Codigo Penal Sistematizado. Matus.2015 PDF

Jean Pierre Matus A.
CÓDIGO PENAL SISTEMATIZADO

CON JURISPRUDENCIA
Edición : 2015
ÍNDICE
MENSAJE DEL GOBIERNO ACOMPAÑANDO EL PRESENTE CÓDIGO PENAL

AL CONGRESO CONCIUDADANOS DEL SENADO Y DE LA CÁMARA DE
DIPUTADOS: .......................................................................................................... 1
CÓDIGO PENAL LIBRO PRIMERO ........................................................................ 7
TÍTULO I DE LOS DELITOS Y DE LAS CIRCUNSTANCIAS QUE EXIMEN DE
RESPONSABILIDAD CRIMINAL, LA ATENÚAN O LA AGRAVAN ..................... 8
§ 1. De los delitos ............................................................................................. 8
§ 2. De las circunstancias que eximen de responsabilidad criminal ............... 32
§ 3. De las circunstancias que atenúan la responsabilidad criminal ............... 55
§ 4. De las circunstancias que agravan la responsabilidad criminal ............. 100
§ 5. De las circunstancias que atenúan o agravan la responsabilidad criminal
según la naturaleza y accidentes del delito .................................................. 128
TÍTULO II DE LAS PERSONAS RESPONSABLES DE LOS DELITOS .......... 130
TÍTULO III DE LAS PENAS ............................................................................. 152
§ 1. De las penas en general ........................................................................ 152
§ 2. De la clasificación de las penas ............................................................. 168
§ 3. De los límites, naturaleza y efectos de las penas .................................. 174
§ 4. De la aplicación de las penas ................................................................ 196
§ 5. De la ejecución de las penas y su cumplimiento ................................... 257
TÍTULO IV DE LAS PENAS EN QUE INCURREN LOS QUE QUEBRANTAN
LAS SENTENCIAS Y LOS QUE DURANTE UNA CONDENA DELINQUEN DE
NUEVO ............................................................................................................ 260
§ 1. De las penas en que incurren los que quebrantan las sentencias ......... 260
§ 2. De las penas en que incurren los que durante una condena delinquen de
nuevo ............................................................................................................ 264
TÍTULO V DE LA EXTINCIÓN DE LA RESPONSABILIDAD PENAL .............. 267
LIBRO SEGUNDO CRÍMENES Y SIMPLES DELITOS Y SUS PENAS .............. 308
I
TÍTULO I CRÍMENES Y SIMPLES DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD
EXTERIOR Y SOBERANÍA DEL ESTADO ...................................................... 309
TÍTULO II CRÍMENES Y SIMPLES DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD
INTERIOR DEL ESTADO ................................................................................ 315
TÍTULO III DE LOS CRÍMENES Y SIMPLES DELITOS QUE AFECTAN LOS
DERECHOS GARANTIDOS POR LA CONSTITUCIÓN .................................. 321
§ 1. De los delitos relativos al ejercicio de los derechos políticos y a la libertad
de imprenta ................................................................................................... 321
§ 2. De los crímenes y simples delitos relativos al ejercicio de los cultos
permitidos en la República............................................................................ 322
§ 3. Crímenes y simples delitos contra la libertad y seguridad, cometidos por
particulares ................................................................................................... 323
§ 4. De los agravios inferidos por funcionarios públicos a los derechos
garantidos por la Constitución ...................................................................... 334
§ 5. De los delitos contra el respeto y protección a la vida privada y pública de
la persona y su familia .................................................................................. 346
TÍTULO IV DE LOS CRÍMENES Y SIMPLES DELITOS CONTRA LA FE
PÚBLICA, DE LAS FALSIFICACIONES, DEL FALSO TESTIMONIO Y DEL
PERJURIO ....................................................................................................... 349
§ 1. De la moneda falsa ................................................................................ 349
§ 2. De la falsificación de documentos de crédito del Estado, de las
Municipalidades, de los establecimientos públicos, sociedades anónimas o
bancos de emisión legalmente autorizados .................................................. 352
§ 3. De la falsificación de sellos, punzones, matrices, marcas, papel sellado,
timbres, estampillas, etc. .............................................................................. 354
§ 4. De la falsificación de documentos públicos o auténticos ....................... 358
§ 5. De la falsificación de instrumentos privados .......................................... 367
§ 6. De la falsificación de pasaportes, portes de armas y certificados .......... 372
§ 7. De las falsedades vertidas en el proceso y del perjurio ......................... 376
§ 8. Del ejercicio ilegal de una profesión y de la usurpación de funciones o
nombres ........................................................................................................ 386
TÍTULO V DE LOS CRÍMENES Y SIMPLES DELITOS COMETIDOS POR
EMPLEADOS PÚBLICOS EN EL DESEMPEÑO DE SUS CARGOS .............. 390
§ 1. Anticipación y prolongación indebida de funciones públicas ................. 390
§ 2. Nombramientos ilegales ........................................................................ 391
II
§ 3. Usurpación de atribuciones ................................................................... 391
§ 4. Prevaricación ......................................................................................... 392
§ 5. Malversación de caudales públicos ....................................................... 399
§ 6. Fraudes y exacciones ilegales ............................................................... 406
§ 7. Infidelidad en la custodia de documentos .............................................. 414
§ 8. Violación de secretos ............................................................................. 416
§ 9. Cohecho ................................................................................................ 418
§ 10. Resistencia y desobediencia ............................................................... 427
§ 11. Denegación de auxilio y abandono de destino .................................... 428
§ 12. Abusos contra particulares .................................................................. 429
§ 13. Disposición general.............................................................................. 430
TÍTULO VI DE LOS CRÍMENES Y SIMPLES DELITOS CONTRA EL ORDEN Y
LA SEGURIDAD PÚBLICOS COMETIDOS POR PARTICULARES................ 432
§ 1. Atentados contra la autoridad ................................................................ 432
§ 1 bis. Atentados y amenazas contra fiscales del Ministerio Público y
defensores penales públicos ........................................................................ 436
§ 1 ter. Retenciones o toma de control de vehículo de transporte público de
pasajeros. ..................................................................................................... 437
§ 2. Desórdenes públicos ............................................................................. 438
§ 2 bis. De la obstrucción a la investigación ................................................ 439
§ 3. De la rotura de sellos ............................................................................. 441
§ 4. De los embarazos puestos a la ejecución de los trabajos públicos ....... 442
§ 5. Crímenes y simples delitos de los proveedores ..................................... 442
§ 6. De las infracciones de las leyes y reglamentos referentes a loterías, casas
de juego y de préstamo sobre prendas ........................................................ 443
§ 7. Crímenes y simples delitos relativos a la industria, al comercio y a las
subastas públicas ......................................................................................... 446
§ 8. De las infracciones de las leyes y reglamentos relativos a las armas
prohibidas ..................................................................................................... 447
§ 9. Delitos relativos a la salud animal y vegetal .......................................... 449
§ 10. De las asociaciones ilícitas .................................................................. 450
§ 11. De las amenazas de atentado contra las personas y propiedades ...... 456
III
§ 12. De la evasión de los detenidos ............................................................ 462
§ 13. De la vagancia y mendicidad ............................................................... 464
§ 14. Crímenes y simples delitos contra la salud pública.............................. 464
§ 15. De la infracción de las leyes o reglamentos sobre inhumaciones y
exhumaciones............................................................................................... 469
§ 16. Crímenes y simples delitos relativos a los ferrocarriles, telégrafos y
conductores de correspondencia .................................................................. 471
TÍTULO VII CRÍMENES Y DELITOS CONTRA EL ORDEN DE LAS FAMILIAS,
CONTRA LA MORALIDAD PÚBLICA Y CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL 478
§ 1. Aborto .................................................................................................... 478
§ 2. Abandono de niños y personas desvalidas ............................................ 481
§ 3. Crímenes y simples delitos contra el estado civil de las personas ........ 483
§ 4. Del rapto ................................................................................................ 485
§ 5. De la violación ....................................................................................... 486
§ 6. Del estupro y otros delitos sexuales ...................................................... 496
§ 7. Disposiciones comunes a los dos párrafos anteriores ........................... 515
§ 8. De los ultrajes públicos a las buenas costumbres ................................. 524
§ 9. Del incesto ............................................................................................. 526
§ 10. Celebración de matrimonios ilegales ................................................... 528
TÍTULO VIII CRÍMENES Y SIMPLES DELITOS CONTRA LAS PERSONAS . 532
§ 1. Del homicidio ......................................................................................... 532
§ 2. Del infanticidio ....................................................................................... 554
§ 3. Lesiones corporales ............................................................................... 555
§ 4. Del duelo................................................................................................ 565
§ 5. Disposiciones comunes a los párrafos I, III y IV de este Título .............. 567
5 bis. De los delitos de tráfico ilícito de migrantes y trata de personas ......... 568
§ 6. De la calumnia ....................................................................................... 571
§ 7. De las injurias ........................................................................................ 574
§ 8. Disposiciones comunes a los dos párrafos anteriores ........................... 587
TÍTULO IX CRÍMENES Y SIMPLES DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD .... 590
§ 1. De la apropiación de las cosas muebles ajenas contra la voluntad de su
dueño ............................................................................................................ 590
IV
§ 2. Del robo con violencia o intimidación en las personas........................... 601
§ 3. Del robo con fuerza en las cosas ........................................................... 626
§ 4. Del hurto ................................................................................................ 649
§ 4 bis. Del Abigeato ..................................................................................... 654
§ 5 bis. De la receptación ............................................................................. 689
§ 6. De la usurpación .................................................................................... 694
§ 7. De los delitos concursales y de las defraudaciones .............................. 699
§ 8. Estafas y otros engaños ........................................................................ 702
§ 9. Del incendio y otros estragos ................................................................. 739
§ 10. De los daños ........................................................................................ 745
§ 11. Disposiciones generales ...................................................................... 748
TÍTULO X DE LOS CUASIDELITOS................................................................ 749
LIBRO TERCERO ............................................................................................... 771
TÍTULO I DE LAS FALTAS .............................................................................. 772
TÍTULO II DISPOSICIONES COMUNES A LAS FALTAS ............................... 787
TÍTULO FINAL DE LA OBSERVANCIA DE ESTE CÓDIGO ........................... 788
V
VI
MENSAJE DEL GOBIERNO ACOMPAÑANDO EL PRESENTE CÓDIGO PENAL
AL CONGRESO CONCIUDADANOS DEL SENADO Y DE LA CÁMARA DE
DIPUTADOS:
1
La necesidad de una reforma en nuestra legislación penal se hacía sentir de
mucho tiempo atrás para poner en armonía el estado presente de nuestra
sociedad, el desarrollo que ha alcanzado en todas las esferas de su actividad, con
los preceptos que deben marcar sus límites y su campo de acción propia, fijando
las reglas supremas de lo lícito y lo ilícito.
La legislación española, apenas modificada por leyes patrias especiales,

adolecía de gravísimos defectos que hacían inaceptable por más tiempo su
subsistencia. La naturaleza de algunas de sus penas y la apreciación de diversos
delitos, se resienten de las ideas dominantes en los tiempos remotos a que gran
parte de esa legislación corresponde. A más de esto, las nuevas instituciones
sociales y el ensanche que día a día reciben, han creado y crean sin cesar
derechos nuevos que la ley debe tomar bajo su amparo para que prosperen y den
los frutos de progreso y de riqueza, que sirven de base sólida a las sociedades
modernas. De aquí nacen vacíos en nuestra legislación actual, que ella no ha
podido prever, como formada en una época en que tales derechos no habían
alcanzado su perfecto desarrollo, o que tal vez se desconocían por completo.
Deseoso de poner un término a este estado anómalo de cosas, he procurado

activar la conclusión del proyecto de Código Penal estimulando el celo de la
comisión encargada de redactarlo; y me es grato someter ahora ese trabajo a
vuestra aprobación, confiando en que le prestaréis la atención más decidida para
que llegue pronto a convertirse en ley de la República y a llenar las necesidades
importantísimas que debe satisfacer.
Al organizar el plan de este proyecto, se ha creído conveniente, siguiendo el

ejemplo de todos los códigos modernos, establecer primero los principios
generales que constituyen la base del sistema penal, analizando en seguida los
diversos actos particulares sometidos a la acción de la ley. De esta manera se
obtiene una distribución más lógica y ordenada comenzando por lo que pudiera
llamarse la teoría del Código Penal, para venir después a su aplicación práctica en
las varias clases de delito.
Para poner en planta este sistema, habría bastado la formación de dos

porciones independientes o dos libros. En el proyecto se ha dividido, sin embargo,
en tres, destinando el primero a la clasificación general de los delitos, de las penas
y de los casos y circunstancias en que se agrava, se atenúa y desaparece o se
extingue la responsabilidad criminal; el segundo, a la determinación y castigo de
los crímenes y simples delitos; y el tercero, por fin, a la enumeración de las faltas y
fijación de sus penas.
Este último, que en rigor debiera formar parte del segundo, se ha considerado,
no obstante, como libro separado, tomando en cuenta que la materia de que se
ocupa puede ser la base para determinar los límites de distintas jurisdicciones
entre los jueces letrados o de mayor cuantía y los funcionarios superiores.
2
Sería largo enumerar las reformas que contiene el libro primero con respecto a
los principios que dominan en la legislación vigente. Bastará mencionar entre las
principales la adopción de circunstancias atenuantes y agravantes sometidas a
reglas fijas, para apreciar el grado de responsabilidad resultante de los delitos, la
determinación precisa de las únicas penas que la ley permite aplicar, y la fijación
de los preceptos a que debe someterse la prescripción tanto de la pena como del
delito; materias todas que si no pueden considerarse olvidadas por completo en
nuestras leyes penales, se ofrecen en ellas a lo menos rodeadas de dudas y
ambigüedades que mal se avienen con la claridad que debe distinguirlas.
En cuanto a lo primero, se ha procurado dar reglas bastante comprensivas, pero

precisas al mismo tiempo, para que puedan fácilmente ser aplicadas por el tribunal
en cualquier caso sometido a su decisión. En esta materia, como en todo lo que
concierne al Derecho Penal, es indispensable confiar a la rectitud y al sano criterio
del magistrado gran parte de lo que debiera en rigor hallarse consignado en la ley,
pues no hay precepto alguno general, por claro y perfecto que se suponga, que
pueda suplir a la apreciación juiciosa de los hechos, propia sólo del tribunal que
los ve y los pesa.
La enumeración de las penas hace desaparecer para siempre de la ley esos

castigos bárbaros e indignos de figurar en la legislación de un país civilizado que
formaban, no obstante, parte de la nuestra, aun cuando su mismo excesivo rigor
las hiciera inaplicables.
Ha creído la Comisión redactora, que debía conservar la pena de muerte,

limitándola sólo a aquellos delitos que, como la traición, el parricidio, convierten al
delincuente en un enemigo declarado y en un peligro cierto para el orden social.
La agravación de otros delitos a los cuales debe corresponder en casos ordinarios
la mayor pena fuera de la muerte, hace indispensable también la aplicación de
esta última, para que la ley tenga alguna sanción en esos casos excepcionales de
depravación.
Entre la pena de muerte y las penas temporales se han introducido los castigos
perpetuos como un grado intermedio necesario para mantener la progresión de la
escala general. Preferible a la muerte es, sin duda, la prisión perpetua, tanto
porque ella conserva nuestro más precioso bien aunque sea limitado y sujeto a
privaciones, cuanto porque deja esperanza de obtener por indulto la terminación o
la atenuación del castigo.
Los otros grados de la escala penal se refieren a castigos conocidos en la

legislación vigente, y sólo se introducen en ellos alteraciones para determinar con
fijeza su significado, extensión y efectos.
Respecto de la prescripción, contiene el Proyecto disposiciones especiales para

el castigo de los delitos no juzgados, para la aplicación de las penas ya impuestas
por sentencias y para la determinación del valor que debe atribuirse a ciertas
circunstancias, deducidas de la repetición de delitos anteriores. En todos estos
3
casos se ha tomado en cuenta, para establecer la mayor o menor duración del
tiempo de prescripción, la gravedad del hecho a que ella se refiere, aceptando
prescripciones especiales de corto tiempo para determinados delitos, como la
injuria, el adulterio.
En la clasificación de los delitos de que se ocupa el libro segundo se ha tomado

como punto de partida la organización misma de la sociedad a cuya estable
conservación debe proveer ante todo la ley.
Consecuente con esta idea, examina primero el Proyecto todos los hechos que
pueden importar un ataque a la soberanía o seguridad exterior de la Nación; pasa
después en revista los delitos contra su seguridad interior, aquellos que impiden el
libre ejercicio de los poderes públicos y que destruyen la marcha regular del
Estado.
Como una consecuencia del mantenimiento del orden interior se hace necesario
dictar preceptos para asegurar el completo y perfecto ejercicio de libertades
individuales y todos los derechos que especialmente garantiza a cada ciudadano
la Carta Fundamental; pues sin el ejercicio de estos derechos, el orden vendría a
ser tiranía y despotismo.
Sin embargo, no se ha creído que el Código Penal permanente debiera

contener las leyes especiales de imprenta y de elecciones, porque sujeta a
mudanzas continuas y dependientes más bien de los movimientos políticos que de
la organización estable de la sociedad, necesitan ellas marchar separadas e
independientes a la par de esos movimientos, sin las trabas que su sola
colocación en un Código general les opondría.
Después de consignar las disposiciones relativas a los derechos

constitucionales, desarrollando la misma idea, se ocupa el Proyecto de dar sólidas
garantías para el ejercicio de los demás derechos que dependen directamente de
la organización del Estado, y dicta reglas para robustecer la fe pública y la
confianza de que debe también revestirse el testimonio individual cuando ha de
emplearse como medio de prueba.
Afianzados de esta manera la seguridad exterior, el orden y la tranquilidad

interior junto con el libre ejercicio de los derechos que de la organización propia
del Estado tienen su origen, se hace preciso reprimir todo acto que ponga en
peligro esos benéficos resultados; lo que se obtiene mediante el castigo de los
funcionarios públicos que desconocen los deberes de su cargo; y de los
particulares que por cualquier medio, sin atentar directamente contra el orden
establecido, embarazan su marcha regular.
Después de haber considerado bajo todos sus aspectos a la sociedad en su

conjunto, desciende el Proyecto a los detalles, y principia, como es natural, por la
familia, su constitución, los ataques que pueden dirigírsele, sea por personas
extrañas o por los que de ella formen parte.
4
En pos de la familia viene el individuo aislado al cual puede ofendérsele en su
persona, en su honor, en sus bienes; y de aquí nacen otras tantas series diversas
de disposiciones penales para prevenir o castigar tales ofensas.
Por último, el libro tercero enumera, sin otra distinción que la de su gravedad,
las diversas faltas que caen bajo la acción de la Ley Penal, y pone fin a las varias
materias de que el Proyecto se ocupa.
Tal es el plan adoptado en este trabajo, y los puntos principales que ponen de
relieve los propósitos que se han abrigado al redactarlo. Los fundamentos de sus
disposiciones se hallan en las propias ideas de la Comisión redactora, en varias
leyes patrias dictadas para reformar la antigua legislación española, que hasta hoy
nos rige, en esta misma legislación, en los códigos modernos de las principales
naciones europeas y, sobre todo, en el Código Español, cuyos preceptos, al
mismo tiempo que se armonizan con las teorías penales universalmente
aceptadas en el día, ofrecen para nosotros la ventaja de referirse a un estado de
cosas que bajo muchos respectos, se asemeja al nuestro, retratando creencias,
costumbres, hasta preocupaciones nacidas en la misma fuente.
No dudo que vosotros, convencidos de cuanto importa la promulgación como

ley de la República del Proyecto de Código Penal, que someto a vuestra
aprobación, se la prestaréis adoptando al efecto un procedimiento análogo al que
se observó con los Códigos Civil y de Comercio.
En consecuencia, y de acuerdo con el Consejo de Estado, someto a vuestra

aprobación el siguiente
PROYECTO DE LEY:
Artículo Único. Se aprueba el presente Código Penal que comenzará a regir

desde el 1/06/1874.
Dos ejemplares de una edición correcta y esmerada que deberá hacerse

inmediatamente, autorizados por el Presidente de la República y signados con el
sello del Ministerio de Justicia, se depositarán en las secretarías de ambas
Cámaras, dos en el archivo del Ministerio de Justicia y otros dos en la Biblioteca
Nacional.
El texto de estos dos ejemplares se tendrá por el texto auténtico del Código
Penal y a él deberán conformarse las ediciones o publicaciones que del expresado
Código se hicieren.
Santiago, octubre veintinueve de mil ochocientos setenta y tres.
FEDERICO ERRÁZURIZ. José María Barceló.
5
Santiago, noviembre 12 de 1874.
El Presidente de la República, por cuanto el Congreso Nacional ha aprobado el

siguiente:
6
CÓDIGO PENAL LIBRO PRIMERO1
1
El artículo 1º de la Ley Nº 19.450, publicada en el Diario Oficial de 18/03/1996, sustituyó las escalas de multas
establecidas en el Código Penal señaladas en sueldos vitales o en fracciones de sueldo vital, por otras expresadas en
unidades tributarias mensuales o fracción de unidad tributaria mensual de acuerdo a la siguiente tabla de conversión:
7
TÍTULO I DE LOS DELITOS Y DE LAS CIRCUNSTANCIAS QUE EXIMEN DE
RESPONSABILIDAD CRIMINAL, LA ATENÚAN O LA AGRAVAN
§ 1. De los delitos
ARTÍCULO 1º
Es delito toda acción u omisión voluntaria penada por la ley.
Las acciones u omisiones penadas por la ley se reputan siempre voluntarias, a

no ser que conste lo contrario.
El que cometiere delito será responsable de él e incurrirá en la pena que la ley

señale, aunque el mal recaiga sobre persona distinta de aquella a quien se
proponía ofender. En tal caso no se tomarán en consideración las circunstancias,
no conocidas por el delincuente, que agravarían su responsabilidad; pero sí
aquellas que la atenúen.
Concordancias: Código Penal: artículos 2º, 7º, 8º, 10, 18, 21, 63, 64 y 80.
Constitución Política: artículos 19 Nº 3 incisos 6, 7 y 8; 73 y 80 A. Código Civil:
artículos 8º, 9º, 47, 1451, 1459, 2284, 2314 y siguientes. Código de Procedimiento
Penal: artículos 1º, 39 y 456 bis. Código Procesal Penal: artículos 4º, 5º, 58 y 340.
Ley Nº 20.084, sobre Responsabilidad de los Adolescentes por Infracciones a la
Ley Penal, D.O. 7.12.2005: artículos 1º, 3º y 20. Ley Nº 20.393 que establece la
responsabilidad penal de las personas jurídicas en los delitos de lavado de
activos, financiamiento del terrorismo y delitos de cohecho que indica. D.O.
2.12.2009: artículos 1º y 2º.
a) De un décimo a un cuarto de sueldo vital, por media unidad tributaria mensual;

b) De un cuarto a medio sueldo vital, por una unidad tributaria mensual;
c) De uno a cinco sueldos vitales, por dos a cinco unidades tributarias mensuales;
d) De seis a diez sueldos vitales, por seis a diez unidades tributarias mensuales;
e) De seis a quince sueldos vitales, por seis a quince unidades tributarias mensuales;
f) De seis a veinte sueldos vitales, por seis a veinte unidades tributarias mensuales;
g) De seis a cincuenta sueldos vitales, por seis a cincuenta unidades tributarias mensuales;
h) De once a quince sueldos vitales, por once a quince unidades tributarias mensuales;
i) De once a veinte sueldos vitales, por once a veinte unidades tributarias mensuales;
j) De dieciséis a veinte sueldos vitales, por dieciséis a veinte unidades tributarias mensuales;
k) De veintiuno a veinticinco sueldos vitales, por veintiuna a veinticinco unidades tributarias mensuales;
l) De veintiuno a treinta sueldos vitales, por veintiuna a treinta unidades tributarias mensuales, y
m) De veintiuno a cincuenta sueldos vitales, por veintiuna a cincuenta unidades tributarias mensuales.
En consecuencia, cada vez que en un determinado artículo del Código Penal aparezca consignada alguna escala de multas
en sueldos vitales o en fracciones de sueldo vital, deberá reemplazarse por la que corresponda en unidades tributarias
mensuales, de acuerdo con la tabla de conversión establecida en este artículo.
8
JURISPRUDENCIA RELACIONADA
1. El dolo —directo en este caso— aparece como compendio de un proceso

anímico abarcador del conocimiento que el sujeto ha de tener, comprensivo de los
elementos esenciales fundamentadores del tipo, descriptivos y valorativos, y de la
definida y firme voluntad de realización del injusto típico; obra con dolo el que
conoce y quiere realizar el tipo penal objetivo. Además de requerir un elemento
cognitivo (el saber o conocer), el dolo exige también la presencia de un elemento
volitivo: el querer la realización del hecho típico y el resultado, en su caso. Que si
bien la prueba del dolo es una de las cuestiones más problemáticas en la sede
procesal penal, la determinación acerca de su concurrencia ha de basarse en
precisas circunstancias —anteriores, coetáneas y posteriores al hecho, de todo
orden— que demuestren al exterior el íntimo conocimiento y voluntad del agente.
Corte Suprema, 22/04/2013, Rol: 1179-2013, Cita online: CL/JUR/254/2013.
2. Que, la prueba del dolo en cuanto integrado por elementos psicológicos que
yacen en la psique del sujeto activo del delito, ha de basarse en circunstancias
anteriores, coetáneas y posteriores al hecho, que demuestren al exterior el íntimo
conocimiento y voluntad del agente, toda vez que como todo lo que se guarda en
lo más profundo del ser anímico, sólo puede probarse por una serie de datos que
manifiesten la intención querida. De esta manera, del propio comportamiento del
sujeto activo es de donde, en definitiva, cabe extraer las consecuencias en orden
a establecer si el sujeto obró con desconocimiento de la significación antijurídica
de su acción, o bien, por el contrario, no se trata más que de una apertura retórica
de defensa. Que, por consiguiente, el dolo sólo puede determinarse por un
proceso de inducción. Estos juicios de inferencia, como actualmente se prefiere
denominarlos, permiten al tribunal a quo, mediante una operación lógica deducir
de los hechos probados la concurrencia de los componentes anímicos del suceso
delictuoso. En base a las consideraciones precedentes, es indudable que las
pruebas indirectas, indicios o presunciones, revisten sin duda aptitud probatoria y
su utilización en el proceso será siempre necesaria, debiendo tenerse
particularmente en consideración que, como apunta un autor, "la intención criminal
sólo puede ser puesta en evidencia de manera indirecta (Mauricio Silva
Cancino: Las Presunciones Judiciales y Legales, Editorial Jurídica ConoSur,
segunda edición, Santiago, año mil novecientos noventa y cinco, página 50). De
modo que cuando no existe prueba directa de un concreto estado de la conciencia
o de la voluntad, ha de acudirse a la denominada prueba de indicios, para a través
de hechos acreditados inferir la realidad de este estado de espíritu del autor de la
infracción penal. En definitiva, el dolo ha de inducirse, lícita y racionalmente, de
cuantas circunstancias giran alrededor —antes, durante y después— de la
conducta enjuiciada, en cuyo análisis no pueden faltar el estudio de la
personalidad del agente, sus conocimientos, su formación, su profesionalidad, su
situación social y sus intereses (sean económicos, profesionales, altruistas u otro),
de manera tal que por su medio adquieran los jurisdicentes un conocimiento cierto
respecto de la pretensión del actuante.
9
Corte Suprema, 06/10/2009, Rol: 5128-2008, Cita online: CL/JUR/10268/2009
3. La prueba del dolo, como elemento subjetivo del tipo penal, "impone la
acreditación de la voluntad decidida del hechor encaminada a la obtención del
resultado deseado".
4. El fundamento en la ley penal para la comisión del ilícito requiere la exigencia

de tipicidad y de antijuridicidad, en conjunto con el requisito de que el hecho
delictivo sea resultado de una determinación anímica del sujeto actuante,
habiendo podido hacerlo de un modo diferente y conforme a derecho.
5. Que, contra lo que se sostiene en el recurso, la conciencia de que el hecho

es ilícito no es un elemento integrante del dolo, para cuya existencia basta con
que el autor conozca que en el caso dado concurren los presupuestos objetivos
del hecho descrito por el tipo respectivo y que quiera realizarlo. Por el contrario, la
conciencia de la ilicitud constituye un elemento autónomo del juicio de reproche,
vale decir, de la culpabilidad pues, en efecto, a nadie puede reprochársele haber
ejecutado una conducta si no era consciente de que se encontraba jurídicamente
prohibida, ya que en tales circunstancias carecía de motivos para abstenerse de
incurrir en ella. Esta posición, que es absolutamente dominante en las
legislaciones, la jurisprudencia y la doctrina comparada, tiende también a serlo en
la nacional.
Que, con arreglo a lo expuesto, cuando el autor, como en el caso de autos, se

encuentra en error de prohibición, su comportamiento típico es doloso, pero
resulta excluida la culpabilidad, siempre que su falta de conciencia de la ilicitud
sea invencible (esto es, inevitable o excusable). Ello es así, porque para dirigirle
un reproche por haberse conducido contra los mandatos o prohibiciones del
ordenamiento jurídico, basta con que el individuo haya tenido la posibilidad de
conocerlos y que no la haya aprovechado. Por eso, cuando el sujeto incurre en un
error de prohibición que le habría sido posible superar poniendo el cuidado que le
era exigible, su conducta usualmente habrá de ser castigada como dolosa, si bien
con una pena que puede ser atenuada.
Que, sin embargo, hacen excepción a lo dicho en el razonamiento anterior

aquellos casos en los cuales la falta de conciencia de la ilicitud se debe a que el
autor cree, equivocadamente, que en el caso concreto concurren los presupuestos
de una causal de justificación. En ellos, en efecto, si bien es cierto que su error es
de prohibición y, por consiguiente, cuando es vencible o evitable subsiste el dolo
de tipo, ha de tratárselos de manera más benigna y, precisamente, "como si" en
tal evento concurriera sólo imprudencia (culpa). Ello se explica, porque en tal
situación, a diferencia de lo que ocurre en los restantes casos de error de
prohibición, el autor se comporta de una manera "fiel al derecho". En efecto, si su
10
representación de los hechos no fuera errónea y correspondiera a la realidad, el
ordenamiento jurídico la hubiera valorado como él lo hace, y lo habría
efectivamente autorizado para realizar la conducta típica. "Cuando el autor acepta
equivocadamente los presupuestos de una causa de justificación reconocida por el
Derecho, está ausente la apostasía de los valores de la comunidad jurídica
característica de los delitos dolosos. El castigo sobre la base del tipo doloso no
resulta justificado porque, como consecuencia del error, el dolo no se muestra
como portador del desvalor de la actitud interna propio de los hechos dolosos". Por
otra parte, además, el motivo del tratamiento privilegiado de esta clase de error
reside "en su menor (que no inexistente) desvalor de acción. Tal minoración se
deriva de la conciencia del autor que cree estar obrando justificadamente y que
aquí se refiere a una causa de justificación reconocida por el Derecho (el autor
cree actuar legalmente en el sentido del Derecho positivo existente)".
6. Que, la figura del delito preterintencional no se encuentra definida por nuestro

derecho positivo, pero sí por la doctrina, estableciéndose que esta figura se
presenta cuando el evento típico supera la voluntad de realización —el dolo— del
hechor, provocando que el daño ocasionado con la acción sea cualitativamente
mayor que el buscado o aceptado por éste. Señala Reyes Echandía, que la
preterintención surge cuando el agente, "habiendo dirigido su voluntad
conscientemente hacia la realización de un hecho típico y antijurídico, produce a la
postre un resultado de esta misma naturaleza pero diverso y más grave del que
directa e inmediatamente quería". (Alfonso Reyes
Echandía, Culpabilidad, Reimpresión, Edit. Temis, Bogotá, 1991, pág. 115).
Igualmente, Jiménez de Asúa señala "que no cabe duda que la
preterintencionalidad es un caso mixto de dolo y culpa: dolo en cuanto al hecho
pretende realizar con intención (minus delictum), y culpa, en orden al resultado
más grave que se produce (majus delictum)". (Carlos Künsemüller L., Las
Hipótesis Preterintencionales en Doctrina, Estudios, Notas y Comentarios, Gaceta
Jurídica Nº 204, pág. 10).
7. Si bien el encartado desplegó su accionar en contra de cuatro personas, el

resultado querido, esto es, dar muerte a alguien, se verificó, toda vez que hirió a la
afectada, quien transitaba por el sitio de suceso, situación que ninguna incidencia
tiene para efectos de la calificación de los hechos como constitutivos de un
cuasidelito de homicidio, como pretende la defensa. En efecto, en este tipo de
delitos, donde por regla general, "la persona", no es parte integrante del tipo, el
error a su respecto, no tiene repercusión. Así, el profesor Mario Garrido, al tratar el
tema, explica que el error en este tipo de injustos (homicidio y lesiones) es
"inesencial" y señala que debe atenderse a "si el objeto de la acción es o no
intercambiable sin que el tipo penal varíe. De modo que cuando los objetos sobre
los que recae la acción descrita por el tipo son intercambiables, los errores
carecen de interés en cuanto a sus consecuencias". (Mario Garrido
11
Montt, Derecho Penal, Parte General, tercera edición, páginas 96 a 98). Según el
autor referido, opinión que comparten estos sentenciadores, la solución a
problemas de la naturaleza como el delito materia de juicio, la da el inciso final del
artículo 1º del Código Penal. En efecto, dicha norma señala que "El que comete
delito, será responsable aunque el mal recaiga sobre persona distinta de aquella a
quien se proponía ofender". Al respecto, haciéndose cargo el Tribunal, de lo
señalado por la defensa del acusado, respecto a que los hechos corresponden a
un cuasidelito de homicidio, por cuanto su mandante no tuvo la intención de herir a
la víctima, es preciso señalar que dicha situación no es atendible, toda vez que
dicha tesis se contradice con la disposición legal referida (considerando 11º
sentencia Tribunal Oral en lo Penal).
8. Existe preterintencionalidad cuando el evento típico supera la voluntad de

realización, el dolo de agente, el daño ocasionado con la acción es
cualitativamente mayor que el buscado o aceptado, provocando una incongruencia
entre los aspectos objetivos y subjetivos del hecho. Por lo tanto, en los delitos
denominados "fuera de la intención" (aquellos en que ha mediado el
error, aberratio ictus) no existe preterintencionalidad, pues uno de sus
presupuestos es que no haya dolo ni siquiera inicial, ni eventual y debe ser
sancionada de la forma establecida en el artículo 1º inciso tercero del Código
Penal.
9. La presunción de voluntariedad que señala el inciso segundo del artículo 1º

importa para el juzgador demostrar de manera fehaciente que el sujeto activo en el
hecho ilícito, ha actuado con claro dominio de la antijuridicidad de la conducta que
se le reprocha.
En la especie, se absuelve a una persona, que si bien incurrió en

irregularidades, ellas no alcanzan a comprender todo el tipo penal. No se configura
dolo.
10. El parentesco entre el agresor y la víctima recién se ha revelado con los

exámenes de ADN practicados por el instituto médico legal; no existen
antecedentes que permitan sostener que el autor, a la fecha de los hechos
investigados, pudiera conocer su calidad de padre de la menor; en consecuencia
un eventual delito de incesto resulta imposible (considerando 4º).
12
11. Que, en esta perspectiva, y en la vinculación voluntad-resultado material
producido, ya en los orígenes del Código Penal al discutirse la redacción del inciso
tercero del artículo 1º, en cuanto al necesario dolo y penalidad de la conducta, se
dijo sobre la proporcionalidad de la sanción que "si resultare un hecho más grave
que el proyectado sólo se imponga la pena que a éste corresponde; pero si el
delito efectivo fuese menor que el que pensó cometer, únicamente se aplique la
pena merecida por el hecho real" (Comisionado Sr. Fabres, Actas de la Comisión
Redactora, sesión 116 de 14/03/1873).
Corte de Apelaciones de San Miguel, Rol: 2430-2005,
Cita online: CL/JUR/4314/2005
12. Este artículo hace imperativo a los sentenciadores un examen muy

cuidadoso de las acciones u omisiones voluntarias que en cada caso pena la ley,
análisis que demanda el estudio particular de los elementos del delito y sus
circunstancias, bien jurídico protegido, conductas de acción u omisión, objeto
material, intencionalidad, representación, etcétera.
Corte de Apelaciones de Valparaíso, 22/12/2003, Rol: 11805-2003,
13. En la especie, se absuelve a una persona porque en su actuación no ha

