Módulo 2

El Derecho
Ambiental en el
Marco Jurídico
Internacional y
Nacional
4 El Derecho Ambiental
en el marco jurídico
internacional

4.1 El daño ambiental y el Derecho

Internacional

La característica central del Derecho Internacional es su supranacionalidad,

y su razón de ser obedece al particular bien jurídico tutelado por este
derecho que está constituido por los recursos naturales.
Cabe preguntarnos si esta característica central del Derecho Ambiental es
además dato genético de esta moderna rama del Derecho, por un lado,
hasta donde se remonta la protección ambiental, y en el marco jurídico
Internacional, por otro lado.
Debemos destacar, sin embargo, que si bien el Derecho Internacional se
nutre de Tratados Internacionales, Resoluciones de Organismos
Internacionales vinculantes para las partes y un cierto número de textos no
obligatorios de carácter declarativo, en materia de Derecho Ambiental las
Resoluciones Obligatorias de los Organismos Internacionales son
relativamente escasas.
Se suele pensar que el Derecho Ambiental Internacional es de creación
reciente. Esta es una evaluación apresurada. La conciencia Ambiental en la
relación entre los Estados comenzó a gestarse a fines del 1.800. La idea de
conservar algunos recursos naturales de valor internacional nace junto con
el surgimiento de la ecología como ciencia.

1
4.2 La declaración de Estocolmo. El
P.N.U.M.A.

El Programa de Naciones Unidas para el Medio Ambiente cuya sigla es

PNUMA, surge como resultado de la Conferencia de las Naciones Unidas
sobre el Medio Humano de Estocolmo en 1972. El párrafo 6 de la
Conferencia establece:

Hemos llegado a un momento en la historia en que debemos

orientar nuestros actos en todo el mundo atendiendo con
mayor cuidado a las consecuencias que puedan tener para el
medio. Por ignorancia o indiferencia podemos causar daños
inmensos e irreparrables al medio terráqueo del que
dependen nuestra vida y nuestro bienestar. Por el contrario,
con un conocimiento más profundo y una acción más
prudente, podemos conseguir para nosotros y para nuestra
posteridad unas condiciones de vida mejores en un medio
más en consonancia con las necesidades y aspiraciones del
hombre.
La defensa y el mejoramiento del medio humano para las
generaciones presentes y futuras se han convertido en meta
imperiosa de la humanidad. (Naciones Unidas, 1972,
http://goo.gl/sY754u).

El PNUMA actúa como catalizador, defensor, educador y

facilitador para promover el uso sensato y el desarrollo
sostenible del medio ambiente global.
Mandato: Ser la autoridad ambiental líder en el mundo, que
fija la agenda ambiental global, que promueve la aplicación
coherente de las dimensiones ambientales del desarrollo
sostenible en el marco del sistema de las Naciones Unidas, y
que ejerce de defensor acreditado del medio ambiente
global.
Misión: Proporcionar liderazgo y alentar la participación en
el cuidado del medio ambiente inspirando, informando y
facilitando a las naciones y los pueblos los medios para
mejorar su calidad de vida sin comprometer la de las futuras
generaciones. (Naciones Unidas, s.f., http://goo.gl/235uK).

2
El PNUMA es la principal autoridad mundial en el área ambiental. Este
programa:
 Evalúa el estado del medio ambiente mundial e identifica las
cuestiones que necesitan ser objeto de cooperación internacional.
 Ayuda a formular la legislación sobre el medio ambiente y a
incorporar las consideraciones ambientales a las políticas y los
programas sociales y económicos del sistema de Naciones Unidas.
 Dirige y alienta asociaciones para proteger el medio ambiente.
 Promueve conocimientos científicos e información sobre el tema
ambiental.
 Desarrolla e impulsa informes regionales y nacionales sobre el estado
del medio ambiente y sus perspectivas.
 Promueve el desarrollo de tratados ambientales internacionales y
contribuye al incremento de las capacidades nacionales para
enfrentar estos problemas.

4.3 La conferencia de Río. El

C.N.U.M.A.D. Declaración de Río sobre
el medio ambiente y el desarrollo

La Asamblea General de las Naciones Unidas, mediante su resolución 44/228

del 22 de diciembre de 1989, decidió convocar a la Conferencia de Naciones
Unidas Sobre el Medio Ambiente y Desarrollo (CNUMAD), para celebrarla en
junio de 1992. Entre los objetivos más importantes de la conferencia, se
encontraban los siguientes:

 Examinar los cambios en el medio ambiente desde la conferencia de

Estocolmo.
 Formular estrategias mundiales y regionales para abordar los
aspectos más importantes del entorno ecológico que se derivan de
los procesos de desarrollo socio económico de todos los países.
 Promover el derecho internacional ambiental y examinar la
posibilidad de elaborar derechos y obligaciones para los estados en
esta esfera.

3
  Promover el acceso favorable de los países en desarrollo, a una
tecnología ambiental racional y alentar la aportación de recursos
financieros adicionales para resolver los problemas del ambiente
mundial.
 Recomendar la aportación de medidas a nivel nacional e
internacional a fin de mejorar el medio ambiente, teniendo en
cuenta las necesidades de los países en desarrollo, mediante la
elaboración y aplicación de políticas encaminadas a lograr un
desarrollo sostenible.
 Examinar estrategias y medidas para detener e invertir los efectos de
la degradación de los ecosistemas por medio de la intensificación de
esfuerzos nacionales e internacionales.
 Promover estrategias para la acción nacional e internacional con
miras a llegar a acuerdos y compromisos concretos por parte de los
gobiernos y las organizaciones intergubernamentales con respecto a
las actividades definidas para hacer frente a los principales
problemas sobre el tema.
 Determinar los medios para proporcionar recursos financieros
nuevos y adicionales, en particular a países en desarrollo, así como la
transferencia de tecnología apropiada con el objeto de facilitar sus
labores en el combate al deterioro ambiental.
 Reafirmar que, de conformidad con la carta de las Naciones Unidas y
los principios aplicables del derecho internacional, los estados tienen
el derecho soberano de explotar sus propios recursos de acuerdo con
el principio 21 de la declaración de Estocolmo.

