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Manual de La Policía Contra La Discriminación - Versión LGTBI - ÚLTIMO PARA POI 2016 - SETIEMBRE
Manual de La Policía Contra La Discriminación - Versión LGTBI - ÚLTIMO PARA POI 2016 - SETIEMBRE
CONTRA LA DISCRIMINACIÓN
2016
Presentación
Capítulo I
Los derechos humanos y el derecho a la igualdad y no
discriminación
1. La dignidad humana y su relación con el concepto de derechos
humanos
2. El derecho a la igualdad y no discriminación
3. ¿Qué es la discriminación?
4. Trato diferenciado y trato discriminatorio. Pautas para identificar un
trato como discriminatorio
5. ¿Cuáles son las razones por las que no se puede lícitamente
discriminar?
6. Tipos de discriminación.
7. La discriminación en el Perú
Capítulo II
La Policía Nacional del Perú y su rol de protección con los derechos
humanos en nuestro país.
1. La Policía Nacional y sus funciones.
2. La Policía Nacional y su deber de respetar y proteger los derechos
humanos.
3. Las normas que consagran el deber de respeto y garantía de los
derechos humanos por parte de la Policía Nacional.
4. ¿Por qué es tan importante el rol de la Policía Nacional en la
protección de los derechos humanos?
5. ¿Cuáles son las consecuencias de incumplir este deber?
Capítulo III
El ejercicio de la función policial con pertinencia intercultural.
1. ¿Qué es un grupo étnico-cultural?
2. La discriminación étnico-racial
3. ¿Está prohibida la discriminación étnico-racial?
4. ¿Qué es la interculturalidad?
5. ¿Qué significa actuar con enfoque intercultural?
2
6. La importancia de incorporar el enfoque intercultural en el servicio
policial.
7. ¿Cuáles son las pautas para la prestación de los servicios policiales
con pertinencia intercultural?
7.1. Servicio policial bilingüe
7.2. Elaboración de perfiles no discriminatorios en el contexto de la
actuación policial
7.3. La actuación policial con pertinencia intercultural en el marco del
funcionamiento del sistema de justicia
Capítulo IV
El ejercicio de la función policial con enfoque de género
1. La igualdad entre hombres y mujeres.
2. ¿Qué son las brechas de género?
3. ¿Qué es el enfoque de género?
4. ¿Cuál es la diferencia entre “sexo” y “género”?
5. ¿Qué debe entenderse por “igualdad de género”?
6. La transversalización del enfoque de género en las políticas públicas
7. Aplicación del enfoque de género en la función policial
8. ¿Qué implica la igualdad de género en el acceso y ascenso de la
carrera policial?
9. ¿Qué implica el derecho al trato diferente de las mujeres en el marco
de la función policial para garantizar la igualdad?
9.1. Mujeres policías embarazadas
9.2. Mujeres detenidas y privadas de libertad
10. La prevención y tratamiento del hostigamiento sexual en el cuerpo
policial
11. El rol de la Policía frente a la violencia contra la mujer y la violencia
familiar.
Capítulo V
La prestación de los servicios policiales en relación con los
derechos de la población LGTBI
1. Conceptos: la orientación sexual, la identidad de género y la expresión
de género.
2. Marco jurídico internacional y nacional de protección de los derechos
de las personas LGTBI.
2.1. La orientación sexual, la identidad de género y el derecho a la
igualdad en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos
2.2. La orientación sexual, la identidad de género y el derecho a la
igualdad en el ordenamiento jurídico peruano
3
2.3. La orientación sexual y la identidad de género como categorías
sospechosas de discriminación y sus implicancias.
3. La afectación de derechos de las personas LGTBI
4. La función policial en el marco del respeto de los derechos de la
comunidad LGTBI
Capítulo VI
El ejercicio de la función policial frente a otros grupos en situación
de vulnerabilidad en nuestro país.
1.La función policial en el marco del respeto de los derechos de las
personas con discapacidad.
1.1. La base legal de protección de los derechos de las personas con
discapacidad.
1.2. La cuota de empleo de personal con discapacidad como expresión del
derecho de igualdad.
1.3. La tutela especial contra el incumplimiento de la cuota de empleo de
personal con discapacidad y la tutela general contra la discriminación
por discapacidad en las relaciones laborales
2. La función policial en el marco del respeto de los derechos de los adultos
mayores
2.1. La promoción y protección de los derechos de los adultos mayores.
2.2. Sobre el Plan Nacional de las Personas Adultas Mayores en el Perú.
3. La función policial en el marco del respeto de los derechos de los niños,
niñas y adolescentes.
3.1. Base legal de reconocimiento de los derechos de los niños, niñas y
adolescentes en nuestro país.
3.2. Mecanismos y avances en la protección de los derechos de los menores
en el Perú.
4. La función policial en el marco del respeto de los derechos de las
trabajadoras y de los servidores sexuales.
4.1. Ámbito Normativo de la prostitución en el Perú
4.2. La prostitución y sus implicancias en el Perú.
5. La función policial en el marco del respeto de los derechos de los
desplazados.
5.1. ¿Qué es el desplazamiento interno?
5.2. El desplazamiento interno por violencia política en el Perú.
4
PRESENTACIÓN
5
responsabilidad para que en el ejercicio de su función ningún derecho o
libertad fundamental se vea vulnerado.
6
GisellaVignoloHuamaní
Viceministra de Derechos Humanos y Acceso a la Justicia
1Plan Nacional de Derechos Humanos 2014-2016, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 005-2014-
JUS.
7
que sus semejantes puedan hacer lo mismo. En tanto este respeto exista, todo
ser humano es libre de construir su destino, sobre la base de sus convicciones
y creencias personales y/o comunitarias. A este valor se le conoce también
como autonomía moral.
En tal sentido, como regla general, mientras la libertad del ser humano sea
ejercida sin afectar ilegítimamente la libertad de los demás, el Estado no puede
limitarla bajo la excusa de que dicho ejercicio no se condice con algún
supuesto ideal de bien o corrección, pues ello violaría la dignidad del ser
humano. Tal como reza el artículo 4° de la Declaración de los Derechos del
Hombre y del Ciudadano de 1789: “La libertad consiste en poder hacer todo
aquello que no perjudique a otro; por eso, el ejercicio de los derechos naturales
de cada hombre no tiene otros límites que los que garantizan a los demás
miembros de la sociedad el goce de estos mismos derechos. Tales límites solo
pueden ser determinados por ley”.
En la dignidad humana y en los derechos humanos que de ella derivan
subyace “el reconocimiento constitucional de una cláusula general de libertad,
por vía de la cual la libertad natural del ser humano se (…) juridifica impidiendo
a los poderes públicos limitar la autonomía moral de acción y de elección de la
persona humana, incluso en los aspectos de la vida cotidiana que la mayoría
de la sociedad pudiera considerar banales, a menos que exista un valor
constitucional que fundamente dicho límite, y cuya protección se persiga a
través de medios constitucionalmente razonables y proporcionales”.2
2Tribunal Constitucional. Sentencia del 19 de julio de 2011, recaída en el Expediente N° 00032-2010-
PI/TC. Fundamento jurídico 23.
8
En esa medida, los derechos humanos generan exigencias en el Estado tanto
“de no hacer” como “de hacer”. En efecto, el Estado tiene el deber de no violar
las libertades necesarias para que los seres humanos puedan desarrollar su
plan de vida personal, familiar o comunitario. Por ello, el libre desarrollo de la
personalidad, la vida, la identidad, la propiedad, las libertades de pensamiento,
de religión y de conciencia, la libertad personal, la integridad personal, las
libertades de expresión y de información, entre otras, son derechos humanos.
Sin embargo, el Estado también tiene el deber de adoptar todas las medidas
necesarias para que tal desarrollo no sea exclusivo de unos pocos, sino que
sea una posibilidad plena para todos los seres humanos, en igualdad. Por ello,
la protección de la salud, la educación, el trabajo, una remuneración y una
pensión digna, un medio ambiente idóneo para el desarrollo de la vida, entre
otros, son derechos humanos.
9
Asimismo, la Declaración Americana de los Derechos y Deberes del
Hombre, aprobada el 02 de mayo de 1948, en su artículo 2° establece que:
“Todas las personas son iguales ante la Ley y tienen los derechos y deberes
consagrados en esta declaración sin distinción de raza, sexo, idioma, credo
ni otra alguna”.
Finalmente, la Convención Americana o Pacto de San José de Costa Rica,
aprobada el 22 de noviembre de 1969, establece en su artículo 1° inciso 1)
que: “Los Estados Partes en esta Convención se comprometen a respetar
los derechos y libertades reconocidos en ella y a garantizar su libre y pleno
ejercicio a toda persona que esté sujeta a su jurisdicción, sin discriminación
alguna por motivos de raza, color, sexo, idioma, religión, opiniones políticas
o de cualquier otra índole, origen nacional o social, posición económica,
nacimiento o cualquier otra condición social”.
En consecuencia, la igualdad, en tanto derecho-principio, es uno de los
pilares del orden constitucional que permite la convivencia armónica en
sociedad. Por su parte, en tanto derecho, implica una exigencia
individualizable que cada persona puede oponer frente al Estado para que
este lo respete, proteja o tutele.3.
En ese sentido, el respeto a la igualdad de una persona es el respeto a su
dignidad, pues el ser humano es único e irrepetible, con una voluntad e
inteligencia propias e independientes y que está sujeto a determinados
deberes que debe cumplir y derechos que deben respetarse. Además, la
realización y plenitud de una persona se da en su relación y avance con sus
semejantes; es decir, que el hombre solo puede aspirar a alcanzar la
plenitud de su desarrollo si es que impulsa y colabora para que las demás
personas de su sociedad también se desarrollen íntegramente. La
discriminación de una persona, claramente, obstruye este principio y atenta
contra la dignidad de una persona. También podemos decir que tiene un
gran efecto negativo en las relaciones sociales, pues genera ambientes
incómodos y tensos, situaciones que pueden llevar a la violencia o a la
interrupción de la paz en una sociedad, y si el individuo tiene obstáculos en
el desarrollo de sus relaciones sociales, entonces también tendrá
obstáculos en la búsqueda de su desarrollo íntegro 4.
En definitiva, nadie puede ser diferenciado por razones de origen, raza,
sexo, idioma, religión, opinión, condición económica o de cualquier otra
índole, a menos que exista una razón objetiva, razonable y conforme a la
propia Constitución Política, que la permita.
3. ¿Qué es la discriminación?
3Tribunal Constitucional. Sentencia del 28 de junio de 2004, recaída en el Expediente N° 0606-2004- PA,
F. J. 9.
4 https://cuestionessociales.wordpress.com/2014/06/17/la-discriminacion-social-y-economica-en-el-peru/
10
El derecho a la igualdad se complementa con el derecho a la no
discriminación. El Comité de Derechos Humanos ha establecido que “todas
las personas no solamente son iguales ante la ley y tienen derecho a igual
protección de la ley, sino que también se prohíbe cualquier discriminación en
virtud de la ley y garantiza a todas las personas protección igual y efectiva
contra cualquier discriminación por motivos de raza, color, sexo, idioma,
religión, opiniones políticas o de cualquier índole, origen nacional o social,
posición económica, nacimiento o cualquier otra condición social”5.
La discriminación es “toda distinción, exclusión, restricción o preferencia que
se base en determinados motivos, como la raza, el color, el sexo, el idioma,
la religión, la opinión política o de otra índole, el origen nacional o social, la
posición económica, el nacimiento o cualquier otra condición social, y que
tenga por objeto o por resultado anular o menoscabar el reconocimiento,
goce o ejercicio, en condiciones de igualdad, de los derechos humanos y
libertades fundamentales de todas las personas”6.
5Comité de Derechos Humanos de Naciones Unidas. Observación General Nº 18: No discriminación, 37º
período de sesiones, 1989, párr. 1.
6 Comité de Derechos Humanos de Naciones Unidas. Observación General N° 18. , 37º período
de sesiones, 1989, párr. 2.
7Consejo Nacional para Prevenir la Discriminación. Escrito sin discriminación. Sugerencias para un
periodismo sin etiquetas. Disponible en: http://www.conapred.org.mx/documentos_cedoc/EscritoSinD-
WEB-Accss.pdf
8Defensoría del Pueblo. La Discriminación en el Perú. Problemática, normatividad y tareas pendientes.
Lima: Defensoría del Pueblo, 2007, p. 29.
11
PREJUICIO
Los prejuicios son ideas que tenemos respecto de una persona o una situación,
antes de conocerla. Normalmente son juicios de valor, es decir, apreciaciones que
realizamos, calificando o descalificando. Una forma de prejuicio son los
estereotipos.
ESTEREOTIPO
12
4.- Trato diferenciado y trato discriminatorio. Pautas para identificar un
trato como discriminatorio
10Cfr. http://www.defensoria.gob.pe/temas.php?des=10
11 Tribunal Constitucional. Sentencia del Exp. N° 04993-2007-PA/TC. Fundamentos Jurídicos. 22 y 25.
12Tribunal Constitucional. Sentencia del 06 de noviembre de 2008, recaída en el Expediente Nº 05652-
2007-PA/TC. F.J 20.
13Tribunal Constitucional. Sentencia del 01 de abril de 2005, recaída en el Expediente Nº 0048-2004-AI.
F.J 63; Sentencia del 03 de junio de 2005, recaída en el Expediente N° 0050-2004-AI/TC, Nº 0051-2004-
AI/TC, Nº 0004-2005-PI/TC, Nº 0007-2005-PI/TC y Nº 0009-2005-PI/TC. F.J. 68; Sentencia del 13 de
febrero de 2009, recaída en el Expediente Nº 00033-2007-PI/TC, F.J 58; Sentencia del 17 de junio de
2010, recaída en el Expediente Nº 00016-2008-PI/TC. F.J 24 y 25; y Sentencia del 09 de noviembre de
2011, recaída en el Expediente N° 02861-2010-PA/TC. F.J. 06
13
obstáculos que impidan su plenitud, tal como lo dispone el artículo 59º de la
Constitución Política, según el cual, “(...) el Estado brinda oportunidades de
superación a los sectores que sufren cualquier desigualdad”.14
De este modo, se estará frente a una diferenciación cuando el trato
desigual se funde en causas objetivas y razonables. Por el contrario, cuando
esa desigualdad de trato no sea ni razonable ni proporcional, se estará
frente a una discriminación y, por tanto, ante una desigualdad de trato
constitucionalmente intolerable.15
El Tribunal Constitucional ha enfatizado que estaremos en casos de tratos
diferenciados justificados siempre que se verifiquen los siguientes
elementos:16
a) La existencia de distintas situaciones de hecho y, por ende, la relevancia
de la diferenciación.
b) La acreditación de una finalidad específica y legítima, basada en una
justificación objetiva y razonable.
c) La existencia de razonabilidad, es decir, su admisibilidad desde la
perspectiva de los preceptos, valores y principios constitucionales.
d) La existencia de proporcionalidad, es decir, que la consecuencia jurídica
diferenciadora sea armónica y correspondiente con los supuestos de
hecho y la finalidad.
e) La existencia de racionalidad, es decir, coherencia entre los supuestos
de hecho, el medio empleado y la finalidad que se persigue.