existido intención de atentado jurídico, esto es, dolo.
Corte de Apelaciones de Santiago, 10/08/2000, Rol: 43129-2000,
14. La voz "voluntaria" ha de entenderse referida a la conciencia de obrar en

contra del bien jurídico protegido en el respectivo tipo penal. En la especie, una
mujer contrajo matrimonio en 1940, separándose de hecho de su cónyuge en
1950 y sin tener nunca más noticias de él. En 1966 inició una nueva convivencia,
contrayendo matrimonio con esa persona en 1991. En los antecedentes de autos,
no adquieren los sentenciadores la convicción necesaria sobre la culpabilidad y la
voluntariedad del artículo primero suficiente para condenar a la imputada.
ARTÍCULO 2º
Las acciones u omisiones que cometidas con dolo o malicia importarían un

delito, constituyen cuasidelito si sólo hay culpa en el que las comete.
13
Concordancias: Código Penal: artículos 1º, 10 Nº 13, 150 A, 224, 225, 228, 229,
234, 243, 289, 302, 317, 329, 333, 337, 343, 490 a 493, 495 Nº 21. Constitución
Política: artículo 19 Nº 3 incisos 6, 7 y 8. Código Civil: artículos 44, 1459, 2284,
2314 y siguientes.
1. Ahora en relación a la propietaria del vehículo, en el fallo censurado se dejó

establecido que la profesión principal de (condenada), es la de ser enfermera,
actividad que desempeña junto a su conviviente en el Hospital Regional (referido);
que el móvil en cuestión había sido adquirido por ella para aumentar sus ingresos
poco tiempo antes de la ocurrencia de los hechos y, además, se acreditó que era
sometido a mantenimientos periódicos por personal que se desempeñaba "a ojos
vista" como mecánicos en la Línea (referida), vehículo que tenía la revisión técnica
al día. De tal manera que, si se tiene en cuenta que la conducta que a ésta se
reprocha es no haber detectado que los tambores de freno traseros del taxi bus se
habían adelgazado poniendo en riesgo a los pasajeros, se vislumbra que el
juzgador cuestionado le está requiriendo que, desde sus ojos legos en la materia,
haya previsto oportunamente dicha falencia o desperfecto técnico para impedir
que sucediera el accidente que en definitiva aconteció, de lo que se colige que lo
que se pretende es hacerla responsable de una culpa que excede los rangos
normales que, de acuerdo a sus facultades personales, le era exigible. Por otra
parte, el propio sentenciador fijó la conducta del conductor del móvil, describiendo
detalladamente las oportunidades que éste tuvo para interrumpir el curso causal al
ser advertido por los ruidos que se produjeron en la parte baja de la máquina y por
los pasajeros, acerca del olor a humo que se sentía al interior del vehículo, sin que
hiciera nada al respecto y de ahí que incluso en el fallo impugnado, se llegue a
avizorar que ese accionar se encuentra en el límite del dolo eventual. Este es un
motivo más para no considerar culpable a la propietaria del vehículo, porque aun
admitiendo como posible que le era exigible haber advertido la falla en los
tambores de freno, lo cierto es que esa infracción, acorde a lo previsto en el
artículo 166 de la Ley Nº 18.290, "el mero hecho de la infracción no determina
necesariamente la responsabilidad civil del infractor, si no existe relación de causa
a efecto entre la infracción y el daño producido por el accidente". De este modo,
el sentenciador no debió adoptar la determinación de considerar responsable
penal a la recurrente, ya que si esa hipotética conducta no es apta para hacer
surgir la responsabilidad civil al no constituir la causa basal del accidente, con
mayor razón no lo es para hacer nacer la responsabilidad penal, que es más
restrictiva. Resulta evidente entonces, que en el pronunciamiento de la sentencia
se ha incurrido en el vicio referido en el artículo 373 letra b) del Código Procesal
Penal, por haberse hecho una errónea aplicación del derecho que ha influido
sustancialmente en lo dispositivo del fallo, toda vez que no se encuentra probado
que la omisión de la requerida (condenada) constituya o alcance el tipo penal por
el que fue requerida, según se ha manifestado precedentemente, lo que en la
especie significa que la aludida imputada no realizó conductas que efectivamente
satisfagan todos y cada uno de los elementos o exigencias propias del cuasidelito
de lesiones graves y menos graves, contenidos en el artículo 492, en relación con
14
el artículo 490 Nº 2 del código citado, siendo así procedente declarar su
absolución (considerandos 18º a 20º).
2. Para determinar si un hecho es o no constitutivo de cuasidelito, es

necesario establecer si la conducta del agente ha sido la causa determinante del
accidente y, por otra parte, si ha tenido su origen en su imprudencia temeraria, o
bien en un acto antirreglamentario, meramente imprudente o negligente y si el
resultado era o no previsible. En otras palabras, un delito es culposo cuando el
resultado que determina la acción no ha sido previsto ni querido por el que lo
ejecuta y el resultado deriva de la imprudencia, negligencia, impericia o
inobservancia de leyes, reglamentos, órdenes o deberes. Si bien no existe
disposición que reglamente en forma general la posible producción de un
resultado delictivo por omisión, la definición de "delito" entregada por el artículo 1º
del Código Penal incluye expresamente en ella tanto a la "acción" como a
la "omisión", a las que se menciona separadamente. En la omisión no existe un
comportamiento externo perceptible como tal omisión: la pasividad del sujeto, o
bien su ocupación en otra actividad, sólo es percibida como omisión por contraste
con un actuar que no se verificó, pero que se esperaba o debía realizarse, lo que
introduce inmediatamente un elemento normativo en el concepto mismo de
omisión, que no es mera actividad, sino omisión de algo. Sólo incurre en omisión
la persona que está jurídicamente obligada a realizar determinadas acciones;
omisión es, entonces, la no ejecución de la acción mandada por la ley. La doctrina
alemana llama a esta situación "posición de garante", considerándose
habitualmente sus fuentes: la ley, la profesión de riesgo, los contratos y la
actividad precedente, esta última, fundamentada en el principio de que quien ha
creado un riesgo debe al mismo tiempo procurar que éste no se concrete en un
daño efectivo. En la especie, la ingesta indiscriminada de drogas que produjo el
deceso de la víctima se debió, entre otras causas, a su conducta voluntaria y de
menosprecio a su propia vida, sin que la actitud del encausado, quien pudo
proporcionar parte de las sustancias estupefacientes que se detectaron en el
organismo del occiso, alcancen a la responsabilidad delictual o cuasidelictual,
sobre todo porque la acción del derecho penal es de última ratio y susceptible de
ser aplicada sólo en aquellos hechos expresamente tipificados. La regla de
la "compensación de culpas" no se aplica en materia penal, por tratarse de una
responsabilidad personalísima y por el hecho propio, de manera que la culpa de
cada uno debe apreciarse y, si es el caso, penarse en forma separada. La
culpabilidad del acusado no aparece probada en forma fehaciente, pues si bien
puede decirse que existía la obligación legal de obrar, en la medida que la ley
establece una obligación de socorro, el riesgo pudo haberse creado por quien
proporcionó la droga y el resultado pudo haberse evitado a través del acto omitido,
lo cierto es que la víctima colaboró en ese riesgo, dejando al encausado en
imposibilidad de obrar, al haberse proporcionado su propia droga (considerando
4º, sentencia 1ª instancia).

15
3. La tipificación de los delitos culposos resulta excepcional en nuestro
ordenamiento, como lo declaran los artículos 4º y 10 Nº 13 del Código Penal y, en
general, queda reservada a los ilícitos contra las personas, aunque en algunos
casos singulares, por razones de política criminal, el legislador consagró tales
casos extraordinarios, como acontece tratándose de las declaraciones tributarias y
por eso mismo se emplean fórmulas lingüísticas capaces de delimitar con nitidez
el tipo doloso del culposo. A ello obedecen las expresiones "maliciosamente",
"omisión maliciosa", "dolosamente falseados" o "procedimientos dolosos". En
consecuencia, no se trata de locuciones que requieran un dolo específico distinto
del genérico que señala el artículo 1º del Código Penal, ya que sólo tienen la
finalidad de deslindar la figura culposa del artículo 97 Nº 3 del Código Tributario
con los tipos dolosos de su Nº 4, lo que no resulta necesario en otras
falsificaciones respecto de las cuales no se tipifican conductas culposas.
4. Para tipificar un hecho como cuasidelito debe encontrarse probado que el

involucrado en él ha incurrido en culpa, esto es en una falta de aquella diligencia o
cuidado que debemos observar al dirigir nuestra conducta diaria. Es un elemento
esencial de la culpa la previsibilidad del resultado, esto es, la facultad que tiene
una persona para representarse la consecuencia que podría producirse si actuara
de una manera determinada: hay culpa cuando el sujeto, pudiendo representarse
razonablemente una consecuencia dañosa si ejecuta un acto voluntario, lo realice
materialmente sin esa representación o reflexión, o bien, previéndolo lo ejecuta
confiado en que dicho resultado no se producirá. En consecuencia, la culpa no
existe, por lo tanto el hecho no puede calificarse como cuasidelito sancionado
penalmente, cuando la secuela dañosa de esa acción es imprevisible, según las
circunstancias fácticas del mismo, o no representable para el hechor,
configurándose en tal hipótesis un caso fortuito.
Por último, si bien es cierto que cuando un conductor ha incurrido en una

infracción a las normas del tránsito se presume que ha actuado imprudentemente
y con negligencia, esto es, que ha incurrido en culpa que lo hace responsable de
las consecuencias de su obrar de esta manera, no es menos cierto que esta culpa
debe ser la causa jurídica, llamada también causa basal, de ese resultado de
manera que eliminando mentalmente ese actuar negligente del actor y suponiendo
a éste diligente y cuidadoso, no se habría producido el accidente ni sus
consecuencias hasta llegar al resultado fatal que se sanciona.
Fallos en el mismo sentido:
— Corte Suprema, 20/06/1996, Rol: 33393-1995, Cita online:

CL/JUR/2211/1996
— Corte Suprema, 14/07/1994, Rol: 29516, Cita online: CL/JUR/1531/1994

16
ARTÍCULO 3º
Los delitos, atendida su gravedad, se dividen en crímenes, simples delitos y

faltas y se califican de tales según la pena que les está asignada en la escala
general del artículo 21.
Concordancias: Código Penal: artículos 7º, 8º, 9º, 21, 50 y siguientes, 62 y

siguientes, 94, 97, 178, 419, 494 a 501. Constitución Política: artículos 13, 17
Nºs. 2 y 3, 19 Nº 3 incisos 7 y 8. Código Civil: artículo 497 Nº 9. Ley Nº 20.084,
sobre Responsabilidad de los Adolescentes por Infracciones a la Ley Penal, D.O.
7.12.2005: artículo 6º.
ARTÍCULO 4º
La división de los delitos es aplicable a los cuasidelitos que se califican y penan

en los casos especiales que determina este Código.
Concordancias: Código Penal: artículos 10 Nº 13, 150 A, 224, 225, 228, 229,
234, 243, 289, 302, 317, 329, 333, 337, 343, 490 a 493, 495 Nº 21. Código Civil:
artículos 44, 2284, 2314 y siguientes. Código Procesal Penal: artículo 241.
ARTÍCULO 5º
La ley penal chilena es obligatoria para todos los habitantes de la República,

inclusos los extranjeros. Los delitos cometidos dentro del mar territorial o
adyacente quedan sometidos a las prescripciones de este Código.
Concordancias: Código Penal: artículos 100, 106 y 472. Constitución Política:

artículo 19 Nºs. 2 y 3. Código Civil: artículo 593. Código de Procedimiento Penal:
artículos 1º y 2º. Código Procesal Penal: artículo 1. Código Orgánico de
Tribunales: artículos 5º y 6º. Código de Derecho Internacional Privado: artículo
296.
1. El artículo 5º del Código Penal, el artículo 1º del Código de Procedimiento

Penal y el artículo 5º del Código Orgánico de Tribunales, sientan el principio de la
territorialidad como factor de la jurisdicción de nuestros tribunales.
Corte Suprema, 28/12/2000, Rol: 4376, Cita online: CL/JUR/17823
— Corte Suprema, 18/10/2000, Rol: 3891-2000, Cita online: CL/JUR/4012/2000
17
ARTÍCULO 6º
Los crímenes o simples delitos perpetrados fuera del territorio de la República

por chilenos o por extranjeros, no serán castigados en Chile sino en los casos
determinados por la ley.

artículos 5º, 11, 19 Nºs. 2 y 3. Código Civil: artículos 14, 15, 56 y 57. Código de
Procedimiento Penal: artículos 1º, 635 y siguientes. Código Procesal Penal:
artículos 13, 431 y siguientes. Código Orgánico de Tribunales: artículo 6º. Código
de Derecho Internacional Privado: artículo 296. Ley Nº 20.000 que sustituye la Ley
Nº 19.366 que sanciona el Tráfico Ilícito de Estupefacientes y Sustancias
Sicotrópicas. D.O. 16.02.2005: artículos: artículos 47 a 49. Ley Nº 12.927 sobre
Seguridad del Estado. D.O. 26.08.1975 (texto actualizado Decreto Nº 890):
artículos 4º letra g, 27 letra l.
ARTÍCULO 7º
Son punibles, no sólo el crimen o simple delito consumado, sino el frustrado y la

tentativa.
Hay crimen o simple delito frustrado cuando el delincuente pone de su parte

todo lo necesario para que el crimen o simple delito se consume y esto no se
verifica por causas independientes de su voluntad.
Hay tentativa cuando el culpable da principio a la ejecución del crimen o simple

delito por hechos directos, pero faltan uno o más para su complemento.
Concordancias: Código Penal: artículos 1º, 9º, 52 y siguientes, 111, 117, 169,
177, 191, 213, 444, 450 y 481. Ley Nº 20.000 que sustituye la Ley Nº 19.366 que
sanciona el Tráfico Ilícito de Estupefacientes y Sustancias Sicotrópicas. D.O.
16.02.2005: artículo 18. Ley Nº 18.314 sobre Conductas Terroristas. D.O.
1. No es posible que en la tipificación de un delito tan grave como el homicidio

frustrado a carabineros en acto de servicio, no haya precisión en la determinación
del dolo con que actuó el agente. Constituye un error de derecho afirmar que
puede cometerse un delito de homicidio sólo en grado de frustración con dolo
eventual, que se ve excluido por la exigencia del dolo de consumar. Tratándose
del dolo en el delito frustrado, no hay diferencias sustanciales con la tentativa, en
la que el agente debe ejecutar actos directamente encaminados a la consumación,
esto es, actuar con dolo directo, lo que es plenamente aplicable al delito frustrado.
Los hechos que se han tenido por establecidos no son idóneos para calificar el
dolo con que actuó el imputado como dolo homicida, pues si bien los impactos de
18
bala se producen en el rostro de las víctimas, el arma empleada por el hechor era
una escopeta hechiza y, por ende, por un lado carecía de seguridad de tiro y, por
otro, dispersaba perdigones los que se diseminan aún más según la distancia a
que se hace el disparo. No es este, por lo tanto, un elemento que permita calificar
sin más la intención del agente como ánimo de matar. Sólo queda como
argumento para discernir el propósito del agente, la circunstancia de haberse
creado una ventaja estratégica por la posición originada a consecuencia de los
cortes de árboles y que detuvo la caravana de vehículos que conducía a los
obreros de las empresas forestales, obligando a uniformados a bajar para remover
los obstáculos ubicados por los encapuchados —entre ellos, el imputado—,
elementos que, sin embargo, no son idóneos ni suficientes para calificar su ánimo
como el de matar a una persona, sino tan sólo el de lesionar. Por consiguiente, se
ha aplicado el artículo 416 del Código de Justicia Militar, que sanciona al que
matare a un carabinero que se encontrare en el ejercicio de sus funciones, en un
caso que no era procedente, ya que debió aplicarse el artículo 416 bis Nº 2 del
mismo Código, que contempla el delito de maltrato de obra a carabineros que se
encontrare en el ejercicio de sus funciones (considerandos 15º de la sentencia de
nulidad y 1º de la sentencia de reemplazo).
2. Existe delito frustrado toda vez que el agente realiza todos los actos que
abandonados a su curso natural darían como resultado la consumación del delito.
Si el resultado no se ha producido todavía es porque faltan elementos causales
que no consisten en actos del agente, sino en actos de terceros o de fenómenos
naturales. Existe tentativa, en cambio, cuando faltan hechos para el complemento
de un crimen o simple delito, y esto ocurre cuando no se han llevado a cabo todos
los actos que objetivamente conducirían a la realización del tipo legal, con
independencia de la representación del autor y sus posibilidades de actuación.
19
3. Que en el caso en estudio se realizaron los actos directos necesarios para

poner en marcha un curso causal apto para producir el hecho típico querido, el
que no logra consumarse por móviles independientes de la voluntad del enjuiciado
y no porque la acción u objeto sobre el cual el hecho se habría cometido, en
ningún caso fuese posible, acorde con la naturaleza del objeto al que se dirige o
los medios con los que fue comenzado, pudo alcanzar la consumación al criterio
del hombre medio dotado de raciocinio normal.
4. Para los efectos de sancionar un delito, el legislador considera diversas

etapas en su desarrollo. En efecto, el inciso segundo del artículo 7º del Código
Penal ha definido lo que se entiende como frustración, al disponer que hay crimen
o simple delito frustrado "cuando el delincuente pone de su parte todo lo necesario
para que el crimen o simple delito se consume y esto no se verifica por causas
independientes de su voluntad". Sabemos que respecto al delito consumado, la ley
no ha dado definición alguna; en el inciso primero del artículo 7º sólo indica que es
punible y en el inciso final del artículo 50 del mismo Cuerpo Punitivo, se señala
que siempre que la ley designe la pena de un delito, se entiende que la impone al
consumado. Debe convenirse que la consumación es la etapa superior del iter
criminis, en atención a que se produce cuando la acción típica corresponde al
resultado esperado.
5. Dentro del recinto donde se expone la mercadería no es posible presumir que

se pueda consumar una apropiación, al no darse los presupuestos del delito
consumado, que son para el hechor comportarse como propietario de la especie y
para la víctima que haya salido de su esfera de resguardo.
6. El legislador, para los efectos de sancionar un delito considera diversas

etapas en su desarrollo. En cuanto al delito consumado, la ley no lo ha definido,
tan sólo en el inciso final del artículo 50 del Código Penal señala que la pena
asignada a un delito se impone al delito consumado.
De lo dicho tendrá que convenirse que la consumación es la etapa superior del

iter criminis, ya que ella se produce cuando la acción típica corresponde al
resultado esperado y que la ley ha prohibido u ordena, el delito consumado se
20
realiza tanto subjetivamente para el hechor, como objetivamente para la víctima,
es decir, se han cumplido no sólo los requisitos de la descripción legal, sino que
también su parte objetiva, subjetiva y la lesión del bien jurídico protegido.
7. La descripción de la conducta del agente, en el grado de tentada, se

complementa con la del correspondiente tipo penal que fija la conducta en grado
de consumada.
8. En el caso sub lite nos encontramos frente a una tentativa desistida, puesto
que el autor, si bien dio principio a la ejecución del delito por hechos directos, se
interrumpió voluntariamente antes de completar el comportamiento punible,
abandonando el propósito consumativo.
Aunque nuestra ley, a diferencia de otras más perfectas en esta materia, no

contiene un precepto expreso sobre los efectos de la tentativa desistida, es
opinión unánime de práctica y doctrina que ella excluye la punibilidad por el hecho
intentado. Eso se deduce de que, con arreglo al inciso 2º del artículo 7º del Código
Penal, el delito frustrado sólo es susceptible de pena si el delito no se ha
consumado por causa independiente de la voluntad del hechor, de suerte que por
el contrario, queda impune cuando la falta de resultado típico es atribuible a una
contraactividad voluntaria del autor. Ahora bien, si eso es así cuando se trata de
un delito frustrado, en que el sujeto ha hecho mucho más (todo lo necesario para
que el crimen o simple delito se consume), con mayor razón ha de serlo cuando
ha hecho menos, esto es, dar únicamente principio a la conducta típica pero sin
llegar a concluirla.
9. La distinción entre tentativa y frustración no guarda relación con la

voluntariedad o involuntariedad de la interrupción de la actividad del agente, pues
en ambos casos esa interrupción debe ser involuntaria. En el caso sub lite, quien
intenta sustraer una radio de un automóvil y es sorprendido en el interior del
mismo, ha cometido un delito de robo con fuerza en las cosas que se encuentran
en bienes nacionales de uso público tentado.
10. En el delito frustrado —en este caso un homicidio— el resultado no

sobreviene por causas que deben ser ajenas e independientes de la voluntad del
sujeto activo, habiendo éste puesto todo de su parte para consumar el delito.
21
11. Si el sujeto no logra poner en marcha el vehículo en el que se encuentran
las especies de las que pretende apropiarse porque se lo impide el propietario del
mismo, su delito se encuentra en grado de frustrado.
12. El hurto es la apropiación de una cosa arrogándose las condiciones

inherentes al dominio y, en especial, de la de disposición. Este delito sólo puede
entenderse consumado cuando el delincuente se encuentra en la posibilidad de
ejercer esta facultad, cuando logra estar en condiciones de disponer de la cosa
ajena, siquiera por un instante. Si el hechor realizó todo lo necesario para que el
delito se consumara, toda vez que tomó las especies, las ocultó entre sus
vestimentas, traspasó las cajas registradoras del supermercado sin pagar su valor,
se concluye que llevó a cabo todos los actos que conducen a la realización del tipo
penal de que se trata. Al hechor ya no le quedaba nada por hacer y si no consiguió
su objetivo, lo fue por una causa independiente de su voluntad, esto es, la
intervención del guardia que lo retuvo, razón por la cual se trata de un delito en
grado de frustrado y no en grado de tentativa. En efecto, las especies sustraídas
se mantuvieron dentro de la esfera de protección del establecimiento comercial
mediante su sistema de seguridad (considerandos 6º y 7º de la sentencia de la
Corte de Apelaciones).
Corte de Apelaciones de Concepción, 01/03/2013, Rol: 54-2013,
13. Habiendo quedado establecido que la única motivación del enjuiciado para
ingresar mediante escalamiento al inmueble de la víctima que no le pertenecía, fue
la de apropiarse de especies ajenas, vale decir, acreditado su intencionalidad
apropiatoria, a fin de resolver acerca de la alegación de su defensa, es preciso
consignar que el dolo de la tentativa se caracteriza, precisamente, porque no se
consigue realizar del todo la voluntad o intención del agente, no obstante lo cual,
de acuerdo a lo propuesto por el autor Enrique Cury, aquélla solo se castiga a
causa de que la finalidad persiste, transformada en mera tendencia hacia el
objetivo antijurídico. "Para que exista una tentativa punible, es absolutamente
preciso que la voluntad de consumar permanezca presente hasta el momento en
la acción se interrumpe o el resultado se frustra", agregando a continuación: "En
los casos de desistimiento no ocurre así. La voluntad de realización subsiste como
tal solo hasta el instante que precede a la suspensión de la conducta típica o a la
ejecución de la acción destinada a evitar el resultado. Luego, los dos componentes
dinámicos de la acción típica se detienen simultáneamente." (Tentativa y Delito
Frustrado. Edit. Jurídica de Chile. Págs. 114 y 115). "Desistirse es abandonar
espontáneamente la actividad típica mientras aún está en etapa de ejecución; el
sujeto de propia voluntad, interrumpe la continuación de la actividad personal que
él requiere realizar para que se verifique el hecho", sostiene don Mario Garrido
Montt (Derecho Penal. Parte General. Tomo II. Pág. 281). Por tanto, el
desistimiento en la tentativa requiere que el agente no siga actuando como podía
22
hacerlo. Para que el desistimiento sea efectivo, expresa Politoff, basta con que el
autor se abstenga de cualquier acto ulterior que no esté naturalmente unido con el
hecho concreto de la tentativa." (Lecciones de Derecho Penal Chileno. Parte
General. Sergio Politoff, Jean Pierre Matus y María Cecilia Ramírez. Edit. Jurídica
de Chile. Págs. 380 y 381), siendo relevante advertir que en opinión mayoritaria de
la doctrina y la jurisprudencia, en primer término, el desistimiento voluntario exime
de toda culpa; y, enseguida, que el desistimiento opera como causa de exclusión
de la pena o excusa legal absolutoria, pero solo afecta al que se desiste. Ahora
bien, para que el desistimiento de la tentativa produzca sus efectos, requiere de
requisitos objetivos, vale decir, exige el abandono de la acción típica que el autor,
de acuerdo a su objetivo, ya inició pero aún no se encontraba concluida con
arreglo a su representación; luego desde el punto subjetivo, el desistimiento
requiere la voluntad de abandonar la ejecución del hecho típico, siendo ésta la
condición más característica de la institución, por cuanto es la voluntariedad de la
interrupción lo que diferencia la tentativa punible de la desistida. Además, para el
profesor Garrido Montt, debe cumplirse una tercera condición, cual es que sea
definitiva. Como se ha dicho, el factor más característico del desistimiento, lo
constituye la concurrencia del requisito subjetivo de la voluntad de abandonar el
agente su designio, y resulta voluntario si el autor, aunque considere aún posible
el resultado, por motivos propios no quiere ya alcanzar el resultado que perseguía,
es decir, el desistimiento surte sus efectos aún cuando esté motivado por la sola
conveniencia el hechor. Por el contrario, entonces, no existe desistimiento si la
posibilidad de elección del autor ha desaparecido y, aunque quisiera, se encuentra
impedido de consumar su delito, en este caso, el motivo para no seguir actuando
es una causa independiente de su voluntad, o bien, si la consumación no se
realiza por inadvertencia del autor, o porque cree erróneamente el delito se ha
consumado. En el caso sub lite, como se ha señalado precedentemente, los
jueces del tribunal oral, en el motivo quinto de la sentencia recurrida, en virtud del
análisis de los elementos probatorios allegados al juicio, tuvieron por acreditado
que el día de los hechos el acusado (indicado), con ánimo de lucro, sin la voluntad
de su dueño y con el propósito de sustraer especies muebles, ingresó al inmueble
de la víctima, introduciéndose a un dormitorio a través de una puerta vidriada del
balcón del segundo piso, al que accedió mediante escalamiento, y que
encontrándose ya en su interior, no logró apropiarse de especie alguna, debido a
la activación de las alarmas de seguridad, siendo sorprendido por carabineros
oculto en la referida habitación, agregando más adelante que, asimismo, se
encuentra probado que el enjuiciado al verse sorprendido y sin posibilidad de huir,
se acostó en el cama de dicha dependencia, para justificar su presencia en el
lugar. Por tanto, los hechos que se dieron por establecidos por los sentenciadores,
conforme a las facultades que le son propias, los cuales resultan inamovibles para
esta Corte, demuestran, en forma fehaciente, que de este modo, no es posible
afirmar que haya existido de parte del encausado una tentativa desistida, toda vez
que esta posición involucra un abandono del plan del suceso, adoptado de manera
absolutamente voluntaria, sin mediar impedimento extraño, en circunstancia que
en la especie la activación de las alarmas de seguridad del inmueble y la llegada a
ese lugar de los policías junto con la ofendida, a los pocos minutos, fue lo que
impidió al sujeto activo la consumación de la apropiación; y, en consecuencia, en
23
atención a lo prescrito en el artículo 7º del Código Penal, debe concluirse que el
acusado (indicado) dio principio a la ejecución del delito por hechos directos y
como el término de su actuación se debió a causas independientes de su voluntad
y no a su propia decisión, solo cabe decidir que no hubo desistimiento voluntario
de la tentativa, como ha intentado convencer su defensa (considerandos 10º y
11º).
Corte de Apelaciones de La Serena, 30/04/2012, Rol: 80-2012,
14. Que por lo tanto existe tentativa, cuando el sujeto ha alcanzado a realizar
una parte de la actividad que le correspondía desarrollar y tuvo que interrumpir su
continuación, o sea, le faltan uno o más actos para su complemento y esta
interrupción se produce por causas ajenas a su voluntad (el homicida apunta con
el arma y va a gatillar, cuando un tercero se la arrebata: aquí al sujeto le faltó
apretar el gatillo y efectuar el disparo para terminar su actividad personal). Hay
delito frustrado, cuando el autor realiza toda la actividad personal que le
correspondía llevar a cabo, pero el resultado no se concreta por razones
independientes de su voluntad (el homicida apunta, dispara y la víctima, advertida
del hecho, efectúa una maniobra de protección evitando ser alcanzada por la bala:
en este caso el delincuente ha agotado su actividad personal, pero el resultado de
muerte no sobrevino). (Derecho Penal Prof. Mario Garrido Montt).
15. En el motivo siguiente, la misma sentencia recurrida refiere a los

antecedentes que se tuvieron en consideración para dar por establecidos tales
hechos, entre estos, el parte policial, que da cuenta de la detención del imputado
en situación de flagrancia con las especies en su poder, testimonios de guardias y
empleados de la tienda, hechos en concepto de esta Corte son constitutivos de
delito consumado de hurto como lo alega quien recurre toda vez que la acción, en
el caso, encuadra con el tipo legal y se produjo el resultado al huir el autor a la vía
pública con las especies sustraídas desde el local comercial, traspasando el área
de cajas sin pagar, siendo posteriormente detenido, como se expuso más arriba,
infringiéndose de esta forma los artículos 7º y 446 del Código Penal. En atención a
lo expuesto, se arriba a la conclusión que en el pronunciamiento de la sentencia
se hizo una errónea aplicación del derecho que influyó sustancialmente en lo
dispositivo del fallo y se configura el motivo de nulidad del artículo 373 letra b) del
Código Procesal Penal, alegado en el recurso, yerro que impuso al imputado una
pena inferior delito tentado cuando correspondía castigarlo como autor de delito
consumado, como se explicó, por lo que procede anular el juicio y la sentencia,
debiendo retrotraerse la causa al estado de celebrarse una nueva audiencia de
juicio oral simplificado, por tribunal no inhabilitado (considerandos 4º y 5º).
24
Corte de Apelaciones de Valdivia, 06/03/2012, Rol: 69-2012,
16. Acreditado que la acción violenta del acusado en contra de la víctima fue
dirigida a anular su capacidad de defensa, lo que se ve reflejado al ser tomada por
el cuello, para girarla y pegarle luego que ésta se opusiera a la acción del
imputado, lo cierto es que se trató de un solo acto complejo, con diferentes
momentos constitutivos de una secuencia de hechos, los que no se consumaron
ante la oposición de la víctima, que satisfacen los requisitos del robo con violencia
frustrado, desde que la acción del agente tuvo por finalidad lograr la sustracción
de las especies que supuestamente portaba la víctima, quien se vio expuesta a
malos tratamientos de obra que le ocasionaron lesiones menos graves
(considerandos 4º a 6º).
Corte de Apelaciones de San Miguel, 10/01/2011, Rol: 1557-2010,
17. La circunstancia de haber sido observados por la víctima durante la

perpetración del delito y huida posterior, así como el hecho de haberse logrado su
detención y la recuperación de lo sustraído, no son relevantes para estimar
frustrada la conducta, porque los agentes habían ya desplegado todas las
acciones destinadas a consumar la apropiación, aun cuando no lograran la
disposición, que es propia de la fase de agotamiento del delito más que de su
consumación.
18. La cuestión del límite o frontera entre la fase de preparación del delito y el
inicio de la esfera de ejecución del mismo ha sido y es aún polémico en la
dogmática penal; sin embargo, como la lógica indica, la resolución de tal diferendo
debe sustentarse una tesis objetiva material, que propenda a la diferenciación
efectiva de dichos elementos. En consecuencia, se estima que se está en
presencia de actos preparatorios que constituyen principio de ejecución del ilícito,
los que engarzados con este último, constituyen una forma punible, aquellos en
que se crea un peligro para el bien jurídico, lo cual implica que ha comenzado la
iniciación del contenido del injusto típico, y al mismo tiempo la concreción de
ciertos actos, que sin ser todavía la acción descrita en el tipo, se vinculan a ella de
manera inmediata, sin estados intermedios, tanto de un punto de vista espacio-
temporal como del propósito final y se encaminan a la realización del tipo, con
relación directa al plan del autor.
25
En suma, se consideran actos ejecutivos del delito a aquellos que suponen una
puesta en peligro, siquiera remoto para el bien jurídico, incluso cuando no
constituyen estrictamente la realización de la acción típica, siempre que se
encuentren en inmediata conexión, de espacio-tiempo y consumación con el ilícito
de que se trata.
19. La diferencia entre el delito tentado y el delito frustrado es que el primero se

encuentra en una fase de desarrollo al cual le faltan algunos hechos directos
para la consumación del ilícito. En cambio, en el delito frustrado las etapas de
desarrollo del ilícito están finalizadas de manera que sólo un hecho externo e
independiente de la voluntad del autor lo impide.
20. Que se encuentra acreditado en la causa que los imputados fueron

sorprendidos por los funcionarios policiales en los instantes que salían del local
comercial y sin perderlos de vista fueron detenidos a escasa distancia del mismo,
no produciéndose con su actuar el efecto deseado, desde que llevaron a cabo
toda la actividad para obtener el resultado y apropiarse de las especies, lo que no
se produjo al impedirlo la intervención policial, en términos tales que la esfera de
custodia no se vio afectada en forma concreta, circunstancia que implica modificar
la calificación jurídica del grado de comisión del ilícito de consumado al estado de
frustrado.
Corte de Apelaciones de Antofagasta, 17/10/2007, Rol: 236-2007,
21. Que esta Corte, sobre la base de tales antecedentes, concuerda con dicha
conclusión, pues, efectivamente, el concierto previo con los elementos o
instrumentos aplicados sobre la cortina metálica del local comercial que
posibilitaron su descerrajamiento, y luego el apoderamiento de especies para ser
retirados del lugar, configuran el delito de robo en esa fase de desarrollo, pues,
tanto el sentenciado y sus cómplices habían realizado ya —al momento de ser
sorprendidos— todas las actividades que la ley exige para la configuración de este
delito. Que en el último momento no se haya producido el efecto deseado o se
haya malogrado el propósito final o ulterior que aquéllos perseguían, cual fue el de
sacar materialmente las especies sustraídas fuera del establecimiento comercial,
no implica en este caso que la acción desplegada haya quedado sólo en mera
tentativa, como lo pretende la defensa. Al momento de ser detenido por
26
Carabineros la actividad desplegada por el imputado había sido suficiente para la
consumación del delito, pues, el apoderamiento de las especies en la forma y bajo
las circunstancias establecidas en estos autos fue absolutamente conducente para
la realización del tipo penal por el que se le condenó, estando realizado cuando se
frustró.
Corte de Apelaciones de Rancagua, 20/09/2007, Rol: 346-2007,
22. Sabido es, la interrupción de la actividad del agente, que determina la

existencia de una tentativa, puede deberse a dos factores diferentes: o a una
determinación voluntaria del que obra, o a la intervención de elementos extraños
(personas o cosas) y, en este último evento, no hay duda acerca de la punibilidad
de la tentativa (Etcheberry, Derecho Penal, Parte General, Tomo II, Tercera
Edición Actualizada, página 63).
23. Que para ello es conveniente puntualizar que el legislador, para los efectos
de sancionar un delito, considera diversas etapas en su desarrollo. Así es como el
artículo 7º del Código Penal ha definido lo que se entiende como tentativa y
frustración. En lo que interesa, ha dicho que en la tentativa "el culpable da
principio a la ejecución del crimen o simple delito por hechos directos, pero faltan
uno o más para su complemento". En cuanto al delito consumado la ley no lo ha
definido, y tan sólo en el inciso final del artículo 50 del Código Penal señala que la
pena asignada a un hecho punible se impone al delito consumado. De lo dicho
tendrá que convenirse que la consumación es la etapa superior del iter criminis, ya
que ella se produce cuando la acción típica corresponde al resultado esperado y
que la ley ha prohibido u ordena. Así, en el caso del delito de hurto, la
consumación se produce cuando el sujeto incorpora, con ánimo de señor y dueño
a su esfera de cuidado la especie ajena, es decir, desposee o saca el objeto de la
esfera de poder del dueño y contra la voluntad de éste.
24. Que la conducta descrita es constitutiva del delito de robo con intimidación
en grado de tentativa, toda vez que, en conformidad a lo dispuesto en el artículo 7º
inciso 3º del Código Penal, en la tentativa el hechor da principio a la ejecución del
delito por hechos directos, pero faltan uno o más para su complemento. En la
especie, no llegó a materializarse la apropiación, atendido que el monedero no
salió del poder de la víctima, quien lo mantuvo consigo mientras el imputado se lo
27
requería y huyó con el mismo, impidiendo que la acción intentada se alcanzara a
consumar.
25. Que, en cambio, con arreglo a lo preceptuado en el artículo 7º del Código

