“Año del Dialogo y Reconciliación Nacional”.

ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS

CURSO: DERECHO DE FAMILIA

DOCENTE: KATHERINE CLAUDIO GUEVARA

ALUMNO: JULIO CESAR ESPICHAN LUYO

TEMA: EL DIVORCIO EN LA DOCTRINA Y LA LEGISLACIÓN

CICLO: DERECHO IV CICLO

CAÑETE
2018

1
 AGRADECIMIENTO

A nuestros padres que son la motivación permanente para lograr nuestros

objetivos y por ende nuestras metas como profesionales del Derecho.

2
 INTRODUCCION

Este trabajo monográfico, tiene como finalidad conocer uno de los fenómenos que
aquejan a la sociedad peruana como es el divorcio. El matrimonio ha dejado de ser una
institución cuya característica es su formalidad trayendo como consecuencia el divorcio,
y este se ha proliferado como ya hemos dicho no solo en nuestra sociedad, sino también
en el mundo entero convirtiéndose en un fenómeno normal, pues hoy hombres y
mujeres se divorcian con la misma naturalidad como cuando recién llegan al
matrimonio o se casan.

Con el transcurrir de nuestra historia, la familia, el matrimonio y el divorcio son tan

antiguos como el mismo hombre, tal es así que han venido sufriendo una serie de
cambios.

En el matrimonio, tanto el hombre y la mujer tienden a vivir en pareja generalmente

unidos por este vínculo matrimonial, en algunos casos se logra mantener esa unión por
toda la vida, en otros no solo les produce discordia e infelicidad y esto da origen a las
frustraciones y malos tratos psíquicos que suelen llegar a la violencia física, y por estas
causas, muchas veces el matrimonio fracasa y entonces viene la ruptura de la pareja
optando por el divorcio o sea la separación definitiva.

En una sociedad como la nuestra, donde se maltrate la libertad y la moral es bueno tratar
temas como lo es el divorcio; el hogar es el inicio de todo individuo y por tanto el
provenir de una familia destruida puede ser la causa de muchos de los problemas
sociales que hoy nos afectan.

Es importante, conocer de antemano como estudiantes de derecho, y futuros abogados

en un futuro cercano, este tema que aqueja a nuestra sociedad como lo es el divorcio, la
importancia de conocer las leyes contempladas en nuestro Código Civil peruano, las
distintas formas y consecuencias como se manifiestan estas tanto en los cónyuges y el
perjuicio que causa a los hijos cuando se realiza la ruptura del vínculo matrimonial de
sus padres.

Por lo tanto, creemos que para todo ser humano que compone una sociedad tiene igual
de importancia conocer este tipo de problemática.

3
 INDICE
CARATULA …………………………………………………………………………………. 1

AGRADECIMIENTO………………………………………………………………………. 2

INTRODUCCION…………………………………………………………………………... 3

INDICE……………………………………………………………………………………. 4-5-6

1. CONCEPTO DE DIVORCIO ………………………………………………………….... 7

1.1. Efectos del divorcio………………………………………………………………….. 7

2. LOS DIVORCIOS EN EL PERÚ………………………………………………………... 7

2.1. El divorcio por mutuo acuerdo……………………………………………………….. 6

2.2. El divorcio notarial……………………………………………………………………..7

2.3. El divorcio rápido………………………………………………………………………7

2.4. El divorcio automático………………………………………………………………...10

2.5. Divorcio por causal…………………………………………………………………... 10

2.6. Divorcio extranjero reconocido en Perú o Exequatur…………………………... 10

3. LA DEMANDA O PETICIÓN DE DIVORCIO………………………………………..... 9

3.1. En los casos de divorcio por causal…………………………………………………....10

3.2. Las causales de divorcio…………………………………………………………….... 10

1. El adulterio…………………………………………………………………………..
11

2. La violencia física o psicológica, que el juez apreciara según las circunstancias…..

11

3. El atentado contra la vida del cónyuge………………………………………………

11

4. La injuria grave, que haga insoportable la vida en común…………………...............

11

5. El abandono injustificado de la casa conyugal por más de dos años continuos o

cuando

La duración sumada de los periodos de abandono exceda a este plazo………………

12

6. La conducta deshonrosa que haga insoportable la vida en común…………………. 12

7. El uso habitual e injustificado de drogas alucinógenas o de sustancias que puedan

Generar toxicomanía…………………………………………………………..……..
13

8. La enfermedad grave de transmisión sexual contraída después de la celebración del

4
 Matrimonio…………………………………………………………………………..
14

9. La homosexualidad sobreviniente al matrimonio……………………………………

14

10. La condena por delito doloso a pena privativa de la libertad mayor de dos años,

impuesta después de la celebración del matrimonio………………………………..

15

11. La imposibilidad de hacer vida en común, debidamente probada en proceso

Judicial……………………………………………………………………………. 15.

12. La separación de hecho de los cónyuges durante un periodo ininterrumpido de dos

años.

Dicho plazo será de cuatro años si los cónyuges tuviesen hijos menores de edad. En

Estos casos no será de aplicación lo dispuesto en el artículo 335°……………….. 16

13. La separación convencional, después de transcurridos dos años de celebración del

matrimonio………………………………………………………………………. 17

4. NORMATIVIDAD PROCESAL Y CAUSALES DE DIVORCIO…………………. 17

4.1. En el Código Civil…………………………………………………………………. 17

4.2. En el Código Procesal……………………………………………………………... 17

5. JUEZ COMPETENTE PARA DIRIGIR EL PROCESO DE DIVORCIO………… 17

6. LEGITIMACION EN EL DIVORCIO……………………………………………….. 18

7. VARIACION DEL DIVORCIO A SEPARACION DE CUERPOS………………… 18

8. ACUMULACION ORIGINARIA DE PRETENSIONES ACCESORIAS AL

PROCESO DE DIVORCIO………………………………………………………….... 18

9. ACUMULACION SUCESIVA DE PRETENCIONES ACCESORIAS AL

PROCESO DE DIVORCIO…………………………………………………………..... 19

10. MEDIDAS CAUTELARES EN EL PROCESO DE DIVORCIO…………………... 19

11. TRAMITE DEL PROCESO DEL DIVORCIO……………………………………… 20

12. DISOLUCIÓN DEL VÍNCULO MATRIMONIAL EN LA LEGISLACIÓN

VIGENTE DEL PERÚ………………………………………………………………… 20

13. VÍAS PARA OBTENER EL DIVORCIO……………………………………………. 21

14. EL DAÑO MORAL QUE CAUSA EL DIVORCIO…………………………………, 21

14.1. El daño moral en divorcio sanción………………………………………………….. 21

5
 14.2. En el divorcio remedio……………………………………………………………… 22

el Divorcio en la Doctrina………………………………………………………………24-25
CONCLUSIONES………………………………………………………………………..26-27

