
maría Fernanda Vásquez es experta en esta materia, interesante y de mucha aplicación
práctica, por los tratados de libre comercio, la globalización. ¿Existirá un Derecho Penal
Internacional? Claro que existe un derecho penal internacional, hay 3 ministros de la
corte suprema que están siendo acusados por el parlamento porque no aplicaron
debidamente/correctamente el DPI, por lo menos eso es lo que se dice. Y ¿existirá un
Derecho Procesal Internacional? Claro que existe un derecho procesal internacional,
fíjense que a propósito del derecho procesal internacional el exequátur pasa a
transformarse en unas de las materias de mayor relevancia, en Chile y en todos los
países del mundo es lo mismo: valor de la resoluciones extranjeras en chile= 0 sin el
parlamento, no valen, no tienen fuerza, carecen de fuerza, si pregunta * ¿qué valor tiene
una resolución dictada por juez argentino en Chile? la respuesta es no vale nada, pero
el derecho procesal internacional nos dice que podrá valer si la CS reconoce la
resolución, y la reconocerá una vez que cumpla determinados requisitos, acá en la Corte,
si yo le digo a la corte suprema que me reconozca una sentencia dictada por un juez
argentino, tengo que decirle excelentísima corte además esta sentencia cumple con los
requisitos establecidos por la ley, ¿cuáles son esos en general? que la sentencia no
contradiga las leyes sustantivas de la república, que se haya cumplido con el debido
proceso, que no atente contra la jurisdicción nacional, y atentará contra la jurisdicción
nacional si la sentencia recae sobre alguna materia que de acuerdo con la ley por ejemplo
que de acuerdo con el COT le corresponde a los jueces chilenos, cada vez que un juez
extranjero resuelve un asunto que de acuerdo con nuestro derecho le corresponde a
nuestros jueces esta contraviniendo la jurisdicción nacional, es grave eso porque no
olviden que la jurisdicción es una parte de la soberanía, una manifestación de la
soberanía. Y lo otros es que este ejecutoriada conforme a la ley del país en que se dictó.
Con esos requisitos, más traducida si esta extendida en idioma que no es español, la
corte concederá el exequátur, y al conceder el execuátur le está dando valor, le está
dando fuerza, la está reconociendo, le está dando eficacia extraterritorial. Pero hay que
presentarlo a la CS.
¿Existirá un derecho internacional de la familia? Claro que sí.
En cambio Andrés Bello que era territorialista dijo: ley personal es la ley de la
nacionalidad como ocurre con el art. 15 del CC, si tu tomas el art. 15 del CC se desprende
de que ley personal es la ley de la nacionalidad, no en vano el art. 15 dice a las leyes
patrias quedaran sujetos los chilenos no obstante su residencia o domicilio en país
extranjero. Y en el art. 955 en materia sucesoria dijo la sucesión se rige por la ley del
ultimo domicilio del difunto, o sea Andrés Bello dijo yo soy territorialista por tanto la
nacionalidad va a informar la ley personal pero también el domicilio, o sea el creo un
criterio mixto la materia del art. 15 la nacionalidad, en la sucesión art. 955 el domicilio.
Esto es producto de su concepción territorialista. Ahora, ¿cuáles son las materias que
caen dentro del ámbito del estatuto personal?, ¿qué materias?, el estado civil, revise el
art. 15 * ese artículo hay que estudiarlo bien, de tal manera que el chileno que en el
extranjero quiera hacer nacer un estado civil, modificarlo o extinguirlo tiene que hacerlo
conforme a la ley chilena porque lo dice el art. 15 del CC, la capacidad, también la
capacidad, o sea ¿la capacidad del chileno que contrata en el extranjero se rige por la
ley chilena? sí, pero si el contrato va a producir efectos en chile esa capacidad se va a
regir por la ley chilena, eso es producto del territorialismo, Pero Andrés Bello que quiso
decir... quiso decir que los incapaces en el extranjero que contraten no va a producir
efectos en chile, que hagan lo que quieran, no me le incumbe. Pero si el contrato va a
producir efectos en Chile, ahí si que la capacidad del chileno va a quedar regida por la
ley chilena, bien importante porque en países como argentina la capacidad a los 21 años.
Entonces para la ley argentina toda persona que tenga 19, 20, 21 son incapaces, de
argentina pero son capaces para la ley chilena. Importante esto*.
¿Qué más queda regido por ley chilena respecto de los chilenos en el extranjero? Las
relaciones de familia o sea los derechos y obligaciones que nacen de las relaciones de
familia, los derechos y obligaciones que nacen de las relaciones de familia respecto del
cónyuge o parientes chilenos, solo relaciones de familia de chilenos con cónyuge o
parientes chileno,
¿y que más queda regido por la ley chilena?
Esto que acaba de explicar se denomina estatuto personal restringido del chileno.