Penal y conforme plantea la doctrina penal nacional, hay delito frustrado siempre
que el agente, habiendo realizado los actos de ejecución personales necesarios
para concretarlo, no lo logra por circunstancias ajenas a su voluntad. En un delito
de hurto, ello ocurrirá, por ejemplo, cuando concurriendo los elementos advertidos
en el fundamento anterior, no obstante haber el autor aprehendido las especies
ajenas sin la voluntad de su dueño y con ánimo de lucro, no logre extraerlas de la
esfera de resguardo de su dueño, entendiendo por este último, el espacio físico en
que el titular razonablemente ejerza vigilancia y control sobre las mismas.
26. Que, todo lo que se realice al interior del establecimiento de comercio sólo
puede ser calificado como acto preparatorio. En efecto, se está frente a
comportamientos que no pueden comprenderse dentro del tipo de hurto, por
cuanto no suponen una puesta en peligro del bien jurídico propiedad. Para este
efecto, y sin perjuicio de lo ya expuesto, es posible también apoyarse en los
planteamientos teóricos de los juristas del s. XIX puesto que, como señala Cerezo
Mir (Curso de Derecho Penal Español, Parte General, T. III, Madrid, 2001, págs.
178-179), tales argumentos en general favorables a la impunidad, son válidos
dentro de la esfera de un Derecho penal liberal como es el chileno. En efecto, ya
en el s. XIX el fundamento para punir los actos preparatorios se establecían sobre
la base de su equivocidad. Es decir, se puede estar frente a conductas que en sí
mismas estén destinadas, tanto a la realización de algún delito como que se traten
de comportamientos lícitos. Por ejemplo, llevar el objeto en el bolsillo al no
emplear ningún carro.
27. El delito consumado se realiza tanto subjetivamente para el hechor, como

objetivamente para la víctima, es decir, se han cumplido no sólo los requisitos de
la descripción legal, sino que también su parte objetiva, subjetiva y la lesión del
bien jurídico protegido. En otras palabras, la consumación en el delito de hurto
sólo se produce cuando el sujeto incorpora, con ánimo de señor y dueño, a su
esfera de cuidado la especie ajena.
28
28. Habiendo sido detenidos los encausados por el ofendido, dentro de su

propiedad y antes de que hubiesen alcanzado a sustraer las especies que tenían
listas para llevarse, por causas independientes de su voluntad, se estima que el
delito materia de la causa se cometió en grado de frustrado.
Corte Apelaciones de San Miguel, 17/12/2003, Rol: 1477-2003,
29. Que, de este modo, se ha modificado la calificación jurídica que del grado
de desarrollo del delito se efectuara en el auto acusatorio, pues resulta claro que
los hechores no alcanzaron a poner todo de su parte para que el delito se
consumara, ya que ni siquiera lograron aprehender materialmente las especies
que se presume pretendían sustraer. La frustración supone la ejecución completa
de la conducta descrita por el tipo y la no producción del resultado por causas
independientes a la voluntad del o los hechores, cuestión que como se vio no
ocurre en la especie.
Tribunal de Letras de Santiago, 25/07/2005, Rol: 1246-2004,
ARTÍCULO 8º
La conspiración y proposición para cometer un crimen o un simple delito, sólo

son punibles en los casos en que la ley las pena especialmente.
La conspiración existe cuando dos o más personas se conciertan para la

ejecución del crimen o simple delito.
La proposición se verifica cuando el que ha resuelto cometer un crimen o un

simple delito, propone su ejecución a otra u otras personas.
Exime de toda pena por la conspiración o proposición para cometer un crimen o

un simple delito, el desistimiento de la ejecución de éstos antes de principiar a
ponerlos por obra y de iniciarse procedimiento judicial contra el culpable, con tal
que denuncie a la autoridad pública el plan y sus circunstancias.
Concordancias: Código Penal: artículos 111, 125 y 129. Ley Nº 12.927 sobre
artículo 23. Ley Nº 18.314 sobre Conductas Terroristas. D.O. 17.05.1984: artículos
7º y 9º. Ley Nº 20.000 que sustituye la Ley Nº 19.366 que sanciona el Tráfico Ilícito
29
de Estupefacientes y Sustancias Sicotrópicas. D.O. 16.02.2005: artículo 17. Ley
Nº 20.357 que tipifica crímenes de lesa humanidad y genocidio y crímenes y
delitos de guerra, D.O. 18.07.2009: artículo 14.
1. La conspiración, definida en el artículo 8º del Código Punitivo como el

concierto de dos o más personas para la ejecución de un crimen o simple delito,
no tiene lugar cuando el hecho se comienza a ejecutar porque en tales casos los
actos dejan de ser preparatorios pasando a configurar el conato u otra etapa
ulterior del iter criminis.
Fallo en el mismo sentido:
2. Las acciones no pueden ser consideradas simples actos preparatorios del

delito como ha pretendido la defensa del acusado, al haber desplegado éste
múltiples actividades que formaron parte de la ejecución misma del ilícito,
afectándose con ello el bien jurídico protegido por el legislador, la salud pública.
Son actos que van más allá del concierto para ejecutar el delito, pero además, las
señaladas conductas desplegadas por el acusado, se encuentran descritas en dos
de los verbos rectores.
3. Los actos de ejecución sobrepasan el terreno de los actos preparatorios

donde se ubica la conspiración punible.
4. En la conspiración la pena es subsidiaria de la que corresponda al hecho

principal desde que hay principio de ejecución, pues es un acto preparatorio que
queda consumido por los actos de ejecución.
Corte de Apelaciones de Arica, 12/07/2005, Rol: 118-2005,
30
5. Es requisito fundamental para que exista conspiración que respecto del
delito de que se trata sólo se haya producido un concierto entre dos o más
personas, es decir, quedan fuera de dicho concepto todo acto que signifique la
materialización o ejecución del ilícito acordado.
ARTÍCULO 9º
Las faltas sólo se castigan cuando han sido consumadas.
Concordancias: Código Penal: artículos 7º, 50, 94, 97, 103, 178, 419, 494 y
siguientes.
1. Cuando una conducta de falta queda en un estado imperfecto de ejecución, el

comportamiento es atípico, por lo que ha de quedar impune. Ello no obsta a la
existencia de reglas especiales, como la sanción del hurto falta del artículo 494
bis.
Corte de Apelaciones de Temuco, 22/10/2008, Rol: 1007-2008,
2. Que el artículo 9º del Código Penal estatuye que las faltas sólo se
castigan cuando han sido consumadas, con lo cual está estableciendo la ley, que
en esta clase de ilícitos no son punibles los hechos que, configurando una falta
penal, se encuentran en una etapa imperfecta de consumación y, por ende, los
casos de tentativa y de frustración resultan atípicos.
31
§ 2. De las circunstancias que eximen de responsabilidad criminal
ARTÍCULO 10
Están exentos de responsabilidad criminal:
1. El loco o demente, a no ser que haya obrado en un intervalo lúcido, y el que,

por cualquier causa independiente de su voluntad, se halla privado totalmente de
razón2.
2. El menor de dieciocho años. La responsabilidad de los menores de dieciocho

años y mayores de catorce se regulará por lo dispuesto en la ley de
responsabilidad penal juvenil.3
3. Derogado.4
4. El que obra en defensa de su persona o derechos, siempre que concurran las

circunstancias siguientes:
Primera. Agresión ilegítima.
Segunda. Necesidad racional del medio empleado para impedirla o repelerla.
Tercera. Falta de provocación suficiente por parte del que se defiende.5
5. El que obra en defensa de la persona o derechos de su cónyuge, de sus

parientes consanguíneos legítimos en toda la línea recta y en la colateral hasta el
cuarto grado inclusive, de sus afines legítimos en toda la línea recta y en la
colateral hasta el segundo grado inclusive, de sus padres o hijos naturales o
ilegítimos reconocidos, siempre que concurran la primera y segunda
circunstancias prescritas en el número anterior, y la de que, en caso de haber
precedido provocación de parte del acometido, no tuviere participación en ella el
defensor.
2
Los acápites 2º y 3º fueron suprimidos por la Ley Nº 18.857, publicada en el Diario Oficial de 6/12/1989.
3
Este número fue sustituido por la letra a) del artículo 60 de la Ley Nº 20.084, publicada en el Diario Oficial de 07/12/2005.
El artículo 1º transitorio de esta ley establece que esta modificación entrará en vigencia dieciocho meses después de su
publicación en el Diario Oficial.
El texto de este número, anterior a su reemplazo era el siguiente:
"2. El menor de dieciséis años".
4
Este número fue derogado por la letra b) del artículo 60 de la Ley Nº 20.084, publicada en el Diario Oficial de 07/12/2005.
El texto de este número, anterior a su derogación era el siguiente:
"3. El mayor de dieciséis años y menor de dieciocho, a no ser que conste que ha obrado con discernimiento".
5
Este número fue modificado por la letra a) del artículo 1º de la Ley Nº 19.164, publicada en el Diario Oficial de 2/09/1992.
32
6. El que obra en defensa de la persona y derechos de un extraño, siempre que
concurran las circunstancias expresadas en el número anterior y la de que el
defensor no sea impulsado por venganza, resentimiento u otro motivo ilegítimo.
Se presumirá legalmente que concurren las circunstancias previstas en este

número y en los números 4. y 5. precedentes, cualquiera que sea el daño que se
ocasione al agresor, respecto de aquel que rechaza el escalamiento en los
términos indicados en el número 1. del artículo 440 de este Código, en una casa,
departamento u oficina habitados, o en sus dependencias, o, si es de noche, en un
local comercial o industrial y del que impida o trate de impedir la consumación de
los delitos señalados en los artículos 141, 142, 361, 362, 365 bis, 390, 391, 433 y
436 de este Código.6
7. El que para evitar un mal ejecuta un hecho que produzca daño en la

propiedad ajena, siempre que concurran las circunstancias siguientes:
1ª. Realidad o peligro inminente del mal que se trata de evitar.
2ª. Que sea mayor que el causado para evitarlo.
3ª. Que no haya otro medio practicable y menos perjudicial para impedirlo.
8. El que con ocasión de ejecutar un acto lícito, con la debida diligencia, causa
un mal por mero accidente.
9. El que obra violentado por una fuerza irresistible o impulsado por un miedo
insuperable.
10. El que obra en cumplimiento de un deber o en el ejercicio legítimo de un

derecho, autoridad, oficio o cargo.
11. El que obra para evitar un mal grave para su persona o derecho o los de un
tercero, siempre que concurran las circunstancias siguientes:
1ª. Actualidad o inminencia del mal que se trata de evitar.
2ª. Que no exista otro medio practicable y menos perjudicial para evitarlo.
3ª. Que el mal causado no sea sustancialmente superior al que se evita.
4ª. Que el sacrificio del bien amenazado por el mal no pueda ser
razonablemente exigido al que lo aparta de sí o, en su caso, a aquel de quien se lo
aparta siempre que ello estuviese o pudiese estar en conocimiento del que actúa.7
6
Este párrafo fue modificado por el número 1 del artículo 1º de la Ley Nº 20.253, publicada en el Diario Oficial de
14/03/2008, en el sentido de sustituir las expresiones "365, inciso segundo", por "362, 365 bis".
7
Este número fue agregado por el número 1 del artículo 1º de la Ley Nº 20.480, publicada en el Diario Oficial de
18/12/2010.
33
12. El que incurre en alguna omisión, hallándose impedido por causa legítima o
insuperable.
13. El que cometiere un cuasidelito, salvo en los casos expresamente penados

por la ley.
Concordancias: Código Penal: Nº 1: artículos 11 Nº 1, 73, 81; Nºs. 2 y 3: artículos

72, 87; Nºs. 4, 5 y 6: artículos 11 Nº 1, 73; Nº 7: artículos 11 Nº 1, 73, 145, 176;
Nº 8: artículos 71, 490; Nº 9: artículos 11 Nº 1, 73; Nº 10: artículos 11 Nº 1, 73;
Nº 12: artículos 1º, 11 Nº 1, 73; Nº 13: artículos 2º, 4º, 150 A, 224, 225, 228, 229,
234, 243, 289, 302, 317, 329, 330, 332, 333, 337, 343, 490 a 492, 495 Nº 21.
Código Civil: Nº 1: artículos 456 y siguientes, 1447, 2318, 2319; Nºs. 2 y 3:
artículos 26, 234, 314, 1447, 2319; Nº 7: artículo 932; Nº 8: artículos 44, 45; Nº 9:
artículos 45, 1451, 1456, 1457; Nº 12: artículo 45; Nº 13: 44, 2284, 2314 y
siguientes. Código de Procedimiento Penal: artículos 109, 408, 409, 682 y
siguientes. Código Procesal Penal: artículos 250, 252, 455 y siguientes. Código
Tributario: artículo 110 Nºs. 2 y 3. Código de Justicia Militar: Nº 4: artículo 208;
Nº 10: artículos 214, 334 y 335. Ley Nº 16.618 sobre Menores. D.O. 8.03.1967:
artículos 28, 29 Nºs. 4, 5 y 6. Ley Nº 12.927 sobre Seguridad del Estado. D.O.
26.08.1975 (texto actualizado Decreto Nº 890): artículo 24 a) Nº 12. Ley Nº 13.305
D.O. 6.04.1959: artículo 152. Ley Nº 20.084, sobre Responsabilidad de los
Adolescentes por Infracciones a la Ley Penal, D.O. 7.12.2005: artículo 60. Ley
Nº 20.393 que establece la responsabilidad penal de las personas jurídicas en los
delitos de lavado de activos, financiamiento del terrorismo y delitos de cohecho
que indica. D.O. 2.12.2009: artículos 3º y 5º.
JURISPRUDENCIA RELACIONADA (ART. 10 Nº 1)
1. Los hechos no configuran la eximente de responsabilidad penal que

establece el artículo 10 Nº 1 del Código Punitivo, es decir el trastorno que
actualmente le aquejaría (mal de Alzheimer) no supone que se encontraba
totalmente privado de razón a la época del ilícito, como concluye el fallo atacado y
exigen las normas en que se funda, lo cual equivocadamente derivó en la causal
de sobreseimiento definitivo del artículo 408 Nº 4 del Código de Procedimiento
Penal,
Corte Suprema, 17/12/2012, Rol: 7475-2012,
2. La causal de sobreseimiento definitivo contemplada en el numeral cuarto del

artículo 408 del Código de Procedimiento Penal, se sostiene en la inimputabilidad
contemplada en el artículo 10 Nº 1 del Código Penal y que debe presentarse al
momento de cometer el delito, es decir se trata de padecimientos expresamente
Con anterioridad, fue derogado por el artículo 4º de la Ley Nº 11.183, publicada en el Diario Oficial de 10/06/1953.
34
señalados en la ley que supongan un compromiso profundo y grave de las
facultades mentales presente al cometer el delito, en términos que, en ese
momento, el agente está incapacitado para comprender lo antijurídico de su actuar
y autodeterminarse conforme a derecho, en cuyo caso el procedimiento ha de
ajustarse a los artículos 682 y 683 del Código de Procedimiento Penal
(considerando tercero sentencia de la Corte Suprema).
3. Los artículos 460 y 462 del Código Procesal Penal indican claramente que el
Ministerio Público mantiene la dirección del proceso y que está obligado a requerir
el sobreseimiento temporal o definitivo del proceso, según sea el caso; o incluso la
aplicación de una medida de seguridad en el evento de estimar que el sujeto está
exento de responsabilidad por la circunstancia contenida en el artículo 10 Nº 1 del
Código Penal. Asimismo, corresponde al juez de garantía declarar que el sujeto se
encuentra exento de responsabilidad penal, pero sólo puede hacerlo a
requerimiento del fiscal. De esta forma, que se haya dispuesto la internación
provisoria del imputado, lo que de conformidad con el artículo 464 del Código
mencionado se decreta durante el procedimiento, no resultaba suficiente para
poner término, con autoridad de sentencia de término, a la investigación pendiente
por el delito de homicidio por el cual resultó, en definitiva, condenado como autor.
En efecto, la internación provisoria importó la adopción de una medida transitoria,
no la existencia de resolución de término en la causa ni una declaración de
inimputabilidad (considerando 6º de la sentencia de la Corte Suprema).
4. Que, según la opinión absolutamente dominante tanto en el derecho

comparado como en la doctrina nacional, la declaración de inimputabilidad por
enajenación mental debe hacerse en concreto, esto es, caso a caso, teniendo en
cuenta, por consiguiente, los antecedentes relevantes para cada uno de ellos. De
este modo, el que respecto de un cierto hecho es declarado inimputable, puede no
serlo respecto de un acontecimiento distinto. Con arreglo a lo expuesto en el
razonamiento anterior, el previniente estima que este mismo criterio debe ser
empleado cuando se trata de pronunciarse sobre la incapacidad para ser juzgado
conforme a las reglas del debido proceso a causa de una enajenación de esa
clase.
5. Del informe siquiátrico, se infiere que, al momento de cometer el hecho

punible, el procesado, padecía al menos de trastorno por estrés postraumático
crónico y de depresión mayor. Hecho que no es constitutivo de la eximente
contemplada en el artículo 10 Nº 1 del Código Penal, porque el afectado por tales
trastornos no se encontraba privado completamente de razón, pero sí es
constitutivo de la minorante de contemplada en el artículo 11 Nº 1, en relación con
el artículo 10 Nº 1, ambos del Código Penal. En efecto, señala el informe que el
35
procesado presenta un trastorno por estrés postraumático crónico, y que al
momento de cometer el delito, presentaba una depresión mayor con algunos
síntomas sicóticos, desencadenada por la muerte de su hermano, la situación
económica, la separación matrimonial, y la enfermedad grave de su padre con
riesgo vital. Depresión que sería el factor que impidió un adecuado juicio de la
realidad al momento de cometer el delito.
6. No obstante existir una pericia que determina la demencia del imputado, el

hecho de haber sido realizada varios meses después del acaecimiento de los
hechos no permite al sentenciador adquirir la convicción de que tal demencia
estaba presente al momento de ocurrir los hechos y, por ende, se rechaza esta
causal de exculpabilidad.
7. La determinación de si el imputado padece de alguna patología, dolencia o

aflicción mental que le impida discernir adecuadamente la realidad, en términos de
tener una imputabilidad disminuida o atenuada o simplemente ser inimputable ante
la ley penal, requiere de conocimientos especiales en la ciencia de la psiquiatría o
de la psicología y, es precisamente para situaciones como ésta necesario un
informe de peritos. En este caso no se acompañó informe médico vigente, de
alguna institución seria que permitiese a esta Corte resolver con antecedentes
ciertos, veraces y actuales sobre la capacidad disminuida que señala la defesa
padece su representado, puesto que los antecedentes incorporados datan, como
ya se dijo, de los años 1982, 2004 y 2008 y de los cuales no se desprende la
existencia de la referida condición mental sino que se trata de la certeza de que el
sentenciado ha consumido drogas desde, a lo menos, los 14 años de edad,
condición a la que por lo demás se ha expuesto voluntariamente. En efecto, la
documental acompañada por la defensa resulta del todo insuficiente para
establecer que el imputado presenta problemas de salud mental que lo lleven a
36
tener una imputabilidad disminuida, conforme lo exigen las normas penales
vigentes, teniendo además en especial consideración el que cuenta con una
condena anterior por el mismo ilícito (considerandos 6º y 7º).
8. Claramente, no resulta contrario a la lógica, ni la experiencia, ni los

conocimientos científicamente afianzados las conclusiones a que han arribado los
sentenciadores, basándose especialmente en la actuación del encartado al
momento de cometer el delito y, en lo establecido por los profesionales de la salud
expertos en la enfermedad que éste padece. Y, ante ello, esta Corte está impedida
de ponderar nuevamente las pruebas. Los tres médicos psiquiatras y los
Psicólogos afirman que el retardo mental del Imputado es leve y ello impedía
acoger la eximente establecida en el artículo 10 Nº 1 del Código Penal, que exime
de responsabilidad al loco o demente, a no ser que haya obrado en un intervalo
lúcido, y el que, por cualquier causa independiente de su voluntad, se halla
privado totalmente de razón. Es efectivo que los médicos (mencionados)
diagnosticaron al Imputado la esquizofrenia y el estado en que se encuentra como
afirma el Recurrente, pero ninguno de ellos ha afirmado que éste actuare en el
ilícito de que se trata privado totalmente de razón. Es efectivo de que la psicóloga
(referida) manifestó que el Imputado presenta un daño orgánico cerebral asociado
a la enfermedad de esquizofrenia y consumo de sustancias y que dicho daño se
manifiesta especialmente en el déficit de las funciones de abstracción,
comprensión, lenguaje, memoria y atención, lo que podría interferir en la
impulsividad, valoración y enjuiciamiento de su conducta, pero sólo ha afirmado
que existe un déficit en las funciones que menciona, no, una falta. Es cierto
además, que el Imputado ha estado sujeto a tratamiento y control médico desde
hace varios años en el Servicio de Psiquiatría del Hospital Clínico (indicado) y que
requiere tratamiento permanente, sin ser necesaria su internación, debiendo
consumir medicamentos. Al respecto, la Defensa alega que (condenado) estaba
sin los medicamentos y, en consecuencia, descompensado y se fundamenta para
ello, en las declaraciones de la Asistente Social, doña (que se indica) y del
psicólogo (que se indica). La primera expuso que el Imputado egresó del Hospital
en julio de 2010 sin saber si desde esa fecha continuó o no con el tratamiento y
que ella tiene entendido que desde ese momento no volvió a retirar los
medicamentos. No ha afirmado, que el Imputado no retiró los medicamentos. El
segundo expresa que los medicamentos se entregan hasta el próximo control, que
en este caso, era en el Cosam en agosto de 2010 por lo que hasta esa fecha él
debió tener medicamentos y que no hay reporte que digan que después de esa
fecha fue a buscarlos. Tampoco afirma que no se retiraron los medicamentos.
Bien pudo el Imputado obtener los medicamentos adquiriéndolos en una farmacia
o en otra institución. Por lo demás, era su obligación de autocuidado preocuparse
de sus medicamentos (considerando 7º).

37
9. Que la expresión loco o demente de nuestra legislación no tiene un

significado técnico sino más bien etimológico y carece en todo caso de precisión
científica de acuerdo a los nuevos conceptos psiquiátricos del trastorno psíquico.
10. Que conforme a lo señalado en los motivos anteriores, esta Corte estima
que se incurre en errónea aplicación del derecho cuando el fallo recurrido aplica la
exención de responsabilidad criminal del número 1 del artículo 10 del Código
Penal, en estos autos, pues el retardo mental moderado no ha podido entenderse
contenido en el concepto de locura o de demencia de esa disposición, puesto que
no obstante ello implica una alteración en las capacidades que normalmente ha de
tener la persona para los efectos de sus actuaciones y en consecuencia de su
reprochabilidad penal, no tiene ni puede alcanzar el grado de aquella que le tiene
por privación total de la razón, que por lo mismo le hace inimputable frente a la
sanción penal, calificación esta que ha influido sustancialmente en lo dispositivo
del fallo, puesto que de no haberse incurrido en ése, el tribunal habría debido
aplicar las penas y atenuantes en su caso, acreditado que han sido los requisitos
que la ley establece para así proceder.
11. Esta norma sólo exime de responsabilidad al que se halla privado

totalmente de razón, esto es, que se trate de una alteración de la salud mental en
términos tales, que afecte su capacidad intelectual, impidiéndole determinar
libremente su voluntad y el dominio último de sus acciones.
1. Los adolescentes imputados por delito de competencia de los tribunales

militares deben ser siempre juzgados por los tribunales ordinarios, conforme a la
Ley de Responsabilidad Penal Juvenil.
El artículo 10 Nº 2 del Código Penal ordena que la responsabilidad penal de los

mayores de catorce, pero menores de dieciocho años se regulará de acuerdo a lo
dispuesto en la Ley de Responsabilidad Penal Juvenil, la cual vino a dar
38
cumplimiento a lo ordenado en la Convención de los Derechos del Niño, a fin de
promover el establecimiento de procedimientos, autoridades e instituciones
específicas para el juzgamiento de los niños a los que se impute una infracción de
ley penal, por lo que corresponde que los menores que estén exentos de
responsabilidad penal sean puestos a disposición del tribunal competente en
asuntos de familia —artículo 135 del Código de Justicia Militar—, mientras que
aquellos que no estén exentos deben ser juzgados por el juez de garantía o el
tribunal de juicio oral en lo penal respectivo.
1. I. Se descarta que el acusado haya provocado la agresión de que fue objeto,

lo cual impediría que concurriera el tercer elemento requerido por la eximente de
responsabilidad penal del artículo 10 Nº 4 del Código Penal —la legítima
defensa—, ya que su reacción de perseguir a quienes habían sustraído especies
de su negocio atiende precisamente al ilícito del que fue objeto, y no constando
que haya incurrido en algún exceso, al no probarse ni resultar verosímil que
disparó contra la gente, o de frente al occiso o estando éste en el suelo, su actitud
no constituye provocación suficiente.
II. Resulta irrelevante si la agresión que el acusado sufría de parte del occiso se
acometía o no con arma blanca, toda vez que en el escenario en que se
encontraba el acusado, la agresión que recibía, estando el occiso en un completo
estado de embriaguez que incrementaba su agresividad, y atendido el hecho que
le impedía la huida de quienes se le venían encima lanzándole piedras, revestía
caracteres de actual y extremadamente grave, porque generaba un peligro para la
integridad corporal e incluso la vida del atacado, existiendo la agresión ilegítima
que autoriza la reacción defensiva del acusado.
III. Queda demostrada la necesidad racional del medio empleado por el acusado
para repeler el ataque —arma de fuego—, pues no es la existencia de un cuchillo
—el cual se alega usaba el occiso, pero que no fue recuperado—, la que permite
tener por demostrada la proporcionalidad del medio empleado en su defensa por
el acusado, sino que debe estarse a las circunstancias fácticas que rodean la
agresión. La necesidad racional del medio de reacción en la legítima defensa no
se refiere a proporcionalidad matemática sino a razonabilidad, atendidas las
particularidades del caso concreto. Es así como frente al ataque de un individuo y
la acechanza de varios más, estando la víctima en el suelo e inmovilizada, un
disparo parece haber sido lo único que podía hacer en su defensa, porque no
39
resulta posible tampoco suponer cuál otro habría sido un elemento más efectivo y
menos dañino del cual hacer empleo.
2. Está acreditado que el imputado, quien había sido objeto de un robo, se

premunió de un arma de fuego, con la que salió en persecución de los autores de
la sustracción con el objeto de recuperar las especies sustraídas y tras
interceptarlos disparó en tres ocasiones en contra de tales sujetos, la última
directamente al cuerpo de uno de ellos, causándole lesiones que le originaron
posteriormente la muerte. Este hecho constituye el delito de homicidio simple.
Debe rechazarse la petición de absolución, fundada en la concurrencia de la
eximente de legítima defensa.
3. Que cabe rechazar la defensa del procesado, en cuanto pide su absolución,

por estimar que no tuvo su defendido una participación culpable y penada por la
ley, ya que concurriría en la especie la circunstancia atenuante de responsabilidad
penal que señala el artículo 10 Nº 4 del Código Penal, esto es la legítima defensa,
ya que no consta en autos que concurran los requisitos que hacen procedente
esta eximente. Por de pronto, no concurre el primer requisito, esto es, la agresión
ilegítima, ya que, si bien es cierto, hubo pugilatos previos a la agresión con arma
blanca, consta en autos que el encausado se refugió en el domicilio de sus
padres, desprendiéndose que medió un lapso de tiempo entre su ingreso al
domicilio y su salida del mismo, por todas las acciones que realizó en el interior,
esto es, cruzó el interior del patio, despertó a la mujer que vive con su padre, a
quien le pidió el arma blanca y posteriormente salió a la vía pública, donde lo
esperaba la persona que resultó fallecida. Por otro lado, tampoco hubo necesidad
racional del medio empleado para impedirla o repelerla, ya que el uso del arma
blanca, en la forma que se empleó, siendo penetrado el cuerpo del afectado en, al
menos, 10 ocasiones, como refiere el protocolo de autopsia, descarta que haya
sido el uso de dicho instrumento, el medio racional para impedir la supuesta
agresión, de parte de un hombre desarmado, la cual en todo caso, como ya se
hizo referencia, no ha sido acreditada. Asimismo, no concurre en la especie, el
tercer requisito, esto es, la falta de provocación suficiente por parte del que se
defiende, ya que del mérito de los antecedentes, se desprende que existieron
pugilatos y enfrentamientos previos entre ambos individuos.
40
4. Si una persona es agredida físicamente y sufre contusiones faciales que son

diagnosticadas como leves, el efectuar cuatro disparos resulta una conducta
desproporcionada que no permite tener por configurada la legítima defensa.
5. La valoración de la prueba que hace el Tribunal en el fallo que se ha

recurrido, en este caso, para los efectos de establecer la existencia de la legítima
defensa, y en lo específico, respecto de la "necesidad racional del medio
empleado para impedirla y repelerla", se ha basado, a diferencia de lo que se
indica en el recurso, en las reglas de la lógica y las máximas de la experiencia. En
efecto, en cuanto a los hechos mismos, resulta perfectamente plausible que ante
un ataque mediante un fierro, una persona pueda defenderse a través de un arma
de fuego, tal como ocurrió en la especie. Sobre el requisito legal en cuestión, el
que denomina "La reacción defensiva", Enrique Cury Urzúa señala en su Derecho
Penal, Parte General, Ediciones Universidad Católica de Chile. Séptima edición
ampliada, marzo 2005, Pág. 374, que "la ley es poco clara, pues sugiere la idea de
un equilibrio instrumental. No es esa la interpretación correcta. La necesidad
racional ha de manifestarse no sólo en los instrumentos usados para reaccionar
contra el ataque, sino en la totalidad de dicha reacción, de donde resulta la
posibilidad de que, en casos especiales, se empleen medios (instrumentos) que
en circunstancias corrientes resultarían excesivos". A continuación pone como
ejemplo el ataque de una persona a través de un arma de fuego cuando es
atacado a puño limpio. En la página siguiente, este autor dice: "La necesidad, en
suma, es racional, no matemática. Ha de ser juzgada caso por caso y teniendo en
consideración el conjunto de circunstancias concretas. Importa que la reacción sea
necesaria, esto es, que, dadas las circunstancias, el sujeto no disponga de otra
forma menos enérgica de defenderse con éxito". Que estas ideas son expresadas
también por el profesor Alfredo Etcheverry en suDerecho Penal, misma materia,
donde agrega que debe considerarse también que en estos casos el ataque
resulta inesperado y el atacado debe reaccionar en breves momentos, no
disponiendo de tiempo suficiente para echar mano a otra defensa de menor
entidad. En concreto, atendida como han sido establecidos los hechos, esta Corte
concuerda que el atacado no tuvo otra alternativa que utilizar el arma de fuego que
portaba, por lo que, a su juicio, se configura la eximente en estudio (considerando
7º).
6. En el razonamiento que hace el tribunal pondera adecuadamente los

atestados de quienes aparecen como únicos sujetos que presenciaron la
41
secuencia de los hechos que culminaron con la muerte de (víctima) a
consecuencia de la herida que le infligió el imputado (referido). Dichos testigos
(referidos), concuerdan en que el enfrentamiento entre víctima y victimario se
produjo cuando este último volvía al patio del penal con su carrito con los enseres
usados para armar el recinto donde había tenido intimidad con su pareja; que el
ofendido (víctima), actuó premunido de dos estoques con los que atacó al
imputado, que, en principio no tenía arma alguna y solo se protegía y esquivaba
los ataques de quien resultó muerto, con el carrito mencionado; que ante el
acometimiento, otros internos amigos del imputado, le lanzaron dos estoques para
que se defendiera, armas que utilizó para herir letalmente a la víctima. El fallo
recurrido también analiza la actuación del funcionario del Gendarmería
(mencionado), que afirma "no haber visto nada" a pesar de encontrarse a unos
dos metros de ocurrencia del lugar de los hechos, lo que revela que no pudo o no
quiso involucrase en los hechos para poner término al incidente. Ante tal situación,
sin ser auxiliado el imputado por quien representaba la autoridad en el penal y que
por lo mismo debía poner término al ataque de que era objeto, solo le quedaba la
posibilidad de defenderse por sí mismo, lo que hizo con las armas que le lanzaron
desde los pisos superiores del penal, tal como se expresa en el análisis que de los
hechos se hace en el fallo impugnado (considerandos 2º, 3º y 4º).
7. La necesidad de la defensa es "racional, no matemática" y que "ha de ser

juzgada caso por caso y teniendo en consideración las circunstancias objetivas y
reales".
8. La racionalidad del medio empleado para repeler la agresión, no puede ser

apreciada de forma abstracta, sino en concreto desde la perspectiva del agredido.
Así es como el peligro que justifica la defensa está constituido por la situación que
enfrenta en su momento el atacado, con el criterio que el común de las personas
enfrentaría una situación similar, debiendo analizarse así la necesidad de defensa
ante la agresión y la consiguiente reacción. Como se ha sostenido en el derecho
comparado el peligro que justifica la legitimidad de la defensa no es aquel que
aparece a los ojos de los jueces, sino el que se presenta a los ojos del atacado, no
pudiendo exigírsele una apreciación exacta y precisa del peligro que corre, sino lo
que con justa razón puede temer de los agresores en virtud de lo que vive en el
instante y que hacen justa la defensa. Conforme a lo indicado precedentemente al
analizar esta eximente, debe exigirse un estándar de razonabilidad acorde a las
circunstancias concretas, esto es, cuál es la reacción exigible al sujeto frente a la
agresión que está sufriendo, apareciendo en el caso concreto que más allá de la
notoria ebriedad de los agresores, su odiosidad y su perseverancia en el ataque,
42
queda de manifiesto el peligro al que se vio enfrentado el propio sentenciado, su
madre y su casa habitación.
Corte de Apelaciones de Santiago, 23/01/2008, Rol: 2838-2007.
9. Así las cosas, en ausencia del elemento básico o esencial de la causal de

justificación de legítima defensa propia, cual es la "agresión ilegítima", no cabe ni
siquiera hablar de la atenuante (eximente incompleta) del artículo 11 Nº 1 en
relación al artículo 10 Nº 4, ambos del Código Penal.
10. Que en cuanto a la segunda circunstancia, esto es la necesidad racional

del medio empleado para impedir o repeler la agresión, teniendo en consideración
los hechos descritos en el motivo cuarto del fallo de primer grado, resulta evidente
y se comprende que no existía otra opción para el acusado que defenderse con el
medio más idóneo que tuviera a su alcance y es así como empleó un arma de
fuego que era de su propiedad.
11. No hay legítima defensa contra legítima defensa.
Corte Apelaciones de Rancagua, 30/08/2004, Rol: 77-2004,
12. Se ha establecido que si bien se trató de una riña, éstos se encontraban

en superioridad numérica y causaron lesiones graves, en tanto que los
encausados sólo resultaron con lesiones leves, por lo que no se divisa cómo se
puede establecer la legítima defensa alegada.
13. Que en cuanto al primero de estos requisitos, esto es, la agresión ilegítima,
los autores de Derecho Penal están contestes en señalar que es el elemento
fundamentador, básico e indispensable de toda legítima defensa, requisito sine
43
qua non, de tal manera que su inconcurrencia acarrea la imposibilidad de alegar la
misma, sea completa o incompleta.
Corte de Apelaciones de Punta Arenas, 28/05/2003, Rol: 78253-2002,
14. En la especie, se reconoce la procedencia de la legítima defensa por

concurrir los requisitos de la misma. Entre ellos, la necesidad racional del medio
empleado para impedir o repeler la agresión, ya que, estiman los sentenciadores,
el imputado no tenía otro medio a su alcance para repeler el ataque con un fierro
que portaba el agresor que el revólver que en ese momento portaba.
15. Necesidad racional del medio empleado para repeler una agresión: el
empleo de un cuchillo por parte de quien se defiende de golpes de un grupo de
diez personas no cumple con este requisito, pues existían medios menos
peligrosos para tal objetivo.
Corte de Apelaciones de Valparaíso, 6/03/1995, Rol: 359381,
1. Que la base de la legítima defensa es la existencia de una agresión ilegítima.