BIBLIOGRAFIA………………………………………………………………………….... 26

6
1. CONCEPTO DE DIVORCIO.
Es la disolución del matrimonio declarada por autoridad competente (juez notario o
alcalde) a pedido de uno o de ambos cónyuges siempre que se cumplan los
requisitos establecidos por la ley para tal efecto o a pedido de solo uno de los
cónyuges cuando consideran que el matrimonio resulta insostenible.

1.1. Efectos del divorcio.

Son efectos del divorcio los siguientes:

a) fin del matrimonio.

b) Posibilidad de contraer nuevo matrimonio.

c) Cese de la obligación alimentaria entre cónyuges, salvo estado de necesidad.

d) Indemnización del cónyuge perjudicado.

e) Perdida de las gananciales de bienes del otro cónyuge.

f) Perdida de llevar el apellido del marido en caso de la mujer.

g) Perdida del derecho hereditario.

h) Fijación de pensión de alimentos para los hijos menores.

i) Fijación de la custodia de uno de los padres, salvo caso de custodia

compartida.

j) Fijación de un régimen de visitas para el padre que no obtenga custodia.

2. LOS DIVORCIOS EN EL PERÚ.

2.1. El divorcio por mutuo acuerdo.

Regulado por la Ley 29227, el Divorcio rápido por mutuo acuerdo procede toda
vez que exista la voluntad de ambos cónyuges por Divorciarse y dar fin al
Vínculo Matrimonial, siempre que hayan transcurrido más de dos años desde la
celebración del Matrimonio. La ley condiciona el procedimiento, además,
a) a que la pareja no tenga, en el momento de solicitar el Divorcio, hijos
menores de Edad o mayores con incapacidad; salvo que, de tenerlos, se haya
determinado con anterioridad los regímenes del ejercicio de la patria potestad,

7
 alimentos, tenencia y visitas; por medio de conciliación o sentencia judicial
firme.

b) a que los cónyuges carezcan de bienes sujetos a Sociedad de Gananciales; o si

los hubiera, que exista escritura pública de Sustitución o Liquidación del
Régimen Patrimonial, inscrita en los registros públicos.
Es así, que por medio de la Ley 29227, las Municipalidades acreditadas por el
Ministerio de Justicia, y las Notarías, quedan facultadas para emitir
correspondientemente, resoluciones o actas que declaren, tanto la Separación
Convencional, como el Divorcio Ulterior de los cónyuges solicitantes, en un
plazo total que no supera los tres meses; constituyendo la rapidez con la que se
otorga, su mayor ventaja.

2.2. El divorcio notarial.

Desde el 2008, con la promulgación de la Ley 29227 que regula el

Procedimiento no contencioso de Separación Convencional y Divorcio Ulterior,
las Notarías se hallan instituidas con la facultad de Declarar mediante de Actas
Notariales, la disolución de Vínculo Matrimonial, siempre que concurran los
requisitos señalados en la norma, previa solicitud de los cónyuges, que acuden a
esta vía de mutuo acuerdo. En tal sentido, son competentes para resolver y
llevar a cabo dicho procedimiento, los notarios de la jurisdicción del último
domicilio conyugal o del lugar donde se celebró el matrimonio.

Entre los requisitos señalados por la Ley, se establece:

1.- Que la pareja no tenga hijos menores de edad o mayores con incapacidad al
momento de presentar la solicitud de Divorcio. En caso de tenerlos, es necesario
que, de manera previa, se haya determinado el ejercicio de los regímenes de
patria potestad, alimentos, tenencia y visitas; ya sea por medio de conciliación
extrajudicial o por sentencia judicial firme.
2.- Que los cónyuges carezcan de bienes sujetos a Sociedad de Gananciales; o si
los hubiera, que exista escritura pública de Sustitución o Liquidación del
Régimen Patrimonial, inscrita en los registros públicos.

8
2.3. El divorcio rápido.

El Divorcio Rápido o Divorcio de Mutuo acuerdo, se halla referido a una de las

dos formas en la que procede el Divorcio en el Perú. A diferencia del Divorcio
por Vía Judicial, conocido también como Divorcio por Causal, el Divorcio
rápido, regulado por la ley 29227 del año 2008, procede cuando, una vez
transcurrido un mínimo de dos años de celebrado el matrimonio, los cónyuges,
de común acuerdo, deciden poner fin al vínculo matrimonial.
La Ley 29227, faculta en este sentido a las Municipalidades acreditadas por el
Ministerio de Justicia, así como a las Notarías, para que puedan resolver las
solicitudes de Divorcio por Común Acuerdo.
La novedad, y mayor ventaja del procedimiento de Divorcio por Mutuo
Acuerdo, viene a ser el plazo y la celeridad con la que este se declara. A
diferencia de un procedimiento de Divorcio por Causal que tarda un aproximado
de dos años en resolverse, el divorcio rápido -de allí proviene su denominación-
se tramita en un período de tres meses.

2.4. El divorcio automático.

No existe regulación en el ordenamiento jurídico peruano, respecto al divorcio

automático; a través del cual, por la sola separación de hecho de los cónyuges se
deduzca la disolución del vínculo matrimonial.
Las dos únicas formas conocidas en el Perú para que proceda un Divorcio son:
De mutuo acuerdo, cuyo procedimiento se condiciona a la decisión de ambos
cónyuges de poner fin al vínculo matrimonial, caso en el que se habrá de
recurrir a las disposiciones contenidas en la Ley 29227; y por otro lado, el
Divorcio por Causal, en el que, al no existir acuerdo de los cónyuges, uno de
ellos deberá invocarlo por vía judicial aduciendo una de las causales previstas en
el Artículo 333° del Código Civil.

