UNIVERSIDAD CATÓLICA LOS ÁNGELES

CHIMBOTE

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS

ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO

DERECHO PROCESAL DEL TRABAJO

TEMA: PROCESO CAUTELAR Y MODELO DE DEMANDA

DOCENTE:

ESTUDIANTE:

 MAMANI FRISANCHO, Ronald gilber

JULIACA– PERÚ
2018
EL PROCESO CAUTELAR

1. CONCEPTO

El procedimiento cautelar representa una serie de actos procesales dirigidos a la obtención,

ejecución, mantenimiento, regulación, modificación y cancelación de alguna medida
precautoria.

Significa el conjunto ordenado y progresivo de los diversos pedidos y providencias

cautelares cuya sustanciación sumaria tiene lugar en cuaderno separado o especial sin
interrumpir el desarrollo del proceso principal (ni influir su fase de cognición en él) al cual,
no obstante, se encuentra vinculado con una relación de instrumentalidad1.

VASQUEZ SOTELO en opinión compartida con Hinistroza Mingues postula la

individualidad el procedimiento cautelar al advertir que no deben descomponerse “para
distinguir un “proceso de cognición” cautelar y otro “proceso de ejecución” de la cautela” 2

El procedimiento cautelar encierra una actividad preventiva o de protección de vital

importancia por su finalidad, la misma que constituye una de las tres formas con que se
manifiesta el ejercicio jurisdiccional, al respecto el Código Procesal Civil en su articulo 635
prescribe que todos los actos relativos a la obtención de una medida cautelar, conforman un
proceso autónomo para el que forma cuaderno especial.

2. COMPETENCIA

En lo que atañe al órgano jurisdiccional competente para conocer del tramite de una medida
cautelar, cabe señalar que, en principio, tendrá competencia para decretar medidas cautelares
el juez que se encuentra habilitado para conocer de las pretensiones de la demanda.
Se entiende pues, que el juez que conoce la pretensión principal es el competente para
encargarse del procedimiento cautelar en que solicita la medida que busca asegurar aquella.

1 HINOSTROZA MINGUES, Alberto, Derecho Procesal Civil Tomo X, Editorial jurista Editores, Lima
2010. Pag. Nro. 81
2 Citado por HINOSTROZA MINGUES, Ob, Cit Pag. 81
GOZAINI citado por Hinostroza advierte que “la complementariedad que supone el proceso
cautelar respecto a otro, principal. Determina que la competencia se deduzca de conformidad
con las reglas que asignen actuación jurisdiccional al ultimo”. Concluye el autor argentino
diciendo que “quien deba conocer el juicio sobre el objeto material, también resuelve en las
medidas precautorias”

El conocimiento del cuaderno cautelar lo tendrá siempre el juez de la causa, inclusive en

aquellos supuestos no contemplados en el articulo 609 del CPC., en que puede producirse el
cambio de juez.

Tratándose de la medida cautelar fuera del proceso o anticipada resulta competente el juez
que por razón de grado conocerá la demanda próxima a interponer.

3. REQUISITOS DE LA SOLICITUD CAUTELAR

La solicitud cautelar además de dirigirse al órgano jurisdiccional competente, “deberá

aportar las referencias adjetivas y subjetivas pertinentes” en cuanto a las primeras puede
decirse que en dicho escrito deberán razonarse los motivos que sostengan la petición de la
medida que no son otros que los presupuestos cautelar exigidos por la norma (desarrollado
en paginas anteriores) en lo que respecta a los elementos subjetivos debe expresarse con
exactitud quien solicita la medida y frente a que persona, siendo especialmente relevante en
los supuestos de solicitudes previas al interposición de la demanda. Es decir importa
delimitar quienes son partes en el proceso cautelar, porque de no existir una identidad
subjetiva con los del proceso principal la medida cautelar se denegara.

El articulo 610 del C.P.C., establece cuales son los requisitos de la solicitud cautelar.
Además de los previstos en el articulo anterior resulta claro que la solicitud cautelar debe
reunir otros de carácter general que no son sino aquellos contemplados en los artículos 424
y 425 del citado cuerpo de leyes.