Agresión, cuyo significado es una conducta humana objetivamente idónea para
lesionar o poner en peligro un interés ajeno jurídicamente protegido. Ilegítima,
cuya connotación es ser eminentemente antijurídica. Pero también se requiere que
la agresión deba ser real, actual e inminente: que exista efectivamente en
los hechos (no imaginaria); actual, que la agresión subsista mientras se lesiona un
bien jurídico que no se haya agotado totalmente e inminente, entendiéndose por
tal aquella agresión que sea lógicamente previsible. En otras palabras, el carácter
de la vigencia de la eximente del artículo 10 Nº 5 del Código Penal, lo configuran
aquellos mecanismos de defensa que sean ostensibles y anunciados, esto es, que
no actúen sino cuando se produzca la agresión y la gravedad de las
consecuencias no sobrepasen los límites de la necesidad.
44
2. La inexistencia de agresión ilegítima impide el nacimiento de la circunstancia
eximente y, por ende, obsta a invocar la circunstancia atenuante a que se refiere
el artículo 11 del Código Penal en su Nº 1.
Corte de Apelaciones de Rancagua, 10/12/2003, Rol: 216358/2003,
1. Con arreglo al artículo 10 Nº 6 del Código Penal, obsta a la concurrencia de

la legítima defensa de extraños, el que el defensor obre "impulsado" por
venganza, resentimiento u otro motivo ilegítimo. Ahora bien, "impulsar" quiere
decir tanto como "promover una acción" (Diccionario de la Real Academia de la
Lengua), esto es, "determinar" a la realización del acto. Por consiguiente, para
resolver que en una situación dada no concurre el requisito de la legítima defensa
agregado a la de terceros por el Nº 6º del artículo 10 del Código Penal, sería
preciso entender acreditado que el único motivo que empujó al individuo a la
realización del comportamiento defensivo fue el "resentimiento" o la "venganza".
En cambio, si, como ocurre en el caso sub lite, el procesado obró también, y
primordialmente, porque conociendo la agresión ilegítima dirigida en contra del
tercero, tenía la voluntad de intervenir para hacerla fracasar, hay que negar que su
conducta haya sido "impulsada" por el motivo ilegítimo y tiene que concederse la
justificante.
De los antecedentes concurrentes en el caso sub lite resulta que, si bien es

posible que el procesado haya tenido motivos de resentimiento respecto de la
víctima, es lo cierto que, cuando le dio muerte obraba con el propósito manifiesto
de defender a su madre adoptiva, y a la hija de ésta, por lo cual dichos "motivos"
cesaron de tener el efecto excluyente de la justificante que pretende acordarles la
recurrente, dado que no constituyeron el impulso exclusivo del comportamiento del
procesado.
2. La vindicación o venganza no permite configurar la causal de legítima

defensa de terceros, aun cuando sea próxima, pues tal causal se orienta a impedir
o repeler, pero no vengar, una agresión ilegítima.
3. Para que concurra la legítima defensa privilegiada, el sujeto amparado por la

presunción establecida en el artículo 10 Nº 6 inciso 2º del Código Penal debe
actuar para rechazar el escalamiento, esto es, para evitar el ingreso del extraño,
pero no se configura la presunción cuando el individuo se encuentra ya dentro de
la propiedad, puesto que en este caso sólo puede invocarse la legítima defensa
45
simple contemplada en el artículo 10 Nºs. 4 y 5 del Código precitado. La
conclusión expuesta concuerda con la doctrina, que enseña que la presunción
surge cuando se rechaza el escalamiento, es decir, cuando efectivamente se
impide o se trata de impedir la entrada, y que si el escalamiento ya ha terminado,
la defensa privilegiada no se aplica. Más aún, como el texto legal se refiere
solamente al que rechaza el escalamiento o fractura, debe entenderse que no es
aplicable respecto del que lesiona al extraño que encuentra dentro de su hogar,
aunque hubiera penetrado a él mediante escalamiento, porque ya no hay rechazo
del escalamiento mismo, lo que no obsta a que pueda declararse justificado al
habitante que repele a un agresor, si se acredita en forma ordinaria la legitimidad
de su acción (considerando 9º de la sentencia de la Corte de Apelaciones). En
consecuencia, establecido que el imputado agredió con un cuchillo a la víctima,
que había ingresado a su domicilio, sin haberse acreditado que aquél actuó para
rechazar el escalamiento y sin siquiera dar cuenta que tenía conocimiento de que
el ingreso de la víctima había sido mediante escalamiento, resulta improcedente
dar aplicación al artículo 10 Nº 6 del Código Penal, toda vez que no se está en
presencia de la legítima defensa privilegiada (considerandos 10º y 11º de la
sentencia de la Corte de Apelaciones).
Corte de Apelaciones de Puerto Montt, 26/02/2013, Rol: 25-2013,
4. En cuanto a la equivalencia o necesidad racional del medio empleado para

repeler el ataque que sufre el extraño, la doctrina exige utilizar criterios objetivos
para su constatación y, sobre todo, considerar la realidad de las circunstancias
específicas concurrentes, lo que, requiere, además, examinar la naturaleza de la
agresión previa, la índole del bien atacado y las posibilidades que se tenían de
protegerlo.
La utilización de un arma apta para causar lesiones y aun la muerte en orden a

neutralizar la agresión, debe ser estrictamente necesaria e imprescindible, de tal
modo que de existir un medio menos perjudicial, atendida la entidad del ataque,
habrá de emplearse aquél para no provocar un daño absolutamente irreversible.
1. Se infiere que en nuestro derecho dicho estado de necesidad no origina un

motivo de exclusión de culpabilidad, sino que constituye una causa de
justificación.
46
2. El estado de necesidad es una circunstancia excepcional de exoneración,

que debe cumplir con los tres presupuestos fácticos descritos en la ley. Con
independencia de su naturaleza, la doctrina nacional e internacional concuerda en
que para que proceda debe existir una situación de peligro real y actual que no
debe ser creada por quien está obligado a soportar el mal causado a un bien
propio ni por quien pretende invocar tal estado. No se origina de un hecho
humano, sino de un caso fortuito o fuerza mayor. Además, tal situación de peligro
ha de determinarse conforme las variadas circunstancias que concurren en el
hecho según las exigencias de la norma.
Corte de Apelaciones de Talca, 1/07/2005, Rol N 346-2005,
3. Al no aparecer como de "extrema gravedad" la situación económica del

encausado, al igual que tampoco se acreditó con claridad la no existencia de otro
medio menos perjudicial practicable para mejorar la situación de aflicción en la que
se encontraba, ha de concluirse que no está acreditada la circunstancia como
eximente ni como atenuante.
4. Esta circunstancia se circunscribe en nuestra legislación sólo a la afectación

de bien jurídico propiedad.
TOP de Iquique, 11/07/2007, Ruc Nº 0600431131-9
5. No procede ni como atenuante (por el artículo 11 Nº 1), si no existe una

situación en la que la salvación del bien jurídico sólo haya sido posible por la
conducta típica que sacrifica un bien jurídico supuestamente menos valioso, con
mayor razón cuando no se menciona siquiera el bien que se trata de salvar o
preservar.
TOP de Linares, 3/10/2003, Ruc Nº 0200148720-8
1. La eximente de responsabilidad del artículo 10 Nº 8 del Código Penal, quien

con ocasión de ejecutar un acto lícito, con la debida diligencia, causa un mal por
mero accidente, está referida al caso fortuito, razón por la cual no puede tenerse
por concurrente si el resultado lesivo para el bien jurídico afectado no fue producto
de un mero accidente, sino efecto inmediato del comportamiento negligente del
47
procesado, quien, al infringir las disposiciones reglamentarias del tránsito público,
no actuó con la diligencia requerida en el ámbito de relación e incurrió en el
cuasidelito por el que fue acusado.
2. No es posible estimar que una tecnóloga médica encargada del banco de

sangre no haya tenido participación culpable y penada por la ley en el ilícito que se
investiga o que opere en su favor la eximente de responsabilidad criminal del Nº 8
o la del Nº 10, ambas del artículo 10 del Código Penal. Ella debió tomar todas las
precauciones para enviar la sangre que se le solicitó. Al no tomar la mínima
precaución para comprobar que la sangre enviada era del grupo que correspondía
a la paciente y que ya había sido enviada antes por ella misma y al remitir una
sangre incompatible, actuó en los hechos con negligencia culpable ya que primero
hizo rotular el envío con el nombre de la paciente y en segundo lugar porque sólo
después de haberlo entregado realizó la prueba de compatibilidad. El anestesista,
si bien al realizar la transfusión de sangre a la paciente lo hizo aplicándole una de
grupo sanguíneo diferente al adecuado, lo que causó la muerte de la paciente, sin
embargo su actuar fue accidental ya que no podía estar al tanto ni aun con los
mejores cuidados, que desde la unidad de sangre de donde se había enviado la
anterior, esta vez, con el nombre de la paciente se enviara una sangre
incompatible. En consecuencia, su responsabilidad se encuentra exenta por el
artículo 10 Nº 8 del Código Penal.
1. La causal de inculpabilidad del Nº 9 del artículo 10 del Código Penal está

referida al temor de sufrir un mal grave e inminente, requiere que la coacción vaya
acompañada de sufrimientos actuales o pasados que produzcan en el ánimo de
quien la sufre una perturbación que cohíba su voluntad hasta colocarla en la
alternativa de decidir entre sufrir el daño que crea amenazado o de inferir a su vez
un daño a quien efectúa la amenaza. Se ha sostenido por la jurisprudencia que el
peligro del mal ha de ser inminente, esta condición va implícitamente comprendida
en la gravedad y seriedad del mal que se amenaza. Más aun, uno de los
elementos de la seriedad de la amenaza es su inminencia, es decir, el mal debe
aparecerse de tal forma indubitable, que no sea posible sustraerse a él sino
mediante la comisión del delito. Además debe ser insuperable, esto es, injusto y
grave y sin que pueda contrarrestarse de otro modo que causando un daño
material a quien lo amenaza o intimida.

48
2. El hecho de descubrir la existencia de una infidelidad matrimonial no importa
de suyo que el sujeto obre impulsado por una fuerza irresistible al dar muerte
al amante de la cónyuge si, como en el caso sub lite, ha mediado un tiempo
significativo entre el conocimiento de la situación y la perpetración del homicidio.
3. Este precepto se refiere a la coacción material o moral ejercida sobre él por

una tercera persona para que ejecute el acto, y no a la excitación psíquica que en
el reo produce la presencia o actitudes del ofendido, por poderosos que sean los
motivos de resentimiento que lo impulse. Teniendo presente lo dicho, la eximente
invocada no puede prosperar puesto que se funda en impulsos de orden moral
que pueden ser constitutivos de circunstancias atenuantes.
4. La defensa ha alegado la eximente de miedo insuperable, tanto como tal,

cuanto como atenuante con relación al artículo 11 Nº 1. Ciertamente no concurre
ella en ninguna de las dos formas, pues más allá de que existiera un maltrato en
su contra de antigua data, no hay prueba que permita suponer que esa violencia
llegó a tal grado que produjera ese tipo de pánico, sobre todo si no hay constancia
médica de lesiones de la ahora acusada, atribuibles a golpes que le hubiera
propinado el occiso. Además, su relato impresiona más como un actuar motivado
por la rabia, el desaliento o la desesperanza, que por el miedo. En todo caso y
respecto de las llamadas "atenuantes pasionales" que se alegan, ellas son
incompatibles unas con otras, si se fundan en los mismos hechos, y por tanto sólo
una podría admitirse.
5. Las torpezas del hechor ni su probable estado alterado de conciencia, por las
drogas o el alcohol, no modifican su imputabilidad.
Corte de Apelaciones de Rancagua, 6/05/2004, Rol: 219782,
1. En el caso de autos, el imputado por el delito de cultivo ilegal de cannabis

sativa construyó su defensa en torno a la necesidad terapéutica del consumo entre
profesionales de la salud mental, cuyo era el fin específico de la existencia de la
49
plantación de la especie vegetal referida, pero esa alegación no fue resuelta por el
tribunal de juicio oral. En efecto, si bien los hechos acreditados se corresponden
con el tipo, para hacerse cargo de la alegación de concurrir la causal de
justificación de cumplimiento de un deber, el fallo debió valorar los testimonios de
la defensa en cuanto a esta motivación que habría tenido el imputado, esto es,
para concluir acerca de la ocurrencia de hechos justificatorios en tal sentido,
razonamiento que era preciso como cuestión previa al descarte de la norma del
artículo 10 Nº 10 del Código Penal mediante un razonamiento puramente
normativo (considerando 7º de la sentencia de la Corte Suprema).
2. No procede aplicar la eximente de responsabilidad del artículo 10 Nº 10 del

Código Penal, la obediencia debida o cumplimiento de un deber, desde que no
resultan aplicables los artículos 214, 334 y 335 del Código de Justicia Militar pues,
para que concurra la eximente se requiere, copulativamente: a) que se trate de la
orden de un superior, b) que sea relativa al servicio y c) que si la orden tiende
notoriamente a la perpetración de un delito, sea representada por el subalterno e
insistida por el superior, condiciones que no se cumplen en la comisión de los
hechos investigados. En efecto, no puede estimarse que la orden de detención y
el traslado de la víctima a un recinto clandestino de detención sea una actividad
propia del servicio.
3. Tratándose, como sucede en la especie, de agentes del Estado sujetos a la

rígida disciplina castrense, reforzada incluso en la época de los hechos por las
excepcionales circunstancias que vivía el país, es preceptivo interrogarse respecto
de la forma en que cada uno de los autores pudo intervenir, a través de la libre
expresión de su voluntad, en la planificación de las circunstancias fácticas que
rodearon el homicidio de la víctima y, en consecuencia, en la preparación del acto
delictivo, para garantizar su ejecución y neutralizar toda opción de defensa eficaz
por parte de quien resultó fallecido.
4. Aunque se cumple con el requisito de la calumnia consistente en que la

imputación sea de un delito que pueda perseguirse de oficio, cuando se le atribuye
al querellante, en un programa televisivo de denuncia, participación en una banda
que se dedica a la estafa, tal acción típica no es antijurídica, toda vez que se
50
encuentra autorizada por la causal de justificación del artículo 10 Nº 10 del Código
Penal, que exime de responsabilidad penal a quienes obran en el ejercicio legítimo
de un derecho y oficio, toda vez que el periodismo es el ejercicio legítimo de un
oficio y la libertad de opinar e informar corresponde al legítimo ejercicio de un
derecho. En efecto, son derechos fundamentales del estado democrático la
libertad de emitir opinión y la de informar sin censura previa, libertades cuya única
limitación es responder de los delitos y abusos que importen. La protección al
honor y la privacidad ceden al interés general de la sociedad si existe
conveniencia pública de conocer las conductas, hechos o cualidades de una
persona.
5. En el caso sub lite, el procesado se encontraba, precisamente, en un error

sobre los presupuestos de hecho de una causal de justificación. En efecto, la
compleja trama de circunstancias fácticas que precedieron a la ejecución de su
comportamiento típico, incrementada por la intervención casi con toda seguridad
fraudulenta de terceros intermediarios, lo condujo a la creencia errada de que,
como el automóvil que había ordenado vender no le había sido efectivamente
pagado, el ordenamiento lo facultaba para obtener la solución de la deuda
sustrayendo el vehículo de quien detentaba su posesión, al obrar así, pensaba
ejercitar legítimamente un derecho y, en consecuencia, se creía cubierto por la
causal de justificación a que se refiere el artículo 10 Nº 10 del Código Penal.
6. Que constando que los querellados por acusación calumniosa, denunciaron

la violación de su hija menor de edad, denuncia respecto a la cual se sobreseyó al
querellante en estos autos, y existiendo respecto de ellos un deber jurídico
proveniente no sólo de una ley ordinaria sino que de normas constitucionales e
internacionales sobre garantías fundamentales de rango igualmente constitucional,
cabe sostener que los querellados han obrado en cumplimiento de un deber
constitucional y legal de cuidado y protección respecto de su hija menor, que no
pudo ser cumplido en el caso y, dadas las circunstancias que se ventilan en autos,
sino en virtud de la formulación de una denuncia ante los órganos policiales
competentes, para acceder a la justicia con miras a la solución del conflicto
jurídico penal en que se vio involucrada su hija menor de edad, por lo que se
aplica a su respecto la causal de exclusión de responsabilidad del artículo 10
Nº 10 del Código Penal.
Corte Suprema, 26/06/2002, Rol: 1624-2002, Cita online: CL/JUR/131672002
51
7. La causal de justificación consistente en obrar en cumplimiento de un deber,
cuando se refiere específicamente al deber de obediencia que se debe a un
superior jerárquico, supone que la orden de ese superior sea legítima.
8. Que referente a la eximente de responsabilidad alegada por las defensas

contempladas en el artículo 10 Nº 10 del Código Penal, en relación con el artículo
211 del Código de Justicia Militar, esto es, la obediencia debida u obediencia
jerárquica, es útil precisar que a los militares, cuya condición se hace extensiva a
los carabineros por expreso mandato del artículo 6º del último cuerpo legal citado,
les está vedado en el ejercicio de sus funciones o en el cumplimiento de órdenes
de sus superiores actuar en forma arbitraria, sino por el contrario, es obligación
que lo hagan con apego a los reglamentos y a la ley, desconociéndose normativa
válida y de fuerza obligatoria que les faculte para cometer hechos tales como el
delito que nos preocupa.
1. Que, por otra parte, el error a que se refiere el considerando anterior

era evitable o vencible, ya que el encausado Medina pudo, si se hubiera esforzado
más por hacerlo, superarlo. Dada su condición socioeconómica, así como su
educación, que incluso incluye unos estudios incompletos de Derecho, él estaba
en situación de percibir, siquiera fuese imprecisamente, el carácter anómalo de su
comportamiento y, cuando menos, ello debió inducirlo a consultar la situación con
quienes estuvieran capacitados para darle una asistencia profesional competente.
2. No se acreditó la concurrencia de los requisitos que la hacen procedente,

en particular y esencialmente, la existencia de una situación o estado de riesgo
permanente o inminente que hiciere peligrar la integridad física de la acusada o un
tercero o de sus derechos de manera grave, ni menos aún que se viere en serio
riesgo su vida o la de otro, que hubiere hecho exigible otra conducta que la lesiva.
3. Cuando se configura un estado de necesidad lo que realmente sucede es que

la conducta, que sigue siendo ilícita, deja de ser culpable, lo que determina un
efecto mucho más restringido. (...) el profesor Roxin, refiriéndose al fundamento
52
del estado de necesidad defensivo o exculpante, en "Derecho Penal. Parte
general. Tomo I. Fundamentos. La estructura de la teoría del delito", página 898,
"...dado que en estos casos no es imposible un efecto motivador de la norma,
pero, en virtud del carácter excepcional de las circunstancias, a menudo tampoco
sería esperable aunque se amenazara con pena, dado que además, debido a la
poca frecuencia de estas situaciones, apenas existe una necesidad preventivo
general de intimidar a los demás, / dado que los autores de tales hechos tampoco
precisan de intervención preventivo especial, el castigo del infractor de la norma
sería político criminalmente inadecuado. Pese a la existencia de culpabilidad
(disminuida), se es por tanto indulgente / se excluye la responsabilidad jurídico
penal" (considerando 10º).
TOP Puente Alto, 21/06/2013, Rol Nº 166-2013, Cita online: CL/JUR/3934/2013
1. Respecto a la segunda idea de infracción de ley que denuncia este

recurrente, consistente en no dar aplicación en este caso a la eximente de
responsabilidad penal contenida en el numeral 12º del artículo 10 del Código
Penal, esto es, en incurrir en alguna omisión, hallándose impedido por causa
legítima insuperable, sustentada en la situación que entre los requisitos del tipo
penal del giro doloso de cheques, además de la falta de fondos a la fecha del
protesto, se exige que tampoco se hubiese consignado los fondos dentro del plazo
de los tres días siguientes al de la notificación del protesto, conducta esta última
que su defendido no estaba en posición de cumplir, porque a esta fecha la
empresa por cuya representación se giraron los cheques, ya estaba en quiebra,
con resolución judicial que así lo determinaba y, en consecuencia, de pagar los
cheques, hubiese incurrido en conducta penal estatuida en la ley de quiebras. Que
como se puede apreciar, desde el momento mismo que estos jueces entienden
que la notificación del protesto de los cheques es requisito de procesabilidad y no
elemento del tipo penal, no puede darse esta segunda motivación alegada por la
defensa, como infracción de ley (considerandos 7º y 8º sentencia Corte de
Apelaciones).
1. La tipificación de los delitos culposos resulta excepcional en nuestro

ordenamiento, como lo declaran los artículos 4º y 10 Nº 13 del Código Penal y, en
general, queda reservada a los ilícitos contra las personas, aunque en algunos
casos singulares, por razones de política criminal, el legislador consagró tales
casos extraordinarios, como acontece tratándose de las declaraciones tributarias y
por eso mismo se emplean fórmulas lingüísticas capaces de delimitar con nitidez
el tipo doloso del culposo. A ello obedecen las expresiones "maliciosamente",
53
"omisión maliciosa", "dolosamente falseados" o "procedimientos dolosos". En
consecuencia, no se trata de locuciones que requieran un dolo específico distinto
del genérico que señala el artículo 1º del Código Penal, ya que sólo tienen la
finalidad de deslindar la figura culposa del artículo 97 Nº 3 del Código Tributario
con los tipos dolosos de su Nº 4, lo que no resulta necesario en otras
falsificaciones respecto de las cuales no se tipifican conductas culposas.
2. En concepto de estos sentenciadores, no es posible ver en la sentencia

impugnada la errónea aplicación del derecho que expresan los recurrentes en sus
recursos de nulidad, ya que, concordando con lo expresado por la sentenciadora a
quo, es nuestro parecer que debe estarse a lo expresado literalmente por la norma
del inciso 1º del artículo 136 de la Ley Nº 18.892 (Ley General de Pesca y
Acuicultura), que emplea las expresiones. El que introdujere o mandare
introducir..., lo cual importa referirse a una acción orientada a obtener un
resultado, propia de un delito doloso y no a una acción que no está dirigida a la
obtención del resultado en que se concreta y que lo obtiene debido a la falta del
cuidado exigido por el ordenamiento social para ese tipo de conductas en que
incurre el agente, situación que acontece en los tipos culposos. La interpretación
del tribunal resulta además ajustada al principio de la tipicidad, que es parte
integrante de aquél principio fundamental del Derecho Penal, conocido como de la
reserva o legalidad, contemplado en el artículo 19 Nº 3 inciso 8º, que señala que:
Ninguna ley podrá establecer penas sin que la conducta que se sanciona esté
expresamente descrita en ella
3. Si se determina la existencia de culpa la conducta debe quedar impune, pues

la figura (del Artículo 442 del Código Orgánico de Tribunales) no contempla una
hipótesis "cuasidelictual".
54
§ 3. De las circunstancias que atenúan la responsabilidad criminal
ARTÍCULO 11
Son circunstancias atenuantes:
1ª. Las expresadas en el Artículo anterior, cuando no concurren todos los

requisitos necesarios para eximir de responsabilidad en sus respectivos casos.
2ª. Derogada.8
3ª. La de haber precedido inmediatamente de parte del ofendido, provocación o

amenaza proporcionada al delito.
4ª. La de haberse ejecutado el hecho en vindicación próxima de una ofensa

grave causada al autor, a su cónyuge, o su conviviente, a sus parientes legítimos
por consanguinidad o afinidad en toda la línea recta y en la colateral hasta el
segundo grado inclusive, a sus padres o hijos naturales o ilegítimos reconocidos.9
5ª. La de obrar por estímulos tan poderosos que naturalmente hayan producido
arrebato y obcecación.
6ª. Si la conducta anterior del delincuente ha sido irreprochable.
7ª. Si ha procurado con celo reparar el mal causado o impedir sus ulteriores
perniciosas consecuencias.
8ª. Si pudiendo eludir la acción de la justicia por medio de la fuga u ocultándose,

se ha denunciado y confesado el delito.
9ª. Si se ha colaborado sustancialmente al esclarecimiento de los hechos.10
10ª. El haber obrado por celo de la justicia.
Concordancias: Código Penal: artículos 10, 13, 62 a 64, 65 y siguientes, 72, 73,
103, 390, 450 bis, 456, 456 bis. Código de Procedimiento Penal: artículos 109 y
500. Código Procesal Penal: artículo 342. Código Tributario: artículo 110. Código
de Justicia Militar: artículos 207, 209, 210 y 211. Ley Nº 12.927 sobre Seguridad
del Estado. D.O. 26.08.1975 (texto actualizado Decreto Nº 890): artículo 23 a). Ley
Nº 13.305 D.O. 6.04.1959: artículo 152. Ley Nº 20.000 que sustituye la Ley
Sicotrópicas. D.O. 16.02.2005: artículos 20, 22, 25, 32, 35 a 37. Ley Nº 19.172
8
Este número fue derogado por el artículo 4º de la Ley Nº 11.183, publicada en el Diario Oficial de 10/06/1953.
9
Este numeral fue modificado por la letra a) del artículo 21 de la Ley Nº 20.066, publicada en el Diario Oficial de 7/10/2005;
en el sentido de intercalar a continuación de la expresión "a su cónyuge,", las palabras "o su conviviente", seguidas de una
coma (,).
10
Este número fue reemplazado por el artículo 1º de la Ley Nº 19.806, publicada en el Diario Oficial de 31/05/2002.
55
sobre Arrepentimiento Eficaz. D.O. 4.11.1992: artículos 2º y 3º. Ley Nº 20.393 que
establece la responsabilidad penal de las personas jurídicas en los delitos de
lavado de activos, financiamiento del terrorismo y delitos de cohecho que indica.
D.O. 2.12.2009: artículo 6º. Ley Nº 20.066, sobre Violencia Intrafamiliar: D.O.
7.10.2005: artículos 5º y 21 letra a).
JURISPRUDENCIA RELACIONADA (ART. 11 CIRCUNSTANCIA 1ª)
1. Del informe siquiátrico, se infiere que, al momento de cometer el hecho

punible, el procesado padecía al menos de trastorno por estrés postraumático
crónico y de depresión mayor. Hecho que no es constitutivo de la eximente
contemplada en el artículo 10 Nº 1 del Código Penal, porque el afectado por tales
trastornos no se encontraba privado completamente de razón, pero sí es
constitutivo de la minorante de contemplada en el artículo 11 Nº 1, en relación con
el artículo 10 Nº 1, ambos del Código Penal. En efecto, señala el informe que el
procesado presenta un trastorno por estrés postraumático crónico, y que al
momento de cometer el delito, presentaba una depresión mayor con algunos
síntomas sicóticos, desencadenada por la muerte de su hermano, la situación
económica, la separación matrimonial, y la enfermedad grave de su padre con
riesgo vital. Depresión que sería el factor que impidió un adecuado juicio de la
realidad al momento de cometer el delito.
Doctrina en sentido contrario
— No puede darse lugar a la aplicación de la atenuante del artículo 11 Nº 1 del

Código Penal, la eximente incompleta, en relación con el artículo 10 Nº 1 del
mismo Código, la inimputabilidad por locura o demencia, porque aun cuando el
informe de facultades mentales establezca que el acusado presenta un "déficit
intelectual leve", ello no puede interpretarse como sinónimo de algún grado de
deterioro o de minoración en su capacidad de juicio o de discernimiento.
56
2. Fanatismo religioso es constitutivo de eximente incompleta.
Corte Suprema, 10/05/1988, Rol: 7039, Cita online: CL/JUR/239/1988
3. El recurso se ha extendido a pedir que, para el caso que no fuera acogida

como completa la causal eximente de legítima defensa, se la tenga como
circunstancia atenuante, conforme al artículo 11 circunstancia 1ª. Pues bien,
importando esta alegación petición subsidiaria de la eximente que supuso
concurrente —inadmisible en razón de la naturaleza especial, extraordinaria y
formal del recurso de casación en el fondo—, constituye un motivo más para su
rechazo.
4. La concurrencia de la minorante del artículo 11 Nº 1, en relación con el

artículo 10 Nº 1, ambas del Código Penal, se hace consistir en dificultades para
controlar impulsos, personalidades inmaduras, influenciamiento por sus pares,
haber sido tratado cuando más joven por consumo de drogas, circunstancia que
no acreditan la atenuante invocada ya que para su procedencia es necesario
haber acreditado en autos elementos que indiquen etapas del desarrollo del hecho
que constituye la eximente, es decir, la locura o demencia o la privación total de
razón.
5. No beneficia al encartado la minorante consagrada en el artículo 11 Nº 1 del

Código Penal, en relación con la eximente del artículo 10 Nº 1 del mismo cuerpo
legal, ello por cuanto, fue el mismo procesado el que se puso voluntariamente en
tal estado de embriaguez y/o drogadicción, por lo que estos sentenciadores se
apartarán del informe psiquiátrico, en cuanto concluye que su adicción a la droga y
su embriaguez patológica constituyen una disminución de la imputabilidad, puesto
que se encontraba en estado de intoxicación y, por tanto, de enajenación mental
transitoria, toda vez que el mismo peritaje, constata que está lúcido, orientado en
el tiempo, espacio y situación personal, y que su lenguaje es pobre y está de
acuerdo a su medio sociocultural, añadiendo que el pensamiento no presenta
alteraciones de velocidad, curso ni estructura, y que no hay alteraciones
psicóticas; la capacidad de abstracción es deficiente, y su inteligencia está dentro
del rango normal lento.
57
6. Al sujeto que, debido a un trastorno sexual consistente en un fetichismo

incontrolado, ingresa a inmuebles ajenos para sustraer ropa interior de mujer, si
bien comete el delito de robo con fuerza en las cosas en lugar destinado a la
habitación, debe reconocérsele la eximente incompleta en relación al artículo 10
número 1º.
7. Fanatismo religioso es constitutivo de eximente incompleta.
8. Conforme se desprende de los hechos y su forma de ocurrencia, no puede

sino concluirse que el imputado tenía plena conciencia de que se estaba
cometiendo un ilícito, toda vez que conforme a los hechos que se tuvieron por
acreditados, el imputado era quien conducía el vehículo que había sido sustraído
horas antes desde un taller mecánico y, quien al percatarse de la presencia
policial intentó evadir el control, aún más luego de ser interrumpido su camino por
el furgón policial intentó escapar por el lado del copiloto, acción que no logró al ser
detenido, todas cuestiones que requieren de una comprensión básica y que en
atención a las características personales del imputado, a su respecto constituyen
una situación de menor complejidad, y que por lo mismo, conforme a la opinión de
la perito pudo perfectamente regular su conducta, razones por las cuales no
concurre la referida eximente incompleta del artículo 10 Nº 1 en relación con el
artículo 11 Nº 1 del Código Penal, no pudiendo aplicarse en consecuencia el
artículo 73 del Código Penal.
Corte de Apelaciones de Iquique, 24/03/2011, Rol: 34-2011,
9. Que, tal como se reseñara precedentemente, a la luz de los conceptos

extraídos del texto sobre medicina legal, ya individualizado, el retardo mental
puede constituir en nuestro derecho penal una causal de eximente de
responsabilidad, por encontrarse comprendida dentro del término jurídico de loco o
demente, en sus grados más profundos. De tal manera que al encontrarse
establecido que la sentenciada padece de un retardo mental leve, corresponde
acoger en su favor la atenuante de responsabilidad consignada en el artículo 11
Nº 1 del Código Penal, puesto que si bien su voluntad, inteligencia y conciencia no
se encuentran totalmente anuladas, lo que significaría eximirla de responsabilidad,
sí se encuentra limitada por la enfermedad que padece.
58
10. Que según aparece del informe de facultades mentales agregado en estos
autos a fojas 366, el acusado padece de un deterioro orgánico cerebral leve a
moderado (demencia leve a moderado), por lo que el facultativo que lo suscribe
estima le corresponde una importante disminución de la imputabilidad. Que lo
anterior, si bien no resulta suficiente para eximirlo de responsabilidad penal,
permite a este Tribunal de alzada reconocerle de oficio la atenuante contemplada
en el artículo 11 Nº 1 del Código Penal, esto es, las expresadas en el artículo 10,
cuando no concurren todos los requisitos necesarios para eximir de
responsabilidad en sus respectivos casos, relacionada con el artículo 10 Nº 1 del
Código del ramo.
11. Que la eximente incompleta que se hace consistir en el estado psicológico

en que se habría encontrado el procesado por las necesidades económicas de su
grupo familiar, sufriendo una depresión severa que lo llevó a buscar una solución
rápida a sus problemas, se rechazará, teniendo para ello en consideración que la
depresión, de existir, en modo alguno impide el proceso intelectivo de una
persona, máxime cuando se trata de un individuo que cursaba estudios
universitarios, que, por lo mismo, podía efectuar un raciocinio adecuado acerca de
la ilicitud y efectos de su actividad, depresión o dificultades económicas que en
todo caso no se advierten en sus dichos como los causantes del tráfico en que fue
sorprendido, más bien, como aparece de fs. 103, se le ocurrió esa salida para
obtener más recursos para pasear e invitar a su polola, cuyo ambiente familiar —
dice— es de mayores recursos.
12. Es aplicable esta atenuante al imputado que presenta una patología

mental de retardo mental moderado, sin estar privado de la razón, concluyéndose
que dicha anormalidad psíquica no afecta absolutamente la capacidad intelectual
del encausado ni el dominio último de sus actos, pero sí las disminuye.
13. Se configura a favor del imputado la circunstancia atenuante en relación al

artículo 10 Nº 1. El encartado presenta personalidad con rasgos acentuados de
inmadurez y un retardo mental leve, factores que disminuyen el control volitivo de
sus actos y que aminoran levemente la imputabilidad desde un punto de vista
médico legal.
59
14. La eximente incompleta de esta disposición, en relación con el artículo

10 número 1 del Código Penal, no es procedente si la intoxicación alcohólica en la
que se basa su pretendida aplicación es voluntaria.
15. Que, con todo, subsiste la realidad de la disminución de facultades mentales

del imputado, que parece no tan grave, pero tampoco tan leve como para carecer
de importancia. No puede desconocerse que para el observador lego hay rasgos
llamativos en la presentación, actuación y discurso del encausado. No puede
desconocerse tampoco que un coeficiente intelectual de 80 es derechamente
subnormal. No puede, por fin, olvidarse que el acusado presenta una alteración de
personalidad que aunque por sí misma no altera la imputabilidad, sí puede
alterarla cuando en su base o asociada a ella se aprecia otra anomalía, como lo es
un daño orgánico cerebral, aunque no sea severo. Porque frente a tendencias
antisociales más fuertes que las que existen en un sujeto normal, el
encausado dispone de menos inhibiciones o defensas si su intelecto está
disminuido. Luego, la imputabilidad no ha desaparecido, pero está mermada, y
claramente mermada. Esa conclusión sí concuerda con la lógica de los actos del
acusado, que es verdad que procuraba obtener lucro y no actuaba de manera
irracional o completamente torpe, pero sin duda por obtener beneficios de corto
plazo no era capaz de captar el perjuicio que su propio desprestigio le ocasionaba.
Varios abogados han declarado en el juicio que no llevaban escritura alguna a ese
oficio, salvo que sus clientes expresamente lo pidieran. Varias personas han
declarado también respecto del completo desprestigio del funcionario. El fallador
pudo constatar las precarias condiciones de la notaría, en un local estrecho, sin
adelantos técnicos mínimos, desaseado, etc. Es decir, la ganancia fácil impedía al
acusado mirar más allá y proyectar sus actos para evitar perjuicios a largo plazo.
Esto coincide con la impresión de tratarse de un sujeto de inteligencia baja; de
razonamiento pobre; que no es demente, en el sentido legal; que no es
inimputable; que sabe lo que hace, que puede razonar. Pero que tiene un límite
bajo para ese razonamiento. Que no posee gran capacidad de abstracción, que no
está completamente capacitado para refrenar sus impulsos antisociales. No es
siquiera una cuestión de bien y de mal. El imputado no sabe, por último, hacer el
mal beneficiándose, como no sea en lo inmediato. Luego, hay que dar por
acreditada la imputabilidad disminuida y acoger la atenuante del artículo 11 Nº 1
en relación al 10 Nº 1 del Código Penal.
Segundo Juzgado de Letras de Rancagua, 10/04/2002, Rol: 49523,

60
1. Que el compareciente afirma su pretensión de invalidación en que, a su

entender, los sentenciadores del grado se equivocaron al no reconocer la
presencia de la minorarte descrita en el artículo 11 Nº 3º, del Código punitivo, ya
que como se constata con la simple lectura de autos concurren todos los
presupuestos fácticos que el legislador precisa para su procedencia, pues su
representado sufrió una agresión del actor, de la que dan cuenta las graves
lesiones sufridas en su mano derecha, acometida que pudo repeler, quitándole el
arma blanca y, después, en un acto de mera defensa y sin el ánimo de matar, le
infirió dos heridas corto punzantes que terminaron con la vida del verdadero
agresor. En definitiva arguye que de no mediar la anotada reacción, su
representado y no el actor sería la víctima; y es esta coyuntura la que determina a
su favor la morigerante del numeral tercero del artículo 11 del mencionado
ordenamiento sancionatorio.
2. No concurre requisito de haber procedido de parte del ofendido, provocación

o amenaza proporcionada al delito. Después de la pelea, el victimario se retiró a
su casa habitación y, luego de un rato, se dirigió al domicilio de la víctima
agrediéndolo con un cuchillo. Si bien ambas situaciones están relacionadas, no
concurrieron en forma consecutiva, por lo que el agresor tuvo tiempo suficiente
para pensar y reflexionar acerca de los hechos en los que se vio involucrado.
1. Las circunstancias fácticas que rodearon los hechos demostrados y la

escalada de violencia que tornó ineficaz las medidas disuasivas adoptadas en el
procedimiento policial, naturalmente constituyeron estímulos poderosos en
términos de causar subjetivamente una alteración en el estado emocional del
agente llevándolo a representarse, en un disminuido estado de autodeterminación,
la necesidad de disparar contra los comuneros ilegales del predio, lo que permite a
este tribunal reconocer, de oficio, la circunstancia atenuante del artículo 11 Nº 5 de
Código Penal en su variable de obcecación (considerando primero sentencia de
reemplazo de la Corte Suprema).
2. Respecto a la circunstancia atenuante de responsabilidad del artículo 11 Nº 5

del Código Penal, haber obrado por estímulos tan poderosos que naturalmente
hayan producido arrebato y obcecación, se ha dicho que el concepto de arrebato
61
tiene relación con una súbita e intensa pérdida del control de los actos propios que
provoca trastornos profundos en el ánimo de una persona y que lo llevan a actuar
en una forma ilícita, y que debe concurrir copulativamente con la obcecación,
término que tiene que ver fundamentalmente con una ofuscación que lleve al
individuo a prescindir de la razón y afecte su normal discernimiento, razón por la
cual esta atenuante se clasifica como personal. Los motivos, causas o
circunstancias que las provocan deben necesariamente estar presentes al
momento de la comisión del delito, de modo que detonen la acción desplegada por
el agente, y deben ser estímulos tan poderosos que lleven a una persona a una
alteración significativa de su estado mental, y este estímulo debe ser breve y
transitorio, pues de lo contrario se estaría en presencia de una eximente de
responsabilidad penal.
3. Que no favorece al encausado la circunstancia atenuante que su defensa

funda en la causal Nº 5ª del artículo 11 del Código Penal, esto es, la de obrar por
estímulos tan poderosos que naturalmente han producido arrebato u obcecación,
esto es, como lo entiende la doctrina, la de proceder el actor penalmente en razón
de una perturbación intensa en la capacidad de autocontrol o en razón de una
alteración de las facultades intelectuales que impidan una adecuada dirección de
la conducta conforme a sentido. Esta causal emocional descansa en que la
perturbación anímica en el sujeto tenga una existencia real, por tanto debe ser
acreditada en autos, y lo único que obtuvo el tribunal al respecto fue el ya referido
informe psicológico del encausado de fs. 448 en el cual se concluye que "presenta
tendencia a la impulsividad, pero ejerce contra ella mecanismos defensivos, los
cuales no siempre son efectivos", lo cual, evidentemente, no resulta ser suficiente
para satisfacer la acreditación de los elementos de la minorante en el caso
concreto a que se refieren los autos.
4. Para aplicar la atenuante del numeral 5 del artículo 11 del Código Penal
deben darse requisitos de carácter objetivo y subjetivo, que son los siguientes:
a) Objetivos: la existencia de determinados estímulos capaces de producir en un

sujeto una anomalía emocional o psicológica. Debe tratarse de estímulos o causas
que puedan ser calificados de poderosos, esto es, que se entiendan suficientes
para explicar en alguna medida la reacción del sujeto. Quedan excluidos los
estímulos nimios, ante los cuales una persona media reaccionaría con normalidad.
El arrebato y obcecación concurren cuando la reacción del autor responde a un
62
estímulo externo que, según las convicciones sociales, produzca un "justo dolor" o
comprensión, que atenúe el reproche merecido por el hecho. (...)
b) Subjetivos: los estímulos deben provocar en el sujeto arrebato y obcecación.