TRATO DIFERENCIADO
14
Es importante indicar que todo acto discriminatorio tiene como punto de
partida la existencia de un trato diferenciado o desigual hacia una persona o
grupo de personas. En efecto, la discriminación parte de una distinción,
exclusión o restricción de los derechos de determinados individuos 17
Sin embargo, la discriminación no se configura únicamente a partir de la
desigualdad o diferencia en el trato. Como ya se ha mencionado, no todo
trato distinto o desigual conlleva necesariamente la vulneración de la regla
de igualdad o configura una discriminación, ya que existen tratos
diferenciados justificados que se fundan en una razón objetiva y razonable. 18
Ahora bien, cabe preguntarse cuál es la razón por la que el artículo 2º inciso 2
de la Constitución Política ha establecido una expresa lista de motivos de
discriminación (origen, raza, sexo, idioma, religión, opinión, condición
económica) particularmente proscritos.
15
Siendo, pues, el de “categorías sospechosas de discriminación” un concepto
histórico, el listado de ellas no puede asumirse como cerrado. De ahí que la
Constitución establezca que tampoco cabe discriminar por razones “de cualquier
otra índole”, debiendo, bajo un criterio analógico, asumirse que tales razones
deben encontrar fundamento análogo a aquél que justificó la inclusión de la lista
expresa. Es decir, debe tratarse de una categoría sospechosa de discriminación,
a la luz de la historia.
Otros
OBJETIVO O RESULTADO
16
El trato diferenciado o desigual basado en un motivo prohibido tiene por
objeto o por resultado anular o menoscabar el reconocimiento, ejercicio y
goce de un derecho.
Si bien existen múltiples razones por las cuales una persona puede ser
discriminada, hay determinados motivos que son especialmente graves.
Como ya se ha señalado, estos motivos son denominados “categorías
sospechosas de discriminación”.
El listado de “categorías sospechosas de discriminación” no es cerrado. De
ahí que la Constitución Política señale que tampoco cabe discriminar por
razones “de cualquier otra índole”.
Por tal motivo, las categorías aquí desarrolladas no deben entenderse como
las únicas prohibidas por el ordenamiento jurídico. Asimismo, debe tenerse
en cuenta que una persona puede ser discriminada al mismo tiempo por uno
o más motivos.
17
Discriminación por razón de sexo o género
Los conceptos “sexo” y “género” son diferentes. El Comité para la
Eliminación de todas las Formas de Discriminación contra la Mujer de
Naciones Unidas ha señalado al respecto que el término “sexo” se refiere a
las diferencias biológicas entre el hombre y la mujer, mientras que el término
“género” describe las identidades, las funciones y los atributos construidos
socialmente de la mujer y el hombre y al significado social y cultural que se
atribuyen a esas diferencias biológicas. 22
No obstante, la discriminación se ancla en el sexo y en el género en tanto
sobre la realidad biológica se genera diferenciación que tiene su explicación en
construcciones sociales.
La igualdad entre mujeres y hombres es un principio jurídico universal
reconocido en convenios internacionales. El principio hace referencia a los
derechos y responsabilidades que como seres humanos tenemos todas las
personas, lo que implica dar las mismas condiciones, trato y oportunidades sin
distinción de clase, sexo, edad, creencias, etnia o cultura. 23
De este modo, no pueden establecerse distinciones o tratos diferenciados por
razón de sexo-género.
18
en forma individual o asociada. No hay persecución por razón de ideas o
creencias. No hay delito de opinión. El ejercicio público de todas las
confesiones es libre, siempre que no ofenda la moral ni altere el orden público”.
19
tipologías de orientación sexual: heterosexualidad, homosexualidad y
bisexualidad.
La heterosexualidad hace referencia a la capacidad de una persona de sentir
una profunda atracción emocional, afectiva y sexual por personas de un género
diferente al suyo y a la capacidad de mantener relaciones íntimas y sexuales
con estas personas30; la homosexualidad hace referencia a la capacidad de
cada persona de sentir una profunda atracción emocional, afectiva y sexual por
personas de su mismo género y a la capacidad de mantener relaciones íntimas
y sexuales con estas personas; finalmente, la bisexualidad hace referencia a
la capacidad de una persona de sentir una profunda atracción emocional,
afectiva y sexual por personas de un género diferente al suyo o también de su
mismo género, así como a la capacidad de mantener relaciones íntimas y
sexuales con estas personas.
La identidad de género se refiere a la vivencia interna e individual del género
tal como cada persona la siente profundamente, la cual podría corresponder o
no con el sexo asignado al momento del nacimiento, incluyendo la vivencia
personal del cuerpo (que podría involucrar la modificación de la apariencia o la
función corporal a través de medios médicos, quirúrgicos o de otra índole,
siempre que la misma sea libremente escogida) y otras expresiones de género,
incluyendo la vestimenta, el modo de hablar y los modales 31. La identidad de
género es independiente de la orientación sexual de las personas. La identidad
de género se relaciona con el transgenerismo, el transexualismo y el
travestismo.
La expresión de género ha sido definida como “la manifestación externa de
los rasgos culturales que permiten identificar a una persona como masculina o
femenina conforme a los patrones considerados propios de cada género por
una determinada sociedad en un momento histórico determinado” 32.
La orientación sexual no heterosexual y la identidad de género de las personas
constituyen categorías sospechosas de discriminación. Ello genera como
consecuencia que toda diferencia de trato basada en dicho criterio se presuma
contraria al principio-derecho a la igualdad reconocido en la Constitución Política,
presunción que solo podrá ser desvirtuada a través de una justificación estricta,
objetiva y razonable33. Esto, en aras de la necesidad de aplicar un escrutinio
mayor cuando la diferencia de trato se relacione con el derecho a la igualdad de
30 Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos. Orientación sexual
e identidad de género en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos. En: http://acnudh.org/wp-
content/uploads/2013/11/orentaci%C3%B3n-sexual-e-identidad-de-g%C3%A9nero2.pdf
31 Principios de Yogyakarta (2006).
32 Comisión Interamericana de Derechos Humanos. Orientación sexual, identidad de género y expresión
de género: algunos términos y estándares relevantes. Estudio elaborado por la CIDH en cumplimiento de
la resolución AG/RES.2653 (XLI-O/11): Derechos Humanos, Orientación Sexual e Identidad de Género, p.
6.
33Tribunal Constitucional. Sentencia del 03 de septiembre de 2010, recaída en el Expediente N° 2317-
2010-AA/TC, F.J 32.
20
grupos poblacionales tradicionalmente discriminados como es el caso de la
comunidad LGTBI34.
34 Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso AtalaRiffo y Niñas vs. Chile. Fondo, Reparaciones
y Costas. Sentencia del 24 de febrero de 2012. Serie C No. 239, párr. 92 y 104. Este criterio también ha
sido aplicado por el Tribunal Europeo de Derechos Humanos en el caso Karner vs. Austria, (No.
40016/98), Sentencia del 24 de julio de 2003. Final, 24 de octubre de 2003, párr. 37 y en el caso Kozak
Vs. Polonia, (No. 13102/02), Sentencia del02 de marzo de 2010. Final, 02 de junio de 2010, párr. 92.
35 Ley No. 29973. Ley General de la Persona con Discapacidad. Artículo 2°.
36 Tribunal Constitucional. Sentencia del 16 de abril de 2014, recaída en el Expediente N° 02437-20I3-
PA, F.J. 08.
21
Esta discriminación puede afectar tanto a los niños (se considera niño a todo
ser humano desde su concepción hasta cumplir los doce años de edad) 37,
adolescentes (se considera adolescente a todo ser humano desde los doce
hasta cumplir los dieciocho años de edad) 38 y adultos, específicamente a los
adultos mayores (se considera adulto mayor a todo ser humano que tenga 60
años o más de edad).39
6. Tipos de discriminación.
37 Ley No. 27337. Ley que aprueba el Código de los Niños y Adolescentes. Artículo 1.
38Ibid.
39 Ley No. 28803. Ley de las Personas Adultas Mayores. Artículo 2.
40 Defensoría del Pueblo. La Discriminación en el Perú. Problemática, normatividad y tareas pendientes.
Lima: Defensoría del Pueblo, 2007, p. 107.
41 Defensoría del Pueblo. La Discriminación en el Perú. Problemática, normatividad y tareas pendientes.
Lima: Defensoría del Pueblo, 2007, p. 112.
42 Consejo Nacional para Prevenir la Discriminación de México. Glosario sobre derechos humanos y no
discriminación. En: http://www.conapred.org.mx/documentos_cedoc/GLOSARIO(1).pdf
43 Defensoría del Pueblo. La Discriminación en el Perú. Problemática, normatividad y tareas pendientes.
Lima: Defensoría del Pueblo, 2007, p. 47.
22
Un ejemplo de discriminación directa constituye el hecho de que a una
estudiante no se le permita continuar con sus estudios debido a su estado de
embarazo o se le impida realizar sus prácticas pre profesionales por tener una
discapacidad. De igual modo, constituye una discriminación directa la
restricción impuesta del acceso a un establecimiento abierto al público por
tener determinados rasgos físicos.
23
7. La discriminación en el Perú
24
Asimismo, no visibiliza a las importantes minorías étnicas, en particular las
personas de ascendencia africana, japonesa y china.
Aunque la igualdad de derechos y oportunidades está garantizada en la
Constitución, las autoridades no hacen un seguimiento del acceso que tienen
diferentes grupos a los servicios públicos, ni monitorean el trato que los
ciudadanos reciben, por ejemplo, en el sistema educativo, las instalaciones de
salud o los tribunales de justicia.
51 Ministerio de Justicia y Derechos Humanos. Encuesta para Medir la Opinión de la Población Peruana
en Relación con los Derechos Humanos. Lima: MINJUS, Septiembre 2013. En:
http://observatorioderechoshumanos.pe
52 Galarza, Francisco (editor) (2012). Discriminación en el Perú: Exploraciones en el Estado, la Empresa
y el Mercado Laboral. Lima: Universidad del Pacífico.
53Cotler, Julio y Ricardo Cuenca (editores) (2011). Las desigualdades en el Perú: Balances Críticos.
Lima: Instituto de Estudios Peruanos.
54 UNICEF. (2013) ¡Aquí estamos! Niñas, niños y adolescentes afroperuanos. Lima: UNICEF, Plan
Internacional y Centro de Desarrollo Étnico. También se puede consultar: Margarita Huayhua. (2006).
Discriminación y exclusión: políticas públicas de salud y poblaciones indígenas. Lima: Documento de
Trabajo 147, Serie Sociología y Política, 42, Lima, Instituto de Estudios Peruanos.
25
Elaboración: Ministerio de Justicia y Derechos Humanos
55Ardito, Wilfredo. Las ordenanzas contra la discriminación. Décimo Tercer Cuaderno de Trabajo del
Departamento Académico de Derecho de la PUCP. Lima, 2009, p. 5.
56Ardito, Wilfredo. Patrones de la Discriminación en el Perú. Instituto de Democracia y Derechos
Humanos de la Pontifica Universidad Católica del Perú. Disponible en http://idehpucp.pucp.edu.pe/wp-
content/uploads/2014/09/Patrones-sobre-la-discriminaci%C3%B3n-en-el-Per%C3%BA-Wilfredo-
Ardito.pdf.
26
discriminación”. Un chiste machista, racista u homofóbico es tomado con
naturalidad por la sociedad y forma parte de las conversaciones familiares,
amicales e incluso profesionales. Esto quiere decir que la sociedad ha
interiorizado que las y los peruanos no tienen derecho a un mismo trato 57.
57Íbidem.
27
LA POLICÍA NACIONAL DEL PERÚ Y SU ROL DE PROTECCIÓN CON
LOS DERECHOS HUMANOS EN NUESTRO PAÍS.
28
gobernados, es decir la vigencia de ese orden depende de la totalidad de los
miembros del Estado.
Orden interno puede ser definido como aquella situación interna de paz y
posibilidad de progreso para el conjunto de los individuos en la cual se cumple
el orden jurídico y la organización democrática con espíritu de Justicia y
Equidad: pero debe entenderse de manera general que el orden interno se
estructura como un sistema de reglas destinadas a mantener el buen
funcionamiento de los servicios públicos, la seguridad y la normatividad ético –
jurídico de las relaciones entre particulares y entre éstos y el Estado. El orden
interno tiene que aplicar el buen funcionamiento de la legalidad actual
porque esto interesa a todos para llegar a la paz social, su inaplicabilidad
pueda afectar la estructura del Estado y por consiguiente a toda la Nación 58.
Según el Decreto Legislativo N° 1148, Ley de la Policía Nacional del Perú, ésta
tiene las siguientes funciones59:
58 Cfr. http://www.derechoycambiosocial.com/RJC/Revista10/policia.htm
59https://www.pnp.gob.pe/reforma/images/DL.1148-LEY_PNP.pdf
29
8) Practicar y emitir los peritajes oficiales de criminalística a través del
sistema criminalístico policial, para efectos del proceso penal y los
derivados del cumplimiento de sus funciones;
9) Realizar y expedir peritajes técnico-vehiculares;
10)Administrar el sistema de inteligencia policial, en armonía con las
normas que regulan el Sistema Nacional de Inteligencia;
11) Planificar y conducir operativamente la investigación materia del
delito, en concordancia con las leyes de la materia;
12)Investigar la desaparición y trata de personas;
13)Brindar protección preferente al niño, niña, adolescente, adulto mayor,
mujer y poblaciones vulnerables;
14)Controlar el tránsito y garantizar la libre circulación vehicular y
peatonal en la vía pública y en las carreteras a nivel nacional.