2.5. Divorcio por causal.

Cuando no hay acuerdo entre los cónyuges para divorciarse y uno de ellos está
interesado en divorciarse puede solicitarlo en forma unilateral siempre que
invoque y acredite algunas de las causas de divorcio establecidas en la ley que
son 13 (adulterio, abandono, alcoholismo, etc.)

9
 En este tipo de divorcio debe exponerse y probarse la causa que motiva la causa
que motiva el divorcio ante un juez. Este divorcio tiene una duración
aproximada de un año y medio, plazo que puede ampliarse si alguna de las
partes apela la sentencia por no encontrarse conforme a sus términos.

2.6. Divorcio extranjero reconocido en Perú o Exequatur.

Muchas personas que se han casado en el Perú por diversas razones han
emigrado al exterior y han obtenido su divorcio en un país extranjero. Esta
sentencia de divorcio solo tendrá validez dentro del país que la ha expedido pues
un juez solo tiene autoridad y competencia dentro del territorio de su país y no
en otro. Por tal motivo la sentencia extranjera no puede dejar sin efecto un
matrimonio celebrado en otro país que no es de su jurisdicción. I un apersona
casada en el Perú que se divorció en el extranjero desea también dejar sin efecto
su matrimonio en el Perú, deberá previamente solicitar a los tribunales peruanos
la ratificación de su divorcio extranjero a través de un procedimiento judicial
denominado Exequatur.
Este proceso tiene una duración de 08 meses aproximadamente.

3. LA DEMANDA O PETICIÓN DE DIVORCIO.

Es la solicitud formal y escrita a través del cual ambos conyugues solicitan al

Notario, o al Alcalde o al Juez, se declare disuelto el vínculo matrimonial luego
de comprobada las exigencias de ley.
La solicitud de separación convencional y divorcio ulterior se presenta por
escrito, señalando nombre, documentos de identidad, ultimo domicilio conyugal,
domicilio de cada uno de los cónyuges para las notificaciones pertinentes, con la
firma y huella digital de cada uno de ellos.
El contenido de la solicitud deberá expresar de manera indubitable la decisión de
separarse.
A la solicitud deberá adjuntarse los siguientes documentos:
a) Copias simples y legibles de los DNI de ambos cónyuges; copia certificada del
Acta de la Partida de Matrimonio, expedida dentro de los tres (03) meses
anteriores a la fecha de presentación de la solicitud.

10
b) Declaración jurada con firma y huella digital de cada uno de los cónyuges de no
tener hijos menores de edad o mayores con incapacidad.
c) Copia certificada del Acta o Partida de Nacimiento, expedida dentro de los tres
(03) meses anteriores a la fecha de presentación de la solicitud, de los hijos
menores o hijos mayores con incapacidad si los hubiera.
d) Copia certificada de la sentencia judicial firme o del acta de conciliación
respecto de los regímenes del ejercicio de la patria potestad, alimentos, tenencia,
y de visitas de los hijos menores o hijos mayores con incapacidad; si los hubiera.
e) Copia certificada de la sentencia judicial firme o del acta de conciliación
respecto de los regímenes del ejercicio de la curatela, alimentos y visitas de los
hijos mayores con incapacidad; si los hubiera.
f) Copias certificadas de las sentencias judiciales firmes que declaran l interdicción
del hijo mayor con incapacidad y que nombran su curador.
g) Testimonio de la Escritura Publica inscrita en los Registros Públicos de
sustitución o liquidación del régimen patrimonial si fuera el caso.
h) Declaración jurada del ultimo domicilio conyugal, de ser el caso, suscrita
obligatoriamente por ambos cónyuges.

3.1. En los casos de divorcio por causal.

Es la solicitud que hace solo uno de los cónyuges al juez para que declare la
disolución del vínculo matrimonial si se ha comprobado en juicio la existencia
de una casa establecida en la ley que autoriza el divorcio.
En esta solicitud el interesado deberá invocar una causa de divorcio establecida
en la Ley y acreditar su existencia con pruebas suficientes
Esta demanda deberá ir firmada necesariamente por un abogado que se
encuentre habilitado para el ejercicio de la profesión.
Tras la presentación de la demanda de divorcio, y entrara a trámite el
expediente, en un corto plazo de tiempo, se citará a ambos cónyuges a una
Audiencia de Pruebas donde el juez exhortara a las partes a que reconsideren sus
posiciones ya sea desistiéndose del divorcio o procurando un divorcio por mutuo
acuerdo, si es que no hay reconsideración alguna el proceso de divorcio seguirá
su curso y el juez evaluará todas las pruebas presentadas para verificar si existe o
no una causa de divorcio.
De comprobarse la causal, el juez declarara disuelto el vínculo matrimonial.

11
3.2. Las causales de divorcio.

Son causales de divorcio, según los artículos 333 y 349 del Código Civil.
1. El adulterio.
En términos generales se entiende por adulterio la unión sexual de un hombre o
una mujer casados con quien no es su cónyuge.
Se trata, por ello, de una unión sexual extramatrimonial, en cuanto vulnera
fundamentalmente el deber de fidelidad (contienda sexual conyugal) reciproco
que se deben los esposos.
El adulterio se configura con el simple acto sexual fuera del matrimonio, o sea
ocasional o permanente.

2. La violencia física o psicológica, que el juez apreciara según las

circunstancias.
Consiste en los actos vejatorios ejecutados con crueldad y con el propósito de
hacer sufrir material o moralmente a un cónyuge.
La denominada violencia física está referida a los daños corporales que sufre un
cónyuge por la acción del otro.
La llamada violencia psicológica está referida a los daños psíquicos que se aflige
a un cónyuge por la conducta del otro.