Se trata de hipótesis distintas e independientes, no es necesario que concurran
copulativamente.
Corte Apelaciones de Santiago, 18/03/2009, Rol: 5193-2008,
5. En efecto, algunos tratadistas han señalado que el concepto de arrebato a

que hace referencia nuestro Código Penal tiene relación con una súbita e intensa
pérdida del control de los actos propios que provoca trastornos profundos en el
ánimo de una persona y que lo llevan a actuar en una forma ilícita. Además, ese
arrebato debe concurrir copulativamente con la obcecación, término que tiene que
ver fundamentalmente con una ofuscación que lleve al individuo a prescindir de la
razón y afecte su normal discernimiento, así a esta minorante se la clasifica como
pasional. Por ello es que los motivos, causas o circunstancias que las provocan
deben necesariamente estar presentes al momento de la comisión del delito, de
modo tal, que ellas detonen la acción desplegada por el sujeto activo y deben ser
estímulos poderosos que lleven a una persona —lo que se denomina hombre
medio— a una alteración significativa de su estado mental. En consecuencia, este
estímulo debe ser breve y transitorio, pues de lo contrario llevaría a concluir que
se está en presencia de una eximente de responsabilidad penal.
6. Que debe tenerse presente que, como señala el profesor Eduardo Novoa, el
texto legal pide que arrebato y obcecación hayan sido producidos "naturalmente"
por el estímulo en cuestión. Es decir, debe tratarse de desarreglos sicológicos que
de manera regular y común sucedan a tal estímulo.(Curso de Derecho Penal
Chileno, Tomo II, página 31, Editorial Jurídica de Chile). No se trata,
necesariamente de estímulos "legítimos" los que puedan considerarse como
sustento fáctico de la minorante en análisis, sino que "naturalmente" provoquen en
la generalidad de las personas, copulativamente, arrebato y obcecación.
7. Además, aunque la norma no exija que el estímulo sea inmediato o próximo

en el tiempo, resulta evidente que el paso de los días atenúa en la generalidad de
63
las personas los efectos de arrebato y obcecación que aquél pudiera haber
producido.
8. Que cabe aceptar, en verdad, la minorante de haber obrado la mujer por

estímulos tan poderosos que provocaran obcecación, contenida en el artículo 11
Nº 5 del Código Penal, probada como ha quedado con los testimonios que hablan
del maltrato recurrente y antiguo que sufría Elvira Morales de parte de su marido.
No puede aceptarse que esas pruebas estén desvirtuadas por testigos del plenario
que se refieren al buen carácter y loables cualidades que pudiera haber tenido el
occiso, porque esos últimos declarantes no hablan de su vida íntima familiar, sino
de su vida social, que es un ámbito distinto, y porque entre los primeros testigos
hay hijos del matrimonio que, por tanto, no sólo son hijos de la acusada, sino
también de la víctima, y que no dudan en manifestar que su padre maltrataba a su
madre de manera reiterada. Puede que los declarantes exageren la gravedad de
esos malos tratamientos, como se dirá, pero no ha de negarse, con ello, que el
abuso reiterado y antiguo sí existió, sobre todo si hay una segunda prueba de los
antecedentes de la obcecación, independiente de los testigos, que es la
presunción que se forma sobre la base del extracto de filiación del occiso, que
registra una anotación antigua por lesiones, punto que es cierto que no pudo
aclararse, pero que concuerda con el dicho de la procesada y desmiente a los
testigos del plenario que presentan al fallecido como un hombre pacífico.
9. Esta minorante, consistente en obrar por estímulos tan poderosos que

naturalmente produzcan arrebato y obcecación, es asimilable a la idea de una
conmoción afectiva severa que pueda comprometer la conciencia del individuo. En
la especie, la cesantía, el desprecio y los insultos de la cónyuge permiten tener por
configurada esta atenuante.
Corte de Apelaciones de Copiapó, 4/02/2000, Rol: 72031,
1. Que favorece al encausado la minorante de irreprochable conducta anterior,

la que se tiene por acreditada con el mérito de su extracto de filiación exento de
reproches, agregado a fojas 193, la que según los antecedentes que obran en
autos, unidos a las circunstancias de la edad del encausado a la fecha de
64
comisión de los ilícitos, el nivel de escolaridad que presenta —enseñanza media
completa—, su desempeño laboral y que no consta de autos que con posterioridad
a estos hechos haya vuelto a delinquir, se la tendrá como muy calificada,
rebajándose así la pena en un grado al mínimo señalado por la ley al delito de que
se trata, imponiéndosele la que se pasa a decir en lo resolutivo.
2. La sola circunstancia de carecer de anotaciones prontuariales pretéritas el

acusado, si bien hace concurrente la atenuante de responsabilidad del artículo 11
Nº 6 del Código Penal, la irreprochable conducta anterior, no basta para tenerla
como muy calificada, puesto que para ello se requiere de la existencia de alguna
información objetiva sobre actividades de relevancia o de bien público que hubiere
desarrollado el condenado. En otros términos, procede calificar la atenuante de
irreprochable conducta anterior, cuando se trate de un individuo que ha prestado
grandes y señalados servicios a la comunidad en que se inserta o que ha
demostrado en alto grado virtudes de carácter y moralidad.
Doctrina en sentido contrario:
— Se debe tener por muy calificada la atenuante de irreprochable conducta

anterior para los efectos previstos en el artículo 68 bis del Código Penal, cuando
con la declaración de los testigos y el mérito de los documentos acompañados
al proceso, ha quedado acreditado que la acusada es conocida como una
persona trabajadora, esforzada, que siempre anda pendiente de los niños y que
es tenida en muy buen concepto por sus vecinos.
3. En relación a la procedencia de atenuantes o su calificación, de conformidad

al artículo 68 bis del Código Penal, los Jueces del fondo gozan de libertad para
apreciar los hechos y valorar los antecedentes que obran en autos para
configurarlas, desde que no hay norma alguna que pudiera violentarse, al no
existir ninguna que señale el valor legal que tienen las expresiones "irreprochable
65
conducta anterior", que contempla el numeral sexto del artículo 11 del Código
Penal, que por esta vía se reprocha, debiendo darles el contenido y alcance
necesario precisamente quienes han estimado que se verifica, en la especie, tal
atenuante.
4. Que la ley no ha definido qué se entiende por conducta "irreprochable" por lo

que, de acuerdo con lo que dispone el artículo 20 del Código Civil "las palabras de
la ley se entenderán en su sentido natural y obvio, según el uso general de las
mismas palabras", sentido y uso que se determinan en el Diccionario de la Real
Academia Española de la Lengua, según la cual "irreprochable" significa "que no
merece reproche // que no tiene defecto o tacha que merezca reproche" y
"reproche" es la "atribución a alguien de las consecuencias de una acción dañosa
o ilegal, mediante la exigencia de responsabilidad civil o penal" (Espasa Vigésima
Segunda Edición, págs. 882 y 1924 respectivamente).
5. Aun cuando las anotaciones prontuariales que registra el encausado tienen

una anterioridad de más de diez años a la fecha de comisión de los ilícitos por los
cuales se le está condenando, se vuelve imposible acoger la atenuante
de responsabilidad penal del artículo 11 Nº 6 del Código Penal, la irreprochable
conducta anterior, pues, precisamente, su conducta pretérita no aparece libre de
toda mácula.
6. Resulta del caso precisar que, contrariamente a como se había estimado en

primer grado, no favorece al encausado la circunstancia minorante de
responsabilidad penal de irreprochable conducta anterior, tanto porque para
comprobarla resulta insuficiente el sólo mérito de su extracto de filiación y
antecedentes, exento de anotaciones penales pretéritas, cuanto porque obsta a
considerar que su conducta pretérita esté exenta de todo reproche al mérito de su
hoja de vida de conductor. Dicho documento da cuenta de que, con anterioridad al
hecho de autos, el encausado perpetró numerosas y graves infracciones a la Ley
de Tránsito, lo que pone de relieve su permanente posición de irrespeto de la
normativa que regla la materia y que, como se dijo, se trata, de una circunstancia
que obsta a que se pueda estimar en la especie, que posee una conducta anterior
libre o exenta de reproches. Tal conducta vial es tanto más inaceptable, si se
considera que se trata de un conductor profesional, a quien por cierto se han de
exigir cánones o estándares de conducta diferentes a los de un simple particular.
66
— Que lo beneficia, en todo caso, la atenuante de irreprochable conducta anterior,

la que se estima acreditada con el solo mérito del prontuario que se muestra
libre de anotaciones condenatorias por delitos anteriores y en tales
circunstancias, debe entenderse que se trata de un ciudadano que no ha tenido
problemas con la justicia, lo que debe entenderse constituye la buena conducta
que requiere el legislador para los efectos de esta atenuante.
7. La atenuante del artículo 11 Nº 6 del Código Penal, esto es, "Conducta

anterior irreprochable", será acogida, atendido el mérito de su extracto de filiación,
que no registra ninguna anotación pretérita, a lo que se agrega las declaraciones
de sus testigos de conducta, que indican que el acusado ha tenido una conducta
anterior irreprochable; especial importancia corresponde asignar al testimonio de
quien indica que conoce al acusado desde hace unos veinte años y que se trata
de una persona responsable. Igualmente, cabe tener presente que a estos
antecedentes corresponde agregar el mérito del informe psico-social, cuyo texto
permite establecer que el hecho investigado constituye "un episodio aislado en su
trayectoria vital".
8. Basta para que el comportamiento anterior sea reprochable, que el procesado

haya observado uno que implique perturbaciones de la paz social, incluso si ellas
no llegan a configurar un hecho punible o cuando, configurándolo, no se lo haya
declarado todavía responsable de él. Una conducta anterior exenta de reproche no
se tiene tan sólo con no haber sido condenado precedentemente a una pena
penal.
9. Para acreditar la irreprochable conducta anterior no basta la ausencia de

anotaciones prontuariales. Personas drogadictas no tienen irreprochable conducta
anterior.
67
1.a) Los hechos de la causa han quedado fijos en la instancia y particularmente,

en el caso de las circunstancias modificatorias de responsabilidad penal, los
sentenciadores han tenido el cuidado de analizar de manera pormenorizada la
aplicación de la minorante en lo relativo a la conducta anterior de los acusados y
concluyen razonadamente que en la especie el imputado si se hace merecedor de
reproche, toda vez que la Ley Nº 20.084 que esgrime la defensa es supletoria al
estatuto de la responsabilidad penal adolescente, y en este caso no puede
omitirse que el imputado (...) con anterioridad ha sido condenado como autor del
delito de robo con intimidación por sentencia de 14/06/2011, a una pena de
libertad asistida especial por el lapso de 541 días (Considerando tercero sentencia
Corte de Apelaciones). b)De conformidad a lo establecido en la citada disposición
(artículo 21 de la Ley Nº 19.628), no es posible colegir que el caso que nos
preocupa, sea de aquellos que constituirían una excepción en materia de
información de antecedentes penales de adolescentes infractores, aunque si cabe
considerarla como tal para los efectos de reincidencia, pero no para sostener que
el imputado se encuentra exento de reproche social, y tendrá entonces que ser
potestativo de los jueces del fondo la ponderación y aplicación del carácter y
entidad de una atenuante de que se trate, por lo que no se ha podido incurrir por
estos en el vicio denunciado, toda vez que no ha existido de parte de los
sentenciadores una errónea aplicación del derecho (considerando quinto
sentencia Corte de Apelaciones).
2. La atenuante del artículo 11 Nº 6 del Código Penal procede "si la conducta

anterior del delincuente ha sido irreprochable". El legislador no ha precisado el
alcance temporal de la expresión "anterior". Si bien una parte de la doctrina
entiende que se refiere a toda la vida previa del autor del delito, la mayoría se
inclina por entender que no deberían tomarse en consideración aquellos
comportamientos viciosos de la época juvenil que han sido completamente
enmendados por largos años. En efecto, concluyen que no es posible rechazar la
atenuante en base a delitos prescritos, ya que lo decisivo no es el hecho objetivo
de no haber sido castigado penalmente hasta el presente, sino la perseverancia
del delincuente para resistir a toda tendencia criminal. Concordantemente, la
jurisprudencia ha dicho que si el tiempo transcurrido demuestra que la conducta
del individuo ha estado ajustada a los requerimientos de la sociedad y sujeto a lo
que ella espera de sus integrantes, tanto en el orden familiar como social, resulta
razonable que el mismo grupo social le dé oportunidades para reinsertarse a ella.
En la especie, habiendo transcurrido casi dos décadas desde que se decretó
respecto del imputado la condena que registra el extracto de filiación,
demostrando su vida posterior haber enmendado su accionar, corresponde acoger
la atenuante en comento, toda vez que los antecedentes penales no deben
afectarle de por vida (considerandos 8º a 10º de la sentencia de nulidad y 1º a 4º
68
de la sentencia de reemplazo). La decisión de darle pleno valor a las sanciones
que el imputado presenta en sus antecedentes penales, aplicadas cuando era
adolescente, se ajusta a derecho, por cuanto la Ley de Responsabilidad Penal
Juvenil estableció un sistema penal especial a favor de los adolescentes en el que
como elemento central se tiene presente el interés superior del adolescente. El
referido texto legal está encaminado a castigar las vulneraciones al ordenamiento
jurídico penal, pero siempre teniendo como objetivo la resocialización del infractor,
dando prioridad a la inserción o reinserción social. De lo antedicho se desprende
que en materias sustantivas corresponde aplicar el Código Penal, tanto en lo que
respecta a la configuración del ilícito con todos sus elementos, como en lo relativo
a las modificatorias de responsabilidad penal, tal como estatuye el artículo 1º de la
Ley de Responsabilidad Penal Juvenil, al establecer la aplicación supletoria de las
normas del Código Penal y leyes penales especiales en lo no previsto por ella, de
modo que no existe impedimento en considerar que una anotación penal como
adolescente obste al reconocimiento de una conducta anterior sin manchas. A
mayor abundamiento, la misma Ley de Responsabilidad Penal Juvenil permite que
las anotaciones de condenas de los menores de edad sean estimadas como
sustento de la agravante de reincidencia, por lo que con mayor razón sirven de
antecedente para concluir que la conducta pretérita está manchada,
constituyéndose en un obstáculo para concluir que el comportamiento pasado se
mantiene sin reproches (considerando 4º de la sentencia de la Corte de
Apelaciones).
3. El artículo 11 del Código Penal dispone que son circunstancias atenuantes:

Nº 6: Si la conducta anterior del delincuente ha sido irreprochable. Para el rechazo
de este capítulo de nulidad basta señalar que la doctrina y la jurisprudencia ha
considerado que para que concurra la atenuante de irreprochable conducta
anterior el sujeto debe estar exento de tacha en el orden legal e incluso, más aún,
de reproche ético social. Por lo demás, según el diccionario de la Real Academia
se entiende por irreprochable: "que no merece reproche"; "que no tiene defecto o
tacha que merezca reproche". Cabe destacar que hay infracción formal de la ley
cuando, siendo claro su sentido, el juzgador, infringiendo el mandato del artículo
19 del Código Civil, le da una significación diversa desatendiendo su tenor literal,
lo cual origina una errónea interpretación o una falsa aplicación del precepto en la
decisión del fallo. Lo que no ha ocurrido. No puede, en consecuencia, concluirse
que el fallo cuestionado incurrió en errónea interpretación del artículo 11 Nº 6 del
Código Penal al estimar que el imputado no tenía una conducta exenta de
reproche, por haber sido anteriormente condenado por delitos-falta. Por el
contrario, se ha aplicado correctamente la ley penal (considerando séptimo
69
4. El sentenciador de primer grado, en el motivo cuadragésimo octavo,

reconoce a la condenada (...) la minorante de responsabilidad penal preceptuada
en el numeral 6º del artículo 11 del Código Penal, en atención a su extracto de
filiación de fojas 1.103 y certificaciones de fojas 1.151 y 1.224 vta., de donde se
desprende que no le afectan condenas ejecutoriadas anteriores a la presente
causa, lo cual lo considera en ambos delitos, esto es, a los referidos en los
motivos séptimo y décimo cuarto de esta sentencia (acápites I y VIII), pero
desestima la circunstancia novena del mismo texto legal, ya que le encausada no
colaboró sustancialmente al esclarecimiento de los hechos, por el contrario,
intentó hacerlo parecer distintos a como ellos ocurrieron. Esta Corte comparte los
razonamientos del tribunal a quo para desestimar la aplicación de la circunstancia
atenuante de responsabilidad penal de colaboración sustancial, pero estima que la
minorante de irreprochable conducta anterior debe tenerse por muy calificada
respecto de la encausada (...), al tenor de lo que dispone el artículo 68 bis del
Código Penal, respecto de ambos ilícitos cometidos por la antedicha procesada, a
saber, los de uso malicioso de instrumento mercantil falso cometido en perjuicio de
(...) el día 15/06/1999, referido en el considerando séptimo, y de uso malicioso de
instrumento privado falso en grado frustrado, cometido el 11/04/2005, en perjuicio
de la sucesión de (...), referido en el motivo décimo quinto precedente, por cuanto
atendida la edad de la procesada a la fecha de la comisión de los ilícitos no tenía
anotaciones pretéritas, lo que revela en ella una falta de disposición a delinquir
(considerando décimo sexto sentencia Corte de Apelaciones).
5. Finalmente, la recurrente indicó que los sentenciadores incurrieron en un

error al no conceder a su cliente la atenuante de irreprochable conducta anterior
prevista en el artículo 11 Nº 6 del Código Penal, sobre la base que con fecha 9 de
abril del año 2009 habría sido condenado como autor de la falta prevista en el Nº 1
del artículo 494 del Código Penal, desórdenes públicos, pues su defendido nunca
ha sido condenado por algún delito. Para estos efectos lo primero que debe
analizarse es el fundamento de la minorante. Si bien es un asunto discutido, se ha
sostenido que ello se debe a una "menor peligrosidad" (Labatut); un
reconocimiento a una "exigibilidad disminuida" (Cury); o para otros (Garrido) la
menor reprochabilidad del sujeto hace que disminuya "la necesidad de la pena"
(Todas las citas en Texto y Comentario del Código Penal Chileno, Tomo I, varios
autores). En ese entendido, el que el imputado haya sido condenado hace casi
cuatro años, a la pena de multa de una unidad tributaria mensual, esto es, la pena
mínima para una falta, particularmente por provocar o tomar parte en un desorden
ocurrido en un espectáculo público, o sea, un hecho que constituye una forma
mínima de afectación al orden público, cuya comisión no da cuenta de una
peligrosidad, exigibilidad o reprochabilidad distinta de quien nunca ha incurrido en
un hecho similar, debe convenirse que no puede decirse que su conducta pretérita
70
no merezca el calificativo de irreprochable y así beneficiarlo con la atenuante en
comento. De esta manera, al rechazar el tribunal el reconocimiento de la
atenuante señalada, unido al hecho que ya lo beneficia otra minorante y ninguna
agravante, debe concluirse que la sentencia ha incurrido en un error de derecho
que ha influido en lo dispositivo del fallo por lo que debe acogerse el recurso y,
conforme a lo peticionado dictar sentencia de reemplazo de conformidad a lo
dispuesto en el artículo 385 del Código Procesal Penal, desde que, como se verá,
se ha impuesto una pena superior a la que legalmente corresponde
(considerandos 6º y 7º).
6. Invoca la misma causal, estimando ahora que el sentenciador infringió lo

dispuesto en el artículo 11 Nº 6 del Código penal, al no haber considerado la
concurrencia de la atenuante de irreprochable conducta anterior, por cuanto las
condenas que registra el imputado lo fueron cuando era adolescente. Tal
interpretación no se condice con el significado de esta aminorante ni menos con la
ley penal adolescente, que si bien se dicta para establecer un procedimiento y
penas más benignas para los adolescentes, nunca intentó quitarle el carácter de
delito a los hechos típicos cometidos por quienes no contaban aún con 18 años de
edad. Por el contrario, el legislador hizo un reconocimiento expreso del niño/niña
como personas con capacidad de dar respuesta, de asumir como propio un
determinado hecho o acto, que su comportamiento le pertenece y está dotado de
sentido y de valor para ellos y para los demás.
7. Ha de tenerse en consideración que esta Corte, en cumplimiento de su rol

de unificar la jurisprudencia, ya ha sostenido que para la procedencia de la
minorante en análisis, al menos se exige un requisito negativo, consistente en no
haber sido condenado con anterioridad.
8. La atenuante de responsabilidad penal del artículo 11 Nº 6, al haber

calificado la conducta anterior del encausado en relación a su proceder en
reiteradas trasgresiones a las normas del tránsito, será acogida, porque no resulta
pertinente en cuanto a calificar de reprochable la conducta anterior del
sentenciado, pues no había sufrido el autor del cuasidelito una pena de crimen,
delito o cuasidelito que hiciere que su conducta anterior hubiere sido reprochable
71
del punto de vista penal. En efecto, siguiendo la obra de don Alfredo
Etcheberry, Derecho Penal Parte General, en cuanto a dilucidar el alcance de esta
atenuante, conviene citarlo: "La ley no ha precisado qué entiende por conducta
"irreprochable". En la práctica, se entiende por lo menos que exige un requisito
negativo: no haber sido condenado con anterioridad. En cuanto al aspecto positivo
la expresión irreprochable parece extenderse siempre al campo moral y de buenas
costumbres en el sentido social: la ley no puede inmiscuirse en la moralidad
privada" y sigue analizando este aspecto en diferentes temas, para concluir, en lo
que nos interesa: "Habrá que determinar, igualmente, hasta qué punto puede
obstar a la existencia de la atenuante una condena por delitos que no envuelven
una gran reprobación ética: cuasidelitos, faltas, ebriedad, delitos políticos, etc."
(considerando 7º)
9. Habiendo sido condenado el imputado por un simple delito hace casi veinte
años, siéndole concedido el beneficio de remisión condicional de la pena, ilícito
que posteriormente fue derogado y respecto del cual ya se había concedido una
amnistía a los infractores, corresponde tener por configurada la atenuante de
responsabilidad del artículo 11 Nº 6 del Código Penal, la irreprochable conducta
anterior (considerandos 11º y 12º).
10. Por su parte, los tratadistas sostienen uniformemente igual interpretación,

en el sentido que la buena conducta no es suficiente para atenuar la
responsabilidad, de acuerdo con el precepto del artículo 11 número 6 del Código
Penal, porque la ley exige que la conducta sea irreprochable, lo que supone un
comportamiento exento de toda censura y toda transgresión a la ley.
11. El fundamento de la atenuante del artículo 11 Nº 6 del Código Penal no sólo

debe encontrarse en no haber sido condenado anteriormente por delito alguno
(crimen, simple delito o falta), sino, también, en que en su vida pretérita haya sido
un buen elemento social, cumplidor de la ley, respetuoso de la autoridad y
observador de las normas sociales de convivencia, es decir, de todo aquello que
produzca convicción en el sentenciador de una menor peligrosidad del sujeto
activo del delito.
72
11. El extracto de filiación y antecedentes del imputado, carece de

anotaciones anteriores, esto basta para configurar la atenuante de irreprochable
conducta anterior, sin que las meras infracciones consignadas en algún otro
registro.
12. Que al procesado también le favorece la atenuante de irreprochable

conducta anterior, toda vez que la anotación que registra su prontuario dice
relación con una causa en la que al día de los hechos no había recaído sentencia
condenatoria firme; cual es el único antecedente que desvirtúa el carácter
irreprochable a la conducta, por cuanto los deméritos de que a estos efectos se
requieren sólo pueden ser de orden jurídico, y éstos han de ser consecuencia de
sentencia que declare responsabilidad penal, por necesidades de certeza y
objetividad.
13. Corresponde atenuante de irreprochable conducta anterior cuando la

sentencia condenatoria que aparece en el extracto de filiación no se encuentre
ejecutoriada al cometer el ilícito.
Que, con el solo mérito de los extractos de filiación y antecedentes de los

enjuiciados, agregados a fs. 83 y 86, que no registran anteriores anotaciones, se
estima insuficiente para tener por establecido que su conducta pretérita ha estado
realmente exenta de reproches, por lo que no se considerará en favor de ellos la
minorante contemplada en el artículo 11 Nº 6º del Código Penal.
14. Cabe aplicar la atenuante de irreprochable conducta anterior a quien, si

bien presenta una condena anterior, ésta no existía al tiempo de la comisión del
delito objeto de la causa.
73
15. Se acoge atenuante de irreprochable conducta anterior por estar

acreditada con el extracto de filiación libre de anotaciones pretéritas.
16. Que en concepto de esta disidente, la calificación de la atenuante de buena

conducta pretérita, encuentra sustento únicamente tratándose de personas que no
obstante haber vivido en una situación de riesgo social, han mantenido en el
tiempo una actitud de convivencia sin reproche. No es el caso de los enjuiciados,
que como se dejó dicho en el acápite décimo de este voto, pertenecieron a un
grupo social e intelectual de elite, que a pesar de haber contado con las más
ventajosas condiciones para el desarrollo de sus talentos, se vieron involucrados
en hechos reñidos con la ética (voto disidente).
17. La anterior condena como autor de una falta —en este caso, lesiones
leves— es un antecedente penal suficiente para hacer improcedente la minorante
de irreprochable conducta anterior.
Corte de Apelaciones de Puerto Montt, 16/05/2001, Rol: 102531,
18. La existencia de una condena anterior por una falta no obsta la

procedencia de la atenuante consistente en la irreprochable conducta anterior.
19. Está suficientemente acreditada la irreprochable conducta anterior si el

certificado de filiación y antecedentes figuran sin anotaciones pretéritas, sin
necesidad de testigos de conducta.
74
20. Esta atenuante de irreprochable conducta anterior es susceptible de ser
reconocida, aun cuando exista una sentencia condenatoria de primer grado
pendiente, ya que ello no es suficiente para desvirtuar la presunción de inocencia,
que Chile debe respetar conforme a tratados internacionales, como puede
advertirse en el artículo 8º, Nº 2 de la Convención Americana sobre Derechos
Humanos, publicada en el Diario Oficial de 5/01/1991. No obstante, ello cambia
cuando la sentencia condenatoria queda firme o ejecutoriada, ya que tal
circunstancia impide considerar la atenuante en comento.
(ART. 11 CIRCUNSTANCIA 7ª)
1. La norma en estudio señala: artículo 11 "Son circunstancias atenuantes: Nº 7.