Prevenir, investigar y denunciar los accidentes de tránsito;
15)Vigilar y controlar las fronteras, así como colaborar con la
Superintendencia Nacional de Migraciones para el cumplimiento de
las disposiciones legales sobre el control migratorio;
16)Brindar seguridad integral al Presidente Constitucional de la
República en ejercicio, al electo y ex presidentes; seguridad personal
a los presidentes de los poderes públicos, Congresistas de la
República, ministros de Estado, jefes de Estado en visita oficial al país
y otras personalidades que determine el reglamento de la presente
norma;
17)Participar en la política de eco eficiencia del Estado y en el
cumplimiento de las disposiciones relativas a la protección y
conservación de los recursos naturales y del medio ambiente, la
protección y seguridad de los bienes integrantes del patrimonio
cultural de la nación y de aquellos que se presuman como tales;
18)Cumplir con los mandatos escritos del Poder Judicial, Tribunal
Constitucional, Jurado Nacional de Elecciones, Ministerio Público,
Oficina Nacional de Procesos Electorales, en el ejercicio de sus
funciones;
19)Participar subsidiariamente, a solicitud del INPE en la seguridad
externa e interna de los establecimientos penitenciarios. Asimismo,
participa en el traslado de los procesados y sentenciados de
conformidad con la normatividad vigente
20)Velar por la seguridad de los bienes y servicios públicos, en
coordinación con las entidades estatales correspondientes;
21)Garantizar la seguridad y protección de los turistas y sus bienes, así
como el patrimonio histórico-cultural y turístico del país;
22)Participar en la defensa nacional, defensa civil y en el desarrollo
económico y social del país;
23)Identificar a las personas con fines policiales;
24)Expedir certificados de antecedentes policiales, supervivencia,
traslado, mudanzas, autorización de uso de lunas oscurecidas
30
vehiculares y otros relacionados con el cumplimiento de sus
funciones;
25)Participar en el control y en el transporte de armas de fuego,
munición, explosivos y productos pirotécnicos, así como colaborar con
la Superintendencia Nacional de Control de Servicios de Seguridad,
Armas, Municiones y Explosivos de Uso Civil - SUCAMEC, para el
cumplimiento de sus funciones;
26)Participar en operaciones de paz convocadas por la Organización de
las Naciones Unidas (ONU) y otros organismos internacionales; y,
27)Ejercer las demás funciones que le señalen la Constitución, las leyes
y sus reglamentos.
31
derechos humanos aplicados a la función policial para una adecuada toma de
decisiones, que permita afianzar y asegurar el respeto irrestricto de los
derechos humanos en el ejercicio de la función policial, velar por su debida
aplicación por parte de todas las dependencias policiales a nivel nacional, así
como impartir instrucción sobre la temática y realizar el monitoreo in situ de los
avances a través de su Departamento de Instrucción hasta su debida
consolidación, conforme a una cultura de paz60.
Asimismo, las funciones encargadas de esta Dirección son 61:
60 Cfr. https://www.pnp.gob.pe/EMG/derechos.html
61 Ibídem.
32
Cumplir otras funciones que le asigne el comando institucional.
33
protegerán la dignidad humana y mantendrán y defenderán los derechos
humanos de todas las personas”.
El Acuerdo Nacional establece las siguientes políticas vinculadas a los
derechos humanos y la función policial: fortalecer el orden público y el respeto
al libre ejercicio de los derechos y al cumplimiento de los deberes individuales
(séptima política de Estado); promoción de la igualdad de oportunidades sin
discriminación (undécima política de Estado); adoptar políticas que garanticen
el goce y la vigencia de los derechos fundamentales establecidos en la
Constitución Política y en los tratados internacionales sobre la materia
(vigésimo octava política de Estado).
En esta línea, al ser la Policía Nacional del Perú la encargada de velar por el
cumplimiento de la ley, es la primera llamada a obedecer las mismas, lo cual
involucra, por supuesto, aquella normatividad que promueve y protege los
derechos humanos.
En ese contexto, el Ministerio del Interior ha emitido la Resolución
Viceministerial N° 033-2009-IN/0103, que aprueba la “Directiva de
procedimientos para garantizar el respeto de los derechos fundamentales de
las personas (civiles y policías) en la dirección, organización y ejecución de las
operaciones de control, mantenimiento y restablecimiento del orden público y
cartilla para el personal que participa en estas operaciones”62.
Asimismo, mediante Resolución Ministerial N° 0145-2016-IN/PNP de fecha 09
de marzo del 2016, se ha aprobado el “Protocolo de actuación interinstitucional
para el proceso inmediato en casos de flagrancia y otros supuestos bajo el
Decreto Legislativo N° 1194”. Este protocolo se enmarca dentro de una de las
funciones que cumple la Policía Nacional dentro de lo que establece la
Constitución Política del Perú, esto es, prevenir, investigar y combatir la
delincuencia.
Por otro lado, existe un amplio marco normativo internacional de protección
de los derechos humanos adoptado por el Estado peruano, el mismo que
debe ser cumplido por las y los efectivos policiales.
Este cumplimiento se deriva de lo dispuesto en el artículo 55º de la
Constitución Política, que establece que “[l]os tratados celebrados por el
Estado y en vigor forman parte del derecho nacional”. Entre tales tratados se
encuentra la Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados de 1969.
Esta instituye en su artículo 27° que un Estado no podrá invocar las
disposiciones de su derecho interno como justificación del incumplimiento de
un tratado, incluyendo los convenios en materia de derechos humanos.
Por su parte, la Cuarta Disposición Final de la Constitución Política establece
que las normas relativas a los derechos y libertades reconocidos en la
Constitución se interpretan de acuerdo con la Declaración Universal de
62Cfr.http://dgsd.mininter.gob.pe/ddfg/pdf/CAPACITACION/PDF/DIRECTIVA%20SOBRE%20DDHH%20Y
%20RESTABLECIMIENTO%20DEL%20ORDE%20PUBLICO.pdf
34
Derechos Humanos y con los tratados y acuerdos internacionales que sobre la
materia ha ratificado el Perú. En consecuencia, el Estado, a través de sus
diversos organismos, debe actuar de conformidad con las normas
internacionales sobre derechos humanos y los criterios interpretativos de las
mismas, establecidos por los órganos internacionales competentes.
En esta línea, el Tribunal Constitucional ha señalado que dicha normativa
internacional detenta rango constitucional y tiene prevalencia sobre el orden
jurídico interno63.
Forman parte de este marco jurídico internacional:
35
- Carta de la Organización de los Estados Americanos
- Declaración Americana de los Derechos y Deberes del
Hombre
- Convención Americana sobre Derechos Humanos
- Protocolo Adicional a la Convención Americana sobre
Derechos Económicos, Sociales y Culturales
- Convención Interamericana para Prevenir y Sancionar la
Tortura
- Convención Interamericana sobre Desaparición Forzada de
Personas
- Convención Interamericana para Prevenir, Sancionar y
Erradicar la Violencia Contra la Mujer
64 Comisión Interamericana de Derechos Humanos. Informe sobre los derechos humanos de las
personas privadas de libertad en las Américas. Diciembre de 2011, pp. 17-18.
36
5. ¿Cuáles son las consecuencias de incumplir este deber?
65 https://www.mininter.gob.pe/userfiles/DL.1150-PNP-MARTES-11.12.12.pdf
66 http://www.elperuano.com.pe/NormasElperuano/2015/08/30/1281034-1.html
37
Disciplina por cada año que se mantuvo fuera de la situación de
actividad.
5) Pase a la Situación de retiro por medida disciplinaria El pase a la
situación de retiro por medida disciplinaria es la separación
definitiva de la situación de actividad. Es aplicada por el órgano
disciplinario por la comisión de una infracción Muy Grave, y se
anota en el Registro Nacional de Sanciones Disciplinarias de la
Policía Nacional del Perú”.
Por otro lado, el Estado peruano ha emitido una serie de normas
implementando mecanismos para garantizar el goce y el disfrute de los
derechos fundamentales por todas las personas en igualdad de condiciones y
sin discriminación. Estos mecanismos extienden su protección en el ámbito
constitucional, penal y administrativo. Por ejemplo, en el ámbito constitucional
existe el proceso constitucional del amparo 67, como un mecanismo destinado a
tutelar los diversos derechos fundamentales que la Constitución establece,
entre ellos, el derecho a la igualdad y no discriminación 68. La finalidad de este
proceso constitucional como bien se sabe, es reponer las cosas al estado
anterior, en consecuencia, en el caso de afectación al derecho a la igualdad, la
finalidad sería buscar que se elimine o cese la discriminación hacia el o los
afectados.
Por otro lado, en la vía penal, el delito de discriminación se encuentra tipificado
en el artículo 323º del Código Penal peruano en los siguientes términos “El
que, por sí o mediante terceros, discrimina a una o más personas o grupo de
personas, o incita o promueve en forma pública actos discriminatorios,
por motivo racial, religioso, sexual, de factor genético, filiación, edad,
discapacidad, idioma, identidad étnica y cultural, indumentaria, opinión política
o de cualquier índole, o condición económica, con el objeto de anular o
menoscabar el reconocimiento, goce o ejercicio de los derechos de la persona,
será reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos años, ni mayor
de tres o con prestación de servicios a la comunidad de sesenta a ciento veinte
jornadas."
67 Constitución Política del Perú Artículo 200° inciso 2): “La acción de amparo procede contra el hecho u
omisión por parte de cualquier autoridad, funcionario o persona que vulnera o amenaza los derechos
constitucionales con excepción de aquellos que tutela el habeas corpus y el habeas data”,
68Constitución Política del Perú Artículo 2° inciso 2): “Toda persona tiene derecho a: la igualdad y no
discriminación. Nadie puede ser discriminado por condición de raza, color, sexo, idioma, religión, opinión,
condición económica o cualquier otra índole”.
38
EL EJERCICIO DE LA FUNCIÓN POLICIAL
CON PERTINENCIA INTERCULTURAL
2. La discriminación étnico-racial.
39
La discriminación racial es uno de los mayores problemas de nuestra sociedad,
pues impide que las relaciones entre peruanos y peruanas se den de forma
horizontal y sobre la base del respeto a la diferencia y la diversidad. En ese
sentido, la discriminación profundiza la pobreza y la exclusión social de unos
contra otros, e impide la real construcción de una cultura de paz y un desarrollo
basado en la igualdad.
La discriminación étnico-racial es el trato diferenciado, excluyente o restrictivo
basado en el origen étnico-cultural (hábitos, costumbres, indumentaria,
símbolos, formas de vida, sentido de pertenencia, idioma y creencias de un
grupo social determinado) y/o en las características físicas de las personas
(color de la piel, facciones, estatura, color de cabello, etc.) que tenga como
objeto o por resultado anular o menoscabar el reconocimiento, goce o ejercicio
de los derechos y libertades fundamentales de las personas en la esfera
política, económica, social y cultural71.
Los criterios étnicos y raciales tienen una estrecha relación sin límites
claramente definibles. Asípor ejemplo, en el Perú los campesinos o los
indígenas no son solo discriminados por su apariencia física, sino también por
sus manifestaciones culturales72.
La discriminación étnico- racial es, hoy en día, un problema que afecta
gravemente a la sociedad peruana pues acentúa un contexto de desintegración
nacional. La construcción de un imaginario social centrado en la exacerbación
de la superioridad de determinadas identidades físicas, étnicas, modelos
culturales y estéticos ha generado el rechazo de parte de ciertos sectores
sociales de aquellos que son considerados como diferentes e inferiores a un
paradigma establecido. Las manifestaciones de esta discriminación dentro de
la colectividad son frecuentes y se encuentran presentes en los diversos
ámbitos de nuestra sociedad, generando que la discriminación sea percibida
como un modo natural de descartar a determinadas personas.
Diversas investigaciones sociales realizadas en el Perú han señalado
consistentemente la relación entre la discriminación étnico- racial y la exclusión
social. Este tipo de discriminación sería la causa de la mayor pobreza y
exclusión de los indígenas y nativos peruanos, y también de la situación de
desventaja de los afrodescendientes.
Los mapas de pobreza señalan que la exclusión social se concentra en los
centros poblados y distritos en donde existen porcentajes más elevados de
población indígena, nativa y campesina. Así mismo el 75 % de las víctimas del
71 Ministerio de Cultura. Servicios públicos con pertinencia cultural. Guía para la aplicación del Enfoque
Intercultural en la Gestión de Servicios Públicos. Parte I: Qué son los servicios públicos con pertinencia
cultural. Lima, 2014, p. 14.
72Íbid.
40
conflicto armado eran quechua-hablantes o hablaban algún idioma nativo En
promedio, estos sectores, tienen menos niveles educativos, acceden a puestos
de trabajo menos calificados o se ocupan en actividades económicas de baja
productividad, tienen menor acceso a servicios públicos o programas sociales,
o cuando los tienen son de menor calidad (como educación o salud). Ser pobre
y tener bajo nivel de servicios públicos e infraestructura sería un resultado de la
discriminación.73
Todo acto discriminatorio por motivos étnico-raciales está prohibido por nuestra
Constitución Política (artículo 2° inciso 2).
Asimismo, existe un amplio bagaje jurídico internacional que prohíbe la
discriminación étnico-racial:
73Cfr. http://alertacontraelracismo.pe/discriminacion-en-el-peru/
41
Otra dificultad que existe en el Perú es que las personas no denuncian haber
sido objeto de discriminación étnica o racial. Esta situación se puede deber a
diversos factores vinculados con la vergüenza de denunciar tales hechos, la
negación y normalización del racismo, el desconocimiento de los mecanismos
de denuncia, la percepción de las autoridades con temor y desconfianza; y la
ausencia de una cultura de intolerancia o de sanción social frente a la
discriminación. Adicionalmente a esta situación, la obtención de pruebas para
demostrar la existencia de actos discriminatorios resulta ser complicada 74.
4. ¿Qué es la interculturalidad?
74 https://cuestionessociales.wordpress.com/2014/06/17/la-discriminacion-social-y-economica-en-el-peru/
75Ibídem.
76Ardito, Wilfredo. Racismo en el Perú: cómo enfrentarlo. Manual para jóvenes. Coordinadora Nacional
de Derechos Humanos, Lima, 2005, p. 11-19.
42
5. ¿Qué significa actuar con enfoque intercultural?
43
condiciones para satisfacer las necesidades de las y los usuarios:
disponibilidad, accesibilidad y pertinencia cultural.
Los servicios públicos con pertinencia cultural son aquellos que incorporan el
enfoque intercultural en su gestión y prestación, es decir, se ofrecen tomando
en cuenta las características culturales particulares de los grupos de población
de las localidades en donde se interviene y se brinda atención 77.
77 Ministerio de Cultura. Servicios públicos con pertinencia cultural. Guía para la aplicación del Enfoque
Intercultural en la Gestión de Servicios Públicos. Parte I: Qué son los servicios públicos con pertinencia
cultural. Lima, 2014, p. 18-19.
44
geográficas, ambientales, socio-económicas, lingüísticas y
culturales del ámbito donde se brindan.