3. El atentado contra la vida del cónyuge.

Desde el punto de vista penal, la tentativa se caracteriza por el comienzo de
ejecución de un delito.
En este caso, se trata del intento de homicidio de uno de los cónyuges contra el
otro, sean o no comunes, y fuese el cónyuge el autor principal, cómplice o
instigador.
La pretensión de separación de cuerpos o de divorcio por esta causal caduca a
los seis meses de conocida la causa por el cónyuge que la imputa y, en todo
caso, a los cinco años de producida.

12
4. La injuria grave, que haga insoportable la vida en común.
La injuria grave consiste en toda ofensa inexcusable e inmotivada al honor y a la
dignidad de un cónyuge, producida en forma intencional y reiterada por el
cónyuge ofensor, haciendo insoportable la vida en común.
Cabe señalar que el artículo 337 del Código Civil establece que la injuria grave
es apreciada por el juez teniendo en cuenta la educación, costumbre y conducta
de amos cónyuges. Este criterio sigue vigente respecto de esta causal, de
conformidad con la sentencia del Tribunal Constitucional recaída en el
expediente 018 – 96. I/TC.

5. El abandono injustificado de la casa conyugal por más de dos años

continuos o cuando la duración sumada de los periodos de abandono exceda
a este plazo.
El artículo 333, inciso 5° del Código Civil, establece que es causal para
demandar la separación de cuerpos o el divorcio, el abandono injustificado de la
casa conyugal.
Esta causal está referida al incumplimiento sin causa justa del deber de
cohabitación.
Para su configuración el demandante deberá actuar:
a) La prueba de la existencia del domicilio conyugal constituido
b) La prueba de alejamiento unilateral del domicilio conyugal constituido, por
un periodo mayor a dos años continuos o alternados; resultando necesario,
además de invocar no haber dado motivos para ese alejamiento unilateral,
acreditar el cumplimiento de los deberes – derechos paternofiliales para con los
hijos. Por su parte el demandado deberá acreditar las causas que justifican su
alejamiento como podrían ser los supuestos de cese de cohabitación por razones
ajenas a su voluntad.
Ejemplo: El tratamiento por una enfermedad, para cumplir un trabajo o estudio
temporal, que resulte justificado; o que el abandono se debe a conductas del otro
cónyuge.
Ejemplo: Actos de violencia física o psicológica, impedirle el ingreso al
domicilio conyugal o expulsarlo de este, etc.
Todo ello se sustenta en el criterio de quien ha hecho o abandonado de la
convivencia, tendrá a su cargo probar las causas que lo justifican.

13
6. La conducta deshonrosa que haga insoportable la vida en común.
Dentro de la generalidad de la fórmula legal del inciso 6 del artículo 333 de
Código Civil, se compromete una multiplicidad de hechos y situaciones que la
realidad puede presentar y que escapan a toda posibilidad de enumeración.
Así, se considera que configura esta causal el dedicarse a la prostitución, al
proxenetismo, a la delincuencia, a la comercialización de dogas, el despilfarrar
bienes del matrimonio afectando la armónica convivencia, la condena por delito
doloso a pena privativa de la liberad menor a dos años, etc.
El trino “Que haga insoportable la vida en común” debe ser comprendida
extensivamente: sea que imposibilite la continuación de la convivencia o su
reanudación.
En el primer caso, los cónyuges todavía cohabitan en un mismo domicilio
conyugal.
En el segundo supuesto, “Un cónyuge desde fuera del hogar la procura al otro
deshonor y/o maledicencia en su ámbito social, profesional, etc. La pretensión
de separación de cuerpos o de divorcio por esta causal esta expedita mientras
subsistan los hechos que la motivan.

7. El uso habitual e injustificado de drogas alucinógenas o de sustancias que

puedan generar toxicomanía.
El artículo 2 de la Ley 27495 ha variado el inciso 7 del artículo 333 del Código
Civil con el siguiente texto: “El uso habitual e injustificado de drogas
alucinógenos o de sustancias que puedan generar toxicomanía, salvo lo
dispuesto en el artículo 347”.
La calificación legal está referida al uso habitual e injustificado de drogas
alucinógenas o de sustancias que puedan generar toxicomanía. Se trata de una
dependencia crónica sustancias psicoactivas, como los estupefacientes (el opio y
sus derivados conocidos como alcaloides narcóticos, la morfina, la heroína y la
codeína; la coca y sus derivados; los psicotrópicos (psicológicos, hipnóticos o
barbitúricos, sedativos ansiolíticos y neurolépticos, spsicoanalépticos,
anfetamina, y spsicodislepticos, marihuana, LSD, mescalina, psilocibina; y los
inhalantes volátiles. También está considerado el alcoholismo.
Desde el punto de vista médico – legal, la drogadicción es una afección que
conduce a situaciones de inmputabilidad derivadas persistente que, aunque no

14
 fueren psicóticos, denotan deterioros graves de las funciones volitivas e
intelectuales del enfermo. Para su consideración como causal de divorcio, esa
afección debe hacer imposible la vida en común.

8. La enfermedad grave de transmisión sexual contraída después de la

celebración del matrimonio.
El artículo 2 de la Ley N° 27495 ha variado el inciso 8 del artículo 333 del
Código Civil con el siguiente tenor: “La enfermedad grave de transmisión sexual
contraída después de la celebración del matrimonio”
Si bien el fundamento de la causal se aprecia en el peligro significativo que, para
la salud del cónyuge sano y su descendencia, constituye la enfermedad de
transmisión sexual sufrida por el otro consorte, no se debe de considerar que la
causal se circunscribe dentro del sistema de divorcio sanción y que, por ello, se
exige acreditar la imputabilidad del cónyuge enfermo.
En consecuencia, no basta la prueba objetiva de haberse contraído la enfermedad
de transmisión sexual después de celebrado el matrimonio; sino, sobre todo,
debe acreditarse también que el contagio supone una actitud culpable o dolosa
del cónyuge al cual se atribuyen.
Debe recordarse que las causas de divorcio culpable tienen como característica y
requisito común la imputabilidad, esto es que los hechos producidos deben ser
resultado de una actitud culpable o dolosa del cónyuge al cual se atribuyen, lo
que supone un comportamiento consciente y responsable.