Si ha procurado con celo reparar el mal causado o impedir sus ulteriores
perniciosas consecuencias". Si bien la disposición contempla un adjetivo que debe
ser interpretado y valorado por el tribunal, cual es la expresión "con celo", ella no
supone la imposición de exigencias adicionales como lo sostienen los jueces del
Tribunal Oral. Sobre esta motivación, resulta preciso señalar que la reparación
"con celo del mal causado, siguiendo a Etcheberry, "no exige que efectivamente
se haya llegado a reparar el daño, lo que muchas veces puede estar fuera de las
posibilidades del procesado, sino que éste haya procurado hacerlo dentro de sus
facultades". "En uno y otro caso, es indispensable que el hechor haya obrado con
celo, es decir, con preocupación, con esfuerzo, con sacrificio, desplegando sus
mayores posibilidades para reparar el mal o impedir sus consecuencias".
Además, si quiere analizarse la calidad y la cantidad de la reparación, ellas

también aparecen satisfechas en el presente caso, puesto que se trató de dinero
efectivo en una suma suficiente, si se atiende a su solo objeto, que es la
reparación del daño, no el restablecimiento del mismo.
Nuevamente citando a Etcheberry "la atenuante está establecida más bien con
un propósito de política criminal (obtener la reparación para la víctima y evitar
males mayores) que por razones éticas con relación al procesado, ya que nada
se exige en cuanto al móvil que impulse a éste, que puede ser tanto el
arrepentimiento moral como el simple deseo de contar con una atenuante o
cualquier otro". Finalmente, la exigencia de demostrar que los fondos eran propios
del imputado no está en la disposición en examen y constituye un evidente error
de derecho del tribunal, puesto que el hecho objetivo que debió ser analizado por
éste era la existencia de consignaciones de dinero realizadas en la cuenta
corriente del tribunal, a nombre del imputado, en fechas y por cuantías
determinadas, sin que fuera relevante para su establecimiento si el dinero salió o
no de su bolsillo.
75
La doctrina está de acuerdo en que "La reparación puede ser cumplida por el
sujeto activo personalmente, o por medio de un tercero que obra en interés de
aquél".
2. La expresión "celo" que ocupa el legislador en la atenuante de

responsabilidad del artículo 11 Nº 7 del Código Penal, importa en el actuar del
agente una preocupación, sacrificio y esfuerzo tendentes a aminorar, menguar o
reparar el mal ocasionado, es decir, supone la exteriorización de una conducta
que debe constar de manera objetiva en el proceso. La norma no exige un
resarcimiento total y completo del menoscabo inferido por el delito, sino basta que
el encausado procure o haga lo posible por aliviar las consecuencias dañosas del
hecho, pues de no entenderlo así, resultaría inaplicable a aquellos casos en que,
dada la magnitud del detrimento, es imposible restablecer el bien jurídico
amagado, como ocurre en los delitos contra la vida. Asimismo, la disposición no
pide que efectivamente se haya logrado la reparación o contener los efectos
perniciosos del mal, tan sólo requiere que el incriminado haya "procurado con
celo" alguna de estas cosas, lo que si bien supone una particular voluntad, no
alcanza a erigir una posición moral de arrepentimiento o dolor. Finalmente, el celo
del imputado no se sujeta a la mayor o menor equivalencia entre la reparación y el
deterioro, ya que ello conduce a que en los casos en que el resarcimiento sea total
o muy aproximado al desmedro, siempre debería acogerse la atenuante y, por el
contrario, si se advierte distancia entre ambos factores, determinaría a priori su
rechazo.
3. En lo relativo a la transgresión del numerando séptimo del artículo 11 de la

recopilación penal, que se contiene también dentro de los errores de derecho
invocados, al negarse los jueces recurridos a considerar que obra a favor del
imputado la aludida minorante, este Tribunal estima que en tal negativa no va
involucrada una infracción de derecho, pues la disposición que describe la
atenuante exige para su aplicabilidad, que la reparación sea hecha "con celo", es
decir diligentemente, con un interés extremo que importe un esfuerzo personal
considerable, así como activo para lograr la finalidad de reparar el mal causado,
en las circunstancias del caso concreto, tal como lo entiende nuestro léxico. Ello
no se logra cuando, como en el asunto de autos, se basa en exiguos depósitos
judiciales que no pueden ser tenidos como constitutivos del celo que requiere la
regla.
76
— En el delito de giro fraudulento de cheque, no se estimará la minorante de

responsabilidad del artículo 11 Nº 7 del Código Penal, es decir, la reparación
celosa del mal causado, como muy calificada dado que la sola consignación de
una parte del capital defraudado y que efectuó el encausado, equivalente a un
quinto de aquél, no es bastante para así considerarla y sólo podrá ser tomada
en cuenta como pura y simple.
4. En lo que atañe a la reparación celosa del mal causado, conviene destacar,

desde ya, que las especies sustraídas se recuperaron en las cercanías del sitio del
suceso poco después de la perpetración del ilícito, de suerte que la extensión del
mal producido es mínima y, por otra parte, no es imprescindible que el
resarcimiento sea cumplido directa y personalmente por el inculpado (como lo
demanda el recurrente, pues puede hacerlo por medio de terceros que obran en
interés de aquél. Así lo entiende la Doctrina en autores como Alfredo Etcheberry
O.; Mario Garrido Montt; y Sergio Politoff L., Jean Pierre Matus A. y María Cecilia
Ramírez G.). Pues bien, es exactamente lo que acontece en el actual evento, en
que los jueces concluyen que el monto total del dinero consignado "significó un
verdadero sacrificio para toda esa familia, quienes seguramente para reunirlo
debieron haber sacrificado otras necesidades básicas, como por ejemplo dejar de
comer". A continuación añade que "este esfuerzo resulta altamente meritorio y
requiere ser reconocido, pues constituye un fundamento para la aplicación de esta
causal en calidad de muy calificada".
77
5. No puede fundarse la atenuante de reparación celosa del mal causado en el

pago de un seguro, pues éste importa un derecho para las víctimas. La
indemnización para los hijos de una víctima de cuasidelito de homicidio debe ser
única para todos los demandantes, como quiera que uno es el título que los
habilita para sostener la pretensión, sin perjuicio de la mayor cercanía,
dependencia o interdependencia que hayan tenido algunos de ellos con ésta. Por
otro lado, no pueden ser indiferentes, en el establecimiento del monto, las
facultades económicas del o los responsables, ni la concreta relación entre la
voluntad, la conducta y el resultado producido.
6. La suma de $ 50.000 consignada en la cuenta del tribunal no constituye una

reparación celosa del mal que se ocasiona con la muerte de una persona.
7. Procede acoger la circunstancia atenuante del artículo 11 Nº 7 del Código

Penal, pues consta en autos, además de una serie de consignaciones judiciales,
las gestiones tendientes a entregar diversos bienes y valores en dación en pago
por los perjuicios económicos del ilícito investigado, y si bien algunos de ellos
pueden no haber sido transferidos efectivamente, debe tenerse presente que el
verbo rector de la minorante es "procurar... reparar", y no "reparar", con lo que
basta hacer diligencias o esfuerzos tendientes a ello, y no el resultado.
8. La minorante consistente en reparar con celo el mal causado o impedir sus

ulteriores perniciosas consecuencias no es procedente en los delitos de robo con
violencia o intimidación, conforme al artículo 450 bis del Código Penal.
9. Las sumas consignadas por el imputado, después de transcurridos diez

meses de ocurrido el hecho, no reflejan una intención positiva de reparar con
sacrificio, esmero y esfuerzo el mal causado ante la gravedad del ilícito penal —
femicidio—, sino más bien demuestra el interés de configurar una atenuante para
obtener una rebaja de la pena asignada al delito. En efecto, las consignaciones
que se efectúen deben exteriorizar de una manera fidedigna el celo empleado,
esto es, que exista diligencia y preocupación, que sea demostrativo de un
esfuerzo personal, permanente y auténtico en atenuar las consecuencias dañosas
del delito, lo que no ocurre con depósitos exiguos y concentrados en una época
procesal determinada (considerando 6º de la sentencia de la Corte de
Apelaciones).
78
10. Este tribunal estima que las razones que tuvieron los sentenciadores para
rechazar la atenuante del artículo 11 Nº 7 del Código Penal (fundamento décimo)
se ajustan a derecho, por cuanto la consignación que efectuaron los acusados
tuvo su origen en una situación distinta a la de reparación del daño causado, toda
vez que la minorante dice relación con el daño sufrido por la víctima y la forma de
mitigarlo, en la forma que indica la disposición legal, lo que no ocurre en la
especie, por lo que forzoso es concluir que no concurre la causal de la letra b) del
artículo 373 del Código Procesal Penal invocada por la parte recurrente, de lo que
sigue que el recurso no puede prosperar (considerando tercero sentencia Corte de
Apelaciones).
11. Que, habiendo transcurrido más de 18 años desde que se decretó respecto
del imputado, la condena que registra el extracto de filiación, por delito de hurto,
demostrando por su vida posterior haber enmendado su accionar, este Tribunal
acoge la atenuante invocada por la defensa de irreprochable conducta anterior,
pues los antecedentes penales no deben afectarle de por vida.
12. Es del caso señalar que procede aceptar la minorante de responsabilidad

del Nº 7 del artículo 11 del Código punitivo, siempre que exista una reparación y
que ésta sea celosa. Es decir, la ley reconoce esfuerzos concretos para procurar
un fin determinado, cual es, disminuir, aunque no se logre, el mal causado o sus
ulteriores consecuencias. Lo anterior lleva a concluir que esta atenuante resulta
improcedente tratándose de delitos de peligro abstracto, como acontece en la
especie, pues en ilícitos de esta naturaleza es el legislador quien presume que
ciertas conductas entrañan siempre peligro y teniendo especialmente en
consideración que el bien jurídico protegido, en este caso, es la seguridad pública,
es decir, la comunidad toda, no se devisa de que forma el agente podría cumplir el
fin de la norma y reparar, entonces, con "celo" el mal causado por su conducta,
pues lo que se puede reparar de ese modo es el disvalor del resultado que
provoca la infracción (considerando quinto sentencia Corte de Apelaciones).
79
13. La consignación efectuada por el imputado, mientras se encontraba privado
de libertad, por una suma que corresponde a un 10% de los daños que se tuvieron
por probados, configura la atenuante del artículo 11 Nº 7 del Código Penal, la
reparación celosa del mal causado. El tiempo transcurrido entre los hechos y la
consignación no es óbice para reconocer la minorante en comento, ya que el único
límite temporal que podría fijarse tiene relación con la posibilidad de establecerla,
de modo que sólo la sentencia marca el fin del tiempo de que se dispone para
realizarla, debiendo el tribunal en cada caso apreciar la concurrencia del celo
exigido por la ley, celo al que debe dotar de contenido, no siendo exigible que la
reparación deba ser completa ni que vaya acompañada de otras acciones
(considerandos 38º y 39º de la sentencia de la Corte de Apelaciones).
14. En los delitos de peligro, como el investigado en autos, no se encuentra

prohibida la aplicación de la atenuante de haber procurado el imputado reparar
con celo el mal causado o impedir sus ulteriores y perniciosas consecuencias,
como dispone el tenor literal del numeral 7, del artículo 11 del Código Penal, toda
vez que en la Ley de Control de Armas o en ningún otro cuerpo legal, se prohíbe
la concurrencia de la citada atenuante, como lo hace expresamente el legislador
cuando ha querido hacer improcedente su aplicación, como en la Ley Nº 20.000,
por lo que es factible su aplicación en el caso de concurrir los requisitos legales.
La realización de este tipo penal (delito de porte ilegal de arma de fuego

prohibida) requiere de dolo directo, constitutivo de la intención manifiesta de llevar
a cabo dicho comportamiento, poniendo con tal acción en peligro el bien jurídico
protegido por el tipo penal, el cual es la seguridad de la comunidad frente a los
riesgos que implica la tenencia de armas de fuego, por lo que resulta
improcedente la atenuante del artículo 11 Nº 7 del Código Penal, relativa a la
reparación celosa del mal causado, alegada por la defensa, por cuanto al tener el
tipo penal de autos carácter de delito de peligro, se verifica el delito por el sólo
hecho de portar el arma prohibida, compartiendo de este modo lo razonado por el
tribunal a quo en el motivo cuarto del fallo (considerando 5º)
15. No basta con efectuar consignaciones, sean mínimas o máximas, si no

llevan consigo una actitud celosa, esto es realizar los depósitos con una intención
clara, positiva y oportuna que demuestren arrepentimiento; que se efectúen bajo
un impulso íntimo de actuar correctamente, paliando los daños de todo tipo que su
actuar delictual ha provocado,
80
16. En cuanto la circunstancia atenuante de responsabilidad criminal,

dispuesta en el Nº 7 del artículo 11 del Código Penal, esta Corte de Apelaciones
comparte el criterio de la sentenciadora, que en su fallo entiende que no ha habido
una reparación celosa del mal causado, atendida la falencia de una víctima en el
hecho ilícito investigado. Al efecto, es necesario tener presente que la reparación
celosa abarca dos posibilidades: a. que el mal causado con la ejecución del delito
sea susceptible de reparación, alternativa donde precisamente el sujeto debe
intentarla, y b. que el mal causado no sea susceptible de reparar, caso en el cual
el sujeto debe impedir sus consecuencias ulteriores perniciosas. (Mario Garrido
Montt. Obra Derecho Penal. Tomo I, pag 197). En el asunto sublite, claramente no
se da ninguna de estas alternativas, atendido que al no existir víctima, no es
factible la reparación en relación a la persona misma, ni respecto a las
consecuencias dañosas del hecho (considerando 5º).
17. La existencia de la atenuante alegada se requiere que se procure reparar

el mal causado, que la reparación sea hecha por el sujeto activo del delito y que
aquella reparación hubiere sido efectuada con celo. Los actos de reparación
deben realizarse antes de iniciarse el proceso o, al menos, antes de la
formalización, aceptando algunos, incluso, que lo sea hasta antes de la acusación,
lo que no se ha acreditado en los antecedentes que se han entregado a este
tribunal de nulidad; por otro lado, la reparación debe ser hecha por el sujeto activo
del delito, y no por terceros, y esta exigencia se desprende del tenor literal del Nº 7
del artículo 11 del Código Punitivo que establece "Si ha procurado...", expresión
que obviamente se refiere al hechor, lo que obsta, por tanto, a que esa reparación
se haga por un tercero. Además, tal como se indica en la sentencia recurrida, no
se acreditó el celo en la reparación alegada,esto es, la diligencia, espontaneidad o
el cuidado que debe poner el delincuente para lograr disminuir el mal causado o
sus consecuencias.
18. Debemos señalar que el numeral 7º del artículo 11 del Código Penal,
establece como circunstancia atenuante de la responsabilidad penal, la reparación
celosa del mal causado, no pudiéndose entender, en consecuencia, que este
precepto exige que efectivamente se haya logrado la reparación total del mal o
evitado todos sus efectos perniciosos, sino que solamente requiere que el agente
81
haya procurado con celo alguna de estas cosas, y si bien ello supone una actitud
subjetiva, no se trata de una actitud moral de arrepentimiento o dolor, ni tampoco
de inmediatez, lo que en realidad se precisa es que la conducta sea ejecutada
voluntariamente por el sujeto, el cual habiendo podido abstenerse de realizarla, se
ha decidido libremente por ella, e incluso las motivaciones resultan irrelevantes.
Asimismo, la ley exige que esta conducta ha de ser celosa, o sea, tiene que
importar un esfuerzo personal, considerable, encaminado al cumplimiento de los
objetivos que establece la disposición en análisis. La norma en comento no pide la
reparación total, sino que se satisface con la exteriorización real de un propósito
serio.
Por otro lado, para aquilatar el "celo, no sólo debe considerarse el monto del
dinero depositado, sino que es necesario atender a algún otro antecedente
objetivo".
19. Que para estimar la reparación como celosa, no sólo es suficiente el monto
del dinero depositado, sino que es necesario atender a algún antecedente objetivo
que posibilite al Tribunal aquilatar el celo desplegado por el autor.
20. Que no favorece al acusado la circunstancia atenuante de responsabilidad

criminal de procurar con celo reparar el mal causado, ya que a pesar de haber
consignado algunas sumas de dinero, tal minorante es absolutamente
improcedente en este tipo de delitos, por haberlo señalado expresamente el
legislador en el artículo 450 bis del Código Penal.
21. Que no se dará lugar, a tener por configurada la atenuante de

responsabilidad criminal del artículo 11 Nº 7 del Código del ramo, alegada a favor
del acusado, pues los cheques que éste pagó en su integridad sólo tuvieron el
mérito de resarcir los daños a sus respectivos dueños, pero de ninguna manera se
puede hacer extensiva esa reparación al resto de los afectados por otros delitos
de que es responsable, y a los cuales ni siquiera realizó abonos que demostraran
el celo que la ley exige para los efectos de la minorante.
82
22. Que se disiente de la opinión del señor Fiscal, en cuanto señala que no
corresponde considerar que beneficia a los sentenciados de autos la circunstancia
atenuante de responsabilidad penal de reparación celosa del mal causado, por
estimar irrisorias las cantidades consignadas en comparación con la pérdida de
una vida, que no tiene precio, por cuanto para que se configure esta minorante no
es necesario la reparación efectiva del mal causado, cosa imposible en el caso de
autos, sino la actitud posterior al delito de los encausados evidenciando
arrepentimiento e intentando la mayor reparación posible del daño que el acto
produjo, por lo que las sumas consignadas en autos efectuadas estando privados
de libertad, corresponden, además a su realidad económica, por lo que cabe
acoger dicha minorante.
23. Las consignaciones efectuadas por el procesado en orden a reparar con

celo el mal causado, conforme al espíritu de la ley deben valorarse en su
verdadero sentido, atendidas las circunstancias en que fueron realizadas.
24. Induce al tribunal a acoger esta atenuante, si el procesado ha

demostrado que ha procurado reparar el mal causado, en la medida de sus
posibilidades, lo que le ha significado ingentes sacrificios económicos, más aún,
habiendo realizado ello cuando se encontraba en prisión preventiva.
Corte Apelaciones de Chillán, 22 de octubre del 2003, Rol: 4866-2003,
25. Que para la configuración de dicha atenuante no se exige que el reparo sea
total, sino que basta que se "haya procurado reparar el mal causado por el delito",
por lo que es suficiente sólo una compensación parcial del mal o perjuicio causado
por el delito. La doctrina señala que reparando el mal, aunque sea parcialmente, el
agente demuestra una menor peligrosidad (criterio subjetivo) o un fin utilitario para
la víctima (criterio objetivo).
83
26. No procede la circunstancia atenuante consistente en reparar con celo el

mal causado debido a la exigüidad de las consignaciones y la oportunidad en la
que se efectuaron.
Corte de Apelaciones de Chillán, 22/04/2003, Rol: 1823-2003,
27. La circunstancia atenuante consistente en reparar con celo el mal causado

es desechado en la especie, ya que la exigüidad de los montos consignados y
largo lapso transcurrido entre la comisión del delito y tales consignaciones no
revelan de parte de los imputados una actitud de arrepentimiento ni el ánimo de
reparar con prontitud el mal causado a la víctima, presupuestos exigidos por la
atenuante en comento.
Corte de Apelaciones de Arica, 14/03/2000, Rol: 87865,
28. La reparación celosa del mal causado supone, entre otras cosas, que la
reparación sea oportuna y razonablemente cercana a los hechos cometidos y
juzgados. En la especie, consignaciones efectuadas después de dos años de
sucedidos los hechos, no son oportunas ni permiten configurar la atenuante.
1. La sola circunstancia de "haberse presentado voluntariamente a declarar

sobre su participación en el hecho investigado en autos" no es un presupuesto
fáctico al que atienda la ley para configurar la atenuante. La ley exige una
conducta positiva del hechor en orden a no fugarse ni ocultarse, y por el contrario,
denunciarse y confesar el delito y tales hechos no es posible establecerlos.
Y si el encausado se deshizo del cuchillo con el cual hirió al querellante

lanzándolo a una casa y luego se dirigió a la casa de un amigo donde permaneció
hasta el día siguiente y sólo al enterarse que "estaba en problemas" decidió
presentarse al tribunal acompañado de un abogado.
Por lo que, el encausado se presentó ante el juez de la causa a declarar cuando

ya se había dado orden de investigar y ubicar su paradero, ya que el día de los
hechos se dio a la fuga y se ocultó durante tres días, lo que no se condice por
84
cierto con la conducta que exige la ley en orden a configurar la atenuante de que
se trata razón por la cual esta modificatoria debe ser rechazada.
2. Para la procedencia de esta atenuante son requisitos copulativos el que la

entrega voluntaria y la confesión se produzcan cuando al procesado le hubiere
sido posible eludir la acción de la justicia por medio de la fuga y su ocultamiento,
situación que no concurre cuando antes de la confesión y entrega, el delito ha sido
ya denunciado a tribunales.
3. No se configura la minorante cuando si bien el encausado se presentó

voluntariamente al tribunal, éste no se denunció ni confesó su participación en el
delito.
4. Para la configuración de la atenuante contenida en el artículo 11 Nº 8 del

Código Penal, basta con que existiera para el encartado la alternativa de ocultarse
o fugarse, con la esperanza aun improbable de eludir la acción de la justicia o,
cuando menos, de retardarla o reducir su efectividad y que, sin embargo, haya
desestimado echar mano de ella, prefiriendo denunciarse y confesar el delito,
contribuyendo así, por el contrario, con su cooperación, al más pronto
esclarecimiento de los hechos. No requiere para su configuración el elemento de
certeza en poder lograr evadir la acción de la justicia. La ratiode esta atenuante
consiste en que el derecho quiere premiar la conducta del que contaba con la
posibilidad de entorpecer el accionar de los tribunales y, en cambio, ha preferido
favorecerlo. En consecuencia, en autos, y de acuerdo a los antecedentes, de los
que se desprende que el encausado tuvo una posibilidad real de eludir la acción
de la justicia y mal puede afirmarse que no existe prueba de ello. En efecto, luego
de disparar sobre la víctima, abandonó el lugar del hecho y se dirigió al tribunal
más próximo, que resultó ser casualmente el competente, en donde dio cuenta de
lo ocurrido y confesó su autoría, sin que nadie intentara siquiera interceptarlo o
detenerlo. Si lo hubiera deseado, podría haberse alejado de allí, perdiéndose entre
la gente. Probablemente más tarde habría sido relativamente fácil ubicarlo y,
acaso, también capturarlo; pero ello no obsta a la apreciación de la atenuante.
85
5. La minorante contemplada en esta disposición es perfectamente procedente,
aun cuando el imputado haya concurrido a la autoridad a denunciarse a instancias
de su cónyuge. Que haya sido impulsado o persuadido a ello, no resta
voluntariedad a su acto de denunciarse y confesar el delito ante la autoridad.
6. Procede esta atenuante si los sentenciados se presentan voluntariamente al

tribunal y confiesan su delito, particularmente si se considera que entre el hecho
juzgado y la comparecencia judicial transcurrieron once días sin que se supiera la
identidad de los involucrados.
7. La minorante consistente en denunciarse y confesar el delito no tiene un

significado técnico-procesal, sino que es simplemente sinónimo de comparecer
ante la autoridad policial o judicial para dar cuenta del hecho.
8. En segundo lugar, por cuanto la misma base fáctica que de acuerdo al

recurso debería motivar otorgar esta minorante, es considerada por los
sentenciadores para acoger la atenuante de colaboración sustancial al
esclarecimiento de los hechos prevista en el artículo 11 Nº 9 del Código Penal, de
modo que, como resulta pacifico en la doctrina y la jurisprudencia, no puede servir
de base para efectuar una doble valoración.
9. De conformidad a lo previsto en el numeral 8º del artículo 11 del Código

Penal, constituye una circunstancia atenuante de responsabilidad, denunciarse y
confesar el delito, pudiendo haber eludido la acción de la justicia por medio de la
fuga u ocultándose. Como ha dicho la doctrina, el fundamento de esta atenuante
es el hecho de favorecer o facilitar la acción de la justicia, pudiendo eludirla, lo que
en principio debiera entenderse que se logra con la presentación del sujeto ante la
justicia —acto que corresponde a "denunciarse"— sin embargo, de ello no se
sigue que sea una simple cuestión de hecho que el juez se limita a constatar y que
opera de forma más o menos automática, toda vez que es una cuestión que el
sentenciador deberá apreciar, de acuerdo al mérito del proceso y, precisamente,
por su fundamento, ponderar si la entrega del sujeto a la justicia cumplió la
finalidad de favorecer la acción de la justicia, amén de verificar si concurren los
otros dos requisitos necesarios para configurar dicha circunstancia, a saber, que
confiese el delito y que el sujeto haya podido eludir la acción de la justicia, sea
fugándose u ocultándose. En consecuencia, en la especie, el sentenciador ejerce
86
sus facultades privativas al desestimar la atenuante, fundado en que desde el
inicio de la investigación se tenía identificado al hechor y se había despachado
una orden de aprehensión en su contra, ya que con ello quiere decir que la
entrega del imputado no resulta haber facilitado la acción de la justicia, en la
medida que la investigación se encontraba suficientemente avanzada y de igual
modo se habría dado con su paradero (considerando 2º).
10. No se le reconocerá al acusado la atenuante del artículo 11 número 8 del

Código Penal, toda vez que si bien el parte policial de fojas 182 da cuenta de
que éste se entregó voluntariamente en una unidad policial con fecha 9/12/2003, a
dicha fecha ya se había iniciado investigación criminal por dichos ilícitos.
11. Es claro, entonces, en relación con la aludida circunstancia atenuante, que,

en la especie, se cumplen con los elementos que la constituyen; en efecto, existe
el elemento denuncia, esto es, la acción de parte de acusado de reconocer su
concurrencia en el delito, cumpliendo además con la condición de ser ella
oportuna, atendido el tiempo transcurrido desde la comisión del mismo; dándose
asimismo el requisito de la posibilidad que el acusado haya podido eventualmente
eludir la acción de la justicia por medio de la fuga u ocultándose.
12. En la forma como se ha configurado el delito y el reconocimiento que él

efectuó de sus actuaciones delictivas, revelan una confesión parcial e importante
del delito, como también una denuncia ya que a la fecha de su comparecencia
ningún conocimiento tenía el órgano jurisdiccional de su actuación, pudiendo
concretamente haber eludido la acción de la justicia por medio de la fuga u
ocultándose dado el ingreso permanente que él tenía de su jubilación y el
patrimonio no sólo de él sino de sus familiares directos. Por lo demás, el legislador
no se puso en la situación de la existencia de una confesión absoluta, ni distinguió
los reconocimientos parciales, pero en la medida que fue considerado para
establecer la participación del delito mal puede excluírsele para la concurrencia de
esta atenuante.
87
13. Se rechaza la referida al Nº 8 del artículo 11 del Código Penal, toda vez que
del mérito de autos aparece que ya se había dado orden amplia en su contra, ya
que estaba plenamente identificado como el sujeto que el día de los hechos
intimidó a la víctima provocando su incontrolada reacción.
14. Se estima inconcurrente la atenuante invocada debido a la circunstancia de

que para su configuración han de concurrir y, por cierto, deben probarse varios
requisitos. En efecto, la ley exige que el imputado pueda, real y efectivamente,
eludir la justicia, y ello por medio de la fuga u ocultamiento. Además, se requiere
que el responsable del delito se denuncie, esto es, que sea el propio responsable
del ilícito quien proporcione a la autoridad la primera noticia de la ocurrencia del
mismo. Finalmente, es necesario que concurra una confesión del hechor, en orden
a ser responsable del delito, lo que importa una confesión pura y simple,
excluyendo por tanto, según estima este Tribunal, aquella declaración en que no
obstante reconocer participación, aduce defensas o eximentes de responsabilidad.
15. Que en relación a la atenuante contemplada en el número 8 del artículo

11 del Código Penal, debe tenerse en consideración que para que opere esta
minorante de responsabilidad, deben concurrir los tres requisitos que la integran;
es decir, que el imputado haya estado en condiciones de eludir la acción de la
justicia por medio de la fuga u ocultándose; que se presente voluntariamente a
denunciarse y que confiese el delito. Que, por tanto, si el hecho ya ha sido
denunciado y la acción penal se encuentra en movimiento, aunque
posteriormente, el imputado confiese su participación punible, la atenuante no se
configura; asimismo, la simple presentación material del hechor ante la autoridad
correspondiente o la justicia no puede estimarse que ella constituya por sí sola la
circunstancia de haberse denunciado, toda vez que para la existencia de una
denuncia, resulta necesario conforme a lo expresado por el Diccionario de la
Lengua Española, "que se dé noticia", "que se avise de algo", o lo que es lo
mismo, "que se ponga en conocimiento de la autoridad un hecho o una
circunstancia desconocida de ella".
88
16. No se configura la circunstancia atenuante si los hechos fueron denunciados
por el ofendido, y después de iniciado el sumario ante el Juzgado del Crimen se
presenta a declarar la inculpada.
1. En un proceso jurisdiccional los únicos hechos que se tienen por probados

son aquellos que así declara el propio órgano jurisdiccional mediante sus
resoluciones, no hay otros, sin perjuicio que las partes del proceso estimen que a
la luz de la prueba conocida en sus distintas instancias, debió haberse declarado
como acreditados otros hechos o circunstancias. En el caso de autos, los jueces
del fondo no establecieron ningún hecho que pueda encuadrarse en la atenuante
de responsabilidad del artículo 11 Nº 9 del Código Penal. En efecto, de las
declaraciones del acusado se desprende que éste, no obstante reconocer su
participación en los hechos investigados, niega su responsabilidad criminal, lo que
no constituye por tanto una colaboración al esclarecimiento de los hechos
(considerando 3º de la sentencia de la Corte Suprema).
2. Su redacción, más amplia que el anterior precepto analizado, extiende su

campo de aplicación y permite una apreciación más holgada de las
modalidades de colaboración a la justicia a fin de recompensar a quienes
reconociendo su responsabilidad en los hechos que se les incriminan, colaboran
sustancialmente en el esclarecimiento de los hechos.
3. La atenuante de responsabilidad del artículo 11 Nº 9 del Código Penal

se configura únicamente en el supuesto que la colaboración del inculpado haya
sido decisiva para la evidencia del suceso. La cooperación a que alude la norma
citada debe consistir en una disposición total, completa y permanente de
contribución a desentrañar los hechos, en todas las etapas del proceso, de
manera tal que los datos aportados, en todos sus extremos, esto es, tanto en lo
que comprende a los partícipes, los medios y forma de comisión del injusto y las
circunstancias mismas que lo rodearon, sean perfectamente concordantes con los
demás elementos reunidos en la litis, ya que se procura evidentemente la
obtención de una gracia procesal trascendente, como lo es la configuración de una
mitigante de responsabilidad penal, que requiere un máximo celo y voluntad de
participación en la entrega de información, sin que el órgano jurisdiccional deba
confrontar o acudir a otros medios para determinar la certeza o no de los datos
aportados (considerando 5º de la sentencia de la Corte Suprema). La Ley
89
Nº 19.806, de 31.05.2002, tuvo el propósito de adecuar las normas contenidas en
diversos cuerpos legales a las instituciones del nuevo proceso penal. Así, modificó
el artículo 11 Nº 9 del Código Penal, cuya antigua redacción exigía para componer
la motivación que no existiera en contra del incriminado otro antecedente que su
espontánea confesión, que a la luz de los principios que integran el nuevo sistema
de persecución devino incongruente. Entonces, aunque se cambió la redacción del
precepto para compatibilizarlo con los nuevos dogmas, conviene resaltar que la
alta exigencia que planteaba la norma para aminorar la responsabilidad penal, es
decir, que el único medio para acreditar la participación del hechor fuera
su confesión espontánea, se mantiene, requiriéndose también hoy que su
contribución sea determinante a la hora de clarificar los sucesos que, de otra
forma, no pudiesen comprobarse (considerando 6º de la sentencia de la Corte
Suprema).
4. Del examen del artículo 11 Nº 9 del Código Penal se desprende que la

colaboración sustancial está dada por toda actitud o declaración que contribuya
al esclarecimiento de los hechos, no obstante la existencia de otros antecedentes
en la litis, y siempre que constituya un aporte serio y efectivo a las averiguaciones,
aunque no se traduzca, necesariamente, en un resultado específico en relación a
ellas. De esta manera, la contribución del encausado expresa una voluntad de
participación en la entrega de información, aun cuando haya negado intervención
punible en los hechos (considerandos 4º y 6º, sentencia de casación). En la
especie, dado que sin la colaboración plena y completa del inculpado no se
hubiera podido descubrir las irregularidades que integran el ilícito indagado, ello
demuestra una disposición total, completa y permanente de contribución al
esclarecimiento de los hechos en todas las etapas del proceso, contribución que
implicó un verdadero aporte al órgano jurisdiccional, puesto que cooperó
fundamental y trascendentalmente en la clarificación de los injustos imputados,
razón por la cual corresponde acoger la atenuante de responsabilidad del artículo
11 Nº 9 del Código Penal, y juzgarla como calificada, sin que sea óbice para
concluir así la circunstancia de haber negado intervención punible en los hechos
(considerandos 5º y 7º, sentencia de casación y 2º, sentencia de reemplazo).
5. Colaborar sustancialmente implica contribuir de una manera esencial al logro

del fin. En el caso de la atenuante de responsabilidad del artículo 11 Nº 9 del
Código Penal, la colaboración sustancial que exige la norma debe necesariamente
traducirse en una acción o declaración del imputado que tienda a proporcionar
elementos que contribuyan o agilicen la labor del investigador, o que faciliten de
algún modo la consecución de los fines del proceso. Que la colaboración sea
sustancial nada tiene que ver con la exclusividad de los antecedentes probatorios
aportados por el imputado, sino basta con que aclare los hechos investigados que
han sido base de la acusación fiscal.
90
6. En la determinación de la procedencia de la atenuante de responsabilidad

del artículo 11 Nº 9 del Código Penal, los jueces gozan de libertad al apreciar los
hechos y valorar los antecedentes que obran en el juicio para configurarla,
pues no existe norma que otorgue valor legal a las expresiones "colaborado
sustancialmente al esclarecimiento de los hechos" y, por ende, no hay regla
alguna que pueda atropellarse al decidir que no concurren tales requisitos
normativos subjetivos, cuyo contenido y alcance sólo puede ser establecido por
los sentenciadores. Es así como la procedencia o no de las modificatorias de la
responsabilidad penal es una atribución exclusiva de los jueces de la instancia, lo
que deriva en la imposibilidad del tribunal de casación de revisar lo decidido.
7. En lo que atañe a la minorante reglada en el número 9 del artículo 11 del

Código Penal, procede únicamente en el evento que la colaboración del inculpado
haya sido decisiva para la clarificación del suceso, de manera tal que la
cooperación a que alude la norma consista en una disposición total, completa y
permanente de contribución al esclarecimiento de los hechos, en todas las etapas
del proceso, de suerte que los datos aportados, en todos sus aspectos, tanto
respecto de los partícipes, los medios y forma de comisión del ilícito y las
demás antecedentes reunidos en el juicio, pues se trata evidentemente de la
obtención de un beneficio procesal trascendente, como lo es la configuración de
una minorante de responsabilidad penal, lo que requiere un máximo celo y
voluntad de participación en la entrega de datos, todos los cuales deben ser
compatibles entre sí y que impliquen verdaderamente un tributo, sin que el órgano
jurisdiccional, deba confrontar o recurrir a otros antecedentes para determinar la
certeza o no de los datos aportados.
91
8. Empero, la correcta interpretación de la atenuante contenida en el 11 Nº 9, no

la limita a los casos en que el acusado colabora con los presupuestos fácticos del
delito, sino que también, cuando ha delatado a otro u otros partícipes.
9. El primer tema planteado dice relación con la admisión de las atenuantes de

la colaboración sustancial en el esclarecimiento de los hechos, que el
compareciente cuestiona, la primera de las cuales en realidad constituye una de
las formas de colaboración con la justicia, como lo es asimismo la autodenuncia y
confesión de quien pudo "eludir la acción de la justicia por medio de la fuga u
ocultándose", pero la redacción más amplia de la primera extiende su campo de
aplicación y permite una apreciación más laxa de las modalidades de la
colaboración con la justicia, muy necesaria en el nuevo proceso penal, sobre todo
para recompensar a quien, reconociendo su responsabilidad en los hechos que se
le incriminan, aprueba soluciones diferentes al juicio oral, como la suspensión
condicional del procedimiento o el procedimiento abreviado. Y las mayores
exigencias que reclama el compareciente para su procedencia sólo quedan
reservadas para los casos en que la colaboración con la justicia configura una
mitigante especial, como es, por ejemplo, el arrepentimiento eficaz que consagra
el artículo 22 de la Ley Nº 20.000, de dieciséis de febrero último, sobre tráfico
ilícito de estupefacientes y sustancias psicotrópicas.
No obstante, la colaboración debe ser sustancial, vale decir, no ha de limitarse a

proporcionar detalles intrascendentes, sino constituir un aporte efectivo y serio al
éxito de las averiguaciones, aunque no es preciso que se traduzca
verdaderamente en resultados concretos. Es así como la actitud del enjuiciado es
una de las maneras de colaborar sustancialmente en el esclarecimiento de los
hechos pesquisados, toda vez que ella corroboró no sólo los elementos de
comprobación del hecho punible, sino que también permitió determinar la persona
del delincuente sin que fueran indispensables las restantes probanzas reunidas
para la demostración de esa participación culpable.
10. La confesión pura y simple del acusado importa una colaboración sustancial,
puesto que su reconocimiento contribuye de modo relevante al esclarecimiento de
los hechos. Se tiene presente especialmente para ello la circunstancia que en esta
clase de figuras típicas, sobre todo cuando se desarrollan en un contexto familiar,
la experiencia enseña que su forma de verificación es normalmente clandestina, lo
92
que dificulta la comprobación (considerando 5º de la sentencia de la Corte de
Apelaciones).
11. No cabe entender que el reconocimiento de un dato eventual por parte del
imputado, le permita inferir a la mayoría de los jueces que ello sea suficiente para
configurar en su favor la minorante de responsabilidad prevista. No aporta otros
antecedentes que puedan calificarse de esenciales o determinantes para el
esclarecimiento de los hechos.
12. Con esta minorante de responsabilidad penal se pretende premiar al

imputado que por vía de aportación de antecedentes, facilita la labor de
persecución del Estado, desarrollando así una actuación a la que no está obligado
en modo alguno, desde que tiene derecho a guardar silencio durante todo el
procedimiento, pero no basta para su concurrencia cualquier reconocimiento del
acusado —aun cuando su confesión sea veraz y concordante—, sino que debe
ser sustancial, es decir, se requiere que de modo considerable, decisivo, aporte al
descubrimiento de la verdad, a la aclaración del delito,
Corte de Apelaciones de Copiapó. 11/07/2012, Rol: 86-2012,
13. La atenuante del artículo 11 Nº 9 del Código Penal, esto es de colaboración

sustancial al esclarecimiento de los hechos, fue desestimada, por cuanto si bien el
imputado renunció a su derecho de guardar silencio y decidió declarar en el juicio,
su testimonio en lo absoluto puede ser considerado como sustancial desde el
momento en que fue detenido en situación de flagrancia y no tenía otra opción que
posicionarse en el lugar de los hechos toda vez que fue retenido en él por las
propias víctimas hasta la llegada del personal policial, constatando entonces
fehacientemente su presencia en el mismo.
14. La motivación de la colaboración del imputado no es un elemento a

considerar para los efectos de determinar si concurre o no la aludida atenuante.
93
Sólo debe importar si ésta tiene sustancialidad y permite o no esclarecer los
hechos.
15. En la especie los sentenciadores no infringieron la ley al no haber

considerado respecto del sentenciado la atenuante en comento, lo que esta Corte
comparte, toda vez que su confesión no permitió el esclarecimiento de los hechos,
ya que ellos fueron determinados con la prueba de cargo, sin que en la
fundamentación del tribunal para desechar dicha minorante, se advierta la
comisión de error de derecho.
16. Conforme a los hechos determinados por el Tribunal de Juicio Oral y

al razonamiento que gobierna su establecimiento, no se ha cometido error de
derecho alguno al rechazarse, por los jueces del mérito, la circunstancia atenuante
del artículo 11 Nº 9 del Código Penal. En efecto y en cuanto a la concurrencia en
la especie, de la minorante de responsabilidad penal de colaboración sustancial,
cabe precisar que, si bien la determinación de si la colaboración es "sustancial" o
no es una materia de derecho y por ende, sobre la base fáctica establecida en la
sentencia podría, por vía del recurso de nulidad, discreparse del Tribunal del juicio
y concluirse que la misma presenta esa característica, en este caso, en la medida
que los jueces, dentro de su privativa función de valoración, han concluido que los
delitos y participación, se acreditaron además, con la prueba rendida por la
acusación, no existe elemento de hecho alguno que permita sostener que la
colaboración prestada por el acusado pueda ser calificada de sustancial y así se
estableció en el motivo decimonoveno de la sentencia al rechazarse dicha
minorante, ya que dicha atenuante de colaboración sustancial al esclarecimiento
de los hechos procede únicamente en el evento que haya sido decisiva para la
clarificación del suceso y al contrario de lo pretendido por la defensa para que
dicha colaboración pueda ser calificada de sustancial, no se requiere simplemente
el que el acusado renuncie a su derecho a guardar silencio, sino que con ello se
apoye la labor persecutoria del estado y disminuyendo así la carga probatoria del
Ministerio Público, ya que como lo ha señalado antes esta Corte, con esta
minorante se pretende premiar al imputado que, por vía de aportación de
antecedentes, facilita la labor de persecución del Estado, no bastando por la vía
de un reconocimiento que haya colaborado al esclarecimiento de los hechos, pues
no cualquier ayuda es apta para producir el efecto morigerador, desde que la
norma predica que la misma debe ser sustancial, es decir, se requiere que de
modo considerable, sino decisivo, aporte a la aclaración de los hechos, tanto
respecto de los partícipes, los medios y forma de comisión del ilícito y las
94
demás antecedentes reunidos, pues se trata evidentemente de la obtención de un
beneficio procesal trascendente, como lo es dicha minorante de responsabilidad
penal, lo que se requiere un máximo celo y voluntad de participación en la entrega
de datos y todos los cuales deben ser compatibles entre sí y que impliquen
verdaderamente un aporte, razones por las cuales los dichos o declaración del
acusado (referido), no constituyen un aporte trascendental para la calificación de
los ilícitos, no cometiéndose en consecuencia error de derecho alguno al rechazar
los jueces del Tribunal Oral en lo Penal, la circunstancia atenuante del artículo 11
Nº 9 del Código Penal (considerando 5º).
Corte de Apelaciones de Copiapó, 25/11/2011, Rol: 188-2011,
17. La atenuante de responsabilidad del artículo 11 Nº 9 del Código Penal exige

que se haya colaborado sustancialmente al esclarecimiento de los hechos, lo que
significa que la conducta del imputado sea esencial para determinar la
participación, lo que debe verificarse a la luz de las circunstancias concretas en
cada caso. En la especie, dado que el imputado iba como pasajero en un minibús
y que tanto el chofer como el copiloto reconocieron el transporte de droga, el
primero pudo fácilmente haberse desatendido de la situación relatando cualquier
excusa que culpara a éstos; sin embargo, el imputado demostró una disposición
general al reconocer íntegramente el transporte de la droga y los hechos
imputados. De este modo, habiendo entregado el imputado la certeza necesaria
para adquirir una convicción alejada de toda duda razonable en cuanto a su
participación de autor, tal colaboración debe ser calificada como sustancial
(considerando 5º, sentencia de nulidad).
18. En estrados el Ministerio Público señaló además que no obstante la

declaración por el acusado ya había noticia criminis por parte de los familiares de
la víctima; que cuando el imputado acordó entregarse no lo hizo en una primera
instancia puesto que no se le ubicó, es decir, dio un dato falso a la policía y sólo al
tercer llamado que efectuó se le tomó detenido. Así las cosas debe concluirse que
no existió de parte del imputado una colaboración sustancial para el
esclarecimiento de los hechos ni la constituye su declaración durante la audiencia
de juicio oral, como también así lo resolvieron los jueces del tribunal oral en lo
penal, en la sentencia, en su segundo apartado. De proceder de esta manera
bastaría que los imputados se negaran a prestar declaración durante la
investigación para luego en la audiencia de juicio confesar su participación y de
esta manera posibilitar a su Defensa invocar la concurrencia de dicha minorante
de responsabilidad (considerando 3º)