Asimismo, la Ley de Lenguas - Ley N° 29735 establece que toda persona tiene
derecho a usar su lengua originaria en los ámbitos público y privado. En esta
línea, la mencionada norma establece el derecho de toda persona a ser
atendida en su lengua materna en los organismos o instancias estatales.
Así expuesto, el servicio policial debe brindarse en la lengua que mejor domine
el usuario o usuaria, sea ésta una lengua indígena o el castellano, asegurando
la calidad en su atención y garantizando el acceso de todos y todas en
condiciones de igualdad.
La atención en la lengua materna del ciudadano o ciudadana por parte de la
Policía es particularmente importante si se toma en cuenta que, después de la
Justicia de Paz, la institución de la administración de justicia más cercana a la
población quechua hablante es la Policía Nacional. En efecto, a diferencia del
Poder Judicial o del Ministerio Público, cuyas sedes son las capitales de
provincia, las comisarías se ubican en las capitales distritales, e incluso en
algunos distritos más extensos puede haber también comisarías en anexos o
caseríos de mediano tamaño78.
En esta línea, cabe precisar que las y los ciudadanos acuden a la Policía no
solamente para realizar denuncias, sino también para realizar consultas sobre
trámites, buscar consejos sobre procedimientos o aclarar dudas respecto de
algún conflicto. En tal sentido, la labor policial cumple un rol fundamental no
solamente respecto de la seguridad ciudadana sino también frente a otros
derechos.
78 Wilfredo Ardito y Gavina Córdova. El quechua en la función policial. Manual para el empleo del
quechua en las comisarías. Pontificia Universidad Católica del Perú, Lima, 2013, p. 17.
45
La labor de orientación que prestan los y las policías es invalorable
especialmente para aquellas personas que no conocen la ley o los
procedimientos formales. Por tal razón, es imprescindible que las y los
efectivos tengan un adecuado manejo del quechua, aymarau otras lenguas
originarias, dependiendo de la zona donde se preste el servicio.
46
las características étnico-raciales de las personas, al margen de cualquier
comportamiento objetivo.
Cuando las y los agentes policiales asocian de forma automática a las
minorías pertenecientes a un determinado grupo étnico-racial o religioso con
comportamientos delictivos, la elaboración de perfiles es completamente
discriminatoria. En dichos casos, es posible advertir que las decisiones
policiales son determinadas bajo criterios étnico-raciales o religiosos, y no por
otros factores de mayor relevancia ligados a su comportamiento 81.
81 Agencia de los Derechos Fundamentales de la Unión Europea. Guía para entendery evitar
laelaboraciónde perfiles étnicosdiscriminatorios. Luxemburgo, 2010, p. 13.
82TheQueen v. Campbell, Tribunal de Quebec (Sala de lo Penal), sentencia del 27 de enero de2005,
apartado 34.
47
A continuación se detallan algunas consideraciones a ser tomadas en cuenta a
fin de evitar la construcción de perfiles discriminatorios:
83 Agencia de los Derechos Fundamentales de la Unión Europea. Guía para entendery evitar
laelaboraciónde perfiles étnicosdiscriminatorios. Luxemburgo, 2010, p. 23.
84Comité de Ministros del Consejo de Europa, Recomendación 10 sobre elCódigo Europeo de Ética de la
Policía, 19 de septiembre de 2001 y Exposición demotivos (2001), apartado 40.
85 Lord Scott, Cámara de los Lores, R (on the application of Gillan et al. v Commissioner of the
Metropolitan Police et al. (2006) UKHL 12, apartado 67.
48
Cuanto más específico o detallado sea un perfil, menor será la
probabilidad de que esté basado en categorías genéricas que hagan
referencia a las características étnico-raciales de las personas y que, por
tanto, tenga carácter discriminatorio86.
86Agencia de los Derechos Fundamentales de la Unión Europea. Guía para entendery evitar
laelaboraciónde perfiles étnicosdiscriminatorios. Luxemburgo, 2010, p. 12-23.
87 Agencia de los Derechos Fundamentales de la Unión Europea. Guía para entendery evitar
laelaboraciónde perfiles étnicosdiscriminatorios. Luxemburgo, 2010, p. 47 y ss.
49
¿POR QUÉ ES TAN IMPORTANTE LA
ELABORACIÓN DE PERFILES NO
DISCRIMINATORIOS?
88 Agencia de los Derechos Fundamentales de la Unión Europea. Guía para entendery evitar
laelaboraciónde perfiles étnicosdiscriminatorios. Luxemburgo, 2010, p. 26.
50
7.3. La actuación policial con pertinencia intercultural en el marco
del funcionamiento del sistema de justicia
89Dichas pautas han sido extraídas de: Ministerio de Justicia y Derechos Humanos. Protocolo de
atención y orientación legal con enfoque intercultural dirigido a funcionarios de Ucayali y Loreto. Lima,
2014.
51
clara, sencilla y con pertinencia cultural con las y los líderes de las
comunidades y con las y los miembros de los pueblos indígenas, en el
entendido que dicha comunicación facilitará el ejercicio de las actuaciones
policiales, sean están preventivas o de otra naturaleza.
La comunicación debe ser establecida con pertinencia cultural, conforme a las
condiciones propias de cada comunidad o pueblo, lengua y cultura, además de
no ser discriminatoria. Se debe procurar, en tal sentido, que las y los agentes
de la Policía que mantengan comunicación directa con la comunidad o pueblo
indígena tengan conocimiento de la lengua nativa de la misma. De no ser ello
posible, se deberá contar con intérpretes y traductores que faciliten la
comunicación.
La comunicación entre la Policía y la comunidad coadyuva, asimismo, a
construir relaciones de cooperación y apoyo para identificar conjuntamente las
causas más usuales de conflictividad y criminalidad, así como orientar y
colaborar con las comunidades en sus posibles soluciones.
El Ministerio de Cultura, en mayo de 2015, aprobó el documento “Diálogo
Intercultural: Pautas para un mejor diálogo en contextos de diversidad
cultural”90, a través del cual se brindan pautas para la generación de un diálogo
intercultural. En la medida que la comunicación que establece la Policía con las
comunidades o poblaciones suele ser directa e interpersonal; a continuación
se resumen las pautas elaboradas por el Ministerio de Cultura. Una mejor
comprensión de las mismas conlleva necesariamente a revisar el documento
citado.
Pautas para la generación de un diálogo intercultural interpersonal
Previamente al diálogo Durante el diálogo
- Informarse previamente acerca de - Presentarse ante las autoridades de la comunidad. - V
nociones en derechos colectivos, o
interculturalidad y diversidad cultural. - Ser protocolar y respetuoso/a en el saludo a los c
ciudadanos y ciudadanas de la comunidad. in
- Desarrollar competencias (actitudes,
habilidades y conocimientos) - Comunicarse de manera asertiva, con seguridad que se - P
interculturales. vea reflejada en el tono de voz claro nítido y bien r
vocalizado. in
- Conocer con quién se establecerá el q
diálogo. - Se debe tener un trato respetuoso.
- Conocer la actitud y experiencias previas - Explicar de dónde es y por qué visita la comunidad. - P
de la comunidad con el Estado. e
- Ante reclamos que no tienen que ver con su trabajo, se c
- Conocer las características, las relaciones deberá tomar nota de dichas quejas y comunicarlas a la
sociales y de poder, así como la vida autoridad competente.
cotidiana de la población o comunidad.
90 Ministerio de Cultura. Diálogo Intercultural: Pautas para un mejor diálogo en contextos de diversidad
cultural. Aprobado mediante Resolución Ministerial N° 143-2015-MC.
52
- Comunicar a toda la comunidad la hoja de ruta a
- Adaptar los contenidos adoptar, la misma que debe ser elaborada de forma
comunicacionales y el lenguaje a la vida participativa con la comunidad.
cotidiana de la población.
- Coordinar, de ser el caso, con el/la intérprete las
- Preparar y coordinar las actividades que acciones a adoptar.
se van a realizar.
- Tener apertura con lo nuevo y con los cambios.
53
Ingreso a territorio comunal
Coordinación interinstitucional
54
Cuando los conflictos a resolver resultan de relaciones entre
miembros de las comunidades nativasy campesinas por
temas propios a sus prácticas y costumbres, debe permitirse
su resolución a las autoridades tradicionales conforme a su
derecho propio y, solo por excepción, y de manera subsidiaria,
al sistema de justicia formal.
La competencia para regular situaciones o resolver casos de
cualquier materia, monto o gravedad entre comunidades
nativas o campesinas y en territorio de comunidades
nativas o campesinas corresponde a la jurisdicción especial
o nativa.
En el caso de personas no indígenas pero que el objeto del
litigio es de interés del pueblo indígena o comunidad nativa,
también estas autoridades tendrían competencia, solo con el
límite de no vulnerar los derechos humanos y aplicar criterios
de pertinencia cultural. Cuando un mismo caso ha sido
presentado sucesiva o simultáneamente a la jurisdicción de la
comunidad nativa y a la Policía Nacional o al Ministerio Público,
y está dentro de los criterios de competencia de la primera,
corresponde a ella conocer y resolver el caso, y el sistema
formal debe respetar esa decisión y ordenar el archivo del caso
o remisión de lo actuado a la autoridad nativa. A este fenómeno
se le conoce como “declinación de justicia formal”.
No obstante, de manera excepcional y subsidiaria, cuando
alguna de las partes procesales considere y pueda demostrar
que la decisión de la autoridad tradicional es contraria a
alguno de los mínimos no derogables (núcleo duro de
derechos humanos), como podría ser el derecho a la vida, la
integridad física o la libertad, ese asunto puede ser sometido al
sistema de justicia formal por la vía de las garantías
constitucionales como el amparo o el hábeas corpus.
55
nativas o de sus miembros, pueden acudir a la Unidad de Defensa Pública del
Ministerio de Justicia y Derechos Humanos más cercana, a fin de contar con
apoyo.
56
EL EJERCICIO DE LA FUNCIÓN POLICIAL
CON ENFOQUE DE
GÉNERO________________________________________________
57
En el Perú, fue en el año 1955 que se reconoció
por primera vez el derecho al voto de las mujeres,
siendo el penúltimo país de América Latina (antes
de Paraguay) en realizar este reconocimiento.
58
discriminatorias, sean éstas individuales, sociales o institucionales. Son
ejemplos de brechas de género94:
59
Así, por ejemplo, tradicionalmente, se le ha asignado al género femenino el rol
de madre, abnegada, comprensiva, cuidadosa, entregada, hogareña,
sacrificada. Por el contrario, la sociedad le ha asignado al género masculinoel
rol tradicional de fuerte, autosuficiente, valiente, proveedor, dirigente,
dominante, insensible, líder.
97Ministerio de la Mujer y Poblaciones Vulnerables. Plan Nacional de Igualdad de Género 2012 – 2017.
98Íbid.
60
Las conductas machistas y, por tanto,
discriminadoras, son muy difíciles de eliminar sin
un trabajo constante y de largo aliento que
involucre al conjunto de la sociedad.
“El Comité pide al Estado Parte que tome nota de que los términos
“equidad” e “igualdad” expresan ideas diferentes y que su uso
simultáneo puede dar lugar a que se confundan los conceptos. La
Convención tiene por objeto eliminar la discriminación contra la
mujer y asegurar la igualdad de jure y de facto (formal y sustantiva)
entre mujeres y hombres. El Comité recomienda al Estado Parte que
emplee sistemáticamente el término “igualdad” en sus planes y
programas”.100
61
7. Aplicación del enfoque de género en la función policial
103 ONU Mujeres. Reforma policial sensible al género en sociedades que han sufrido un conflicto.
Septiembre 2012, Ginebra, p. 2.
62
8. ¿Qué implica la igualdad de género en el acceso y ascenso de la
carrera policial?
63
Aun cuando han transcurrido 19 años desde que se permitió legalmente la
incorporación de las mujeres en la Policía Nacional, las brechas de género son
todavía extensas. Así, según el Informe de cumplimiento de la Ley de Igualdad
de Oportunidades, al2012 en la Policía Nacional del Perú las mujeres
representan solamente la quinta parte del total de integrantes de las
unidades policiales especializadas107.
En este contexto, constituye un deber del Estado peruano implementar
medidas para evitar la discriminación contra la mujer y promover la igualdad en
distintos ámbitos, principalmente desde sus instituciones públicas, como es el
caso de la Policía Nacional, a fin de promover la igualdad de oportunidades, y
que tanto hombres como mujeres disfruten de un trabajo decente 108.
Por otro lado, las instituciones policiales con enfoque de género garantizan que
las mujeres sean ascendidas a altos mandos a fin de que puedan servir de
modelo a otras mujeres que deseen incorporarse y promocionarse en la
jerarquía policial.
Por lo anteriormente expuesto, existe un claro mandato constitucional y legal
de respeto del derecho a la igualdad entre hombres y mujeres en el acceso a la
carrera policial. Este mandato debe ser cumplido, tanto en el acceso a la
función policial como en el tratamiento laboral durante el despliegue de
funciones. Asimismo, la participación de las mujeres policías debe darse en las
mismas condiciones que los hombres, y garantizarse que se tengan las mismas
oportunidades para ascender y avanzar en la carrera policial.
107 Ministerio de la Mujer y Poblaciones Vulnerables. VI Informe del Cumplimiento de la Ley de Igualdad
de Oportunidades entre Mujeres y Hombres, Ley N° 28983, p. 132.
108 Tribunal Constitucional. Sentencia del 06 de noviembre de 2008, recaída en el Expediente N° 05652-
2007-PA/TC, F.J. 36.
64
Por ejemplo, para un determinado puesto se exige contar con el título de
abogado/a o con el grado de magíster.
Las diferencias que tengan su origen en salvaguardar la seguridad del
Estado y las motivadas por imperativos especiales de protección, esto
es, aquellas dirigidas a atender necesidades específicas en el ámbito de
la salud de hombres o mujeres 109.Por ejemplo, el trato diferenciado
basado en el estado de gravidez de una mujer policía.
Las medidas especiales que conllevan un trato diferenciado para
quienes tienen necesidades particulares por razones de género o de
discapacidad mental, sensorial o física110.
65
trabajadora percibe una remuneración inferior ala de
un trabajador por un mismo trabajo. Son
manifestaciones de discriminación directa porque
excluyen la posibilidad de justificar objetivamente la
razonabilidad y proporcionalidad de la medida.
112Cfr. https://aguila6.pnp.gob.pe/.../EMG/.../DIR%20-%2011-%202014-RD-28...