En junio de 1992 se celebró en Río de Janeiro la Conferencia de las Naciones

Unidas Sobre el Medio Ambiente y Desarrollo (CNUMAD), también conocida
como la Cumbre de la Tierra. Más de 178 países participaron y como
resultado se creó la Agenda 21 o Programa 21, es un plan de acción
exhaustivo que habrá de ser adoptado universal, nacional y localmente por
organizaciones del Sistema de Naciones Unidas, Gobiernos y Grupos
Principales de cada zona en la cual el ser humano influya en el medio
ambiente.

La convención entró en vigor en 1994. Los objetivos principales de la Cumbre

de la Tierra, se focalizaron en lograr:

Un equilibrio justo entre las necesidades económicas, sociales

y ambientales de las generaciones presentes y de las
generaciones futuras y sentar las bases para una asociación

4
 mundial entre los países desarrollados y los países en
desarrollo, así como entre los gobiernos y los sectores de la
sociedad civil, sobre la base de la comprensión de las
necesidades y los intereses comunes. (Naciones Unidas, 1997,
http://goo.gl/rrLw33).

El acuerdo incluyó conceptos novedosos en el ámbito del derecho

internacional, como el de responsabilidad común pero diferenciada y el
principio precautorio, que exige actuación remedial aun en ausencia de
certidumbre científica absoluta respecto al alcance del problema.
El órgano supremo de la convención es la Conferencia de las Partes, en la
que están representados todos los Estados que la han ratificado. La
Conferencia de las Partes, que se reúne anualmente desde marzo de 1995,
fomenta y examina la aplicación de la convención, y, si procede, refuerza sus
disposiciones. Hay dos órganos subsidiarios que asisten a la Conferencia de
las Partes, uno en materia de asesoramiento científico y tecnológico y el otro
en la esfera de ejecución. En el futuro, la Conferencia podrá adoptar
disposiciones complementarias para proveer a las necesidades específicas
de la convención.
Este proceso culminó en la Tercera Conferencia de las Partes celebrada en
Diciembre de 1997 en Kyoto con la adopción del Protocolo de Kyoto. En
opinión de los expertos, su negociación fue la más compleja y ambiciosa de
cuantas negociaciones ambientales multilaterales se tenga memoria.
El protocolo de Kyoto cuantificó en forma diferenciada los compromisos de
reducción de emisiones de los principales gases de efecto invernadero por
parte de los países desarrollados, incluidos en su Anexo B, casi coincidente
con el Anexo I de la convención. En su conjunto, dichos países deberían
haber logrado en torno al 2010 una reducción del 502 % respecto a sus
niveles de 1990. Este esfuerzo representaría para los países industrializados
una disminución cercana al 30 % en relación con el crecimiento esperado.
El protocolo de Kyoto incorpora algunos criterios de flexibilidad, referidos al
objeto del compromiso (una canasta de seis gases o tipos de gases, sobre la
base de una equivalencia convencional), a la temporalidad (un período de
compromiso de cinco años: 2008-2012, en el que se promediarán los
resultados) y tomará en cuenta tanto fuentes como suministros de gases de
efecto invernadero. Incorpora, además, tres importantes mecanismos
económicos para facilitar y abaratar el cumplimiento de los compromisos de
los países industrializados, permitiendo que efectúen parte de las acciones
de mitigación del cambio climático en donde les resulte más barato hacerlo.
El protocolo de Kyoto no representa la solución del cambio climático. Es
apenas el primer paso de un largo proceso de sucesivas, complejas
negociaciones y de compromisos cada vez más estrictos que abarcará, sin
duda, todo el siglo XXI. Marca, sin embargo, un hito, y constituye el único

5
acuerdo realista que podría permitir enfrentar en forma conjunta y
equitativa un problema que nos afectará a todos en medida creciente.
La ONU comenzó a trabajar en esta posterior etapa, que algunos llaman
Post-Kioto, a través de las Conferencias de las Partes (COP).
Las Conferencias de las Partes (COP) constituyen el cuerpo más importante
de la Convención de las Naciones Unidas sobre Cambio Climático, formadas
por ministros de medioambiente que se reúnen una vez al año para discutir
sobre el desarrollo de la Convención y donde se toman las decisiones de
mayor importancia.
 Conferencia de Bali (COP 13), en diciembre de 2007: los países que
allí se reunieron consensuaron un Plan de Acción para alcanzar un
pacto global a finales del 2009.
 14ª Conferencia de Poznan (COP 14) en diciembre de 2008.
 Conferencia de Copenhague (COP 15), en diciembre de 2009, en la
que se esperaba una respuesta internacional ambiciosa y efectiva al
cambio climático.
 La última Conferencia de las Partes se celebró en Cancún (COP 16),
en diciembre de 2010.

En Cancún se firmaron Los Acuerdos de Cancún, donde las Naciones

reconocen que los países necesitan trabajar para mantenerse por debajo de
un aumento de temperatura de dos grados y establecieron un claro cuadro
cronológico de revisión, con el fin de asegurar que la acción mundial es la
adecuada para enfrentar la realidad emergente del cambio climático.
En el año 2012 se celebró el RÍO + 20 EL FUTURO QUE QUEREMOS, a 20 años
de la cumbre de Río en 1992. La importancia de este encuentro radica en la
necesidad de afianzar el compromiso y continuar con acciones concretas
para un futuro sustentable, calculando la cantidad de habitantes que habrá
en 2050, a saber, cerca de 9 millones de habitantes, para erradicar la
pobreza y las emisiones de gases de efecto invernadero que han aumentado
produciendo un cambio climático descontrolado.
Acompañamos en anexo la Resolución aprobada por la Asamblea General de
la ONU el 27 de julio de 2012 para quien desea interiorizarse de lo debatido
en este encuentro.

6
4.4 Tratados firmados en Río de
Janeiro (O.N.G.)