¿Cuál es el estatuto personal restringido del chileno? El estado civil, la capacidad del
chileno para contratar en el extranjero siempre y cuando el contrato produzca efectos en
Chile, y las relaciones de familia del chileno respecto de cónyuge y parientes chilenos,
¿y que más forma parte del estatuto personal? la sucesion por causa de muerte.
Entonces, materias respecto de las cuales la ley chilena es extraterritorial, o sea respecto
de las cuales la ley chilena sigue al chileno al país extranjero, que configura lo que se
denomina estatuto personal restringido del chileno:
Y esta materia son estado civil, capacidad del chileno * para celebrar actos y contratos
cuyo efectos se van a producir en chile y derechos y obligaciones que nacen de las
relaciones de familia respecto de cónyuges y parientes chilenos.
El matrimonio produce efectos, y los hemos analizado, pero también termina o puede
terminar y ¿por qué puede terminar? Puede terminar por muerte real o presunta de
alguno de los contrayentes, puede terminar por nulidad, también puede terminar por
divorcio, nos referiremos en esta oportunidad a la terminación del matrimonio por
divorcio, pero se está refiriendo a la terminación del matrimonio por divorcio terminación
declarada por un juez extranjero, porque los divorcios declarados por resolución
ejecutoriada en chile esos se someten a la ley chilena, no es de incumbencia, no nos
interesan, pero si nos interesan los divorcios declarados en el extranjero por sentencia
de un juez extranjero. Esa sentencia de divorcio dictada por un juez extranjero para que
valga en chile, previamente la CS debió concederle el exequátur o reconocerla, lo cual
significa que teneos nosotros que iniciar un juicio de reconocimiento o de exequátur en
la CS, pero para recurrir a la CS pidiéndole el reconocimiento de la sentencia extranjera
de divorcio el matrimonio ha debido celebrarse en chile o celebrarse en el extranjero pero
inscrito porque si no está inscrito la CS te va a decir para que me pide el exequátur si
esto no está inscrito, entonces tú lo primero que tienes que hacer es preguntar si está
inscrito, tiene que estar inscrito. Ahora, ¿cuál es el criterio de la CS en esta materia? La
CS dice mire en chile se acepta el divorcio de común acuerdo pero como exige la ley
chilena además del común acuerdo un cese de convivencia de a lo menos 1 año yo
también se lo exijo a los cónyuges extranjeros. O sea sí tú le pides el exequátur a la CS
de una sentencia extranjera de divorcio, la CS te va a reconocer u te va a otorgar el
exequátur siempre que se acredite el cese de convivencia de al menos un año y si es
divorcio unilateral el cese de convivencia de a los menos 3 años, y si es culposo la corte
te exige que la causal del divorcio este establecida en nuestra ley de matrimonio civil. De
tal manera que si el divorcio se produjo porque el matrimonio fracasó, y la causal no
existe en la ley chilena te va a rechazar el exequátur, si la causal invocada en la sentencia
extranjera de divorcio es la infidelidad te va a conceder el exequátur porque la ley de
matrimonio civil considera la infidelidad como causal de divorcio. Ahora, hay una causal
genérica que bien te puede ayudar respecto del divorcio declarado en el extranjero por
causales que no existen en Chile, que es el incumplimiento de las obligaciones y deberes
que impone el matrimonio.
Si la causal es incompatibilidad de caracteres, que existe en todos los países del mucho
menos en chile, la CS no te va a conceder el exequátur si la causal es incompatibilidad
de caracteres porque no porque no existe como causal en chile.
Esos son en general los criterios de la CS.
Próxima clase: sentencias donde estan consignadas estas causales con votos disidentes
por ejemplo el ministro muñoz considera que el cese de convivencia forma parte de las
normas de procedimiento, me explico, uno de los requisitos que debe reunir la sentencia
extranjera para que la CS la valide, la reconozca, uno de los requisitos que exige la CS
decíamos que la causal genérica y en la práctica lo acepta, la causal genérica es
incumplimiento de las obligaciones y deberes que impone el matrimonio, ahora uno de
los requisitos que establece el código de procedimiento civil es que no contravenga la
sentencia la ley de la república, pero que no contravenga las leyes sustantivas de la
república, esto porque el art. 245 del CPC señala que no se tomaran en consideración
las normas de procedimiento, o sea la sentencia no debe contravenir la ley de la república
pero no se tomarán en consideración las normas de procedimiento, entonces que es lo
que dice el ministro muñoz, el ministro muñoz dice que el cese de convivencia de 1 año
o de 3 años según sea el caso, forma parte de las normas de procedimiento por tanto no
deben tomarse en cuenta. O sea el no es partidario de exigirle cese de convivencia a los
cónyuges, los demás miembros de la sala no comparten la opinión, tampoco el profesor
porque normas procedimiento se refiere a trámites procedimentales.