66
9.2. Mujeres detenidas y privadas de libertad
113Voto Razonado del juez Sergio García Ramírez con respecto a la Sentencia de la Corte
Interamericana de Derechos Humanos en el caso Castro y Castro, del 25 de noviembre de 2006, párr. 11.
114 Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos.Normativa y
práctica delos derechos humanospara la Policía: Manual ampliado de derechos humanospara la Policía.
Nueva York, 2003.
67
separadas de los hombres, y otras relativas a la no discriminación. Es
importante designar la custodia y el registro personal de mujeres
detenidas a personal femenino (Convención sobre los Derechos
Políticos de la Mujer, la Declaración sobre la Eliminación de la
Discriminación Contra la Mujer y la Convención sobre la Eliminación de
Todas las Formas de Discriminación contra la Mujer).”
El citado manual debe ser leído en conjunto con las Reglas de las Naciones
Unidas para el tratamiento de las reclusas y medidas no privativas de la libertad
para las mujeres delincuentes (Reglas de Bangkok) 115.
115Naciones Unidas. Reglas de las Naciones Unidas para el tratamiento de las reclusas y medidas no
privativas de la libertad para las mujeres delincuentes (Reglas de Bangkok), aprobada por la Asamblea
General mediante la Resolución 65/229. Marzo de 2011. Disponible en:
http://www.unodc.org/documents/justice-and-prison-reform/crimeprevention/65_229_Spanish.pdf.
116 Ministerio de la Mujer y Poblaciones Vulnerables. Hostigamiento sexual en mujeres y varones
universitarios. Estudio exploratorio. Lima, 2012, p. 13.
68
Consiste en la conducta física o verbal
Hostigamient reiterada de carácter sexual o sexista de una o
o sexual más personas hacia otras con prescindencia de
ambiental jerarquía, estamento, grado, cargo, función,
nivel remunerativo o análogo, creando un clima
de intimidación, humillación u hostilidad.
69
El personal de la Policía Nacional y de las Fuerzas
Armadas queincurran en actos de hostigamiento
sexual, según la gravedad de los hechos y previo
pronunciamiento del respectivo Consejo de
Investigación, pasará a situación de
disponibilidad o de retiro por medida
disciplinaria, según el caso y conforme al
procedimiento previsto en las normas internasde
los institutos en mención.
117 Declaración sobre la eliminación de la violencia contra la mujer adoptada por la Asamblea General en
su resolución 48/104 del 20 de diciembre de 1993.
70
La violencia contra la mujer constituye una violación a los
La derechos humanos y una forma de discriminación contra la
mujer, debido a que el daño, sufrimiento o la muerte de las víctimas
se basa en su pertenencia al sexo femenino. La condición de mujer
es el motivo por el cual se generan este tipo de conductas.
Declaración sobre la eliminación de la violencia contra la mujer, adoptada por la Asamblea
General de las Naciones Unidas en 1993
Por otro lado, algunos otros tipos de violencia contra las mujeres abarcan: la
violencia en la pareja, el feminicidio, la violencia sexual fuera de la pareja, el
acoso sexual, la trata, la explotación sexual, las prácticas tradicionales nocivas,
la violencia relacionada con la práctica de la dote, el matrimonio precoz, la
mutilación y ablación genital femenina, los delitos cometidos en nombre del
"honor", el infanticidio femenino, la selección prenatal del sexo y el maltrato a la
mujer120.
La protección a las mujeres contra las diversas formas de violencia, se da
a través de los siguientes instrumentos legales:
71
- Se prohíbe la discriminación por motivo de sexo a través de diversas
normas, entre ellas, la Constitución Política (artículos 1° y 2° incisos 1) y
2))
72
inciso 2) numeral 2 establece que en materia de igualdad de Hombres y
Mujeres se debe impulsar en la sociedad, en sus acciones y
comunicaciones, la adopción de valores, prácticas y actitudes y
comportamientos equitativos entre hombres y mujeres; el Protocolo
Interinstitucional de Acción frente al Feminicidio, Tentativa de Feminicidio
y Violencia de Pareja de Alto Riesgo, aprobado mediante Decreto
Supremo N° 006-2015-MIMP de fecha 15 de octubre del 2015;y, el
Protocolo Intersectorial para la Prevención y Persecución del Delito y la
Protección, Atención y Reintegración de Víctimas de Tratas de
Personas, aprobado mediante Decreto Supremo N° 005-2016-IN de
fecha 12 de mayo del 2015.
122Manual de Derechos Humanos aplicados a la función policial. Aprobado por Resolución Ministerial N°
1452-2006-IN del 31 de mayo del 2006, Capítulo IV.
73
Se recurre con frecuencia a ella cuando está ocurriendo un acto de violencia o
poco después de que se haya cometido.
Además de ser una respuesta de primera línea a las víctimas, la calidad laboral
de la Policía y la Fiscalía en casos de violencia contra las mujeres puede
determinar si se entabla un proceso. Su intervención entonces, contribuye a
prevenir nuevos incidentes y garantizar la seguridad de las víctimas y
supervivientes123.
En el marco de un Estado Constitucional de Derecho, la función policial debe
desarrollarse, en todos los casos, respetando los derechos humanos.
Así, el Manual de Derechos Humanos aplicados a la función policial ha
establecido que "las acciones que ejecuten los policías en el desarrollo de su
función, deberán subordinarse y adecuarse al respeto de los derechos
humanos, para así garantizar la legalidad y legitimidad de sus actuaciones,
alcanzando la finalidad del servicio policial 124".
De la misma manera, el artículo 2° del Código de Conducta para Funcionarios
Encargados de hacer Cumplir la Ley ha señalado que "en el desempeño de sus
tareas, los funcionarios encargados de hacer cumplir la ley respetarán y
protegerán la dignidad humana y mantendrán y defenderán los derechos
humanos de todas las personas125".
En esta línea, se debe establecer un sistema de respuesta efectivo que
permita el acceso a la justicia de todas las mujeres. Es importante recalcar que
los servicios de apoyo, la Policía y los tribunales son los organismos que
participan en el sistema encargado de hacer frente a los casos de violencia
contra la mujer.
Los policías deben tratar con las víctimas, los responsables y los testigos, así
como obtener distintos elementos de prueba. Su actitud y su reacción ante los
interesados pueden repercutir considerablemente en el desenlace de la
situación, incluida la prevención de futuros actos de violencia y la protección de
las víctimas126.
En este sentido, la Asamblea General de Naciones Unidas ha exhortado a los
Estados Miembros que confieran a la Policía la autoridad requerida para
123 ONU Mujeres, Naciones Unidas. Manual de planes de acción nacionales sobre la violencia contra las
mujeres. Nueva York, 2012, pp. 51. Ver:
http://www.unwomen.org/~/media/headquarters/attachments/sections/library/publications/2012/7/handbook
nationalactionplansonvaw-es%20pdf.pdf
124 Aprobado por Resolución Ministerial N° 1452-2006-IN del 31 de mayo de 2006.
125 Adoptado por la Asamblea General en su resolución 34/169 del 17 de diciembre de 1979.
126 Oficina de las Naciones Unidas contra la Droga y el Delito, Naciones Unidas. Currículo de
capacitación sobre reacciones eficaces de la Policía ante la violencia contra la mujer. Nueva York, 2011,
pp. 8. Ver: http://www.unodc.org/documents/justice-and-prison-
reform/crimeprevention/TrainingcurriculumPoliceVAW_Spanish.pdf
74
responder con prontitud a todo incidente de violencia contra la mujer en el
marco de su derecho interno127.
Por su parte, la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha recomendado
a los Estados "adoptar medidas destinadas a institucionalizar la colaboración y
el intercambio de información entre las autoridades responsables de investigar
los actos de violencia y discriminación, particularmente entre el Ministerio
Público y la Policía128".
Muchas veces, las mujeres víctimas de violencia no denuncian su caso pues
consideran que no serán atendidas, ya sea porque su caso se considera de
baja importancia, o porque los operadores de justicia no les creerán. Es decir,
existe una percepción negativa respecto al sistema de respuesta frente a los
casos de violencia, y sobre todo, se considera que la actuación policial es
ineficaz. Ello reduce la posibilidad de que los agresores cumplan con la justicia
y que se garantice la protección a las mujeres víctimas.
Así, las personas que han sufrido violencia familiar se encuentran muy
sensibles al trato que el personal de la Policía Nacional les pueda dar. Es
necesario mostrar respeto, amabilidad e interés por la víctima y su problema. El
o la policía debe ofrece un ambiente de seguridad y confianza 129.
127 Naciones Unidas. Medidas de prevención del delito y de justicia penal para la eliminación de la
violencia contra la mujer adoptada por Resolución 1997/24 del Consejo Económico y Social el 02 de
febrero de 1998.
128 CIDH. Acceso a la Justicia para Mujeres víctimas de Violencia en las Américas. Washington, 2007,
pp. 298.Ver: http://www.cidh.org/pdf%20files/Informe%20Acceso%20a%20la%20Justicia%20Espanol
%20020507.pdf
129 Movimiento Manuela Ramos. El ABC de la atención con calidad a la violencia contra la mujer: Guía
para proveedores de servicios públicos. Lima, 2011, pp. 18.Ver:http://www.manuela.org.pe/wp-
content/uploads/2010/05/54075996-El-ABC-de-la-atencion-con-calidad-a-la-violencia-contra-la-mujer.pdf
130 Movimiento Manuela Ramos. El ABC de la atención con calidad a la violencia contra la mujer: Guía
para proveedores de servicios públicos. Lima, 2011, pp. 16.Ver:http://www.manuela.org.pe/wp-
content/uploads/2010/05/54075996-El-ABC-de-la-atencion-con-calidad-a-la-violencia-contra-la-mujer.pdf
131Op. Cit. Capítulo IV.
75
prioridad al bienestar físico y psicológico de la víctima y de aquellas personas
que se encuentren en situación de vulnerabilidad.
Asimismo, es importante señalar que la Ley N° 30364, Ley para prevenir,
sancionar y erradicar la violencia contra la mujer y los integrantes del grupo
familiar permite dar un abordaje integral ante las situaciones de violencia,
diferenciando la violencia hacia las mujeres de la violencia cometida contra los
integrantes de la familia.
Al respecto, el MININTER132, refiere que:
La Policía Nacional del Perú registró 137 742 denuncias por violencia
familiar para el período anual del 2015. De dichas denuncias, el 88,7%
correspondía a mujeres (122 197) y el 11, 3% a hombres (15 545)
Del total de víctimas de violencia, 10 022 víctimas eran niñas, niños y
adolescentes. De ellas, 7 175 eran mujeres y 2 847 hombres.
La Policía Nacional del Perú, entre enero y diciembre del 2015, registró
41 denuncias por feminicidio; 8 de ellas correspondían a menores de 18
años de edad, 17 al grupo de 18 a 35 años y 16 a personas mayores de
35 años.
El 70, 7% de los 5 311 casos de violencia sexual contra mujeres
denunciados ante la Policía Nacional del Perú, de enero a diciembre del
2015, tuvo como víctima a una mujer menor de 18 años de edad.
76
LA PRESTACIÓN DE LOS SERVICIOS POLICIALES
EN RELACIÓN CON LOS DERECHOS
DE LA POBLACIÓN LGTBI
77
mujer y el hombre y al significado social y cultural que se atribuyen a esas
diferencias biológicas134.
134 Naciones Unidas. Comité para la Eliminación de la Discriminación contra la Mujer, Observación
General Nº 28 relativa al artículo 2 de la Convención sobre la Eliminación de Todas las Formas de
Discriminación contra la Mujer, CEDAW/C/GC/28, 16 de diciembre de 2010, párr. 5.
135 Comisión Interamericana de Derechos Humanos. Orientación sexual, identidad de género y
expresión de género: algunos términos y estándares relevantes. Washington D.C., 2012, párr. 14.
136Naciones Unidas. Oficina Regional del Alto Comisionado para América del Sur. Santiago de Chile,
2014. Disponible en: file:///C:/Users/dviteri/Downloads/orientacion%20sexual%20e%20identidad%20de
%20genero%20(8).pdf
137 Los Principios de Yogyakarta o “Principios sobre la aplicación de la legislación internacional de
derechos humanos en relación con la orientación sexual y la identidad de género” fueron adoptados en
Yogyakarta, Indonesia, en noviembre de 2006. En su elaboración participaron 29 reconocidas y
reconocidos especialistas procedentes de 25 países, de diversas disciplinas y con experiencia relevante
en el ámbito del derecho internacional de los derechos humanos, quienes adoptaron los citados Principios
sobre la aplicación de la legislación internacional en materia de derechos humanos. Los órganos de
protección de los derechos humanos de la Organización de los Estados Americanos y la Organización de
las Naciones Unidas han hecho uso de estos Principios en reiteradas oportunidades. Ver: Naciones
Unidas. Informe del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos. Leyes y
prácticas discriminatorias y actos de violencia cometidos contra personas por su orientación sexual e
identidad de género, 17 de noviembre de 2011, A/HRC/19/41 y Comisión Interamericana de Derechos
Humanos. Orientación sexual, identidad de género y expresión de género: algunos términos y estándares
relevantes. Washington D.C., 2012.
138Principios de Yogyakarta.
78
La condición de la orientación sexual de una persona establece el género
del objeto de su atracción o experiencias sexuales 139. La orientación sexual
de una persona se clasifica a menudo en términos de: a) homosexual, b)
heterosexual, y c) bisexual140.
79
cuyo común denominador es la no conformidad entre el sexo biológico de la
persona y la identidad de género que ha sido tradicionalmente asignada a
este. Existe un cierto consenso para referirse o autoreferirse a las personas
transgénero, como mujeres trans cuando el sexo biológico es de hombre y
la identidad de género es femenina; hombres trans cuando el sexo biológico
es de mujer y la identidad de género es masculina; o persona trans o trans,
cuando no existe una convicción de identificarse dentro de la categorización
binaria masculino-femenino144.
La persona transgénero puede construir su identidad de género
independientemente de intervenciones quirúrgicas o tratamientos médicos.
144Naciones Unidas. Oficina Regional del Alto Comisionado para América del Sur. Santiago de Chile,
2014. Disponible en: file:///C:/Users/dviteri/Downloads/orientacion%20sexual%20e%20identidad%20de
%20genero%20(8).pdf
145Ibídem.
146Comisión Internacional de Juristas. Orientación Sexual e Identidad de Género y Derecho Internacional
de los Derechos Humanos. Ginebra: Kenaf, 2009, pág. 24-25.
147 Comisión Interamericana de Derechos Humanos. Orientación sexual, identidad de género y
expresión de género: algunos términos y estándares relevantes. Washington D.C., 2012, párr. 22.