4.4.1 Convención marco sobre el cambio climático

global

Se denomina Convenio Marco porque sus principios deberán ser

desarrollados por protocolos. La convención fue firmada por ciento
cincuenta y tres países y quedó abierta a la firma. Para su entrada en vigencia
se requieren cincuenta ratificaciones.
Sus principales disposiciones son:
1. Admite que los países desarrollados históricamente han producido
y producen más emisiones de gases con efecto invernadero que los
subdesarrollados, pero también que estos últimos aumentarán sus
emisiones en el transcurso del desarrollo.
2. Acepta que aún existe un alto grado de incertidumbre en la
información científica disponible sobre el grado y velocidad del
calentamiento.
3. Acepta la existencia de responsabilidades comunes y diferenciadas
de los estados en el calentamiento, en relación a su generación y
capacidad de resolución.
4. Reitera los principios de Soberanía de los recursos naturales y de
ALTERUM NON LAEDERE.
5. Reconoce el papel de la Conferencia Mundial sobre el cambio
climático, la organización meteorológica mundial y el PNUMA.
6. Admite la necesidad de acceder a recursos financieros por parte de
los países subdesarrollados.
7. Propicia un sistema económico internacional que satisfaga el
desarrollo sostenible.
8. Proclama la necesidad de asegurar la producción suficiente de
alimentos en un “plazo suficiente”.

7
4.4.2 Convención sobre diversidad biológica
La Convención de protección de la diversidad biológica es el proyecto que
ha sido adoptado en Nairobi en 1992, a propuesta del PNUMA.

Su objetivo:
 conservar la biodiversidad;
 posibilitar el uso sostenible del medio ambiente;
 y repartir equitativamente los beneficios de sus componentes.

Los países subdesarrollados deben tener acceso a los recursos financieros

nuevos y adicionales, y a las tecnologías relevantes para poder adoptar y
ejecutar políticas de preservación de la biodiversidad.
EE.UU. se rehusó a firmar esta convención, por considerar que no se habían
cubierto numerosos aspectos esenciales como:
1. Propiedad Intelectual.
2. Transferencia de Tecnología y Biotecnología.
3. Evaluación de Impacto Ambiental Marino.
La convención fue firmada por ciento cincuenta y tres países y estuvo abierta
a la firma hasta el año 1993, a partir del cual sólo se podría adherir. Para su
entrada en vigencia se requieren treinta ratificaciones o accesiones.

4.4.3 Cooperación ambiental bilateral, regional e

internacional
El marco de Institucionalización de la Conciencia ambiental fue organizada
por las Naciones Unidas quien, desde su creación, tuvo el cometido de
resolver los problemas más acuciantes que hay entre el ambiente y la
humanidad, no lográndolo en todos los casos, probablemente merced de las
diferencias políticas y económicas que en su seno se debaten.
Los instrumentos Internacionales que se gestan a partir del PNUMA y
CNUMAD dan comienzo a la protección de determinados recursos naturales
afectados por situaciones ambientales descontroladas e irracionales. Al
afianzarse la doctrina y el pensamiento ambiental, se observa que las
acciones internacionales tratan de armonizar la economía con la protección
de las especies y los ecosistemas.
Los acuerdos se orientan a las soluciones globalizadoras. Ellos son el
principal instrumento de las políticas ambientales internacionales,
regionales y bilaterales orientadas a los grandes acuerdos universales donde

8
se plasman principios vinculados con el ecodesarrollo, la economía
sustentable y la cooperación ambiental entre los Estados.

4.4.4 Planeamiento
Inmediatamente después de las dos grandes Conferencias Internacionales
convocadas por las Naciones Unidas y sus Convenciones, se pone en marcha
una serie de planteamientos sobre el medio ambiente referidos a
determinados temas que hacen al ámbito común de los Estados
a) Cooperación entre los Estados en el campo del Ambiente.
b) Responsabilidad Ambiental de los Estados frente al daño ambiental.
c) Creación de Instrumentos y mecanismos jurídicos internacionales
para la resolución de situaciones de conflicto ambiental.
d) Disposiciones Institucionales y financieras para la cooperación
internacional en lo relativo al Ambiente.
e) Desarrollo Sustentable de las economías regionales y nacionales.
f) Mejoramiento y preservación de la calidad de vida de los ciudadanos
de la comunidad Internacional.

Asimismo, en la órbita internacional y particular de los países, se crean

Organizaciones gubernamentales y no gubernamentales (ONG) destinadas a
tratar de paliar las consecuencias ambientales que surgen de la práctica
irracional de los recursos naturales.
En esta fase, se consolidan las Organizaciones no Gubernamentales
Internacionales. Por su importancia, citaré las siguientes: La UICN (Unión
Internacionales para la Conservación de la Naturaleza y de los Recursos
Naturales). La WWF (Fondo Mundial para la Naturaleza) y Greenpeace.
Estas instituciones, en principio, se mantienen independientes de los
gobiernos de los Estados y de los partidos políticos, pero han tenido una
importante influencia en la construcción del Derecho Ambiental
Internacional y Regional.

4.4.5 Instrumentos y mecanismos jurídicos

internacionales
En materia de instrumentos y mecanismos jurídicos internacionales que
regulan la prevención y protección del ambiente, no podemos dejar de
mencionar en primer término los Acuerdos y Tratados Internacionales que
ponen de manifiesto la responsabilidad de los Estados ante la crisis
ambiental y los daños causados por la utilización de prácticas

9
contaminantes. Por supuesto, estos tratados no son en su mayoría de
carácter obligatorio, pero los Estados Miembros que los suscriben tienen un
plus especial que los lleva a tomar decisiones que sean coherentes con los
acuerdos firmados.
En cuanto a la posibilidad de imponer sanciones a aquellos Estados o
comunidades que no manifiestan en sus técnicas o desarrollo controles
ambientales, provocando el agravamiento de la crisis en la explotación
indiscriminada de los recursos y la naturaleza, podemos mencionar a la Corte
de la Haya, como Organismo Internacional, con potestad para tomar ciertas
decisiones en materia del medio ambiente. Pero esta instancia es posterior,
dado que el verdadero objetivo de los Acuerdos Regionales, Bilaterales e
Internacionales es que puedan regular sus propias situaciones de conflictos
en el marco de foros y debates que permitan llevar a decisiones
consensuadas y sustentables.