4. PRESUPUESTOS PARA LA ADMISIÓN DE LA MEDIDA CAUTELAR

Son presupuestos par la admisión de las medidas cautelar las siguientes:

 a. la observancia de los requisitos exigibles para la solicitud preventiva contemplados
en el articulo 610 del C.P.C.
b. Verosimilitud del derecho invocado
c. Necesidad de la decisión precautoria por el peligro en la demora y otra razón
justificable.
d. Razonabilidad de la medida precautoria para garantizar la eficacia de la pretensión.
e. La adecuación de la medida solicitada a la naturaleza de la pretensión principal.
f. El ofrecimiento de contracautela idónea
g. La competencia del juez
h. La capacidad procesal de las partes

De conformidad con lo dispuesto en el articulo 615 del C.P.C. es especialmente procedente

el pedido de medida cautelar de quien ha obtenido sentencia favorable, aunque fuera
impugnada. En este caso el pedido de medida cautelar se solicita y ejecuta en cuerda
separada ante el juez de la demanda

5. LA PROVIDENCIA CAUTELAR

La providencia cautelar se encuentra contenida en una resolución denominada auto, que

constituye un acto procesal motivado del juez dirigido a admitir, rechazar, modificar o
cancelar la medida cautelar. Precisamente el segundo párrafo del articulo 121 del Código
Procesal Civil establece que mediante los autos el juez resuelve (…) la admisión,
improcedencia o modificación de medidas cautelares …”

Para Ottolenghi citado por Hinostroza, las providencias cautelares no constituyen un fin en
si mismas, sino que están ineludiblemente pre-ordenadas a la emanación de una ulterior
sentencia, cuyo resultado practico tienden a asegurar preventivamente.3

6. TRAMITE Y EJECUCIÓN DE LA MEDIDA CAUTELAR

7. VARIACIÓN DE LA MEDIDA CAUTELAR

3 Ob. Cit. Pag. 90.

De acuerdo a lo normado en el articulo 617 del Código Procesal Civil. La medida cautelar
es susceptible de variación en cualquier estado del proceso , pudiendo esta concretarse con:
- La modificación de su forma
- El cambio de los bienes obre los que recae
- El aumento de su monto
- La reducción de su monto
- La sustitución del órgano de auxilio judicial
En virtud del principio de igualdad procesal, la parte afectada con la medida cautelar puede
también solicitar su variación en cuanto a la forma, bienes, monto y órgano de auxilio
jurisdiccional. De la solicitud de variación que presenta el demandado se correrá traslado al
solicitante de la medida preventiva, y absuelto el mismo o en su rebeldía, será resuelto por
el juez, tal decisión puede ser apelada y de ser concedida se tramitara sin efecto suspensivo.

8. SUSTITUCIÓN DE LA MEDIDA CAUTELAR

Conforme a nuestro ordenamiento jurídico, procede la sustitución de la medida precautoria

en los casos a que hace referencia el articulo 628 del Código Procesal Civil
“cuando el afectado deposita el monto fijado en la medida cautelar que asegura una
pretensión dineraria, manteniendo la suma depositada en garantía de dicha
pretensión y devengando el interés legal. En este supuesto, el órgano jurisdiccional
dispondrá de plano la sustitución de la medida cautelar, siendo inimpugnable tal
decisión.
Cuando el afectado con la medida cautelar ofrezca garantía suficiente a criterio del
juez. En este caso, se correrá traslado por tres días al peticionante de la medida
precautoria, debiendo el juez resolver absuelto el mismo o en su rebeldía”.

9. MEDIDA CAUTELAR FUERA DEL PROCESO

La medida cautelar fuera del proceso(comúnmente llamadas medidas anticipadas) es aquella