80
la sociedad como contrarias a lo que los estereotipos de comportamiento
masculino y femenino imponen. Esta protección se brinda, como es
evidente, de forma independiente a que dicha expresión de género
corresponda efectivamente con su identidad de género.
Manifestaciones de la sexualidad
humana
Sexo Masculino
Femenino
Intersex
Orientació Heterosexual
n sexual Homosexual
Bisexual
Identidad Trasngénero
de género Transexual
IDEA FUERZA
81
derechos humanos de los cuales el Perú es parte no solo conforman
nuestro ordenamiento jurídico sino que, además, detentan rango
constitucional148.
148 Tribunal Constitucional. Sentencia del 24 de abril de 2006, recaída en el Expediente N° 047-2004-
AI/TC, F.J. 61 y Sentencia del 25 de abril de 2006, recaída en el Expediente N° 0025-2005-PI/TC y 0026-
2005-PI/TC, F.J 26.
149 Tribunal Constitucional. Sentencia del 08 de noviembre de 2005, recaída en el Expediente N° 5854-
2005-AA/TC, FJ.23 y Sentencia del 19 de junio de 2007, recaída en el Expediente N°00007-2007-PI/TC,
FJ. 13-16.
150 Constitución Política. Cuarta Disposición Final y Transitoria: “Las normas relativas a los derechos y a
las libertades que la Constitución Política reconoce se interpretan de conformidad con la Declaración
Universal de Derechos Humanos y con los tratados y acuerdos internacionales sobre las mismas materias
ratificados por el Perú”.
151 Congreso de la República. Código Procesal Constitucional. Ley Nº 28237. El Peruano: 31 de mayo
de 2004. “Artículo V: El contenido y alcances de los derechos constitucionales protegidos por los procesos
regulados en el presente Código deben interpretarse de conformidad con la Declaración Universal de
Derechos Humanos, los tratados sobre derechos humanos, así como de las decisiones adoptadas por los
tribunales internacionales sobre derechos humanos constituidos según tratados de los que el Perú es
Parte”.
152 Naciones Unidas. Comité de Derechos Humanos: Dictamen del 31 de marzo de 1994, Caso Nicholas
Toonen c. Australia, Comunicación N° 488/1992, párrafos 8.2-8.7. Véase también Dictamen del06 de
agosto de 2003, Caso Edward Young c. Australia, Comunicación N° 941/2000, párrafo 10.4 y Dictamen
del 30 de marzo de 2007, Caso X c. Colombia, Comunicación N° 1361/2005, párrafo 7.2.
82
toda forma de discriminación153. De forma específica, el Comité se ha
referido a la prohibición de toda discriminación en razón de la orientación
sexual en el goce del derecho a la salud 154, en el disfrute o el ejercicio del
derecho al agua155, así como en el acceso al empleo y en la conservación
del mismo156. Además, en su observación general sobre la discriminación, el
Comité incluyó la orientación sexual y la identidad de género como motivos
prohibidos de discriminación en virtud del Pacto 157.
83
protegidas por la Convención Americana sobre Derechos Humanos bajo el
término “otra condición social” establecido en el artículo 1.1 del mismo
instrumento162. En palabras de la Corte:
IDEA FUERZA
161 El Código Procesal Constitucional, en el artículo V de su Título Preliminar, hace referencia expresa al
valor interpretativo de las sentencias emitidas por los tribunales internacionales sobre derechos humanos,
señalando que: “El contenido y alcances de los derechos constitucionales protegidos por los procesos
regulados en el presente Código deben interpretarse de conformidad con la Declaración Universal de
Derechos Humanos, los tratados sobre derechos humanos, así como de las decisiones adoptadas por
los tribunales internacionales sobre derechos humanos constituidos según tratados de los que el
Perú es Parte” (resaltado agregado).
162Corte Interamericana de Derechos Humanos. AtalaRiffo y Niñas Vs. Chile. Fondo, Reparaciones y
Costas. Sentencia del 24 de febrero de 2012. Serie C No. 239, párr. 84, 91, 93 y 95.
163Ibídem, párr. 91 y 93.
84
Para el ordenamiento jurídico peruano la orientación sexual constituye una
razón jurídicamente relevante en mérito a la cual las personas no deben ser
discriminadas.
164Tribunal Constitucional. Sentencia del 09 de junio de 2004, recaída en el Expediente No. 0023-2003-
AI/TC, FF.JJ. 85-87. Al respecto, cabe relievar que, según lo establecido en el artículo 82º del Código
Procesal Constitucional, las sentencias del Tribunal Constitucional en los procesos de inconstitucionalidad
vinculan a todos los poderes públicos y producen efectos generales desde el día siguiente a la fecha de
su publicación. CONGRESO DE LA REPÚBLICA. Código Procesal Constitucional. Ley Nº 28237. El
Peruano: 31 de mayo de 2004. Artículo VI.- “(…) Los Jueces interpretan y aplican las leyes o toda norma
con rango de ley y los reglamentos según los preceptos y principios constitucionales, conforme a la
interpretación de los mismos que resulte de las resoluciones dictadas por el Tribunal Constitucional”.
165Tribunal Constitucional. Sentencia del 24 de noviembre de 2004, recaída en el Expediente No. 2868-
2004-AA/TC.
85
Posteriormente, en el 2009 el Tribunal Constitucional declaró fundado un
recurso de hábeas corpus señalando que el derecho al beneficio
penitenciario de visita íntima no debe sujetarse a ningún tipo de
discriminación, incluyendo aquella que se fundamente en la orientación
sexual de las personas privadas de su libertad. Asimismo, indicó que en
estos casos la autoridad penitenciaria, al momento de evaluar la solicitud de
otorgamiento, deberá exigir los mismos requisitos que prevé la Ley para las
parejas heterosexuales166. El Tribunal Constitucional ha emitido otros
pronunciamientos donde se brinda protección constitucional “a aquellas
personas que son discriminadas en base a su orientación sexual o
identidad de género”167.
En mérito a lo anterior, es posible advertir que del ordenamiento jurídico
peruano se desprende la prohibición de discriminar en razón de la
orientación sexual o identidad de género de las personas y que, en tal
sentido, corresponde al Estado peruano abstenerse de realizar acciones
dirigidas a crear situaciones de discriminación de jure o de facto, así como
adoptar las medidas necesarias para revertir o cambiar situaciones
discriminatorias existentes168.
86
Del mismo modo, en el Preámbulo de los Principios de Yogyakarta 171 se
señala que “históricamente las personas han sufrido violaciones de sus
derechos humanos porque son lesbianas, homosexuales o bisexuales o se
les percibe como tales, debido a su conducta sexual de mutuo acuerdo con
personas de su mismo sexo o porque son transexuales, transgénero o
intersex o se les percibe como tales”.
Este patrón histórico de violaciones de los derechos humanos de las
personas LGTBI persiste en la actualidad. Al respecto, el Alto Comisionado
de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos ha señalado en su
informe del año 2011, que en todas las regiones del mundo hay personas
que sufren violencia y discriminación debido a su orientación sexual o
identidad de género. Los mecanismos de Naciones Unidas han
documentado esas vulneraciones durante casi dos decenios 172.
En el caso del Perú, el Instituto Nacional de Salud ha dado cuenta de la
situación de exclusión social y exposición sistemática a discriminación,
violencia y agresión en la que se encuentran las personas LGTBI, lo cual se
evidencia en la ausencia de reconocimiento de dichas comunidades por
parte de los sistemas de salud, la falta de respuesta a sus problemas
específicos de salud, así como la falta de atención adecuada en muchos
servicios generales173. Asimismo,la Primera Encuesta Nacional de Derechos
cuestión de la tortura y otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes, E/CN.4/2004/56, 23 de
diciembre de 2003, párr. 64 (“Las actitudes y creencias derivadas de mitos y miedos relacionados con el
VIH/SIDA y la sexualidad contribuyen a la estigmatización y la discriminación contra las minorías
sexuales. Además, la percepción de que los miembros de estas minorías no respetan las barreras
sexuales o cuestionan los conceptos predominantes del papel atribuido a cada sexo parece contribuir a su
vulnerabilidad a la tortura como manera de “castigar‟ su comportamiento no aceptado”); Relator Especial
sobre la independencia de los magistrados y abogados, los derechos civiles y políticos, en particular las
cuestiones relacionadas con: la independencia del poder judicial, la administración de justicia, la
impunidad, Misión en Brasil, E/CN.4/2005/60/Add.3, 22 de febrero de 2005, párr. 28 (“Travestis,
transexuales y homosexuales son también con frecuencia víctimas de episodios de violencia y
discriminación. Cuando recurren al sistema judicial, se encuentran, a menudo, con los mismos prejuicios y
estereotipos de la sociedad reproducidos allí”). Ver también: Naciones Unidas. Informe Nacidos libres e
iguales: Orientación sexual e identidad de género en las normas internacionales de derechos humanos.
HR/PUB/12/06. Nueva York - Ginebra, 2012.
171 Los Principios de Yogyakarta o “Principios sobre la aplicación de la legislación internacional de
derechos humanos en relación con la orientación sexual y la identidad de género” fueron adoptados en
Yogyakarta, Indonesia, en noviembre de 2006. Los órganos de protección de los derechos humanos de la
Organización de los Estados Americanos y la Organización de las Naciones Unidas han hecho uso de
estos Principios en reiteradas oportunidades. Ver: Naciones Unidas. Informe del Alto Comisionado de las
Naciones Unidas para los Derechos Humanos: Leyes y prácticas discriminatorias y actos de violencia
cometidos contra personas por su orientación sexual e identidad de género, A/HRC/19/41, 17 de
noviembre de 2011.
172Naciones Unidas. Informe del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos:
Leyes y prácticas discriminatorias y actos de violencia cometidos contra personas por su orientación
sexual e identidad de género. A/HRC/19/41, 17 de noviembre de 2011.
173 Cáceres, Carlos; Talavera, Víctor y Mazin, Rafael. Diversidad sexual, salud y ciudadanía. Revista
Peruana de Medicina Experimental y Salud Pública. Instituto Nacional de Salud del Perú (INS) del
Ministerio de Salud. 2013: 30 (4), pág. 698-704. La Revista Peruana de Medicina Experimental y Salud
Publica, publicada por el INS en tanto órgano oficial de difusión científica del Ministerio de Salud, es una
publicación de periodicidad trimestral que tiene como objetivo la publicación de la producción científica en
el contexto biomédico social, con el fin de contribuir a mejorar la situación de la salud del país; asimismo,
promueve el avance y la aplicación de la investigación y la experiencia científica en salud.
87
Humanos, realizada por la Universidad ESAN, por iniciativa y en
coordinación con el Ministerio de Justicia y Derechos Humanos, señala que
el 93% de los peruanos considera que en el Perú “las personas con
diferente orientación sexual se encuentran más expuestas a la
discriminación”.
En tal sentido, la orientación sexual, así como la identidad de género de las
personas, constituyen categorías sospechosas de discriminación. En efecto,
como se ha señalado, se entiende por categorías sospechosas a “aquellos
criterios de clasificación que aluden a determinados grupos sociales que han
sido históricamente discriminados y que, por ende, merecen recibir una tutela
especial o diferenciada de parte del ordenamiento jurídico”174.
IDEA FUERZA
174 Tribunal Constitucional. Sentencia del 03 de septiembre de 2010, recaída en el Expediente N° 2317-
2010-AA/TC, F.J 32.
175 Corte Interamericana de Derechos Humanos. AtalaRiffo y Niñas Vs. Chile. Fondo, Reparaciones y
Costas. Sentencia del 24 de febrero de 2012. Serie C No. 239, párr. 92 y 104. Este criterio también ha
sido aplicado por el Tribunal Europeo de Derechos Humanos en el caso Karner vs. Austria, (No.
40016/98), Sentencia del 24 de julio de 2003. Final, 24 de octubre de 2003, párr. 37 y en el caso Kozak
Vs. Polonia, (No. 13102/02), Sentencia de 02 de marzo de 2010. Final, 02 de junio de 2010, párr. 92.
88
2º inciso 1 de la Constitución Política) y, por consiguiente, a su derecho
fundamental a la protección de la salud (artículo 7º de la Constitución
Política).
Tal como sostiene la doctrina autorizada, “[e]s la estigmatización, y no la
orientación no heterosexual en sí, lo que genera tensión y estrés a lo largo
de la vida y consecuente impacto sobre la salud mental. Sin duda, hoy en
día las poblaciones LGTBI enfrentan factores múltiples que afectan su salud
y bienestar en América Latina y globalmente”176.
Del mismo modo, en relación con la identidad de género, la Asociación
Psiquiátrica Americana (APA) señala que “identificarse como transgénero no
constituye un trastorno mental. Para estas personas, el problema
fundamental radica en hallar recursos asequibles, como asesoramiento,
terapia hormonal, procedimientos médicos y el respaldo social necesarios
para expresar libremente su identidad de género y minimizar la
discriminación. Muchos otros obstáculos pueden conducir a la angustia,
incluso a la falta de aceptación dentro de la sociedad, experiencias directas
o indirectas con la discriminación o la agresión sexual” 177.
En esta línea, el asesor principal en VIH, enfermedades de transmisión
sexual y hepatitis de la OPS/OMS, Rafael Mazín, ha remarcado que
“[t]odas las manifestaciones de intolerancia y odio afectan el bienestar de
las personas, las familias y las comunidades; causan sufrimiento y estrés y
crean situaciones de riesgo. Por eso, puede decirse que la homofobia y la
transfobia son problemas de salud pública que se tienen que enfrentar” 178.
“Considerando las agresiones directas o indirectas que las personas de las
comunidades LGTBI pueden percibir hacia sí o su forma de vivir, a lo largo
de su vida la existencia de problemas reactivos psicosociales es bastante
frecuente (…). Las agresiones y manifestaciones de hostilidad más
frecuentes incluyen situaciones descritas como de desdén, desafecto,
desapego, maltrato, inequidad, discriminación, tratamiento degradante e
indigno, persecución, tortura, y negación de derechos” 179.
En evidente, por tanto, el nivel de afectación de derechos que supone la
sola estigmatización o indiferencia frente a personas con orientación sexual
no heterosexual y personas trans.
176 Cfr. Cáceres, C., Talavera, V., y Mazín, R., “Diversidad sexual, salud y ciudadanía”, ob. cit., pp. 700 –
701.
177Asociación Psiquiátrica Americana (APA). Sobre las personas trans, la identidad de género y la
expresión de género. Disponible en: http://www.apa.org/topics/lgbt/brochure-personas-trans.pdf.