4.5 Cooperación regional y bilateral:

breve reseña normativa
El Mercosur se constituyó como una unión aduanera, hecho que marcó
cambios fundamentales para las economías de la región.

Mercosur e Integración Regional Ambiental

 El Tratado de Asunción de 1991 se refiere en su preámbulo a la “necesidad

de la preservación del medio ambiente”1.

 En la cuenca del Plata, desde fines de la década de 1960, diversos Acuerdos

entre la Argentina, Bolivia, Brasil, Paraguay y Uruguay se refieren al
control de la contaminación de sus aguas y a la preservación de las mismas.

 En el tratado de la Cuenca del Plata se establecen algunos propósitos de

acción conjunta entre países centrales y de la vertiente Atlántica, mientras
que en algunos acuerdos bilaterales (Tratado sobre el Río Uruguay de
Argentina y Uruguay, y el Tratado de Paz y Amistad entre Argentina y
Chile) existen normas relativas a la preservación de los recursos naturales
compartidos en zonas fronterizas, aunque estas regulaciones no tienen
alcance global ni abarcan el ambiente en su conjunto. Similar consideración
le cabe al Tratado Argentino Uruguayo sobre delimitación del Río de la
Plata entre ambos países.

1 Preámbulo –Tratado de Asunción. Mercado Común del Sur.

10
 Protocolo Específico Adicional sobre Recursos Hídricos Compartidos entre
Argentina y Chile de 1971.

 Tratado entre Argentina y Chile sobre medio ambiente en 1991, seguido de

un Acuerdo Parcial de Cooperación e Intercambio de bienes utilizados en
defensa y protección en medio ambiente entre Argentina y Brasil de 1992.

 Declaración de Canela de 1992 firmada por todos los presidentes del

Mercosur en la que se alude a la problemática ambiental y el desarrollo
sustentable, la protección del suelo, las aguas, la atmósfera, la diversidad
biológica, el comercio internacional, los residuos y otros temas.

 En 1992, en una reunión del Grupo Mercado Común, se crea la Reunión

Especializada del Medio Ambiente (REMA): con la finalidad de analizar la
legislación vigente en los Estados parte y proponer acciones a emprender
en las distintas áreas con el objeto de proteger el medio ambiente.

 Acuerdos sobre Transporte de Mercaderías Peligrosas en el Mercosur.

 Declaración de Taranco de 1995, la que trata acerca de áreas compartidas,

diversidad biológica, cambios climáticos, desarrollo sostenible y adopción
de normas ISO 14000.

 En 1995 se firma el Acuerdo Marco Regional de Cooperación Unión

Europea y Mercosur.

 Declaración conjunta entre Brasil y Argentina de 1996, en donde se

suscriben acuerdos bilaterales:

1) Acuerdos sobre Cooperación en aplicaciones pacíficas de la

ciencia y tecnología espacial.
2) Acuerdo de Cooperación en Materia de Medio Ambiente.
3) Acuerdo de Cooperación Técnica.
4) Protocolo adicional al Convenio de Intercambio Cultural sobre
Integración Educativa.
5) Memorando de Entendimientos sobre Integración Física.
6) Protocolo de intenciones sobre Integración Energética.
7) Acuerdo Complementario sobre Cooperación entre el Estado
de Río Grande do Sul y la Secretaría de Ciencia y Técnica.
 Declaración de Santa Cruz de la Sierra – Bolivia, 1996.

11
5. Tutela constitucional
del ambiente
5.1 Introducción. Bases Institucionales
de la tutela ambiental

El desarrollo en aumento de la actividad tecno-industrial ocasionada por la

necesidad de satisfacer las demandas de una población en aumento ha
generado la problemática en materia de contaminación ambiental que
constituye actualmente un motivo de creciente preocupación de Estados y
Gobiernos.

5.2 El Poder de policía en materia de

protección del medio ambiente
En razón de la explosión demográfica y el descontrolado desarrollo industrial
y tecnológico actual, se ha generado la necesidad de que el estado adopte
normas administrativas que regulen las actividades humanas en
preservación de la ambiente, que le corresponde en ejercicio de sus poderes
de policía cuya jurisdicción le es propia a la nación y a las provincias a los
fines de la protección de bienes jurídicos, tales como la propiedad, la salud
y la vida de los habitantes de la comunidad.
Con respecto al poder de policía ambiental, mucho se ha debatido sobre la
distribución de ese poder entre la nación y las provincias, sobre todo luego
de la reforma de la Constitución Nacional de 1994. Asimismo, esta discusión
sobre el reparto de competencias de la nación y la provincias, ha dado origen
a un verdadero caos normativo en donde coexisten leyes, ordenanzas y
reglamentos nacionales, provinciales y municipales en defensa del ambiente
mediante regulaciones preventivas y represivas, acrecentadas por la ley
nacional de presupuestos mínimos que permite dictar a la nación normas de
fondo y de forma con competencia en todo el ámbito nacional. Sin embargo,
el criterio que resulta de esta discusión ha buscado la armonización de las
normas estableciendo un ejercicio concurrente entre ambas jurisdicciones y
apropiado del sistema de adhesión.

12
5.3 La reforma constitucional de 1994

5.3.1 Nuevos Derechos y Garantías. Recepción

normativa del nuevo Código Civil y Comercial. Artículo
18

La reforma constitucional de 1994 ha incorporado principios universalmente

admitidos como derechos humanos en lo concerniente a la calidad de vida.
El Artículo 41 de nuestra Constitución establece que:

Todos los habitantes gozan del derecho a un ambiente sano

y equilibrado…Las autoridades proveerán a la protección de
este derecho, a la utilización racional de los recursos
naturales, a la preservación del patrimonio natural y cultural
y de la diversidad biológica, y a la información y educación
ambientales2.