95
19. Que para que concurra la circunstancia atenuante contemplada en el

artículo 11 Nº 9 del Código Penal, se exige que el imputado haya "colaborado
sustancialmente al esclarecimiento de los hechos", lo que el recurrente entiende
cumplido por haber éstos confesado su participación en el ilícito investigado
durante la audiencia de juicio. Sin embargo, es menester consignar, como lo ha
resuelto reiteradamente la Excma. Corte Suprema, que aquella minorante procede
únicamente en el evento que la contribución del inculpado haya sido decisiva para
la clarificación del suceso, esto es, una disposición total, completa y permanente
de aportación al esclarecimiento de los hechos en todas las etapas del proceso.
Que, por consiguiente, no basta la mera confesión del encausado acerca de su
participación en el hecho punible, especialmente en casos en que, como ocurre en
la especie, los imputados fueron sorprendidos en delito flagrante. En efecto, de
estimarse que lo que la ley exige para configurar la atenuante es que el procesado
confiese su participación delictual, habría bastado que el texto legal así lo señalara
expresamente, lo que el legislador no hizo.
20. Que, en consecuencia, para examinar en un caso concreto si concurre la

señalada atenuante habrá de indagarse si la conducta del autor, posterior a la
ejecución del delito, facilitó la tarea de hacer justicia, efectuando un aporte efectivo
al éxito de la investigación, contribuyendo de esa manera a fortalecer la vigencia y
el desarrollo de los valores que llevaron al establecimiento de la circunstancia
modificatoria de responsabilidad. Cabe recordar que dicha atenuante se funda en
razones de política criminal, orientadas a favorecer la acción de la justicia que, de
otro modo, se vería frustrada o retardada.
21. Si bien el acusado renunció a su derecho a guardar silencio, negó siempre

que hubiera sido él quien golpeó a la víctima, proporcionando versiones confusas
y contradictorias que de ninguna manera contribuyeron a esclarecer los hechos
investigados, para cuyo efecto debió el tribunal acudir a otros antecedentes
probatorios que le permitieron demostrar que la versión del acusado se apartaba
absolutamente de la realidad.
96
22. Esta colaboración sustancial no significa otra cosa que el aporte efectuado a
la investigación para establecer, tanto el hecho punible como la participación de
los imputados y debe ser de tal manera significativa, que se traduzca en
antecedentes que no estaban establecidos o que sirvieron para dejar asentada
una convicción de culpabilidad más allá de toda duda razonable.
23. Además, dicha colaboración debe ser "sustancial", es decir,

"sustanciosa", palabra cuyo significado reza: "que tiene valor o estimación". De
manera que la circunstancia atenuante sólo se configurará cuando el acusado
haya contribuido con antecedentes valiosos, siempre en la perspectiva del
esclarecimiento de los hechos.
24. Para que la colaboración prestada por los imputados pueda ser calificada de
sustancial, no se requiere simplemente estar ante confesiones veraces y
concordantes, ni que la prueba de la acusación no contradijera lo señalado por
éstos. En efecto, como esta Corte ha señalado, con esta minorante se pretende
premiar al imputado que, por vía de aportación de antecedentes, facilita la labor de
persecución del Estado, desarrollando así una actuación a la que no está obligado
en modo alguno desde que tiene derecho a guardar silencio durante todo el
procedimiento. Mas, no basta que el acusado por la vía de un reconocimiento
haya colaborado al esclarecimiento de los hechos, pues no cualquier ayuda es
apta para producir el efecto morigerador, desde que la norma predica que la
misma debe ser sustancial, es decir, se requiere que de modo considerable, sino
decisivo, aporte a la aclaración de un delito. Sólo estas poderosas razones de
política criminal, autorizan para alterar el régimen punitivo normal del Código
Penal en el entendido que sin la colaboración del imputado por vía de su confesión
o contribución de otros antecedentes probatorios, necesariamente calificados,
como testigos, instrumentos o evidencias materiales, la persecución penal habría
sido imposible o altamente dificultosa.
25. La contribución del imputado al esclarecimiento de los hechos es valiosa,

desde el momento que la sentencia definitiva accede a su confesión, prueba que
—como ya se dijo—, constituye la única fuente de la acreditación de su
97
responsabilidad en los hechos que configuran el ilícito por el que viene
sancionado.
26. Que la minorante prevista en el número 9 del artículo 11 del Código Penal
no queda sujeta al simple arbitrio del juez, puesto que la norma exige haber
colaborado "sustancialmente al esclarecimiento de los hechos", esto es, en forma
importante, significativa, lo que supone que se proporcione antecedentes que
constituyan un aporte efectivo que contribuya al éxito de las averiguaciones.
27. Tratándose en la especie, del sistema procesal penal antiguo, la confesión

del acusado hay que tomarla en su mérito, teniendo en cuenta que ella se presta,
inmediatamente que es detenido —15/04/2005—, lo que ocurrió casi dos años
después de decretado el sobreseimiento temporal de la causa (23/09/2003),
cuando la justicia no había podido aclarar el delito, en cuanto a quiénes lo habían
cometido. Tal testimonio entrega datos suficientes para aclarar la real participación
de todos los acusados, detallando la forma en que se perpetró el robo y cómo se
le dio muerte a la víctima, lo que indudablemente constituye un aporte sustancial,
pues de no existir tal testimonio, con los antecedentes reunidos en la investigación
no se hubiera podido establecer, en forma indubitada, su participación en la
muerte de la víctima. No existe razón alguna para limitar la colaboración al
esclarecimiento de la forma de comisión del delito, sino que ella se aplica a todo el
hecho, incluida la participación.
28. Que la confesión judicial del encausado no es suficiente para configurar

en su favor la minorante de responsabilidad prevista en el número 9º del artículo
11 del Código Penal, invocada por su defensa, por no haber aportado
antecedentes que puedan calificarse de esenciales para el esclarecimiento de los
hechos investigados.
98
29. Que la atenuante referida invocada por la defensa del encausado
corresponde rechazarla, dado que no concurren los requisitos que la sustentan, ya
que el hecho de aceptar el procedimiento abreviado de parte del imputado, es
decir, no controvertir los hechos de la acusación y aceptar los antecedentes de la
investigación, no deviene, automáticamente, en el nacimiento de la minorante
indicada pues, a juicio de estos sentenciadores, ésta no puede asimilarse a una
ventaja adicional del procedimiento abreviado, que garantiza al encartado que en
el evento que se dicte sentencia condenatoria no podrá imponerse una pena
superior a la solicitada por el Ministerio Público, aunque sí una de menor entidad,
evitando las consecuencias de una exposición abierta, como lo es el juicio oral.
30. Que también se encuentra acreditada la concurrencia a favor de la

encartada de la atenuante contemplada en el artículo 11 Nº 9 de dicho Código, por
cuanto de los mismos elementos de convicción recién indicados consta que fue
ella quien condujo al personal policial hasta el lugar donde se encontraba el
cuerpo de la víctima; los llevó hasta su hogar, donde les indicó el lugar en que se
encontraba la escopeta utilizada, la que les entregó; explicó lo que había hecho
con el cartucho percutado, que había causado la muerte de la víctima, y cómo ella
había limpiado exteriormente el arma. Estas circunstancias configuran la
minorante del artículo 11 Nº 9 del Código Penal, pues constituyen una
colaboración sustancial en el esclarecimiento de los hechos.
31. No se entiende que colabora sustancialmente al esclarecimiento de los

hechos, quien, si bien confiesa autoría, omite información respecto a sus
coautores o la información que entrega es claramente disímil a la que arrojan las
pruebas.
32. La atenuante de colaborar sustancialmente al esclarecimiento de los hechos

es desechada, porque éstos quedaron al descubierto por la circunstancia misma
de haber utilizado la mujer el arma, hiriendo a su conviviente, de manera que
cuando la policía interviene ya no hay manera, para la procesada, de evadir sus
responsabilidades ni de dificultar la investigación.
99
§ 4. De las circunstancias que agravan la responsabilidad criminal
ARTÍCULO 12
Son circunstancias agravantes:
1. Cometer el delito contra las personas con alevosía, entendiéndose que la hay
cuando se obra a traición o sobre seguro.
2. Cometerlo mediante precio, recompensa o promesa.
3. Ejecutar el delito por medio de inundación, incendio, veneno u otro artificio

que pueda ocasionar grandes estragos o dañar a otras personas.
4. Aumentar deliberadamente el mal del delito causando otros males

innecesarios para su ejecución.
5. En los delitos contra las personas, obrar con premeditación conocida o

emplear astucia, fraude o disfraz.
6. Abusar el delincuente de la superioridad de su sexo o de sus fuerzas, en

términos que el ofendido no pudiera defenderse con probabilidades de repeler la
ofensa.11
7. Cometer el delito con abuso de confianza.
8. Prevalerse del carácter público que tenga el culpable.
9. Emplear medios o hacer que concurran circunstancias que añadan la

ignominia a los efectos propios del hecho.
10. Cometer el delito con ocasión de incendio, naufragio, sedición, tumulto o

conmoción popular u otra calamidad o desgracia.
11. Ejecutarlo con auxilio de gente armada o de personas que aseguren o

proporcionen la impunidad.
12. Ejecutarlo de noche o en despoblado.
11
Este número fue modificado por la letra a) del Nº 1 del artículo 1º de la Ley Nº 19.975, publicada en el Diario Oficial de
5/10/2004, en el sentido de sustituir la coma (,) que sucede a la palabra "sexo" por una "o" y eliminar la frase "o de las
armas".
100
El Tribunal tomará o no en consideración esta circunstancia, según la
naturaleza y accidentes del delito.
13. Ejecutarlo en desprecio o con ofensa de la autoridad pública o en el lugar en

que se halle ejerciendo sus funciones.
14. Cometer el delito mientras cumple una condena o después de haberla

quebrantado y dentro del plazo en que puede ser castigado por el
quebrantamiento.
15. Haber sido condenado el culpable anteriormente por delitos a que la ley
señale igual o mayor pena.12
16. Haber sido condenado el culpable anteriormente por delito de la misma

especie.13
17. Cometer el delito en lugar destinado al ejercicio de un culto permitido en la

República.
18. Ejecutar el hecho con ofensa o desprecio del respeto que por la dignidad,
autoridad, edad o sexo mereciere el ofendido, o en su morada, cuando él no haya
provocado el suceso.
19. Ejecutarlo por medio de fractura o escalamiento de lugar cerrado.
20. Ejecutarlo portando armas de fuego o de aquellas referidas en el artículo

132.14
21. Cometer el delito o participar en él motivado por la ideología, opinión

política, religión o creencias de la víctima; la nación, raza, etnia o grupo social a
que pertenezca; su sexo, orientación sexual, identidad de género, edad, filiación,
apariencia personal o la enfermedad o discapacidad que padezca.15
Concordancias: Código Penal: artículos 13, 62 a 64, 65 y siguientes, 72, 92, 104,
120, 132, 296, 313 d, 315, 367 bis, 368, 391, 400, 401, 447, 450, 452, 456 bis.
Código de Procedimiento Penal: artículos 109 y 500. Código Procesal Penal:
artículo 342. Código de Justicia Militar: artículos 213 y 309. Ley Nº 16.282 sobre
Sismos y Catástrofes. D.O. 28.07.1965: artículo 4º (modificado por Ley Nº 16.289
D.O. 21.08.1965: artículo 1º). Ley Nº 20.000 que sustituye la Ley Nº 19.366 que
16.02.2005: artículos 19 y 21.Ley Nº 20.393 que establece la responsabilidad
12
Este número fue modificado por la letra a) del número 2 del artículo 1º de la Ley Nº 20.253, publicada en el Diario Oficial
de 14/03/2008, en el sentido de sustituir la palabra "castigado" por "condenado".
13
Este número fue reemplazado por la letra b) del número 2 del artículo 1º de la Ley Nº 20.253, publicada en el Diario Oficial
de 14/03/2008.
14
Este número fue agregado por la letra b) del Nº 1 del artículo 1º de la Ley Nº 19.975, publicada en el Diario Oficial de
5/10/2004.
15
Este número fue incorporado por la Ley Nº 20.609, publicada en el Diario Oficial el 25/07/2012.
101
penal de las personas jurídicas en los delitos de lavado de activos, financiamiento
del terrorismo y delitos de cohecho que indica. D.O. 2.12.2009: artículo 7º. Ley
Nº 20.609 que establece medidas contra la discriminación. D.O. 25.07.2012:
artículo 17. Ley Nº 20.700 que sanciona la comercialización de hilo curado. D.O.
17.09.2013: artículo 4º.
1. Es evidente que el número de los autores que tomaron parte de manera

inmediata y directa en la ejecución del hecho —cuatro de los procesados—
determina objetivamente que actuaron "sobre seguro", aprovechándose de
circunstancias materiales favorables que contribuyeron a asegurar el éxito de la
acción delictiva y neutralizar los riesgos que pudieren emanar de una posible
defensa de la víctima.
Empero, para que concurra la agravante de alevosía, reconocida como tal en el

ordinal 1º del artículo 12 del Código Penal, es imprescindible, además de la
variable objetiva asociada a la indefensión de la víctima, que el o los hechores
hayan buscado de propósito esa situación para cometer el delito, vale decir, que
medie de su parte un especial "ánimo alevoso". De este modo, y como se ha
resuelto, "las condiciones de aseguramiento deben haber sido especialmente
buscadas o procuradas por el hechor, lo que revela la existencia del ánimo
alevoso, que es un elemento subjetivo, como se deduce del Código español y del
nuestro".
2. Que, la alevosía alberga dos conceptos diversos: a traición y sobre seguro.

La primera importa el ocultamiento de la intención verdadera del agente en tanto
que la segunda consiste en actuar creando o aprovechando oportunidades
materiales que eviten todo riesgo a la persona del autor, sea que ésta provenga de
la posible reacción del sujeto pasivo o de terceros que lo protegen. El
aseguramiento puede corresponder a la creación por el delincuente de una
situación de seguridad para la consumación del hecho o del simple
aprovechamiento de circunstancias materiales que dejan en indefensión a la
víctima, condiciones que influyen en el autor para llevar a cabo el delito.
Esta Corte ha resuelto que la sola indefensión de la víctima no basta para

afirmar la existencia de la alevosía, siendo necesaria alguna evidencia de que el
102
estado de indefensión fue el motivo decisivo del ataque que, de no haber existido
aquélla, no se habría producido.
Que, debe desestimarse que los condenados de autos hayan actuado a traición,
concepto que el Diccionario de la Real Academia define como la falta que se
comete quebrando la fidelidad o lealtad que se debe guardar o tener, porque en el
caso sub lite no se ha acreditado que entre los autores y las víctimas haya habido
algún grado de fidelidad o lealtad que los primeros hayan podido quebrantar.
3. Existe alevosía cuando se emplean medios, modos o formas en la ejecución

de un hecho, que tienda directa y especialmente a asegurarlo sin riesgo para el
ofensor, que proceda de la defensa que pudiera presentar el ofendido, sin que
aparezca como imperioso un señalamiento expreso acerca del ánimo alevoso del
delincuente, cuestión sobre la cual la doctrina por lo demás no se ha mostrado
pacífica en señalar si ésta es de carácter eminentemente objetivo o si, por el
contrario, ostenta una índole principalmente subjetiva, siendo dicha discusión
bastante sutil y en el presente caso, se encuentra en la resolución recurrida, dado
que la situación de aseguramiento o posición de privilegio en la cual se encuentra
el agente es suficiente para estimar la concurrencia de un ánimo expreso de
aprovecharse de esa indefensión para llevar a cabo su actuar.
4. En la norma contenida en el artículo 12 del Código Penal, que establece la

agravante de alevosía, se contienen dos conceptos diversos, ellos son obrar a
traición y sobre seguro. A traición importa el ocultamiento de la intención
verdadera del agente, presentar ante la víctima una situación con características
distintas a las que realmente posee. Importa simulación, doblez en el agente, una
actuación mañosa de su parte. Actuar sobre seguro es hacerlo creando o
aprovechando oportunidades materiales que eviten todo riesgo a la persona del
autor, sea que ese riesgo provenga de la posible reacción del sujeto pasivo o de
terceros que lo protegen. El aseguramiento puede corresponder a la creación por
el delincuente de una situación de seguridad para la consumación del hecho o del
simple aprovechamiento de circunstancias materiales que dejan en indefensión a
la víctima, condiciones que influyen en el autor para llevar a cabo el delito. La
alevosía se caracteriza porque el agente actúa con el propósito de asegurar la
realización del delito, debe objetivamente presentarse una situación de seguridad
para el agente. En autos se da plenamente esta agravante, pues el procesado
actuó sobre seguro, premunido de un arma de fuego, dos cargadores ocultos en
su ropa, y un puñado de proyectiles, al dirigirse al departamento donde residían
sus tres víctimas. Éstas, indefensas, no se imaginaban, al abrir la puerta de su
departamento, la intención del autor causante de los homicidios. Por otra parte,
respecto de la alevosía se da la circunstancia, que de parte de la víctima, ésta no
esté en condiciones de defenderse o que, estando en condiciones de hacerlo, no
alcance o ni logre advertir el ataque de que es objeto. Todos estos antecedentes
103
configuran en autos la agravante de alevosía establecida en el artículo 12 del
Código Penal.
5. En el considerando décimo de la sentencia recurrida, los sentenciadores

analizan los elementos, tanto objetivos como subjetivos, existentes en el juicio,
cuales son la indefensión de la víctima, aprovechamiento de tal estado buscado de
propósito por el imputado, lo que configura la alevosía a la que se refiere el
artículo 12 Nº 1 del Código Penal "cuando se obra a traición o sobre seguro", por
lo que lejos de faltar a las reglas de la lógica, el razonamiento de los jueces del
Tribunal Oral en lo Penal de Colina está plenamente ajustado, precisamente, a la
lógica (considerando 5º).
6. La alevosía, como circunstancia agravante y, en este caso, como elemento

del tipo del asesinato u homicidio calificado, se ha considerado como una
circunstancia mixta, en cuanto requiere elementos objetivos y subjetivos; los
primeros se vinculan al empleo de determinados medios o modos de ejecución y
el segundo, busca directa y especialmente asegurar sin riesgo el resultado para la
persona que lo comete, impidiendo la defensa que pudiere hacer el ofendido o
víctima; en suma, se ha dicho que lo que se busca es concretar la intención, sin
correr riesgos que provengan de una posible reacción defensiva.
7. Se alegó la concurrencia de la alevosía, en su extremo de obrar sobre

seguro. El tribunal le negará lugar en cuanto, en esta modalidad, el obrar sobre
seguro, precisa, primeramente, que exista un determinado propósito delictivo, el
que, de acuerdo a los hechos determinados por este tribunal, no se advierte que
los delincuentes buscaran la inferioridad física de las víctimas, o provocaran su
eventual y discutible aislamiento, no aseguraron la realización del ilícito ni su
integridad, si bien se advierte perversidad en su accionar, ella no fue reflexiva, por
lo que habrá de rechazar su concurrencia.
TOP de Coyhaique, 26/05/2005, Rol: 2856-2005, Cita online:

CL/JUR/6369/2005
104
JURISPRUDENCIA RELACIONADA (ART. 12 CIRCUNSTANCIA 4A)
1. Como se advierte, en el caso concreto, no se describe en el hecho que se ha

tenido por probado el elemento objetivo como tampoco el subjetivo de la
agravante, desde que el proceso de quemar el cuerpo de la menor, fue posterior al
homicidio de aquélla y claramente orientado, tal como el tribunal lo dejó asentado,
a la ocultación de ese delito.
En cuanto a las exigencias de la agravante del artículo 12 Nº 4 del Código

Penal, éste expresa: "Aumentar deliberadamente el mal del delito causando otros
males innecesarios para su ejecución". Para el profesor Enrique Cury,
objetivamente se manifiesta en la agregación de males que son innecesarios para
la ejecución del delito. "No son males susceptible de apreciación aquellos de que
la víctima no puede percatarse, como verbigracia, el descuartizamiento del
cadáver o el dar de golpes al lesionado que se encuentra inconsciente". Lo
relevante es el agregado de males superfluos que implican un daño mayor y un
atentado accesorio contra los sentimientos de piedad imperantes en el grupo
social. (Derecho Penal, Parte General, Ediciones Universidad Católica, año 2005,
p. 529). Por su parte, Eduardo Novoa Monreal, al explicar los dos elementos de la
agravante en estudio, sostiene que no sólo debe concurrir en elemento objetivo de
"lujo de males", sino también el ánimo de aumentar deliberadamente el mal
causado con el delito, de modo tal que "para la concurrencia de la agravante no
basta con que se ataque con saña al ofendido, si con ello no se obtiene más que
el propósito del delincuente de herir o de matar; que el alto número de heridas que
tenga la víctima no demuestra por sí solo que exista la agravante; que ella no
concurre si el mal excesivo se causó para ocultar el delito o borrar sus
huellas." (Curso de Derecho Penal Chileno, Tomo II, Parte General, p. 49). Aquí se
trata de males correspondientes a la índole del delito cometido, pero que exceden
en cuantía o intensidad a los necesarios para consumar el delito o lograr la
finalidad perseguida por el sujeto. (Texto y Comentario del Código Penal
Chileno, T. I, Libro Primero, Parte General, p. 194). El "mal del delito" en el
homicidio, es la muerte de la víctima, de modo que una vez extinguido el bien
jurídico vida humana autónoma, por la agresión en su contra, no es posible
incrementar ese mal (considerando 12º).
2. Que la circunstancia agravante del Nº 4 del artículo 12 del Código Penal se

refiere a "aumentar deliberadamente el mal del delito causando otros males
innecesarios para su ejecución". Debe tenerse presente que esta circunstancia la
hace concurrir en el delito de lesiones, que consistió en que el imputado agredió
con una piedra en la cabeza a la víctima causándole una contusión craneana y
una herida en el segundo dedo de la mano derecha. La circunstancia a que se ha
hecho mención los autores la denominan "ensañamiento" que consiste en
aumentar el mal del hecho, creando otros males innecesarios y se cita como
ejemplo: "A" se propone matar a "B", pero en lugar de matarlo de un tiro, le saca
un ojo, luego un brazo, una pierna, hasta que finalmente le quita la vida. Hay en
105
ello una especial perversidad del sujeto activo que demuestra sadismo y
peligrosidad. ¿Puede sostenerse en el casosub lite que con la apropiación de la
billetera de la víctima que contenía dinero proveniente de su salario se estaba
cometiendo un mal innecesario para la ejecución del delito de lesiones? El delito
de lesiones se agotó una vez producida la agresión, de manera que para su
consumación no era necesaria la sustracción de la billetera. La ley emplea las
expresiones, "para su ejecución", con lo cual alude al delito que está cometiendo
el agente y no otro.
3. La agravante de ensañamiento exige un elemento subjetivo indispensable: la

voluntad de hacer sufrir en forma inhumana a la víctima.
4. Que a la encausada le afectan respecto del delito de robo con homicidio la

agravante de responsabilidad criminal prevista en el Nº 4 del artículo 12 del
Código Penal, esto es, haber aumentado deliberadamente el mal del delito
causando otros males innecesarios para su ejecución, lo que se traduce en el
hecho de haber inferido a la víctima innumerables heridas corto punzantes de que
dan cuenta el informe de autopsia que rola en autos, las fotografías acompañadas
al proceso y la circunstancia de haber provocado un incendio con el fin de ocultar
el delito de robo con homicidio.
Juzgado de Letras del Crimen de Santiago, 7/12/2004, Rol: 159239,
1. La agravante de premeditación conocida tiene un elemento de carácter

subjetivo y otro objetivo o material. El primero dice relación con la reflexión
tranquila, consciente y determinada de ejecución de un hecho, conforme a un plan
preciso previamente definido con toda exactitud. El segundo está dado por la
posterior concreción y ejecución serena, acorde al plan ya establecido de la acción
decidida previamente, según las circunstancias previstas y consideradas por el
agente o sujeto activo (considerando Decimoquinto, Sentencia de Nulidad, Corte
Suprema). No necesariamente premeditación en el caso del delincuente en serie,
que actúa en cada caso conforme a un patrón de conducta o de especialidad
delictiva; pues ese solo aspecto material no es suficiente para comprender o
presumir en él la fase previa de planificación reflexiva respecto de cada uno de los
106
ilícitos que se le atribuyen, sino que a lo sumo revela que el sujeto, en una vida de
continuo obrar contra derecho, ejecutaba con mayor destreza aquello que siempre
realizó.
2. En cuanto a la premeditación no existen en la causa elementos probatorios

que permitan tener por acreditada tal agravante, ya que la premeditación consiste
en pensar reflexivamente una cosa antes de ejecutarla, según definición del
Diccionario de la Lengua Española, la que concuerda con el concepto jurídico, y
como lo ha señalado la jurisprudencia, para que un acto se entienda ejecutado con
premeditación, es necesario que entre la determinación de cometer el delito y su
ejecución medie un espacio de tiempo, y en la especie, no se encuentran
establecidos en forma legal hechos que demuestren la premeditación y que ésta
fuere conocida.
3. Que, con todo, puede afirmarse que "premeditar" significa, según su sentido
natural, "meditar antes" y, por esta razón, parece adecuada la exigencia que se
realiza por la jurisprudencia, en el sentido que la calificante requiere de dos
etapas: una primera en que el agente, antes de adoptar la decisión de ejecutar el
hecho punible, reflexiona y medita, ponderando las ventajas y desventajas de
perpetrarlo para finalmente, resolverse a llevarlo a cabo; una segunda en la cual,
perseverando en la decisión tomada, pero antes de iniciar la ejecución del hecho
típico, discurre sobre la forma de poner por obra su propósito, seleccionando los
medios, escogiendo el momento y el lugar apropiados y, en general, "trazando un
plan de acción para realizar su designio" el cual, sin embargo, no precisa ser
minucioso y pormenorizado, pero sí revelador de una resolución firme e invariable
durante el lapso que media entre ella y la ejecución del ilícito.
Por lo demás, la exigencia contenida en la ley que la premeditación ha de ser

"conocida" nada tiene que ver con una comunicación a terceros, sino que implica
tan sólo la advertencia de que no puede presumírsela, y que sobre todo la
persistencia e invariabilidad de la determinación criminal deben haberse
manifestado en hechos externos y probados por medios distintos de la confesión
del autor, puesto que se trata de elementos integrantes del hecho punible.
4. Que, el concepto de "premeditación" no ha sido definido en nuestro Código.

La doctrina lo considera ligado con la idea de una reflexión o determinación
anterior al hecho mismo de la muerte, por oposición al cometido en un ímpetu
emocional o en el calor de la lucha. El profesor Etcheberry sostiene que para que
exista premeditación es preciso que haya existido la determinación de realizarla
con anterioridad a la comisión misma del hecho, para lo cual se requiere
transcurso del tiempo, pero ello no es suficiente, siendo además necesario que
107
exista el estado de ánimo tranquilo. Define a la premeditación como el propósito
de matar formado anticipadamente, con ánimo frío y tranquilo, buscando y
esperando la ocasión para que el crimen tenga buen resultado.
En sentencia de casación de fecha 12/11/2001, dictada en los autos Rol

Nº 4.216-01, esta Corte señaló que la calificante de "premeditación" a que se
refiere la circunstancia quinta del artículo 391 Nº 1 del Código Penal tiene un
significado difícil de precisar, por lo que al apreciarla en los casos concretos el
intérprete ha de ser especialmente riguroso, pues siempre existe el riesgo de
confundirla con el simple dolo, infringiendo al aplicarla en esa forma el
principio non bis in idem. Agrega que "premeditar" significa, según su sentido
natural, "meditar antes", existiendo dos etapas: la primera, antes de adoptar la
decisión de ejecutar el hecho punible, en la que el agente reflexiona y medita,
ponderando las ventajas y desventajas de perpetrarlo para, finalmente, resolverse
a llevarlo a cabo, y la segunda en la cual, perseverando en la decisión tomada,
pero antes de iniciar la ejecución del hecho típico, discurre sobre la forma de
poner por obra su propósito, seleccionando los medios, escogiendo el momento y
el lugar apropiado y, en general, "trazando un plan de acción para realizar su
designio", el cual, sin embargo, no requiere ser minucioso y pormenorizado, pero
sí revelador de una resolución firme e invariable durante el lapso que media entre
ella y la ejecución del hecho. En cuanto a la exigencia legal de que la
premeditación sea "conocida", la sentencia en referencia expresa que ello que
nada tiene que ver con una comunicación a terceros, sino que implica la
advertencia de que no puede presumírsela y que la persistencia e invariabilidad de
la determinación criminal deben haberse manifestado en hechos externos y
probados por medios distintos de la confesión del autor, puesto que se trata de
elementos integrantes del hecho punible. En cuanto a la persistencia en la
determinación del agente, la sentencia cita a Córdoba Roda y Rodríguez Mourullo
y expresa que dicho requisito legal "equivale a la necesidad de que consten como
probados actos realizados por el agente en el período de tiempo comprendido
entre la concepción de la idea y la ejecución del hecho punible, reveladores de la
permanencia de la decisión criminal".
Que, en el caso sometido a la decisión de esta Corte, el lapso que transcurre

entre la expresión de las palabras consideradas ofensivas y el ingreso de los
condenados a la casa donde se encontraban las víctimas que las habían proferido
es de sólo 15 minutos, tiempo durante el cual los atacantes fueron en búsqueda
del sable y la escopeta hechiza con que realizaron el ataque. El breve tiempo
transcurrido, sumado a que durante éste fueron a buscar armas y partícipes, lleva
a esta Corte a concluir que en la especie tampoco se da la premeditación, sino un
actuar equivocado, pero impulsivo de los condenados.
5. De estos autos, no se evidencia antecedente alguno como para entender que

no proceda la agravante del Nº 5 del artículo 12 del Código Penal, en relación con
el artículo 456 bis inciso penúltimo. Así es, la sentencia usa las expresiones
108
"reflexivo y persistente", por lo que designa el concepto de premeditar, o sea, una
reflexión previa a la adopción de la resolución, en la que el sujeto pondera las
ventajas o inconvenientes que el delito presenta. Además, este premeditar
requiere de una persistencia firme de una resolución ya tomada, sobre la cual no
se reflexiona, pues no existe vacilación. Ahora bien, no es muy feliz la aseveración
de la recurrente en torno a que se debe garantizar, en este alcance, el actuar frío
del sujeto, pues el ánimo frío y tranquilo no debe confundirse con la persistencia
en el propósito, el cual es más afín a la intranquilidad
Premeditar importa una reflexión previa a la adopción de la resolución, en la que

el sujeto pondera las ventajas o inconvenientes que el delito presenta. Además,
este premeditar requiere de una persistencia firme de una resolución ya tomada,
sobre la cual no se reflexiona, pues no existe vacilación.
6. Que el concepto de "premeditación" no ha sido definido en nuestro Código.