178 Organización Panamericana de la Salud y Organización Mundial de la Salud. “La OPS/OMS advierte
que el estigma y la discriminación afectan la salud de lesbianas, gays, bisexuales y trans” Disponible en:
http://www.paho.org/hq/index.php?option=com_content&view=article&id=8670%3Astigma-and-
discrimination-jeopardize-the-health-of-lesbians-gays-bisexuals-and-transgender-
people&catid=740%3Anews-press-releases&Itemid=1926&lang=es (revisada el 13-2-14).
179 Cfr. Cáceres, C., Talavera, V., y Mazín, R., “Diversidad sexual, salud y ciudadanía”, ob. cit., p. 701.
89
Una muestra de la violación de derechos contra la población LGTBI es el
índice de asesinatos cometidos en su contra. Al respecto, en primer término
conviene señalar que la Organización de las Naciones Unidas ha afirmado
que en todas las regiones se han registrado episodios de violencia
homofóbica y transfóbica. Esa violencia puede ser física o psicológica. La
violencia física, en este sentido, se ha manifestado a través de asesinatos,
palizas, secuestros, violaciones y agresiones sexuales. Estas agresiones
constituyen una forma de violencia de género, impulsada por el deseo de
castigar a quienes se considera que desafían las normas de género. 180
En lo que concierne al Continente Americano, la Comisión Interamericana
de Derechos Humanos ha documentado asesinatos y otros actos graves de
violencia cometidos contra personas LGTBI durante un período de quince
meses (entre el 01 de enero de 2013 y el 31 de marzo de 2014). Así,
durante dicho periodo, la Comisión registró que al menos 594 personas que
eran LGTBI, o que eran percibidas como tales, fueron asesinadas.
Asimismo, que al menos 176 personas fueron víctimas de graves ataques
contra su integridad física, aparentemente relacionados con su orientación
sexual o su identidad o expresión de género 181. En dichos informes, la
Comisión señaló que un denominador común de esta violencia es la idea
que tiene el perpetrador de que la víctima ha transgredido las normas de
género aceptadas.
IDEA FUERZA
180Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos. Leyes y prácticas
discriminatorias y actos de violencia cometidos contra personas por su orientación sexual e identidad de
género, A/HRC/19/41, 17 de noviembre de 2011, párr. 20.
181Comisión Interamericana de Derechos Humanos. Anexo al Comunicado de prensa 153/14. Violencia
contra personas LGTBI. Una mirada a un registro que documenta actos de violencia entre el 01 de enero
de 2013 y el 31 de marzo de 2014. Washignton DC, 17 de diciembre de 2014. Disponible en:
http://www.oas.org/es/cidh/lgtbi/docs/Anexo-Registro-Violencia-LGBTI.pdf.
90
5. ¿Cuál es la función policial en el marco del respeto de los derechos de
la comunidad LGTBI?
El Manual de Derechos Humanos aplicados a la función policial
reconoce a la población LGTBI como un grupo en situación de
vulnerabilidad en mérito a la discriminación que sufren en diversos ámbitos
de la sociedad, como el laboral, político, cultural y hasta familiar. Asimismo,
el citado instrumento señala que dichos actos “no han sido ajenos a algunos
efectivos policiales, quienes muchas veces han perseguido y maltratado a
estas personas sin motivación alguna, menoscabando su dignidad como
seres humanos”.
En tal sentido, se dispone que el personal policial debe tomar en cuenta los
siguientes aspectos en relación con las personas LGTBI:
91
EL EJERCICIO DE LA FUNCIÓN POLICIAL FRENTE A OTROS
GRUPOS EN SITUACION DE VULNERABILIDAD EN NUESTRO PAÍS.
92
Esta situación de vulnerabilidad se relaciona con la ausencia de
facilidades y condiciones adecuadas en el entorno social, así como
con la existencia de prácticas y actitudes discriminatorias
incorporadas en el funcionamiento cotidiano de la sociedad y del
Estado.
En este sentido, es necesario defender y promover el ejercicio de los
derechos de las personas con discapacidad desde un enfoque de
derechos humanos, incidiendo en el desarrollo e implementación de
políticas públicas inclusivas para alcanzar su participación plena en
igualdad de oportunidades182.
El Manual de Derechos Humanos aplicados a la función policial reconoce a
las personas con discapacidad como un grupo en situación de vulnerabilidad
en mérito a la discriminación que sufren en diversos ámbitos de la sociedad.
En ese sentido, el referido Manual señala que: “Las personas con alguna clase
de discapacidad (habilidades diferentes) deben gozar de sus derechos sin
discriminación de ningún tipo. Los miembros de la Policía Nacional deben tratar
a estas personas con dignidad y promover en la sociedad el respeto de sus
derechos humanos.
93
Decreto Supremo N° 002-2014-MIMP, que aprueba el Reglamento de
la Ley N° 29973, Ley General de la Persona con Discapacidad.
Ley N° 29535, Ley que otorga reconocimiento oficial a la Lengua de
Señas Peruanas.
En ese contexto, el propósito de la Convención sobre los Derechos de las
Personas con Discapacidad de las Naciones Unidas es promover, proteger y
asegurar el goce pleno y en condiciones de igualdad de todos los derechos
humanos y libertades fundamentales por todas las personas con discapacidad
y promover el respeto de su dignidad inherente. Estableciendo obligaciones
generales para los Estados Parte, como son la de adoptar todas las medidas
legislativas administrativas y de otra índole que sean pertinentes para hacer
efectivos los derechos reconocidos en dicha Convención, incluidas las medidas
legislativas para modificar o derogar leyes, reglamentos, costumbres y
prácticas existentes que constituyan discriminación contra las personas con
discapacidad185.
94
forma de reconocimiento de la insuficiencia de la provisión de la tutela
jurisdiccional o administrativa para impugnar la decisión de un empresario que
no los contrató por motivos discriminatorios. Lejos de esa perspectiva
abstencionista, las cuotas de contratación de personal con discapacidad
representan una avanzada en sentido coincidente con legislaciones tan
heterogéneas como las de países como Francia, China o Japón.
Ahora bien, ¿Cómo funciona exactamente esta figura legal? Queda claro que
si, en el plano ideal, una empresa se constituye el día de hoy con una planilla
compuesta por más de 50 trabajadores, se tiene que al menos un porcentaje
no menor al 3% de ese personal tendrá que estar conformado por trabajadores
con alguna discapacidad.
Sin embargo, el común de los escenarios en los que esta normativa será
aplicada es el de empresas existentes. Considerando ello, se ha establecido
que la cuota de empleo de personal con discapacidad es una obligación anual
y que el porcentaje establecido (3%) se establece en forma proporcional al
periodo trabajado por todos los trabajadores que, dentro del ejercicio anual,
187 Sentencia del Tribunal Constitucional de 4 de julio de 2003, recaída en el expediente N° 001-2003-
AI/TC, fundamentos jurídicos 11 y 12.
188 BLANCAS, C. Derechos fundamentales de la persona y relación de trabajo. Lima: Fondo Editorial
de la Pontificia Universidad Católica del Perú, 2007, p. 146.
189 Vid. D. Mont. “Disability Employment Policy”. En DigitalCommons@ILR, Cornell University ILR
School, pág. 20. En ‹http://www.ilt.cornell.edu›.
95
prestaron servicios para un empleador determinado. De esa manera, se tiene
que:
96
fronteras de la empresa para el libre tránsito de los derechos fundamentales y
de los que han permanecido fuera de los muros construidos por la desigualdad,
cuando no por la discriminación.
Veamos, la norma sobre cuotas busca que esa medida se implemente allí
donde se haya generado la necesidad de contratar a nuevo personal y cuando
los postulantes que tengan alguna discapacidad cuenten con una cualificación
suficiente. De otro lado, se reconoce que pueden concurrir razones técnicas o
de riesgo que objetivamente excluyan a un postulante con discapacidad de un
puesto de trabajo determinado.
97
A pesar de lo anotado en los párrafos precedentes, la Resolución Ministerial
N°107-2015-TR ha establecido que pueden solicitarse, para estos efectos, los
servicios brindados por entidades privadas sin fines de lucro que celebran
convenios con el Ministerio del Transporte y Promoción del Empleo para esos
fines. Consideramos que esta posibilidad es, en abstracto, positiva, toda vez
que el involucramiento de actores civiles dentro de esta nueva meta social —el
empleo digno, transversal y mutuamente beneficioso de personas con
discapacidad— debe contar con tantos aliados desde el sector público como
desde el sector privado que puedan aunarse a esa finalidad.
98
régimen de multas —instrumento disuasivo contra el incumplimiento de
las normas laborales— que se fragmenta en tres sub-categorías:
99
del empleador. Si ello no resultase así, se establecerá el
incumplimiento de la cuota, con la emisión del acta de infracción
correspondiente.
- En caso de establecerse una situación de incumplimiento de la
cuota, la LGPD ha establecido un régimen sancionador especial,
pues considera como una infracción “muy grave” al
incumplimiento de la cuota de empleo de personas con
discapacidad. Las multas aplicables para este tipo de sanciones
pueden ser establecidas entre las 12 UIT y las 20 UIT (artículo 95
del Reglamento de la LGPD).
100
oportunidades de promoción interna (Artículo 25.17 del DS 019-
2006-TR)
- Normas específicas de seguridad y salud en el trabajo de
personas con discapacidad (Artículo 28.1 del DS 019-2006-TR)
- Proscripción de la hostilidad contra trabajadores con discapacidad
u otros actos contra su dignidad y otros derechos constitucionales
(Artículos 25.14 y 25.15 del DS 019-2006-TR)
- Debe aplicarse el principio de remuneración por trabajo de igual
valor (Artículo 25.17 del DS 019-2006-TR)
101
a un puesto de trabajo compatible con sus capacidades y aptitudes, en a
medida que exista una vacante, y que no implique riesgos para su
seguridad y su salud o la de otras personas.
102
e interdependientes y deben ser ejercidos sin discriminación alguna.
Todos son importantes y por tanto, deben ser respetados.
De acuerdo a lo descrito líneas arriba, el Plan Nacional para las PAM 2013-
2017, busca promover los derechos humanos de las personas mayores y
generar una sociedad inclusiva para este grupo poblacional.
191 CONGRESO DE LA REPÚBLICA. Ley de las Personas Adultas Mayores, Ley N° 28803. (El Peruano:
21 de julio de 2006)
103
El PLANPAM 2013-2017 promueve y protege los derechos de las personas
adultas mayores bajo los enfoques básicos que orientan la acción de las
instituciones y sectores involucrados. Estos son: De derechos humanos, de
igualdad de género, de interculturalidad, así como el enfoque
intergeneracional192.
192http://docplayer.es/1222833-Plan-nacional-para-las-personas-adultas-mayores-2013-
2017.html
104
manera distinta y excluyente por hombres y mujeres, no son naturales
sino construidos social y culturalmente mediante un largo proceso de
socialización, que se inicia desde el nacimiento. Estos roles
históricamente asignados a cada género han creado desventajas a las mujeres
e impiden su plena realización y participación en el bienestar.
c) El enfoque de interculturalidad.
105
Propugna el respeto a la diferencia cultural como derecho humano,
que se basa en el reconocimiento del derecho a la diversidad, que se
expresa en las diferentes racionalidades, cosmovisiones y prácticas culturales
de los pueblos y grupos que coexisten en el seno de una misma nación.
Es fundamental que exista el profundo respecto de los unos/as por los otros/as,
para asumir con absoluta tolerancia dichas peculiaridades, lo cual se podría
traducir con un adecuado manejo intercultural.
106
Asimismo, este enfoque propone conocer, respetar y valorar a las
personas de los distintos grupos de edad, en particular, a las personas
adultas mayores y a los niños, niñas y adolescentes, y fomenta
relaciones democráticas entre los distintos grupos de edad en los
distintos espacios de convivencia y de relación social.
Los derechos de las niñas, los niños y los adolescentes han sido
consagrados de manera particular en la Convención Internacional
sobre los Derechos del Niño, la misma que reconoce a los niños,
niñas y adolescentes como sujetos de derecho. Esta Convención fue
ratificada por el Estado Peruano el 4 de setiembre de 1990. El
principal instrumento normativo nacional es el Código de los Niños y
Adolescentes, el mismo que fue expedido en el marco del
cumplimiento de las obligaciones establecidas en la Convención
sobre los Derechos del Niño. Según el estudio de UNICEF “Estado de
la Niñez en el Perú” (2010), el 36% de la población peruana estaría
conformada por niños, niñas y adolescentes de 0 a 17 años (10,
571,879). De esta cifra, alrededor del 45% de ellos y ellas vivirían en
condición de pobreza. Esta situación de vulnerabilidad exige una
107
especial protección por parte del Estado, la familia y la comunidad. Es
importante destacar que en toda medida que el Estado peruano
adopte en materia de niñez y adolescencia debe prevalecer el interés
superior del niño con la finalidad de respetar, garantizar y satisfacer
los derechos de los niños, niñas y adolescentes como personas en
proceso de desarrollo. Las niñas, los niños y los adolescentes
constituyen uno de los sectores más vulnerables de la población 193.
En ese sentido, el Manual de Derechos Humanos aplicados a la
función policial reconoce a los menores como un grupo vulnerable
que necesita especial protección. Así se señala que: “Los menores
necesitan protección y cuidados especiales, dependen de la ayuda y
asistencia de los adultos, especialmente durante los primeros años de
su vida. No es suficiente otorgar a los niños los mismos derechos y
libertades que los adultos; en algunos momentos y lugares la
situación de los niños es crítica por diferentes causas, condiciones
sociales inadecuadas, catástrofes naturales, conflictos armados,
explotación, analfabetismo, hambrunas y minusvalías. Los niños no
son capaces de luchar solos eficazmente contra tales condiciones, ni
de mejorarlas. Por consiguiente, se reconoce que el niño necesita
protección y cuidados especiales, incluso la debida protección legal,
tanto antes como después del nacimiento.
La Constitución Política señala en el artículo 4° que la comunidad y el
Estado protegen especialmente al niño y al adolescente; el Código
del Niño y del Adolescente reconoce sus derechos y establece los
mecanismos para su protección; asimismo, otros instrumentos
internacionales protegen los derechos del menor como la Convención
sobre los Derechos del Niño.
Es preciso que los miembros de la Policía Nacional del Perú en todas
sus dependencias permanezcan atentos y adopten todas las medidas
necesarias para proteger al menor contra el abuso, maltrato físico y
psicológico, contra toda forma de explotación, contra la violencia
sexual, atendiendo rápidamente cualquier llamado de auxilio y/o
denuncia que quisieran efectuar, y desarrollando una serie de
medidas especiales para prevenir la delincuencia juvenil”.194
En ese contexto, la malla curricular de la Escuela de Oficiales de la Policía
Nacional del Perú (en adelante, PNP) contempla la asignatura de “Legislación
de Menores” en el IV semestre, en las especialidades de Investigación Criminal
y Orden Público y Seguridad Ciudadana, que cuenta con 51 horas académicas.