Es por ello que la tutela ambiental posee rango constitucional y forma parte
de los llamados nuevos derechos y garantías.
El nuevo Código Civil y Comercial unificado es un código de derechos
individuales y colectivos. Se habla de la constitucionalización del derecho
privado ya que este cuerpo legal introduce en su articulado el
reconocimiento de estos derechos como derechos humanos. El
anteproyecto presentado contenía una amplia regulación del tema. En la ley
aprobada no se hace referencia a los derechos individuales homogéneos
(que sí estaban en el anteproyecto), pero esto no obsta -si bien hay otras
interpretaciones- que queden protegidos en este cuerpo legal. El derecho
procesal deberá acomodarse para contemplar herramientas eficaces de
protección de estos derechos.
A continuación, se enumeran las normas específicas del nuevo Código sobre
la materia ambiental:

El Art. 14 dispone:

Derechos individuales y de incidencia colectiva. En este

Código se reconocen:

2 Art. 41 - Ley Nº 24.430. Constitución Nacional. Congreso de la Nación Argentina.

13
 a) derechos individuales;
b) derechos de incidencia colectiva;
La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos
individuales cuando pueda afectar al ambiente y a los
derechos de incidencia colectiva en general.3

Art. 18. Derechos de las comunidades indígenas. Las

comunidades indígenas reconocidas tienen derecho a la
posesión y propiedad comunitaria de las tierras que
tradicionalmente ocupan y de aquellas otras aptas y
suficientes para el desarrollo humano según lo establezca la
ley, de conformidad con lo dispuesto por el artículo 75 inciso
17 de la Constitución Nacional.4

Sobre este artículo debemos mencionar el cambio sobre lo contenido en el

anteproyecto. Tal como quedó aprobada la norma, reproduce el texto
constitucional y deja, para una ley especial que a futuro el Poder Legislativo
Nacional deberá sancionar, la regulación sobre estos derechos.

Límites al ejercicio de los derechos:

Art. 240. Límites al ejercicio de los derechos individuales

sobre los bienes. El ejercicio de los derechos individuales
sobre los bienes mencionados en las Secciones 1a y 2a debe
ser compatible con los derechos de incidencia colectiva. Debe
conformarse a las normas del derecho administrativo
nacional y local dictadas en el interés público y no debe
afectar el funcionamiento ni la sustentabilidad de los
ecosistemas de la flora, la fauna, la biodiversidad, el agua, los
valores culturales, el paisaje, entre otros, según los criterios
previstos en la ley especial.5

3 Art. 14. Código Civil y Comercial de la Nación. Congreso de la Nación Argentina.

4
Art. 18. Código Civil y Comercial de la Nación. Congreso de la Nación Argentina.
5
Art. 240. Código Civil y Comercial de la Nación. Congreso de la Nación Argentina.

14
5.3.2 Distribución del poder de policía ambiental entre
Nación y provincias. Competencia ambiental

La redacción del nuevo artículo 41 de la Constitución Nacional entonces

pone fin a la discusión en materia de competencia en el ejercicio del poder
de policía ambiental estableciendo en forma clara la concurrencia entre
ambas jurisdicciones.
El gobierno de la nación asume, en razón de lo preceptuado por esta norma
mencionada supra, los poderes de policía que corresponden a la tutela
ambiental en todo el territorio de la República, y el Congreso dicta la
normativa básica que establezca los presupuestos mínimos de protección
del ambiente. En concurrencia con esta atribución legislativa fundamental,
las provincias a través de sus legislaturas deben dictar las normas
complementarias de aplicación en sus jurisdicciones a fin de hacer efectiva
la protección constitucional adecuándose por ello a las particularidades de
cada región y del desarrollo de las mismas.

5.4 Los intereses difusos y la tutela

judicial del ambiente

Los intereses difusos se caracterizan por su alcance colectivo, se erigen

respecto de situaciones que comparten una masa de sujetos en distintas
escalas: local, regional y nacional. La expresión intereses difusos puede ser
usada en su concepción amplia, como comprensiva de la noción de intereses
colectivos o supraindividuales, o bien como sinónimos, sin prejuicio de que
siempre que se habla de intereses colectivos se alude a intereses que tienen
como portadores un grupo no ocasional, y sin que resulte siempre claro qué
características debe tener este grupo para que el interés común a los sujetos
se especifique de interés difuso a colectivo.
Se sostiene que son intereses difusos aquellos que pertenecen
idénticamente a una pluralidad de sujetos, integrantes de grupos, ligados en
virtud de una pretensión de goce por parte de cada uno ellos, de una misma
prerrogativa.
Los intereses difusos tienen las siguientes características:
 pluralidad de sujetos;
 unidad de pretensión;
 indiferencia en relación a los derechos subjetivos;

15
  y debilidad de tutela judicial.

Recordemos el Art. 14 del nuevo Código que reconoce los derechos

colectivos.

5.5 Diversas técnicas de defensa de

los intereses difusos

Entre las diversas técnicas de acceso a la jurisdicción para la defensa de los

intereses difusos se pueden citar:
1) Técnicas de Instancia Pública: son los casos en los que actúa el
representante o funcionarios públicos para ejercer este tipo de
acciones como, por ejemplo, el Defensor del Pueblo.
2) El Litisconsorcio: se da cuando un grupo mancomunado de personas
se asocia para litigar en común de un mismo objetivo.
3) Acciones por Asociaciones: son aquellas que se incoan cuando la ley
reconoce a ciertas asociaciones representatividad de determinados
grupos sociales en la defensa comunitaria.
4) Las acciones populares: son aquellas en las cuales, en algunas
jurisdicciones, les está permitido el acceso directo a tribunales a
ciudadanos aislados que invocan un interés público de goce común.

5.6 Las vías procesales de acceso a la

jurisdicción

5.6.1 La acción de amparo ambiental

La acción de amparo es un remedio procesal excepcional y subsidiario,
siempre que no existiese otro medio judicial más idóneo en defensa de los
derechos y garantías reconocidos por la constitución, un tratado o una ley.