que se solicita antes de la interposición de la demanda, pudiendo inclusive tramitarse y
ejecutarse antes de que ésta se presente ante el órgano jurisdiccional.
La medida cautelar anticipada o fuera del proceso obedece a la urgencia del mandato cautelar
por ser prácticamente inminente el perjuicio que se quiere evitar con ella o potencial el
peligro en la demora. El carácter especial que le da la oportunidad en que es planteada
amerita una acreditación mayor de la verosimilitud del derecho del peticionante y del peligro
en la demora, así como el ofrecimiento de una contracautela idónea.
El articulo 608 del Código Procesal Civil autoriza la procedencia de la medida cautelar fuera
del proceso, en tanto que el articulo 636 del mismo cuerpo normativo la regula en los
siguientes términos:
“ejecutada la medida antes de iniciado el proceso principal, el beneficiario debe
interponer su demanda ante el mismo juez, dentro de los diez días posteriores a dicho
acto. Cuando el procedimiento conciliatorio extrajudicial fuera necesario para la
procedencia de la demanda, el plazo para le interposición de esta se computara a
partir de a conclusión del procedimiento conciliatorio, el que deberá ser iniciado
dentro de los cinco días hábiles de haber tomado conocimiento de la ejecución de la
medida”
Si no se interpone la demanda oportunamente, o ésta es rechazada liminarmente , o
no se acude al centro de conciliación en el plazo indicado, la medida cautelar caduca
de pleno derecho. Dispuesta la admisión de la demanda por revocatoria del superior,
la medida cautelar requiere nueva tramitación.

10. EFICACIA DE LA MEDIDA CAUTELAR

La eficacia de la medida cautelar se pone de manifiesto no cuando ésta es travada, sino con
el cumplimiento de lo ordenado en el fallo definitivo al cual aquella tenia por finalidad
asegurar.
El articulo 619 del Código Procesal Civil trata acerca de la eficacia de la medida cautelar de
esta manera:

“resuelto el principal en definitiva y de modo favorable al titular de la medida

cautelar, este requerirá el cumplimiento de la decisión, bajo apercibimiento de
proceder a su ejecución judicial.
La ejecución judicial se iniciara afectando el bien sobre el que recae la medida
cautelar a su propósito”.

11. SANCIONES POR MEDIDA CAUTELAR INNECESARIA O MALICIOSA

La medida cautelar solicitada innecesaria o maliciosamente acarrea una seria de sanciones
al peticionante (multa, el pago de costos y costas del procedimiento cautelar e, inclusive, de
la indemnización a la que hubiere lugar). La ilegitimidad del pedido cautelar solo puede
determinar si la demanda es rechazada por el órgano jurisdiccional, pues solo así puede
establecerse que el solicitante de la misma estaba desprovisto de derecho alguno para
plantear su pretensión y, por ende, para tratar de asegurarla con la medida preventiva. Al
respecto, Goldschmidt afirma que (esa responsabilidad no surge de la suerte de la medida
precautoria, sino de la existencia del derecho que se pretendió asegurar) 4