9. La homosexualidad sobreviniente al matrimonio.

La homosexualidad se caracteriza porque el individuo siente atracción sexual
por otra persona de su mismo sexo, por lo que puede ser masculina o femenina
(lesbianismo)
Sobre esta materia, no debe perderse de vista que la causal legal no se configura
solamente con la probanza de la conducta homosexual en el campo sexual, como
el practicar el coito anal, friccionar el pene entre los muslos de la pareja, la
masturbación recíproca y el contacto oro genital. Ello es así, por las diferentes
variantes que puede adoptar esta variación de la sexualidad.
Las variantes que pueden presentarse en la homosexualidad van desde el aspecto
y modales homosexuales; la bisexualidad, referida a los individuos que sienten

15
 atracción sexual hacia ambos sexos; el travestismo, que se caracteriza porque el
individuo experimenta una necesidad compulsiva de vestirse con ropa del otro
sexo y, el transexualismo, en el que existe una pérdida de identidad de género, el
individuo siente que se encuentra dentro de un cuerpo de otro sexo, por lo que se
comporta y viste de acuerdo al sexo que quiere tener, sometiéndose al
tratamiento hormonal y quirúrgico para obtener un cuerpo adecuado a su
identidad sexual.
La pretensión de separación de cuerpos o de divorcio por esta causal caduca a
los seis meses de conocida la causa por el cónyuge que le imputa y, en todo
caso, a los cinco años de producida.

10. La condena por delito doloso a pena privativa de la libertad mayor de dos
años, impuesta después de la celebración del matrimonio.
Esta causal no va ligada a ningún hecho contrario al cónyuge que invoca la
sentencia condenatoria como causal de separación de cuerpos o de divorcio.
La motivación puede fundarse, bien desde la perspectiva del hecho de la
separación fáctica que impone la privación de libertad, bien por contemplación
de una conducta moral reprochable causante de la pena.
No puede causar esta causal el cónyuge que conoció el delito antes de casarse.
La pretensión de separación de cuerpos o de divorcio por esta causal caduca a
los seis meses de conocida la causa por el cónyuge que le imputa y, en todo
caso, a los cinco años de producida.

11. La imposibilidad de hacer vida en común, debidamente probada en proceso

judicial.
Se trata de la recepción legislativa, en nuestro sistema jurídico, de la tesis del
matrimonio desquiciado o dislocado; vale decir, la consideración al grado que la
desavenencia entre los cónyuges ha alcanzado y, por ello, no puede alentarse
esperanza alguna de reconstrucción del hogar. Se sustenta en la falta de interés
social de mantener en el plano jurídico un matrimonio desarticulado de hecho,
por la inconveniencia de conservar hogares que pudiesen ser en el futuro fuente
de reyertas y escándalos.

16
 A modo de enumerar hechos que puedan configurar la causal de imposibilidad
de hacer vida común es imposible, pues la variedad de circunstancias que puede
presentar la vida real es tan grande.
A título ejemplificativo, pueden señalarse los siguientes casos:
a) Abusos de uno de los cónyuges contra el otro.
b) Acciones judiciales.
c)Actitudes impropias de condición de casado.
d) Cuestiones patrimoniales
e) Cuestiones sexuales.
f) Deficiencias de carácter.
g) Falta de aseo.
h) Incumplimiento de deberes derivados del matrimonio.
i) Relaciones con parientes.
Todas las circunstancias descritas precedentemente, que de ordinario pueden
producirse viviendo o no los cónyuges bajo el mismo techo, deben ser
acreditadas por cualquier medio probatorio admitido en nuestra legislación
proceso civil; debiendo el juzgado valorar en conjunto la prueba actuada a fin de
llegar al convencimiento que el hecho comprobado efectivamente hace
imposible continuar o reanudar la vida común, según sea el caso.

12. La separación de hecho de los cónyuges durante un periodo ininterrumpido

de dos años. Dicho plazo será de cuatro años si los cónyuges tuviesen hijos
menores de edad. En estos casos no será de aplicación lo dispuesto en el
artículo 335°.

El inciso 12 del artículo 333 del Código Civil, contempla la causal de separación
de hecho de los cónyuges durante un periodo interrumpido de dos años si no
tiene hijos menores de edad, y cuatro si los tienen.
Es necesario distinguir en la causal de separación de hecho, el tratamiento
legislativo dual que ha merecido, en su comprensión o mejor aún difusión como
causal objetiva remedio para efectos de la declaración de divorcio y de su
tratamiento evidentemente inculpatorio para la regulación de sus efectos, tales
como indemnización, alimentos, adjudicación preferente de bienes sociales, que
requieren la identificación del cónyuge perjudicado, a quien el juez por mandato

17
 de ley deberá proteger, pero que antes tendrá que reconocer en el proceso, pero
no a partir de un acto de buena voluntad sino que procesalmente requiere
reconvención y debate probatorio que determinen al perjudicado ¿inocente?, el
perjuicio y la reparación en su quantum y forma.

13. La separación convencional, después de transcurridos dos años de

celebración del matrimonio.
Se podrá interponer una demanda por Separación Convencional cuando exista
mutuo acuerdo entre los cónyuges.
La separación convencional, después de transcurridos dos años de la celebración
del matrimonio.
El cónyuge puede divorciarse ante el Poder Judicial, ante la Notaría o ante la
Municipalidad.

4. NORMATIVIDAD PROCESAL Y CAUSALES DE DIVORCIO.

4.1. En el Código Civil.

La Constitución Política del Perú establece la competencia exclusiva de la ley

civil para regular la forma y las causas de separación y de disolución del
matrimonio. (Art.4)
El divorcio en el Perú está regulado, en su parte sustantiva, en el Código Civil,
Libro III Derecho de familiar sección Segunda Sociedad Conyugal, Titulo IV,
Decaimiento y Disolución del Vínculo. En el capítulo primero se regula la
Separación de Cuerpos (Art.332 al 347); y en el capítulo segundo se regula el
Divorcio vincular (Art.348 al 360).