En esta asignatura se desarrolla la importancia y los contenidos de la
Convención de los Derechos del Niño, así como sus principios rectores.
108
Asimismo, la Escuela de Capacitación de la Dirección Ejecutiva de Seguridad
Ciudadana, donde se encuentra la Dirección de Lucha contra la Violencia
Familiar, cuenta con el Curso “Políticas Públicas y Derechos de la Infancia”,
donde se aborda como uno de sus contenidos básicos el desarrollo de la
Convención de los Derechos del Niño.195
La base legal que protege los derechos de los menores en nuestro país son:
109
para obtener las distintas modalidades de licencia de posesión y uso de
arma
de fuego, entre los cuales están:
- Certificación que acredite haber aprobado los exámenes de
conocimiento
y manejo de arma y tiro.
- Solicitud por el interesado justificando la causa y sustentándola
documentariamente respecto a la necesidad de obtención de la
licencia196.
- Copia del Documento Nacional de Identidad vigente.
196 Requisito establecido por la Primera Disposición Complementaria Modificatoria del Decreto Supremo
N° 005-2014-IN, Disponen medidas para fortalecer la acción de la SUCAMEC, así como la normatividad
vigente en el ámbito del control y fiscalización del uso, posesión y comercialización de armas de fuego,
municiones y artículos conexos de uso civil, así como servicios de seguridad privada.
197 El artículo 36° del Reglamento de Organización y Funciones de la SUCAMEC señala: “La Gerencia
de Armas, Municiones y Artículos Conexos, es el órgano de línea encargado de otorgar, ampliar, renovar
y cancelar a nivel nacional la licencia para la fabricación, comercialización, importación, exportación,
internamiento, almacenamiento, traslado, posesión y uso de armas, municiones y conexos de uso civil”.
110
para dichos efectos conforme a lo dispuesto en el procedimiento N° 20
del TUPA, el cual exige indicar el número de DNI.
- Justificación de la causa: Es preciso indicar que la justificación de la
causa y la sustentación documentaria respecto a la necesidad de la
obtención de la licencia para defensa personal por parte del
administrado,
se encuentra sustentada en el principio de racionalidad, establecido en
el
literal d) del artículo 4° del Decreto Legislativo N° 1127, puesto que las
autorizaciones que se otorguen están en función a la preservación de la
paz, la seguridad ciudadana y el bienestar social. Además de ello, debe
haber una razón objetiva y de carácter individual que debe ser expuesta
y
sustentada por cada ciudadano en su solicitud.
198 Sobre la plena capacidad de ejercicio, el artículo 42° del Código Civil señala: “Tienen plena
capacidad de ejercicio de sus derechos civiles las personas que hayan cumplido dieciocho años
de edad, salvo lo dispuesto en los articulos 43 y 44” (negritas añadidas).
111
2.2. Mecanismos y avances en la protección de los derechos de los
menores en el Perú.
199 Ley del Sistema Nacional de Atención Integral al Niño y el Adolescente (en adelante, SNAINA) – Ley
Nº 26518, publicada el 08 de agosto de 1995. Dado que todo niño y niña tiene derecho a que, desde su
gestación, la sociedad le proporcione las condiciones para su desarrollo pleno, el Estado peruano es
responsable de formular políticas públicas que reduzcan las desigualdades y la exclusión social en las
que viven y crecen los niños y niñas, y de comprometerse a llevarlas a la práctica, siendo indispensable
que la infancia esté en el corazón mismo de dichas políticas públicas. En ese sentido, el SNAINA fue
creado para alcanzar estas metas. En:
http://www2.congreso.gob.pe/Sicr/Comisiones/2007/ComRevNinAdo.nsf/34069c3bb71c123b05256f47006
2fea7/92596B6ABA8285F105257460007C32FD/$FILE/SNANINA-Diagnostico.pdf (pág. 5)
200 En: http://www.mimp.gob.pe/homemimp/objetivos.php (Consulta: 27.10.15).
201 En: http://www.mimp.gob.pe/homemimp/funciones.php (Consulta: 27.10.15).
202 En: http://www.mimp.gob.pe/webs/mimp/pnaia/pdf/Documento_PNAIA.pdf, pág. 62. (Consulta:
27.10.15).
112
Asimismo, es menester resaltar que el citado Plan Nacional, aprobado
mediante Decreto Supremo Nº 001-2012-MIMP el 14 de abril de 2012, ha sido
recientemente elevado a la categoría de ley por el Congreso de la República
del Perú.203
113
San Martín, Huaraz, Huancayo, Abancay, Cajamarca, Puno, Cusco, Sicuani,
VRAEM, Chachapoyas, Ica, Huánuco, Tingo María, Ayacucho y Arequipa. E
igualmente, se cuenta con 110 Instructores formados en materia de trata de
personas, que se encuentran en 21 Regiones y Frentes policiales.
114
principalmente la dignificación de la persona y luchando contra su
explotación, garantizando su protección y auxilio en forma
permanente”.206
Es necesario otorgar una real protección jurídica necesaria a la
trabajadora sexual y al servidor sexual, dejando de lado la supuesta
protección estatal de la dignidad y libertad sexual de la mujer que no
es otra cosa que seguir manteniendo la defensa del prejuicio moral
existente respecto de la prostitución y a un Derecho Penal con el cual
presuntamente estamos protegiendo a la mujer, pero que termina por
incriminar penalmente cualquier conducta vinculada al ejercicio del
trabajo sexual consentido, victimizando sin serlo a la trabajadora
sexual, en perjuicio de su dignidad y reconocimiento de la actividad
que realiza como una actividad laboral.
115
Prohibicionismo209 y (4) El Regulacionista210. En nuestra realidad
nacional se ha querido incursionar de alguna manera en los tres
primeros y de espaldas a la realidad, ante la incapacidad de enfrentar
con firmeza un tema social vigente en nuestra sociedad y que
requiere urgentemente la solución por parte de las autoridades
pertinentes y no seguir como hasta ahora reprimiendo, intimando,
incluso abusando y vulnerando derechos de quienes de acuerdo a su
libre albedrío ven en la prestación de servicios personales íntimos,
una forma de vida y sustento211.
209 El Prohibicionismo identifica a las propias prostitutas como infractoras de la ley sin serlo, y conduce a
la prohibición de la prostitución en la calle y también en los locales como una forma de rechazo social al
ejercicio de esta actividad. Con lo cual, acaba criminalizando tanto el ejercicio de la prostitución como las
conductas realizadas en su entorno, llegando a penalizar la conducta de la prostituta. La “Ley de
Vagancia” tuvo esta finalidad en su momento en nuestro país; de alguna manera lo hacen actualmente
algunas Ordenanzas municipales y se buscan normas conexas para justificar una detención y
probablemente una denuncia penal en contra de quien brinda servicios sexuales. Es así que cuando se
les interviene se utiliza en algunos casos el Art. 205° del Código Procesal Penal para retenerlas hasta por
cuatro horas y conducirlas a una Comisaría cuando no están en condiciones de mostrar sus documentos
de identificación; se les somete a examen médico legal, exámenes sanguíneos y otros sin causa
justificada ni autorizada por la ley por cuanto no han cometido ningún delito, pero cuyos resultados
pudieran servir para denunciarlas por Delito Contra la Salud Pública (Art. 218.- Propagación de
enfermedades peligrosas y contagiosas) cuando no portan un Carnet de Sanidad o imputándoles delito de
Ofensas al Pudor Público bajo la imputación de haber tenido una conducta de índole obscena.
210 El modelo Regulacionista, también denominado de legalización o laboral, comienza a tomar forma en
los años ochenta del siglo pasado, al hilo del impulso de creación y movilización de las asociaciones de
prostitutas; sin embargo en nuestro país todavía no se dan muestras legislativas de mayor interés sobre la
materia por parte de las autoridades.
211Müller Solón, Hugo. Prostitución legal, ilegal y clandestina en el Perú. Comentarios sobre algunas
precisiones del Tribunal Constitucional. Pág. 11 En:
https://policiacomunitariaperu.files.wordpress.com/2015/07/prostitucic3b3n-legal-ilegal-y-clandestina-en-
el-perc3ba.pdf
116
propia que, además, se apropia íntegramente de su ganancia. Es a
partir de este supuesto que la prostitución puede ser considerada
como un fenómeno social estigmatizado. El estigma es entendido
como lo que no cumple con el requerimiento de los códigos morales
dominantes (Wuthnow, 1989)212. Un estigma deriva de la
interpretación que le dé un grupo de personas pertenecientes a una
determinada cultura con significados particulares que construyen y
reconstruyen imaginarios acerca de lo deseable en una sociedad. En
la prostitución, el estigma refiere a un comportamiento sexual y uso
del cuerpo no deseado y vergonzoso para la sociedad. Existen dos
prostíbulos legales en el Callao y ocho en Lima Metropolitana
(Movimiento El Pozo, 2005)213. Todos están regulados por varias
instituciones estatales, tales como la municipalidad de su distrito, el
Ministerio de Trabajo y el Ministerio de Salud 214. El hecho de contar
con prostíbulos con licencia trae de por sí una incongruencia
normativa con respecto de las implicancias prácticas de la
normatividad legal, ya que las mujeres que se prostituyen son
consideradas solo parcialmente como trabajadoras: no poseen
derechos ni deberes laborales. No obstante, se encuentran
desempeñando su actividad en un espacio que sí los posee dado que
los establecimientos pagan impuestos.
Sin embargo, aun dentro de la legalidad pueden encontrarse casos
como estos que escapan a la definición de prostitución que postula
esta investigación. Los proxenetas manipulan la condición de libre
elección de la mujer de prostituirse, para sacar provecho y
explotarlas. Si bien teóricamente la delimitación acerca de qué es
prostitución podría parecer clara, en la práctica existe una delgada
línea que la separa del proxenetismo, debido a la flexibilidad laboral
que la caracteriza. Como en este caso, ambas conviven dentro de un
mismo ambiente en el que transitan sus significados según el punto
de vista del que se observe. Finalmente, se revela la incongruencia en
la misma legalidad, el hecho de que las mujeres que se prostituyen no
posean ni deberes ni derechos laborales, pero que trabajen en un
establecimiento que sí los tiene. A primera impresión parecerían
líneas introductorias a una propuesta que interceda por su
reconocimiento, sin embargo no es así, ya que estas mujeres no
quieren ser reconocidas. Por consiguiente, ¿niegan su ciudadanía
voluntariamente al mantenerse en la ilegalidad? Lo revelador, en este
punto, es que exigirles un reconocimiento legal, desde su propia
perspectiva, reconocerse públicamente como trabajadoras sexuales,
terminaría por comprometer su sensibilidad y la relación con su
212Cfr. http://revistas.pucp.edu.pe/index.php/debatesensociologia/article/viewFile/8975/9383
213Ibídem.
214 Proyecto «Hacia un proceso de empoderamiento de los derechos humanos de las trabajadoras
sexuales en Perú. Recopilación de normas legales relacionadas al trabajo sexual». Disponible en http://
www.cepesju.org/mat_new/estudios/estudio_normasl_mvd.pdf
117
familia. En realidad, si se habla de derecho y deberes, el derecho que
consideran estas mujeres es el de guardar silencio, el de limitar su rol
de prostitutas a la esfera privada, a su establecimiento de trabajo. Su
deber es mantenerse a ellas mismas y a su familia. Por otro lado,
¿por qué querer ser ciudadanas de un país que estigmatiza su
actividad? Finalmente, identificarse públicamente con la prostitución
termina por convertirse en una elección muy personal que, a
diferencia de grupos políticos en defensa del trabajo sexual, no tiene
por qué realizarse. Abogar necesariamente por los derechos laborales
y sociales de una mujer que se prostituye terminaría por construir un
pensamiento absoluto de cómo se debería de pensar. Esto
significaría, en efecto, sostener la existencia de una identidad total de
las mujeres que se prostituyen, pensamiento que esta investigación
rechaza215.
118
y a buscar refugio y seguridad en otras partes de su propio país"217. Como se
puede apreciar se identificaban dos elementos claves: que los desplazados
internos se han visto obligados a huir de sus hogares y que permanecen en el
territorio de su propio país. Sin embargo, la referida Resolución no establecía
una definición de los desplazados.
En el Perú, la Ley N° 28223, Ley sobre los Desplazamientos Internos del 19 de
mayo del 2004, define a los desplazados internos en su artículo 2°:
“Los desplazados internos son las personas o grupo de personas que se
han visto forzadas u obligadas a escapar o huir de su hogar o de su
lugar de residencia habitual, en particular como resultado o para evitar
los efectos de un conflicto armado, de situaciones de violencia
generalizada, de violaciones de los derechos humanos y que no han
cruzado una frontera estatal internacionalmente reconocida.
Clases de Desplazamiento:
- Desplazamiento forzado por violencia de conflicto interno o
internacional o acción de grupos alzados en armas, es espontáneo e
impredecible.
- Desplazamiento o evacuación, ocasionada por acción violenta por
agentes imprevistos. En ese caso el desplazamiento sería organizado y
conducido”.
Asimismo, en su artículo 3° se menciona que:
“Derechos de los desplazados: Los desplazados internos disfrutan de
los mismos derechos y libertades que el derecho internacional y el
derecho interno reconocen a los demás habitantes del país. No son
objeto de discriminación alguna en el disfrute de sus derechos y
libertades por el mero hecho de ser desplazados internos”
Por otro lado, el artículo 4° de la referida ley establece que:
“Derecho de igualdad: La protección y asistencia humanitaria se
aplican sin distinción alguna de raza, color, sexo, idioma, religión o
creencia, opinión política o de cualquier otra índole, origen nacional,
étnico o social, condición jurídica o social, edad, discapacidad, posición
económica, nacimiento o cualquier otro criterio similar”.
Finalmente, en el artículo 18° se establece que:
“De la Policía Nacional y las Fuerzas Armadas: La Policía Nacional
del Perú y las Fuerzas Armadas, en el ejercicio de sus funciones o las
que excepcionalmente le sean asignadas, deberán brindar garantías de
119
seguridad a los desplazados en los diferentes momentos del
desplazamiento, tales como: durante el desplazamiento, durante el
retorno o el reasentamiento y la reintegración.
Los desplazados con necesidades especiales de protección serán
atendidos de manera prioritaria”.
120
121