El articulo 621 del CPC norma lo relacionado a las sanciones por medida cautelar innecesaria
o maliciosa del siguiente modo:
“ si se declara fundado una demanda cuya pretensión estuvo asegurada con medida
cautelar, el titular de esta pagara las costas y costos del proceso cautelar, una multa
no mayor de diez unidades de referencia procesal y a pedido de parte, podrá ser
condenado también a indemnizar los daños y perjuicios ocasionados.
La indemnización será fijada por el juez de la demanda dentro del mismo proceso,
previo traslado por tres días.
La resolución que decida la fijación de costas, costos y multa es apelable sin efecto
suspensivo; la que establece la reparación indemnizatoria lo es con efecto
suspensivo”.
 Modelo de medida cautelar sustentado en una sentencia favorable
EXPEDIENTE : 04822-2011
ESPECIALISTA : (…)
ESCRITO : 01-2012
SUMILLA : Medida cautelar temporal sobre el fondo
SEÑOR JUEZ DEL CUARTO JUZGADO DE TRABAJO.
(NOMBRE DEL SOLICITANTE DE LA MEDIDA), con DNI 29693377, con domicilio
real Urb. Casa Blanca a-6, distrito de José Luis Bustamante y Rivero, señalando domicilio
procesal en (…); a Ud., respetuosamente, digo:
I.- Caso especial de procedencia.
En el presente caso, he obtenido una sentencia de primera instancia que declara fundada mi
demanda, por lo que me encuentro en la causal de procedencia especial de la medida cautelar
prevista en el Artículo 615 del TUO del Código Procesal Civil que indica “Es procedente
el pedido de medida cautelar de quien ha obtenido sentencia favorable, aunque fuera
impugnada. El pedido cautelar se solicita y ejecuta en cuerda separada ante el Juez de la
demanda, con copia certificada de los actuados pertinentes, sin que sea preciso cumplir los
requisitos exigidos en los incisos 1. y 4. del Artículo 610.”
En este sentido, cumpliré con los requisitos que conforme al artículo 615 del TUO del CPC
debo de cumplir:
II.- Forma de la medida cautelar.
Estando a que en el presente caso, no se puede restituir ninguna situación ni tampoco se debe
de mantener alguna situación, la forma de la medida cautelar que se solicita es la prevista en
el artículo 674 del TUO del CPC sobre medida temporal sobre el fondo en los siguientes
términos: “Excepcionalmente, por la necesidad impostergable del que la pide, por la firmeza
del fundamento de la demanda y prueba aportada, la medida puede consistir en la ejecución
anticipada de lo que el Juez va a decidir en la sentencia, sea en su integridad o sólo en
aspectos sustanciales de ésta, siempre que los efectos de la decisión pueda ser de posible
reversión y, no afecten el interés público.”
De esta manera,
III.- Pretensión cautelar.
 Solicito se dicte medida cautelar temporal sobre el fondo consistente en la ejecución
anticipada, provisional y parcial de la sentencia emitida, disponiéndose el pago actual y a
futuro de las bonificaciones por pacto colectivo junto con mi pensión de cesantía, ascendente
a la suma de ochocientos nuevos soles mensuales (S/. 800.00).[1]
IV.- Bienes sobre los cuales recae la medida.
Recae sobre mi pensión de cesantía.
V.- Exposición de los fundamentos de la pretensión cautelar.
Conforme al artículo 615 del TUO del CPC, me encuentro exonerado de este requisito, ello
debido a que se me ha emitido una sentencia que declara fundada mi demanda y que acredita
la existencia de verosimilitud del derecho en el presente proceso.
VI.- Designación del órgano de auxilio judicial.
Siendo que quien debe disponer el pago de lo solicitado es el INSTITUTO PERUANO DEL
DEPORTE, ésta entidad se constituye en órgano de auxilio judicial a quien se deberá de
notificar en Jr. Tambo de Belén 234, plaza Francia – Lima 1, esta entidad a su vez es el
afectado con la medida cautelar.[2]
VII.- Peligro en la demora.[3]
1. Señor Juez, las pensiones que perciben los cesantes del Decreto Ley 20530, son pensiones
que tienen el carácter de alimenticias.
2. El carácter alimenticio de una pensión hace que sea necesario regularizar el detrimento
generado a la pensión del cesante.
3. En el presente caso, con la sentencia, demanda, anexos de demanda, se acredita que se ha
producido un detrimento de la pensión del demandante en la suma de ochocientos nuevos
soles, suma dineraria que bien serviría para los gastos de sustento del demandante quien
cuenta con 71 años de edad, persona adulta mayor que requiere de especial tutela y
preferencia en los derechos que se le reconozcan.
4. Efectivamente, de continuar no pagando la suma que corresponde al demandante incluso se
afecta al Estado, quien deberá de pagar devengados para luego generar intereses que lejos
de beneficiarlo lo perjudican.
5. Por último, el peligro en la demora que se indica es netamente valorado desde el punto de
vista jurídico, en el entendido que resulta claro que un adulto mayor requiere de tutela
urgente, más aún cuando se refiere al caso de su pensión de cesantía que tiene el carácter de
alimenticia.
VIII.- Contracautela.
Conforme al artículo 615 del TUO del CPC me encuentro exonerado de ofrecer este
requisito, sin embargo, tratándose que en el presente caso se trata de una medida cautelar
temporal sobre el fondo que implicará el pago adicional de una suma de dinero al solicitante,
ofrezco Contracautela personal de caución juratoria (para lo cual legalizo mi firma ante el
personal judicial correspondiente), sin perjuicio de que su despacho requiera, de considerarlo
pertinente, una Contracautela real.
IX.- Anexos requeridos conforme al artículo 615 del TUO del CPC.
Este artículo indica que se debe de adjuntar al pedido cautelar copia certificada de los
actuados pertinentes, por lo que adjuntamos a la presente:
1-A Copia del Documento Nacional de Identidad.
1-B Copia certificada de los anexos de demanda.
1-C Copia certificada de la demanda.
1-D Copia certificada del auto que admite la demanda
1-E Copia certificada de la sentencia que declara fundada la demanda en primera instancia
POR LO EXPUESTO:
A UD. pido se dicte la medida cautelar solicitada.
Arequipa, 20 de diciembre de 2018.