4.2. En el Código Procesal Civil.

En su parte adjetiva el divorcio esta normado: el de separación de cuerpos o de

Divorcio por causal, contemplado en el Código Procesal Civil, sección Quinta,
título I Proceso de conocimiento, Capitulo II, subcapítulo I (Art. 480 al 485); y
el de separación Convencional y Divorcio Ulterior, sección quinta, título III,
Proceso Sumarísimo, capítulo II, subcapítulo 2 (Art.573 al 580).

18
5. JUEZ COMPETENTE PARA DIRIGIR EL PROCESO DE DIVORCIO.

Es competente para dirigir el proceso de divorcio el juez de familia del lugar del
domicilio del demandado o del lugar del último domicilio conyugal, a elección
del demandante. Así lo determinan los artículos 24, inciso 2, del Código
Procesal Civil y 53 de la Ley Orgánica del Poder Judicial.

6. LEGITIMACION EN EL DIVORCIO.

La acción de divorcio corresponde únicamente al cónyuge inocente contra el

culpable, pues aquel es el agraviado. el cónyuge culpable no puede prevalecerse
de su culpa para demandar el divorcio; esto sería inmoral. Si ambos cónyuges
tienen mutuas causales, toca la acción a los dos, pues con respecto a los motivos
que cada uno alega, ninguno puede estimarse inocente.
La acción es personal de los cónyuges; no pasa a los herederos ni puede ir en
contra de ellos; no puede entablarse por parientes. Solo los cónyuges son dueños
de apreciar sus agravios y la conveniencia de su vindicación.
El divorcio puede ser solicitado por un esposo siempre que el otro sea culpable
de una falta que figure entre las causas legales de divorcio. Por aplicación de la
noción de divorcio – sanción el derecho de accionar solo corresponde al esposo
que ha soportado una ofensa.

7. VARIACION DEL DIVORCIO A SEPARACION DE CUERPOS.

Conforme se desprende del artículo 482° del Código Procesal Civil, concordante
con el artículo 357° del Código Civil, en cualquier estado del proceso de
divorcio antes de la sentencia, el demandante o el reconviniente pueden
modificar su pretensión de divorcio a una separación de cuerpos.
Sobre el particular, cabe indicar que, de conformidad con lo dispuesto en el
artículo 358° del Código Civil, aunque la demanda o la reconvención tenga por
objeto el divorcio, el juez puede declarar la separación (de cuerpos) si parece
probable que los cónyuges se reconcilien.

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8. ACUMULACION ORIGINARIA DE PRETENSIONES ACCESORIAS AL
PROCESO DE DIVORCIO.
Salvo que hubiera decisión judicial firme, deben acumularse (en el escrito de
demanda; acumulación originaria) a la pretensión principal de separación o de
divorcio, las pretensiones de alimentos, tenencia y cuidado de los hijos,
suspensión o privación de la patria potestad, separación de bienes gananciales y
las demás relativas a derecho u obligaciones de los cónyuges o de estos con sus
hijos o de la sociedad conyugal, que directamente deban resultar afectadas como
consecuencia de la pretensión principal (art. 483°, primer párrafo, del C.P.C).

9. ACUMULACION SUCESIVA DE PRETENCIONES ACCESORIAS AL

PROCESO DE DIVORCIO.
Los procesos pendientes de sentencia respecto de las pretensiones accesorias
citadas en el artículo 483° del Código Procesal Civil (cuales son las siguientes:
alimentos, tenencia y cuidado de los hijos, suspensión o privación de la patria
potestad, separación de bienes gananciales y las demás pretensiones relativas a
derechos u obligaciones de los cónyuges o de estos con sus hijos o de la
sociedad conyugal, que directamente deban resultar afectadas como
consecuencia de la pretensión principal de divorcio), se acumulan al proceso
principal a pedido de parte (art. 484°, primer párrafo, del C.P.C)
Tal acumulación sucesiva se solicitará acreditando la existencia del expediente,
debiendo el juez ordenar se remita este dentro del tercer día, bajo
responsabilidad. El juez resolverá su procedencia en decisión inimpugnable (art.
484°, parte final, del C.P.C.)

10. MEDIDAS CAUTELARES EN EL PROCESO DE DIVORCIO.

Mientras dura la instancia, se produce una semirruptura entre los esposos, un

relajamiento del vínculo que los une. Se deberán tomar, por lo tanto, a la
brevedad medidas provisionales concernientes a:

1° La separación de residencia.

2° A los alimentos de los esposos.

20
3° La conservación de los bienes.

4° La guarda de los hijos y el derecho de visita.

Planteado el juicio de divorcio se suelen suscitar una serie de cuestiones que dan
lugar a medidas cautelares o provisionales del juez tanto respecto de las personas
como de los bienes de los cónyuges.
Respecto de las personas frecuentemente se plantea el problema de la
adjudicación de la vivienda, la tenencia provisoria de los hijos menores, el
régimen de visitas.
En cuento a las medidas precautorias propiamente dichas, son las que se toman
en protección de los bienes de la sociedad conyugal. Ellas se dictan por el juez
inaudita parte, es decir sin oír a la parte contraria. Esas medidas pueden consistir
en embargos, inhibiciones, nombramientos de veedores, interventores o
administradores en las sociedades que integran la comunidad conyugal, etc.
Otra cuestión provisoria generalmente suscitada entre los cónyuges es la fijación
de alimentos durante el tiempo que dura el juicio de divorcio.

11. TRAMITE DEL PROCESO DEL DIVORCIO.

Los divorcios en el Perú se tramitan a través de los Procedimientos no

Contenciosos de Separación Convencional y Divorcio Ulterior, y también, por
medio de Procedimientos Contenciosos en Vía Judicial.
En el primero de los casos, procede la tramitación de un Divorcio a través de
Procedimiento contencioso de Separación convencional y Divorcio Ulterior
cuando existe acuerdo de ambos cónyuges de poner fin al vínculo matrimonial.
Este procedimiento es conocido comúnmente con el nombre de Divorcio por
Mutuo Acuerdo o Divorcio Rápido, el cual puede ser tramitado ante una
Municipalidad acreditada por el ministerio de Justicia o una Notaría. Se halla
regulado por la ley 29227.
Procede un Divorcio a través de Proceso Contencioso, conocido como Divorcio
por Causal, cuando existe únicamente la voluntad de uno de los cónyuges de
poner fin al vínculo matrimonial. En este caso, quien demande el divorcio ante
el poder judicial, deberá invocar una de las causales señaladas en el artículo
333° del Código Civil y presentar las pruebas correspondientes.