16
La Constitución Nacional, en su art. 43, dice:

Toda Persona puede interponer acción expedita y rápida de

amparo, siempre que no exista otro remedio judicial más
idóneo, contra todo acto de autoridades públicas o
particulares, que en forma actual o inminente lesione,
restrinja, altere o amenace, con arbitrariedad o ilegalidad
manifiesta, derechos y garantías reconocidos por esta
Constitución, un tratado o una ley (…).6

En el ámbito constitucional de las provincias, la Constitución de Córdoba

prescribe en su art. 53: “La ley garantiza a toda persona, sin perjuicio de la
responsabilidad del estado, la legitimación para obtener de las autoridades
la protección de los intereses difusos, ecológicos o de cualquier otra
índole”7. La constitución de la Provincia de la Rioja establece en su art. 66:
“toda persona cuya acción pueda producir la degradación del ambiente
queda obligado a tomar las precauciones para evitarla. Cualquier persona
puede pedir por acción de amparo la cesación de los casos de la violaron de
estos derechos”8. Por su parte, la constitución de la provincia de Buenos
Aires concede la acción de amparo no sólo a favor de los particulares, sino
también del Estado en sentido lato contra actos de la autoridad pública o
particulares, cuando la conducta de los mismos afecte derechos individuales
o colectivos, con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta con excepción del
Habeas Corpus, procediendo siempre que no puedan utilizarse los remedios
ordinarios sin daño grave e irreparable.

Requisitos de Procedencia y Admisibilidad

Presentes tanto en la ley Nº 16.986 como en lo preceptuado por el artículo
43 de la Constitución Nacional para la procedencia del amparo:
a) Concurrencia de arbitrariedad e ilegalidad manifiesta del acto
impugnado, lo que implica que la impertinencia y el exceso
constitucional del acto sea manifiesto y derive de una legítima
restricción de los derechos constitucionales, no pudiendo pretenderse
que la autoridad administrativa justifique la razonabilidad de su
actuación.
b) El peligro de daño grave e irreparable que acarrearía limitar la acción
del agraviado a la vía judicial ordinaria ante la inexistencia de otro medio
judicial idóneo, para la defensa del derecho cuya afectación invoca.

6
Art. 43 - Ley Nº 24.430. Constitución Nacional. Congreso de la Nación Argentina.
7
Art.53- Constitución de la Provincia de Córdoba. Convención Constituyente.
8
Art 66- Constitución de la Provincia de La Rioja. Convención Constituyente.

17
 c) La acción de amparo no será admisible cuando la intervención judicial
comprometiera directa o indirectamente la regularidad, continuidad y
eficacia de la prestación de un servicio público o el desenvolvimiento de
actividades esenciales del Estado.
d) El Art. 43 de la Constitución Nacional prescribe que deba mantenerse
el requisito de que no exista otro medio judicial más idóneo, y que
mientras el accionante pueda recurrir al derecho de peticionar una
medida cautelar, no corresponde que acuda al amparo, mientras no
haya un riesgo de daño inminente.

Legitimación activa
El artículo 41 de nuestra Constitución Nacional expresa el reconocimiento
otorgado a todos los habitantes de gozar de un ambiente sano y equilibrado,
actualizando la cuestión de la legitimación para accionar en defensa del
ambiente. La Constitución Nacional le reconoce al afectado la posibilidad de
accionar por la Vía del Amparo en defensa del ambiente, al Defensor del
Pueblo, o a las asociaciones que propendan a esos fines.
El término afectado requiere ser clarificado debidamente, ya que no remite
sólo a su carácter de un derecho individual, sino al titular de clase o sector
de derechos de incidencia colectiva.
Por ello, afectado resulta ser el que, no habiendo aun sido dañado, se halla
en el ámbito potencial de ser dañado, a diferencia del damnificado, que es
aquel que ha sufrido un daño. En este marco, la legitimación activa es
otorgada dentro de los denominados Derechos Colectivos, consagrados en
nuestra Constitución Nacional, ya que la legitimación del titular del derecho
afectado se encuentra regulada en el primer apartado del artículo 43
(Amparo de los Derechos Individuales). Por ello, su titular no acciona en
nombre propio, sino en beneficio de todos, grupo o sector social que
representa. Vale decir que se debe probar la pertenencia al grupo afectado
para interponer la acción referida.
En cuanto a la Personería Jurídica de las Asociaciones que propendan a la
protección ambiental, la doctrina nacional es unánime en la operatividad de
la Acción de Amparo, por lo que es condición constitucional para que se haga
lugar a la misma acreditar la Personería Jurídica y los respectivos estatutos
de donde surja la finalidad de cada Asociación.

5.6.2 Los intereses y los derechos de incidencia

colectiva
Determinados formalmente los derechos básicos individuales, nos
ocupamos, en el plano de lo jurídico, de las reivindicaciones colectivas en el

18
marco de la problemática ambiental que produce el crecimiento de las
nuevas tecnologías que comprometen los derechos de las futuras
generaciones. En esta materia, la doctrina, inicialmente la italiana, ha
propugnado la noción de intereses colectivos que constituye un concepto
acabado y constitucionalmente categorizado. Este alcance colectivo de los
derechos, compromete intereses dignos de respeto de los distintos
individuos miembros de una comunidad, más allá de sus propios intereses,
de tal manera que podría decirse de ellos que son intereses
“supraindividuales”.