21
12.DISOLUCIÓN DEL VÍNCULO MATRIMONIAL EN LA LEGISLACIÓN
VIGENTE DEL PERÚ.
Es la constatación fehaciente que debe hacer el juzgador a fin desacreditar que
los cónyuges han optado en los hechos por apartarse el uno del otro, dejando de
lado el deber marital de la convivencia y de la vida en común.

13. VÍAS PARA OBTENER EL DIVORCIO.

Una vía legal para obtener el divorcio es mediante una demanda de divorcio
absoluto invocándose cualquiera de las causales previstas en un artículo 333° del
Código Civil.
Otra vía es a través de una demanda de separación de cuerpos por cualquiera de
las causales señaladas en el artículo acotado, y después de dos meses de haber
obtenido sentencia de separación se podrá solicitar la disolución del vínculo
matrimonial, conforme a las modificaciones introducidas por la ley N° 28384,
que modifica los artículos 354° y 359° del C.C. y 580° de C.P.C. (12/11/2004)
En el caso de separación de cuerpos por separación de hecho,
corresponde cualquiera de los cónyuges pedir se declare disuelto el vínculo
matrimonial; y en el caso de separación de cuerpos por otra causal específica,
dicho derecho le corresponde al cónyuge inocente.
También se puede obtener el divorcio previa demanda de separación
convencional, para lo cual es indispensable el pedido de ambos cónyuges y que
hayan transcurridos por lo menos dos años, después de la celebración del
matrimonio, y después de haber transcurrido dos meses de obtenida la sentencia
de separación, cualquiera de los cónyuges puede pedir la disolución del vínculo
matrimonial.

14. EL DAÑO MORAL QUE CAUSA EL DIVORCIO.

Tanto en el divorcio sanción, así como en el divorcio remedio procede
indemnización por el daño moral, pero con marcadas diferencias como
por ejemplo en el divorcio sanción el obligado al pago es necesariamente el
cónyuge culpable, a favor del cónyuge inocente, mientras que en el divorcio
remedio es a favor del cónyuge que resulte perjudicado, sea demandante o
demandado, correspondiendo el pago al cónyuge que quede en mejor posesión.

22
14.1. El daño moral en divorcio sanción.

Al divorcio sanción se le denomina también subjetivo o de culpa de uno de los

cónyuges.
El cónyuge inocente tiene la posibilidad de ser indemnizado cuando los hechos
que han motivado el divorcio han comprometido gravemente su interés personal;
indemnización que es independiente de la pensión alimenticia que pueda
percibir.
La indemnización es por el daño moral; no habiéndose contemplado el daño
material, como por ejemplo el daño corporal producto de los maltratos como
adulterio, abandono, injurias graves, etc.
En estos casos el divorcio implica sanción contra el culpable que se proyecta en
los efectos: pérdida o restricción del derecho alimentario, etc.
Algunos tratadistas sostienen que la indemnización del daño moral tiene la
finalidad de reparar en algo el menoscabo sufrido por la víctima.

14.2. En el divorcio remedio.

El divorcio remedio o de causales objetivas, se sustenta en la ruptura de la vida

matrimonial, se manifiesta en la posibilidad decretar la separación personal o el
divorcio aun sin alegar hechos imputables a uno de los cónyuges, o a los dos, si,
no obstante, el vínculo matrimonial está desquiciado y la vida en común resulta
imposible o intolerable.
Desde esta perspectiva no se requiere la tipificación de las conductas culpables:
la separación o el divorcio importan, esencialmente un remedio, una solución al
conflicto matrimonial (y no una sanción) tendente a evitar mayores perjuicios
para los cónyuges y los hijos. Por esto se acepta la separación personal o el
divorcio vincular por petición conjunta de los esposos, en la que ellos están
dispensados de poner de manifiesto las causas que motivan su petición.

23
 El divorcio en la doctrina y la legislación

El tema del divorcio tiene una perenne actualidad, pero no falta periódicamente quien
nuevamente invoque los viejos sofismas a su favor, obligando a que se repitan también las
mismas objeciones y la cuestión adquiere entonces especial interés. Si el tema carece de
novedad y originalidad se debe sobre todo a que con otras o con las mismas palabras se
repiten conocidos argumentos contra la indisolubilidad matrimonial, pues desde hace ya
considerable tiempo no se han inventado nuevos argumentos, y consecuentemente, se repiten
las razones en contra. Pero hay sin duda entre estas últimas, una que aunque no nueva,
adqutere cada día mayor elocuencia y fuerza: los frutos del divorcio. En donde se ha
implantado no ha remediado ninguno de los males que trataba de curar, pero eso sí, ha
introducido la disolución de las costumbres en los hogares precisamente más necesitados de
fortaleza y santidad y ha creado un peligroso estado para la nacionalidad, que no deben pasar
desapercibidos. Estos resultados en el orden práctico, no son sino la necesaria consecuencia de
erróneas doctrinas sobre el matrimonio y el divorcio. En cuanto al concepto de matrimonio, el
divorcio se funda en la anacrónica teoría del matrimonio-contrato que en el estado actual de la
doctrina jurídica está en completo desprestigio, no sólo en cuánto al matrimonio religioso, sino
aún al matrimonio civil. Tal tesis corresponde a la época en que todo acto jurídico que se
quería respetado y respetable, era considerado como un contrato.