5.6.3 Interés difuso e interés colectivo

Se ha intentado establecer diferencias entre interés difuso e interés
colectivo, ya sea en el mayor grado de organización de los intereses en los
colectivos, o según la disciplina que los considere, siendo difusos para el
derecho administrativo, y colectivos para el derecho privado.
Para parte de la doctrina que parte del criterio de que en materia ambiental
se ha traspasado el límite del interés difuso para convertirse en colectivo,
considera que el derecho colectivo no sería más que un interés difuso
reconocido por el derecho, al que éste le otorga sus condiciones formales.
En una concepción amplia, los intereses difusos son comprensivos del
concepto de interés colectivo o supraindividual. Siempre que se hable de
intereses colectivos se alude a intereses que tienen como portadores un
ente exponencial de un grupo no ocasional, sin que resulte del todo claro si
este grupo ha de tener un aspecto organizativo, para que el interés, común
a muchos sujetos, se especifique de interés difuso a interés colectivo.
De acuerdo con todo ello, se sostiene que son intereses difusos los que
pertenecen idénticamente a una pluralidad de sujetos en cuanto integrantes
de grupos, o clases de personas, ligadas en virtud de la pretensión de goce,
por parte de cada una de ellas, de una misma prerrogativa.
Los intereses difusos se traducen en colectivos, a través de un proceso de
sectorización y especificación. Por ello, el interés colectivo no es una suma
de intereses individuales, sino de identidad de pretensión.
El tratamiento de los derechos colectivos en la reforma constitucional fue
objeto de una discusión importante. Algunos consideraban el
reconocimiento de los intereses difusos, a los que se les otorgaba una amplia
legitimación procesal para hacer efectiva la tutela del derecho ambiental.
El concepto de derecho de incidencia colectiva, incluido en el art. 43 de la
Constitución Nacional, ha sido objeto de análisis bajo dos aspectos
fundamentales. Por una parte, abandona la interpretación “evanescente” de
los derechos de incidencia colectiva; y, por otra parte, el carácter expansivo

19
que tiene referencia a la “incidencia” colectiva del derecho, produce el
mismo efecto que haber considerado lisa y llanamente los derecho
colectivos, puesto que el efecto es exactamente el mismo, esto es: que los
legitimados para accionar el amparo lo hacen en nombre y con efectos
generales de todo el grupo que representan.

5.6.4. Defensa jurisdiccional del ambiente

¿De qué manera el ambiente puede ser protegido?

El amparo es una vía, pero no la única, y así lo ha considerado la misma Corte
Suprema de Justicia de la Nación, ya que por un lado, a partir de un amparo
en el caso Mendoza, la Corte obliga a elaborar y poner en marcha un plan de
saneamiento de la Cuenca Matanza-Riachuelo, como lo veremos más
adelante en su fallo de 2008; y por otro lado, en el caso Pla, vecinos de Lago
Puelo que reclamaron por la omisión de un plan interjurisdicional que
protegiera el ecosistema de Parque Nacional Lago Puelo y la Reserva de
Biosfera Transfronteriza Andino Norpatagónica, contra las provincias de
Chubut, Rio Negro y el Estado Nacional, sostuvo que no era la vía pertinente
y dispuso que se tramite como un juicio ordinario con amplitud de prueba,
intervención de terceros, etcétera. Porque hizo prevalecer la complejidad de
la materia ambiental sobre la celeridad propia del amparo. Finalmente, en
2011 la causa de cerró por la caducidad de instancia.
En 2006 la Corte rechazó por defecto legal la demanda por contaminación
ambiental promovida contra las empresas petroleras de Neuquén, el Estado
Nacional y otros entes públicos, por no haber realizado el control necesario
para evitar el daño ambiental; pero como en la demanda no se determinó el
daño concreto que atribuían a cada una de las empresas petrolíferas, ni qué
vinculación tenía el impacto negativo en el ambiente con la actividad que la
concesionarias petroleras llevaban a cabo, ni cuál era el daño en términos
de certidumbre o probabilidad, una de las empresas interpuso la defensa
previa por defecto legal, contenida en el Código Procesal, y la Corte hizo
lugar sin reencauzar el caso como sí lo hizo con el caso Pla.
Así también la Corte Suprema desestimó el interdicto por falta de
personería, acción sumarísima que tiende a la defensa de la posesión o de la
tenencia frente a turbaciones en esas situaciones o actos de afectación en
las relaciones reales, entablada en Chaco para la protección de un bien
patrimonial, integrante del patrimonio cultural de la Nación.

20
5.6.5 Acción de amparo ambiental y tutela de los
derechos de incidencia colectiva
De acuerdo con el alcance de la Ley 16.986, el amparo tiene determinadas
características:
 Consagra un amparo nacional contra los actos administrativos y de
particulares.
 Cada provincia sanciona regímenes de amparo dentro de los actos
que se realizan bajo sus jurisdicciones.
 No alcanza leyes generales.
 Es un remedio extraordinario ante una necesidad de urgente
reparación.
 Procede contra la arbitrariedad o ilegalidad manifiesta de los actos
de la administración pública.
 No admite la posibilidad de declarar la inconstitucionalidad de leyes,
decretos, ordenanzas, salvo en algunos casos aislados, tal como lo
admitiera la Corte en los casos Outón y Peralta9.

Los derechos que protegen el ambiente son tutelados por la acción de

amparo de los derechos de incidencia colectiva, la que procederá cuando el
Estado o los particulares afecten el derecho a la salud o el equilibrio
ambiental.
El amparo se presenta como un remedio para alcanzar en forma rápida y
expedita una medida precautoria, que podría convertir en irreparable el
daño producido. Es una acción que juega como alternativa directamente
operativa, principal y no subsidiaria, a través de una técnica procedimental
diferente, en trámite sumarísimo y de resultados efectivos.

5.6.6 Análisis jurisprudencial de la acción de amparo

ambiental
Acción de Amparo. Objeto. Requisitos.
Cámara Nacional Civil, Sala D, 22/08/90
“Quesada, Ricardo c/ Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires.
La admisión del amparo no puede descansar exclusivamente como se
pretende en la demanda, en una discrepancia de criterios, a ello se reduce
la presente controversia, es decir, que no puede sostenerse únicamente en

9Fallo Peralta. 27 de diciembre de 1990. Corte Suprema de Justicia de la Nación. Fallo completo:
http://goo.gl/NQlfxI

21
la opinión favorable o en el reproche singular o colectivo que genere, y
quizás pueda merecer el proceder de la Municipalidad al talar unos árboles.
Es requisito sine qua non de procedencia de la acción de amparo la
concurrencia de arbitrariedad o ilegalidad manifiesta (art.11, ley 16.986-
ADLA, XXVI-C-1491- ), extremos que no se descubren en la hipótesis
sometida al conocimiento del órgano jurisdiccional.
Se puede llamar gobierno a la Administración cuando actúa libremente, y
“Administración”, en sentido estricto, a la que tiene por función exclusiva
ejecutar las leyes. Claro está que ésta última función administrativa se
distingue de la función judicial, porque en aquella predomina el libre criterio
y, aunque lo coarten las normas jurídicas, estas no prejuzgan sus decisiones.
Existen situaciones por completo ajenas al contralor jurisdiccional, porque
corresponden originarias y exclusivamente al ámbito de la autoridad
política, cuyo criterio de conveniencia en la solución no es susceptible de ser
revisado en sede judicial.
Debemos considerar el famoso fallo Mendoza10, dictado por la Corte Suprema de
Justicia de la Nación en julio del 2008:
En el año 2004 un grupo de vecinos presenta la demanda contra todas estas
personas jurídicas: el Estado Nacional (Poder Ejecutivo Nacional), la Provincia de
Buenos Aires, el Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires y cuarenta y cuatro (44)
empresas que desarrollan actividad industrial en las adyacencias de la Cuenca
Hídrica Matanza-Riachuelo, lo que se pretende es obtener una indemnización por
los daños y perjuicios sufridos a raíz de la contaminación ambiental de dicho río y
la recomposición del año al ambiente.
Es un fallo histórico, pues determinó quiénes son los responsables de llevar a cabo
las acciones y obras de saneamiento de la Cuenca Matanza Riachuelo por la altísima
contaminación de la Cuenca, los plazos para ser ejecutados y la posibilidad de
multar los incumplimientos de las obras. Se nombró al Defensor del Pueblo de la
Nación y a un grupo de Organizaciones No Gubernamentales para la conformación
de un cuerpo colegiado encargado de controlar el Plan de Saneamiento. A partir de
este de este fallo se creó ACUMAR la Autoridad de Cuenca Matanza Riachuelo,
cuyos objetivos son:
 Mejorar la calidad de vida de los habitantes de la cuenca.
 La recomposición del ambiente en todos sus componentes.
 Prevención de daños con suficiente y razonable grado de predicción.
En 2012, La Corte consideró muy compleja la tarea, por lo que decidió dividir la
tarea de seguimiento del cumplimiento de modo transitoria del siguiente modo:
El Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal N° 12 seguirá el control
de los contratos que se celebren en el marco del plan de obras de provisión de agua
potable, cloacas (a cargo de AySA, ABSA ENHOSA), y del tratamiento de la basura
(a cargo de CEAMSE).

10
Fallo Mendoza. 8 de julio de 2008. Corte Suprema de Justicia de la Nación. Fallo completo:
http://goo.gl/odrHuC

22
El Juzgado Federal en lo Criminal y Correccional N° 2 de Morón las restantes
competencias atribuidas en el fallo de julio de 2008.

Otro fallo importante por lo que contiene la sentencia de la Corte sobre los
intereses colectivos, es el fallo Halabi (no está referido a una cuestión ambiental
pero la doctrina de la sentencia refiere los derechos de incidencia colectiva, propia
del derecho ambiental)

La sentencia dispone:

9°) Que en materia de legitimación procesal corresponde, como

primer paso, delimitar con precisión tres categorías de derechos:
individuales, de incidencia colectiva que tienen por objeto bienes
colectivos, y de incidencia colectiva referentes a intereses
individuales homogéneos.

Que en lo referente al derecho argentino, esta Corte ha

advertido en otras ocasiones que el propio texto constitucional
autoriza el ejercicio de las acciones apropiadas para la defensa de
intereses colectivos con prescindencia de las figuras expresamente
diseñadas en él o en las normas procesales vigentes. Es oportuno
recordar, en ese sentido que, al interpretar el ya tantas veces
mencionado art. 43 de la Constitución Nacional, el Tribunal admitió
que la protección judicial efectiva no se reduce únicamente al
amparo strictu sensu sino que es susceptible de extenderse a otro
tipo de remedios procesales de carácter general como -en esa
ocasión- el hábeas corpus colectivo, pues es lógico suponer que si
se reconoce la tutela colectiva de los derechos citados en el párrafo
segundo, con igual o mayor razón la Constitución otorga las mismas
herramientas a un bien jurídico de valor prioritario y del que se
ocupa en especial, no precisamente para reducir o acotar su tutela
sino para privilegiarla (Fallos: 328:1146, considerandos 15 y 16).
Por lo tanto, frente a una situación como la planteada en el sub
examine, dada la naturaleza de los derechos en juego, la calidad de
los sujetos integrantes del colectivo y conforme a lo sostenido
reiteradamente por esta Corte en materia de interpretación
jurídica, en el sentido de que, además de la letra de la norma, debe
tenerse en cuenta la finalidad perseguida y la dinámica de la
realidad, es perfectamente aceptable dentro del esquema de
nuestro ordenamiento que un afectado, el Defensor del Pueblo o
determinadas asociaciones deduzcan, en los términos del ya citado
segundo párrafo del artículo 43, una acción colectiva con análogas
características y efectos a la existente en el derecho

23
 norteamericano (confr. fallo referido, considerando 17 y sus
citas).11

11
Fallo Halabi. 24 de febrero de 2009. Corte Suprema de Justicia de la Nación. Fallo completo:
http://goo.gl/zpG0mI

24
Referencias
Código Civil y Comercial de la Nación, Aprobado por Ley Nº 26.994 B.O.
08/10/2014 .Vigencia: 1° de agosto de 2015, texto según art. 1° de la Ley Nº
27.077 B.O. 19/12/2014. Honorable Congreso de la Nación Argentina
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http://www.larioja.gov.ar/portal/images/informacion_publica/documentos/const
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Fallo Halabi. 24 de febrero de 2009. Corte Suprema de Justicia de la Nación. Fallo
completo: http://goo.gl/zpG0mI
Fallo Mendoza. 8 de julio de 2008. Corte Suprema de Justicia de la Nación. Fallo
completo: http://goo.gl/odrHuC
Ley Nº 24.430. Constitución de la Nación Argentina. Boletín Oficial. Argentina,
15/12/1994. http://goo.gl/imVzvq
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Organización de las Naciones Unidas (1997). Cumbre para la Tierra + 5.
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