Esto es lo que se ha llamado el fetichismo del contrato, en el cual la voluntad individual,

omnímoda, arbitraria, egoísta y anárquica imperaba libremente sobre Los sentimientos
altruistas, dando la espalda a los intereses de la colectividad y tratando de ignorar los derechos
de los demás, límite necesario de los propios derechos. Todos estos conceptos han sido
superados hace ya bastante tiempo. El interés social predominando sobre él .individual es la
gran conquista del derecho moderno. Instituciones como la propiedad y el contrato son
removidas desde sus cimientos para que sean medios que sirvan al hombre dentro de los
límites que el interés social reclama.

24
El matrimonio-contrato corresponde a esta tendencia individualista del derecho y a una etapa
vencida. -6- Ayer, el matrimonio pudo tener siquiera apariencia de contrato; hoy, ni intrínseca
ni extrínsecamente puede ser considerado como tal. Antes el contrato tenía la apariencia
exterior de un acuerdo de voluntades, como el matrimonio, pero hoy hay contratos en cuya
formación no ha intervenido la voluntad de todos los contratantes -Contratos de adhesión- y
aún los hay concluidos no sólo sin la voluntad, sino aún contra la voluntad de algunos de los
contratantes, como los contratos colectivos de trabajo y los convenios de acreedores con el
fallido. ¿Pueden equipararse matrimonio y contrato, cuando en aquél ambos contrayentes
deben prestar su pleno consentimiento y no cabe celebrarlo contra la voluntad de uno solo?
Intrínsecamente el contrato en el derecho actual, debe producir, modificar o extinguir
obligaciones de carácter patrimonial. Tal es el sentido del Art. 1137 del Código Civil italiano.
Siendo obvio que Ias obligaciones que nacen del matrimonio no son esencialmente de carácter
patrimonial, es evidente que no puede considerarse al matrimonio como un simple contrato
bilateral. Al eclipsarse la tendencia individualista y ser reemplazada por la tendencia social
contemporánea, tuvo que abandonarse el criterio anterior y apareció la teoría del Matrimonio-
Institución afirmando Planeo que: "se quiere expresar con ella que constituye un conjunto de
reglas impuestas por el Estado que forman un todo al cual las partes pueden o no adherirse,
pero una vez dada su adhesión, su voluntad es ya Impotente y son los efectos de la institución
los que se producen automáticamente". Conforme a la primera tendencia el matrimonio
quedaba sujeto, como la compraventa o la locación de servicios, a la voluntad de las partes. De
acuerdo con la segunda el matrimonio, notemos que seguimos hablando del matrimonio civil,
queda fuera de la voluntad de las partes, se reconoce que no sólo hay intereses individuales
vinculados a él y se le coloca sobre el caso particular y el arbitrario criterio personal. Después
de lo expuesto no es preciso añadir porqué la condición resolutoria.

25
CONCLUSIONES

1. El divorcio, es considerada hoy en día responsable de la desintegración familiar.

El divorcio es el causante de la descomposición familiar con todas sus negativas
consecuencias, pero con prohibirlo tampoco se lograría el renacimiento de la
integración familiar.

2. Cuando hablamos de Divorcio nos referimos a un mal necesario cuando ambos

cónyuges han dejado de cumplir con los deberes y derechos del matrimonio,
haciendo imposible o en extremo difícil la vida en común, se permite la ruptura
del vínculo matrimonial.

3. En la mayoría de los casos de divorcio, la madre se transforma en cabeza de la

familia y sostenimiento de la misma, así como el desplazamiento de la mujer al
trabajo en búsqueda de un lugar, de su autorrealización y de recuperar su pérdida
de status económico.

4. Los hijos del matrimonio que se encuentran en proceso de divorcio, son las
personas que más sufren la ruptura del vínculo por la multiplicidad de problemas
que representa un juicio de esta naturaleza.

5. Es también muy cierto que toda pareja que se casa planea hacerlo de por vida,
pero factores de tipo económico, social y cultural, y desde luego, sentimentales,
emocionales y morales, inciden en el desarrollo y ruptura irremediable casi
siempre del vínculo matrimonial.

6. En la actualidad, el matrimonio atraviesa por graves problemas que trascienden

negativamente en la familia, debido al enfrentamiento de los cónyuges por
diversas causas, entre las que se encuentran las sociales, económicas, religiosas
y de incompatibilidad, cuyas diferencias en la mayoría de los casos resultan
definitivamente irreconciliables.

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7. Aunque el Estado debe velar por la integración familiar, también somos
conscientes de que nuestra realidad peruana, genera la necesidad de instituir un
procedimiento de divorcio que responda a las exigencias de la sociedad actual, el
cual hace posible que las parejas que decidieron unirse para convivir y tener
familia opten después por separarse.

8. Nuestro Código Civil ha ido avanzando a la par con el derecho moderno

aplicada a nuestra realidad social.

9. Las nuevas causales de divorcio incorporadas en el Código Civil, traen como

consecuencia mayor número de divorcios en el Perú, debido a la crisis
matrimonial.

10. Una vez consumado el divorcio, los ex cónyuges, vivirán en diferentes hogares,
pueden tener relaciones afectivas con otros adultos se convertirán en ex
esposo(a) pero nunca en ex padres, madres que se quedaran solas con la carga
familiar y los hijos son los más grandes victimas del divorcio o sea se multiplica
el número de “huérfanos con padres vivos “porque estos pierden el cariño mutuo
de los padres dentro de un hogar el ingrediente necesario para su optima
formación.

11. El divorcio nunca dejará de ser una constante problemática en la sociedad

peruana.

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 BIBLIOGRAFIA

1. CÓDIGO CIVIL comentado, Tomo II, Derecho de Familia (Primera Parte)

Tercera Edición 2010. Editorial Gaceta Jurídica.

2. REBECA S. JARA y YOLANDA GALLEGOS “Derecho de Familia.

Edición Perú 2015. Editorial Jurista Editores.

3. WWW.divorciosporinternet.com/divorcio.

4. WWW.resultadolegal.com/separacion-y-divorcio-en-Perú/

5. BERMUDEZ TAPIA, Manuel “Divorcio y separación de cuerpos “Primera

Edición. Lima-Perú 2009. Editora y librería jurídica GRIJLEY.4. BOSSERT.

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