La doctrina lo considera ligado con la idea de una reflexión o determinación
anterior al hecho mismo de la muerte, por oposición al cometido en un ímpetu
emocional o en el calor de la lucha. El profesor Etcheberry sostiene que para que
exista premeditación es preciso que haya existido la determinación de realizarla
con anterioridad a la comisión misma del hecho, para lo cual se requiere
transcurso del tiempo, pero ello no es suficiente, siendo además necesario que
exista el estado de ánimo tranquilo. Define a la premeditación como el propósito
de matar formado anticipadamente, con ánimo frío y tranquilo, buscando y
esperando la ocasión para que el crimen tenga buen resultado. (Etcheberry,
Alfredo, Derecho Penal, Tomo III, Parte Especial. Ed. Carlos E. Gibas A., Tercera
Edición, pág. 59).
1. Perjudica al encausado la agravante de abusar el delincuente de la

superioridad de sus fuerzas, en términos que el ofendido no pudiera defenderse
con probabilidades de repeler la ofensa. Agravante que se encuentra acreditada
por el hecho que el agresor mide cerca de dos metros de altura y pesa unos cien
kilos, mientras que el ofendido, mide 1.68 metros y pesa 60 kilos. Ello en relación
con el informe de lesiones, que concluye que las lesiones sufridas por el afectado,
son compatibles con golpes enérgicos de pie y puño en forma frontal directa.
109
2. El elemento decisivo, en el desarrollo externo de la actividad de la encausada

al momento de los hechos, fue el empleo de su superioridad física sobre el menor.
En efecto, utilizó esta circunstancia, que conocía porque vivía con la víctima,
prevaliéndose de ella, para levantarlo sujetándolo de las orejas y lanzarlo al suelo;
y una vez caído, esto es, cuando lo tenía dominado, persistió en su afán criminoso
dándole de puntapiés. Lo que aumenta el injusto, es el abuso o aprovechamiento
consciente que hace el agente, de un factor de superioridad, de sexo, de fuerzas o
de armas conocido por él y que esta circunstancia influya en el resultado. Hechos
que configuran la agravante contemplada en el artículo 12 Nº 6 del Código Penal.
3. El aprovechamiento de las circunstancias o elementos de que trata esta

norma está condicionada a neutralizar absolutamente las probabilidades de
defensa de la ofendida, en el momento mismo de la agresión, ya sea por la
inmediatez en la acción o por la fuerza física excesiva desplegada para su
ejecución, la que se ve potenciada por su propio sexo. Sin embargo, ella no se
configura por circunstancias ajenas y anteriores que dicen relación con la mayor o
menor interacción de los sujetos activos y pasivos en sus relaciones
interpersonales cuya subjetividad no es posible encuadrar en la agravante en
comento.
Corte Apelaciones de Puerto Montt, 27/04/2004, Rol: 812-2004,
4. Agravante de abuso de fuerza procede cuando los agresores son superiores

tanto en número como en edad, en relación con el ofendido, además se considera
que por el estado etílico de este último, habría visto disminuida su posibilidad de
defensa impidiendo de esta forma que se repeliera el ataque.
Corte Apelaciones de Rancagua, 31/07/2003, Rol: 215059,
5. Según lo que señala la jurisprudencia, para que se configure la agravante el

abuso de superioridad de fuerzas ha debido ser buscado por el agente a propósito
de la comisión del delito, que implica una determinada intención, que
conscientemente se sitúe en posición de aprovecharse de esa ventaja.
TOP de Talagante, 26/08/2008, Ruc Nº 0700695300-4
110
1. No existe abuso de confianza en consecuencia, desde que la situación de

estar al cuidado de la niña, no fue buscada por los acusados para la comisión del
delito, ya que ellos no se prevalieron de tal circunstancia para su perpetración. La
circunstancia existía en forma previa y no aparece que hayan necesitado efectuar
un aprovechamiento indebido del vínculo para lograr realizar el delito con
seguridad.
2. Se configura la agravante del artículo 12 Nº 7 del Código Penal, cometer el

delito con abuso de confianza, por ser el acusado conocido de bastante tiempo de
la víctima y de su familia, en cuya casa, inclusive, guardaba sus utensilios de
trabajo, circunstancia que aprovecha para tentar la realización del delito de
violación. Esta agravante es una circunstancia personal o subjetiva consistente en
una disposición moral del delincuente, de acuerdo a lo que señala el artículo 64
inciso 1º del Código punitivo, pero no corresponde a un elemento inherente al tipo
penal en cuestión, sino que complementa la descripción típica del delito de
violación que se da por establecido.
3. Se ha fundado la petición de nulidad aduciendo que se acogió por el tribunal

la circunstancia agravante del artículo 12 Nº 7 del Código Penal, esto es, el abuso
de confianza, y a este respecto cabe considerar que como lo consigna don
Mario Garrido Montt en su obra sobre Derecho Penal, Tomo I Parte General,
Editorial Jurídica de Chile, página 222 "El vocablo confianza en su alcance
lexicográfico es "esperanza firme que se tiene de una persona o cosa" y "
familiaridad o libertad excesiva", y la expresión de confianza corresponde a
aquella situación que se crea con la persona con quien se tiene trato íntimo o
familiar. De manera que la confianza a que se refiere el precepto consiste en una
relación de lealtad, de fidelidad que existe entre dos personas. Por abusar se
entiende el aprovechamiento indebido de la confianza que hace la persona en que
aquélla se ha depositado, y que le permite precisamente realizar el delito. El abuso
ha de tener lugar para la ejecución del delito; por lo tanto, si se abusa con
posterioridad a su ejecución para facilitar la huida u otra circunstancia análoga, no
opera la agravante. No se requiere que la víctima personalmente sea la que
deposite la confianza en el autor del delito; puede también ser otra persona que
esté en alguna forma vinculada con la víctima, sea que tenga la calidad de familiar
o de su dependiente", lo que es plenamente coincidente con las razones que los
Jueces del Tribunal de Juicio Oral en lo Penal de Antofagasta esgrimen para
acogerla cuando señalan en el motivo décimo lo siguiente: "En cuanto a la
agravante del artículo 12 Nº 7 del Código Penal alegada por el Ministerio Público,
ella será acogida porque se ha acreditado en el proceso que el quebrantamiento
de la confianza depositada en el acusado por la víctima, a la cual se encontraba
111
ligado por vínculos de estrecha familiaridad, facilitó la ejecución del hecho"
(considerando quinto sentencia Corte de Apelaciones).
4. Para resolver la mencionada defensa, conviene tener presente que (...) se

encuentra condenado como autor del delito de abuso sexual consumado previsto y
sancionado en el artículo 366 bis en relación con el artículo 366 ter, ambos del
Código Penal en la persona de un menor en carácter de reiterado, a fin de analizar
su tipificación y, luego determinar si la agravante en estudio forma parte del tipo
penal. En efecto, la primera norma legal dispone: "El que realizare una acción
sexual distinta del acceso carnal con una persona menor de catorce años será
castigado (...)"; y, la otra, en lo pertinente, establece: "(...) se entenderá por acción
sexual cualquier acto de significación sexual y de relevancia realizado mediante
contacto corporal con la víctima, o que haya afectado los genitales, el ano o la
boca de la víctima aun cuando no hubiere contacto corporal con ella". Finalmente,
en el Párrafo 4 del Título I del Libro I denominado "De las circunstancias que
agravan la responsabilidad criminal", se encuentra el artículo 12, que señala "Son
circunstancias agravantes: 7ª. Cometer el delito con abuso de confianza". Del
claro tenor de las reseñadas disposiciones legales, resulta que la mencionada
agravante de responsabilidad (artículo 12 Nº 7 del Código Penal) no forma parte
del tipo penal por el que es condenado el imputado ni es "inherente al delito de
que se trata" como se denuncia, sin que se hubiesen atacado por esta vía, a
través de la pertinente causal de nulidad, los hechos que se dieron por
establecidos en la sentencia por el tribunal del fondo en su reflexión duodécima
para configurar la mencionada agravante. En suma no existe el mencionado error
de derecho (considerando octavo y noveno sentencia Corte de Apelaciones).
5. La agravante del numeral séptimo del artículo 7º del Código Penal, conlleva
el mal uso que una persona hace respecto de la confianza en ella depositada que,
en el caso de autos, se traduce en los lazos que se construyeron cuando ingresa
el imputado al entorno de la familia. Lo explicitado, conduce a que la norma
agravatoria resulta de la confianza construida en el tiempo; precisamente lo
ocurrido en los antecedentes, en términos de que el imputado quiebra la confianza
en él depositada que permitió la comisión del delito. En definitiva, la confianza ha
favorecido el delito: de allí el abuso como agravante. Tal como se asentó en el
fallo —letra b) de considerando 14º— el imputado hizo un aprovechamiento
indebido de esta confianza, de esta especie de lealtad que se tenía para con él por
parte de la madre de la ofendida, de los hijos de ésta y por la propia víctima,
desprendiéndose de los diversos testimonios a que alude que el acusado tenía
una relación de confianza especial con cada uno de los miembros del grupo
112
familiar, por lo que al haber atacado en forma aleve a la ofendida en su cama,
violarla y terminar después dándole muerte, se configuró la agravante del artículo
12 Nº 7 del Código Penal (considerando 3º).
6. La agravante establecida en el artículo 12 Nº 7 del Código Penal se

encuentra en el propio relato de víctima u ofendido, quien manifestó haber tenido
con el acusado una relación de amistad, confiando mucho en él, condición no
requerida necesariamente para tipificarse el delito de abuso sexual
7. Que se rechazará la agravante del Nº 7 del artículo 12 del Código

Punitivo que estimaba que la parte querellante perjudicaba al encartado, en
atención a que, en concepto de estos sentenciadores, no se acreditó en autos la
existencia de la confianza en que se fundaría la circunstancia modificatoria de
responsabilidad señalada entre la víctima y el agente, la que debe acreditarse y
que no es posible inferir de la sola relación de parentesco que vinculaba, en el
presente caso, al sujeto activo con el sujeto pasivo referidos.
1. Habiendo aprovechado el imputado su carácter de funcionario judicial

para sustraer el expediente judicial en tramitación, hechos que configuran el delito
del artículo 4º de la Ley Nº 5.507, se tiene por concurrente la agravante del
artículo 12 Nº 8 del Código Penal, esta es, prevalerse del carácter público que
tenga el culpable.
1. Procede la circunstancia por ser independiente al delito, que añade un

elemento de mayor reproche al ser innecesario.
113
2. Se produjo ignominia, término que se entiende como la afrenta, la ofensa que

daña el honor o los sentimientos de decoro de las personas, el que debe ser
innecesario y superfluo para la consumación del hecho delictivo.
Cita online: 7092/2008
1. Debe tenerse por configurada la agravante de responsabilidad penal del

artículo 5º inciso 8º del D.S. Nº 104 que fija el texto refundido, coordinado y
sistematizado de la Ley Nº 16.282, cometer un delito contra las personas o la
propiedad en comuna o localidad respecto de la cual se ha declarado, mediante
decreto, afectada por sismo o catástrofe, toda vez que el ilícito materia de este
juicio, constituye un atentado contra la propiedad cometido en el área de vigencia
de esta legislación. Sin embargo, no perjudica al imputado la agravante de
responsabilidad del artículo 12 Nº 10 del Código Penal, cometer el delito con
ocasión de tumulto, conmoción popular u otra calamidad o desgracia, en primer
lugar, porque esta modificatoria de responsabilidad se sostiene en el
favorecimiento de la conducta reprobable en ciertos supuestos de caos y
desprotección, y, en la especie, los hechos imputados se encuentran limitados a
una fecha determinada a la cual ya existía en la zona afectada una cierta
normalidad, en razón a que la receptación se configura al tiempo en que se
establece la efectiva posesión de las especies de origen ilícito y, en segundo
lugar, porque la agravante del artículo 5º inciso 8º del D.S. Nº 104 tiene su
basamento en un mismo hecho, esto es, el terremoto de 27.02.2010, por lo cual
de admitirse ambas agravantes, se afectaría seriamente el principio de non bis in
idem (considerandos 16º y 17º, sentencia tribunal de juicio oral).
1. La circunstancia agravante del artículo 12 número 12, ella reviste un carácter

objetivo, por lo cual debe ser apreciada por el tribunal por circunstancias
concretas, como lo son la carencia o escasez de luz en el horizonte, que permita
el predominio de la oscuridad. Sin embargo, no es menos cierto que el tribunal
debe además considerar la naturaleza y accidentes del delito.
2. En la sentencia los jueces constituyeron y tipificaron el delito continuado de

violación vía vaginal, anal y bucal de persona mayor de 14 años, previsto en el
114
artículo 361 Nº 1 de Código Penal, sobre la base de los hechos asentados en el
considerando undécimo de su resolución, razonando en el motivo décimo séptimo
que concurre en la especie la agravante de responsabilidad crimina del Nº 12 del
artículo 12 del Código Penal, en su modalidad de ejecutarse en despoblado,
características que tendría el sector de la caletera Sur de la Autopista (referida),
en la comuna (señalada), donde la víctima fue agredida sexualmente, según la
descripción que se hace de aquel lugar consignado como "sitio eriazo" y
adviniendo la disposición subjetiva especial de los agentes, quienes se
aprovecharon de las ventajas de tal situación. El cuestionamiento formulado por
los dos imputados respecto de la agravante precitada, no resulta admisible, toda
vez que los supuestos fácticos establecidos en el juicio resultan inmutables y no
concordantes con la alegación de los recurrentes, teniendo en cuenta asimismo
que evidentemente el tipo penal del Nº 1 del artículo 361 del Código Penal no
considera en su hipótesis la comisión del ilícito de violación bajo las circunstancias
contenidas en la agravante ya tantas veces aludida (considerando 3º y 4º).
1. El artículo 12 Nº 14 del Código Penal considera como circunstancia

agravante de responsabilidad penal "Cometer el delito mientras cumple una
condena o después de haberla quebrantado y dentro del plazo en que puede ser
castigado por el quebrantamiento". Esta hipótesis es denominada usualmente
"reincidencia ficta" o "reincidencia impropia", por cuanto la condena anterior no ha
sido en este caso cumplida efectivamente.
Por otro lado, Fuenzalida en su libro Concordancias y comentarios al Código

Penal chileno, sostiene que "Si el Código atenúa la pena de los delincuentes que
han observado una conducta irreprochable, la lógica obligaba a establecer una
agravación para los de conducta viciosa. Preferimos, sin embargo, esta
inconsecuencia de la ley a la agravación que habría sido tan infundada como la
atenuación, porque, según hemos manifestado, no teniendo derecho la ley social
para tomar en consideración el mérito o demérito absolutos ni habiéndolo
considerado al imponer sus penas comunes, no debe atenuar ni agravar la buena
o mala conducta de un hombre que delinque por primera vez. Mas el legislador
atendiendo a que no tiene una medida exacta para penar los delitos, puede y debe
aumentar la pena de los delincuentes que estando cumpliendo una condena o
después de haberla quebrantado delinquen de nuevo, e igualmente la de los
culpables que habiendo sido castigados anteriormente cometen otra vez un delito
de igual o distinta especie, porque esta conducta hace presumir que para ellos las
penas comunes no han sido eficaces ni proporcionada a su inmoral obstinación".
La causal de agravación, en consecuencia surte efecto nada más que

cuando quien comete el nuevo delito está cumpliendo la condena anterior, de
115
forma tal que se requiere que la pena impuesta primitivamente es de aquellas
cuya ejecución se prolongase en el tiempo.
2. Corresponde agravar la responsabilidad del acusado con la circunstancia

prevista en el artículo 12 Nº 14 del Código Penal, puesto que los delitos materia
del presente juzgamiento fueron cometidos mientras aquél cumplía una sanción
anterior bajo la modalidad de la reclusión nocturna.
3. Si bien consta que el encausado fue condenado, como autor del delito
de tráfico de estupefacientes, a una pena de 541 días de presidio menor en su
grado medio, más accesorias, hay también evidencia de habérsele concedido en
la ocasión el beneficio de la remisión condicional. Suspendido el cumplimiento de
la pena por la remisión condicional, el delinquimiento durante el período de
observación no constituye agravante, como se ha fallado, lo que descarta la
procedencia de la circunstancia señalada en el artículo 12 Nº 14 del Código Penal.
4. Perjudica al acusado esta circunstancia agravante, puesto que consta en

Certificado del Centro de Cumplimiento Penitenciario que el acusado se
encontraba cumpliendo pena impuesta bajo beneficio de libertad condicional
cuando cometió el delito.
5. Una cosa es quebrantar una pena, que le puede significar al condenado

una sanción que la mayoría de los autores considera como administrativa o
disciplinaria, en conformidad al artículo 90 del Código Penal, y otra muy diferente
es cometer un nuevo delito después de haber quebrantado la pena que se
encontraba cumpliendo, lo que es considerado como agravante, por lo que existe
perfecta armonía entre la norma del artículo 12 Nº 14 con las disposiciones de los
artículos 91 inciso 1º y 90, todos del Código Penal. En consecuencia al cometerse
el ilícito investigado en esta causa después de haber quebrantado la pena
aplicada, la participación del encartado en este ilícito está revestida de una
agravante.
6. El legislador considera que la persona que ha quebrantado una sanción

puede ser castigada por el quebrantamiento, disponiendo para ello una simple
medida de castigo disciplinario y para el evento que delinca nuevamente, después
de dicho quebrantamiento, este nuevo hecho, distinto del anterior, constituye una
116
agravante. Ambas situaciones son diferentes y no puede ser considerada una
sola.
7. El sujeto que ha quebrantado una sanción puede ser castigado por el

quebrantamiento, mediante una simple medida de castigo disciplinario. Para el
evento de que delinca nuevamente, después de dicho quebrantamiento, este
nuevo hecho distinto del anterior constituye una agravante. Ambas situaciones son
diferentes y no puede ser considerada una sola, de modo que no se vulnera el
artículo 63 del Código Penal.
8. Que, en consecuencia, se da en la especie la situación prevista en la primera

parte de la norma transcrita en el motivo 1º, pues cometió el delito de homicidio
por el cual ahora se le procesa, mientras cumplía el menor una condena impuesta
por la comisión de otro delito. Que la Ley Nº 20.084 (RPA) no contiene ninguna
norma especial relativa a la agravante en comento, de suerte que debe aplicarse
supletoriamente el Código Penal, de acuerdo a lo reglado en el artículo 1º de la
señalada legislación. Y, desde luego, no le es lícito a los sentenciadores
simplemente esquivar circunstancias agravantes, que evidentemente concurren,
por el mero hecho que existe una legislación especial más benigna para los
adolescentes, en circunstancias que esa misma normativa, como se dijo, no
establece una regla especial al efecto y hace aplicable supletoriamente al Código
Penal. Así, la conclusión es simple: si un imputado, adolescente o no, comete
delito mientras cumple una pena, se ve afectado por la circunstancia agravante
que se comenta. Y pretender que ello no es así por favorecer al menor aún más
de lo que ya se le favorece en la ley especialmente establecida para tratar la
responsabilidad penal de los adolescentes es, sencillamente, ir contra norma
expresa que, aun de estimarse odiosa según el criterio de cada juzgador, debe ser
aplicada por mandato constitucional y legal.
9. La agravante del artículo 12 Nº 14, en cambio, se encuentra emparentada

con la reincidencia, castigándose con ella la contumacia en el delinquir,
despreciando las sanciones previas en cuanto a su poder disuasivo. Es decir, no
se sanciona con agravación porque se quebrante la pena anterior, lo cual tiene su
propio castigo, sino que se sanciona con agravación porque se delinque tras
quebrantar. Si se quiere encontrar aquí una infracción al principio delnon bis in
idem debe hallársela igualmente en la reincidencia propia, porque su fundamento
es siempre una condena anterior, que naturalmente es en sí misma un castigo. Lo
que ocurre, pues, en toda reincidencia, propia o impropia, es que lo agravado es la
conducta nueva y no la cometida previamente, y la causa de la agravación es
117
siempre la contumacia que demuestra la insuficiencia de la pena mínima para el
hechor, puesto que las anteriores, cumplidas, en proceso de cumplimiento o
quebrantadas, no le han disuadido.
10. De acuerdo con lo que dispone el artículo 63 del Código Penal la

circunstancia del quebrantamiento de una condena constituye en sí mismo un
delito por lo que la regla es que no puede producir el efecto de agravante que
consulta el artículo 12 Nº 14 del Código citado, el hecho de cometer el delito
mientras se cumple una condena, so pena de transgredir el principio que nadie
debe ser castigado más de una vez por un mismo delito (non bis in idem).
11. Si el sujeto se encuentra en libertad condicional, se entiende cumpliendo la

condena correspondiente, pudiendo considerar esta circunstancia como
presupuesto válido para configurar la agravante en comento.
1. Los artículos 37 y 40 de la Convención de los Derechos del Niño a que alude

la recurrente en sus alegaciones, efectivamente constituyen una normativa
imperativa para el órgano jurisdiccional, estando referida al "niño" adolescente
infractor, y ninguno de ellos ordena descartar una agravante en caso de que un
menor en etapa de adulto, cometa un delito de la gravedad del que tratan estos
antecedentes, por lo que, este Tribunal de Alzada, estima que no se ha
contravenido dicha Convención, sin perjuicio además, que es de la opinión que, se
trata en el caso sub lite, de un delito de la misma especie, "especie que se
configura por el tipo" y no por la "sanción penal" que se le asigne, como lo
sostiene la recurrente (considerando cuarto sentencia Corte de Apelaciones).
118
— Corte de Apelaciones de Talca, 26/06/2012, Rol: 204-2012,
— Corte de Apelaciones de La Serena, 03/07/2012, Rol: 158-2012,
— Corte de Apelaciones de Valparaíso, 04/07/2012, Rol: 640-2012,
— Corte de Apelaciones de San Miguel, 17/12/2012, Rol: 1629-2012,
2. En lo que respecta a la supuesta infracción al artículo 12 Nº 16 del Código

Penal, la norma sólo exige la "condena" del culpable para estimársele reincidente
en delitos de la misma especie, circunstancia que los jueces dieron por justificada
con el extracto de filiación y antecedentes de la imputada en que se registra un
condena también por el delito de microtráfico cometido el 01/09/2010. Ha de
tenerse en consideración que la reforma que la Ley Nº 20.253 de 14/03/2008
introdujo a la comentada disposición, precisamente tuvo por objeto hacer una
distinción entre la "condena" y la reincidencia por el "castigo" del encartado, que
antes describía o suponía, sin exigir ahora el cumplimiento de la pena que en la
sentencia anterior se impusiere. De allí, no se evidencia la contravención
denunciada (considerando 4º).
3. Tal como ha sostenido la Excma. Corte Suprema la circunstancia agravante

de reincidencia específica requiere que exista semejanza o similitud entre los
delitos concurrentes, no significa un mismo e idéntico tipo legal. Así es necesario
que los tipos amparen un mismo bien jurídico y que la forma de agresión sea
esencialmente similar (Corte Suprema, 23/01/2001, recurso de casación en el
fondo, Fuentes Espinoza, Carlos). En este contexto don Mario Garrido Montt,
119
indica que dado que la ley no ha determinado el sentido de las expresiones "de la
misma especié', debe entenderse una referencia a hechos de naturaleza
semejante —no necesariamente iguales—, lo que se puede determinar
considerando dos aspectos de importancia; los bienes jurídicos protegidos por los
respectivos tipos penales y las modalidades de comisión o formas de ataque al
bien jurídico. Sin embargo, la característica de identidad de bien jurídico amparado
es insuficiente para resolver si los delitos son o no de la misma especie, debe
complementarse con el examen de las modalidades ejecutivas del delito propias
de cada tipo penal. Distinto es el caso del hurto y la estafa, donde si bien es igual
el bien jurídico protegido, son distintos los medios de agresión que en cada caso
se tipifican: en el hurto es la apropiación sin la voluntad del dueño, en la estafa es
lograr la entrega voluntaria de la cosa mediante ardid o engaño; estos no serían
delitos de igual especie y no darían lugar a la reincidencia específica"
4. Antes de la modificación introducida al artículo 12 Nº 16 del Código Penal por

la Ley de Agenda Corta Antidelincuencia —Nº 20.253, de 14.03.2008—, mediante
la cual el legislador quiso enfrentar con mayor rigor el fenómeno de la
delincuencia, la agravante de responsabilidad de reincidencia específica exigía
para su configuración, de acuerdo a la doctrina y jurisprudencia, que el
sentenciado hubiera cumplido efectivamente con la condena anterior impuesta por
el delito de la misma especie, esto es, que la pena se encontrare cumplida y que
no se hubiere suspendido la condena por el otorgamiento de algún beneficio
alternativo de la Ley Nº 18.216 u otro motivo. Con la nueva redacción del artículo
12 Nº 16 del Código Penal, para tener por concurrente la agravante en comento
basta que el imputado haya sido condenado anteriormente por delito de la misma
especie. Atendiendo al principio de irretroactividad de la ley penal, consagrado en
los artículos 19 Nº 3 inciso 7º de la Carta Fundamental y 18 inciso 1º del Código
Penal, corresponde dar a la agravante de reincidencia específica el sentido y
alcance que tenía en la redacción vigente a la época de comisión de los hechos.
Por lo tanto, si el primero de los hechos materia de la acusación fue perpetrado
antes de la entrada en vigencia de la Ley Nº 20.253, corresponde dar a la
agravante de reincidencia específica el sentido y alcance que tenía en aquel
momento y no el que tiene actualmente, por cuanto claramente no se está frente a
la hipótesis de que se trate de una ley penal más benigna que favorezca al
afectado (considerandos 4º a 14º, sentencia de nulidad).
5. Está claro que el derecho chileno no quiso dejar de lado, deliberadamente, la

condición o característica de habitualidad del imputado, al punto que la recogió en
120
tres de las agravantes del artículo 12 del cuerpo legal sancionatorio. En los
numerales 14º y 15º del citado artículo 12 el Código dirige la atención a la
reincidencia genérica. Clara y definitivamente no deja pasar, sin más, al que
delinque mientras cumple condena o después de haberla quebrantado; ni al que lo
hace después de haber sido castigado por delito a que la ley señale igual o mayor
pena. En una y otra hipótesis el legislador hace más drástica la sanción.
6. Que no perjudica al encausado la agravante de reincidencia genérica, puesto

que para ello se requerirían varias condenas previas y no sólo una, como la que
hay, por mucho que se refiera a más de un delito. Por lo demás, esa circunstancia
exige que los delios materia de las condenas anteriores tengan señalada por la ley
una pena igual o mayor que la del ilícito que ahora se juzga, cuyo no es el caso,
porque esa sentencia previa se refiere a ocho delitos de robo con fuerza en las
cosas cometido en lugar destinado a la habitación, ilícitos cuya pena señalada en
la ley es sólo de presidio mayor en su grado mínimo, en tanto que la sanción para
el homicidio calificado comienza en presidio mayor en su grado medio.
7. La norma exige, al usar el plural ("delitos"), que se trate a lo menos de

dos infracciones y dos condenas.
8. La procedencia de esta agravante supone la existencia de, a lo menos,

dos condenas anteriores.
9. Esta agravante no procede si el imputado, al momento de cometer los

hechos que se juzgan, no había sido notificado de la sentencia anterior
condenatoria por delitos de la misma especie.
121
1. Que no es posible agravar la responsabilidad con la circunstancia de la

reincidencia específica prevista en el artículo 12 Nº 16 del Código Penal, porque
aparece que con anterioridad fue condenado por delitos de robo por sorpresa,
delito el cual es de naturaleza distinta en tanto no es más que un hurto agravado
que en cuanto a la forma de ataque del bien jurídico y en cuanto a los bienes
afectados, difieren en forma importante, por lo cual no les puede asimilar en
especie, no bastando que estén penalizados en un mismo título del Código Penal,
pues ésa es una regla dada para el solo efecto de la acumulación de penas. No
debe olvidarse, en este punto, que dentro de un mismo título se encuentran delitos
tan disímiles como los de homicidio y los de calumnia e injuria.
2. Por disposición del artículo 104 del Código Penal, se rechaza esta agravante
aunque el prontuario del acusado registre una condena anterior como autor de un
delito de abusos deshonestos, pues su fecha de comisión antecede en más de 19
años al hecho investigado actualmente.
3. Agrava la responsabilidad del procesado, la concurrencia de la circunstancia

que contempla el artículo 12 Nº 16 del Código Penal, pues consta que éste fue
condenado con anterioridad como autor de sendos delitos de robo por sorpresa a
ciento veinte y noventa días de presidio menor en su grado mínimo, las que se
tuvieron por cumplidas con el tiempo que estuvo privado de libertad en ellas.
Antecedente suficiente para tenerlo como reincidente en delitos de la misma
especie, ya que tanto los anteriores como los que motivan la presente causa, robo
con intimidación y robo con violencia, atentan en contra de la propiedad, sin que
sea obstáculo para la conclusión anterior, que los de ahora, también afecten a las
personas, dado su carácter de pluriofensivos.
4. Resulta plenamente procedente considerar en contra del acusado la

concurrencia de la circunstancia de reincidencia específica del delito de robo con
fuerza en las cosas en lugar destinado a la habitación, siendo actualmente mayor
de edad (aun cuando la condena previa se le impuso como adolescente).
122
5. Está considerada solamente respecto del adulto que comete un nuevo

delito (en este caso el mismo hecho ilícito), pero no para aquellos sujetos (como el
acusado de autos) que con anterioridad han sido sancionados como menores de
edad, conforme a la Ley Nº 20.084 de Responsabilidad Penal Adolescente (y de
acuerdo, además, de la Convención de los Derechos del Niño, en que se sustenta
en gran medida), sin que se les hubiese considerado como "delincuentes", sino
"infractores", por tratarse de menores de dieciocho años.
Corte de Apelaciones de San Miguel, 17/12/2012,, Rol: 1629-2012,
6. Ha de concluirse entonces, que desde el punto de vista del léxico, la

reincidencia contemplada en el Nº 16 del artículo 12 del Código Penal no exige
repetición de la misma infracción penal, del mismo hecho punible, sino de actos
delictuosos análogos o semejantes.
Corte de Apelaciones de Copiapó. 11/07/2012, Rol: 86-2012,
7. Si se aplicaran los beneficios que alega la defensa, esto es que a su

representado no se le considerara afecto a la agravante del artículo 12 Nº 16, por
cuanto las condenas anteriores lo habían sancionado por hechos cometidos
siendo menor de edad, se produciría el absurdo que quedaría en mejor posición
que un adolescente reincidente,
8. La alegación de la defensa consistente en que no correspondía considerar en

contra del acusado la circunstancia agravante de responsabilidad penal prevista
en el artículo 12 Nº 16 del Código Penal, debe ser rechazada, toda vez que el
imputado, al registrar condenas pretéritas en su extracto de filiación, cuando era
menor de edad y no siendo obligatoria la norma del artículo 21.2 de las Reglas de
Beijing.
Corte de Apelaciones de La Serena, 3/07/2012 , Rol: 158-2012,
9. Que el artículo 59 de la Ley Nº 20.084, que agregó un inciso final al artículo

2º del Decreto Ley Nº 645, de 1925, posibilita expresamente la utilización de los
123
procesos o condenas de menores para los efectos de comprobar la reincidencia
criminal. La omisión del registro en los certificados generales no obsta a la
comprobación de la conducta por otros medios probatorios, como se hizo en el
caso de marras. Que, por otro lado, las reglas de Beijing, invocadas por el
recurrente, no contienen un "derecho directamente reclamable en el orden interno,
toda vez que se trata de una norma internacional de carácter programático que
sólo declara una tendencia para los Estados miembros de la organización, lo que
aparece reflejado en el punto 2.3, en tanto indica: "En cada jurisdicción nacional se
procurará promulgar un conjunto de leyes, normas y disposiciones aplicables
específicamente a los menores delincuentes, así como a los órganos e
instituciones encargados de las funciones de administración de la justicia de
menores".
Corte Apelaciones de Santiago, 24/08/2010, Rol Nº 1293/2010,
10. Se aprecia de lo expuesto, que si el legislador de la Ley Nº 20.253,

denominada "Agenda Corta Antidelincuencia", que interviene con el claro
propósito de enfrentar con mayor rigor el fenómeno de la delincuencia modifica,
entre otras regulaciones la contenida en el artículo 12 Nº 16 del Código Penal, lo
hace porque entendía que mientras rigió la disposición primitiva no cabía imponer
la agravante de la reincidencia específica si no concurría la condición de haberse
cumplido efectivamente por el sentenciado con la condena anterior impuesta por
delito de la misma especie.
11. Que tanto la doctrina como la jurisprudencia de nuestros Tribunales están

contestes en que para la concurrencia de la causal en estudio, es menester que se
den estos requisitos: haber perpetrado un ilícito anteriormente; que sean de la
misma especie; que al momento de perpetrar el nuevo ilícito la pena impuesta por
el anterior esté cumplida —lo cual en todo caso recientemente fue modificado y no
se requiere el cumplimiento efectivo de la condena anterior— y que no hubiere
transcurrido el plazo dispuesto en el artículo 104 del Código Penal.
12. Que por aplicación del elemento gramatical, atendido el tenor literal de la
expresión "misma especie", el Diccionario de la Lengua de la Real Academia
Española en su acepción pertinente consigna que, "misma" significa "semejante o
igual", en tanto "especie" es el "conjunto de cosas semejantes entre sí por tener
124
uno o varios caracteres comunes", situación que a juicio de estos sentenciadores
aquí concurre, toda vez que, tanto el hurto como el robo por sorpresa,
efectivamente presentan varios caracteres comunes, pues según la ley ambos
comparten la calidad de constituir "crímenes o simples delitos contra la propiedad"
cuyo es el nombre del Título IX que los cobija.
13. Que coincide esta Corte de Apelaciones con el voto de mayoría, que aplica
en contra del acusado la reincidencia específica del artículo 12 Nº 16 del Código
Punitivo, es decir, aquella que se impone en delitos semejantes, atendiendo
especialmente a la naturaleza del bien jurídico protegido que es la propiedad, si
bien es efectivo que se trata de un delito pluriofensivo, dado que en él existen,
además, otros bienes jurídicos protegidos, como la vida e integridad física y moral
de las personas, sus diferencias, referidas a la violencia, intimidación o fuerza,
permiten calificarlos y regular la aplicación de la pena, pero no por ello deben ser
considerados delitos de distinta especie.
14. Que no perjudica al encausado la agravante de responsabilidad penal de

ser reincidente en delitos de la misma especie, contemplada en el artículo 12
Nº 16 del Código del ramo, ya que, si bien es cierto fue condenado en dos
oportunidades anteriores por el mismo ilícito como consta de los oficios de fojas
404 y 405, no es menos, que esos hechos ocurrieron los años 1981 y 1989,
respectivamente, no siendo posible aplicar la reincidencia por disposición expresa
del artículo 104 del referido texto legal.
15. Agravante de reincidencia en delito de la misma especie no procede porque

la última anotación del prontuario del acusado corresponde a una causa todavía
no terminada a la fecha de comisión de los actuales ilícitos. Tampoco procede en
el caso de otra anotación que corresponde a delito de hurto perpetrado más de
cinco años antes de cometerse los que ahora se fallan.
125
16. Para que los delitos sean considerados de la misma especie y sea
procedente esta calificante, deben encontrarse sancionados en un mismo párrafo
del Código Penal. Así, por ejemplo, no son delitos de la misma especie el delito de
robo con especies situadas en bienes nacionales de uso público y el delito de robo
con intimidación.
17. No procede esta agravante de reincidencia específica si la sentencia que

impuso la primera condena sólo quedó ejecutoriada con posterioridad a los
nuevos hechos que se juzgan.
(ART. 12 CIRCUNSTANCIA 16ª EN RELACIÓN CON ARTS. 432 Y 446)
1. La modificación de la llamada reincidencia específica por la Ley Nº 20.253

supuso una agravación de circunstancias, pues ya no se exige que se cumple
condena. Una sentencia no puede fundarse en una ley posterior a la comisión del
delito que perjudica (más gravosa) al reo.
2. Esta agravante requiere que el agente haya sido previamente condenado por
un delito y que se trate de la misma especie. Para determinar los delitos de la
misma especie, se han aceptado como criterios en doctrina y jurisprudencia el
bien jurídico y las modalidades de comisión.
3. Así las cosas, tratándose de los delitos de robo con fuerza en las cosas en
lugar habitado o no habitado, la fuerza que los caracteriza afecta al mismo
patrimonio que lesiona el apoderamiento de la cosa porque el daño causado con
el escalamiento o efracción o la violación de morada cuando se penetra al lugar
protegido recae al igual que en el delito de robo en lugar no habitado sobre un
mismo y único derecho de dominio que tiene como titular el ofendido o víctima. En
consecuencia, se ha incurrido en un error en la aplicación de la norma del artículo
126
351 del Código Procesal Penal en lo que dice atingencia con la circunstancia
agravante del artículo 12 Nº 16 del Código Penal.
1. La agravante de responsabilidad del artículo 12 Nº 18 del Código Penal,

ejecutar el delito en la morada del ofendido, exige que para el agente se trate de
una morada ajena, ya que es ello lo que origina la agravación del injusto, por lo
que si sujeto activo y sujeto pasivo tienen la misma morada, no puede tenerse por
concurrente.
2. Por constituir un elemento del tipo penal que se determinó en estos autos, no
resulta aplicable al caso, el factor de incremento previsto en el artículo 368 del
Código Penal, circunstancia que por lo demás prevé la misma norma en su inciso
segundo. Por la misma razón no corresponde aplicar la agravante del artículo 12
Nº 18.
3. No concurre circunstancia de la agravante de ejecutar el hecho con ofensa

o desprecio del respeto que por edad o sexo mereciere el ofendido, porque se
encuentra incluida en el tipo penal del 363 Nº 2.
1. Que, en cuanto a la agravante de responsabilidad penal invocada de cometer

el delito (ingresar al lugar del delito mediante fractura o escalamiento de lugar
cerrado) mediante escalamiento a que se refiere el artículo 12 Nº 19 del Código
Penal, ella no concurre en la especie, teniendo presente lo dispuesto por el
artículo 63 del mismo cuerpo legal expresa que no producen el efecto de aumentar
la pena las circunstancias agravantes que por sí mismas constituyen un delito
especialmente penado por la ley, o que ésta haya expresado al describirlo y
penarlo. Tampoco lo producen aquellas circunstancias agravantes de tal manera
inherentes al delito que sin la concurrencia de ellas no puede cometerse.
127
2. El escalamiento está definido en el artículo 440 Nº 1, al tratar el delito de

robo: entrar por vía no destinada al efecto, que supone la "superación de
obstáculos materiales que impiden el acceso al sitio del delito, pero sin romperlos
sino sobrepasando su altura u otra forma de resguardo".
TOP de Temuco, 11/12/2006, Ruc: Nº 0600082165-7
§ 5. De las circunstancias que atenúan o agravan la responsabilidad criminal

según la naturaleza y accidentes del delito
ARTÍCULO 13
Es circunstancia atenuante o agravante, según la naturaleza y accidentes del

delito:
Ser el agraviado cónyuge, pariente legítimo por consanguinidad o afinidad en

toda la línea recta y en la colateral hasta el segundo grado inclusive, padre o hijo
natural o ilegítimo reconocido del ofensor.
Concordancias: Código Penal: artículos 11, 12, 63, 146, 352, 369, 370 bis, 371,
372, 375, 390, 394, 400, 489, 494 Nº 15. Código Civil: artículos 27 y siguientes.
1. Corresponde aplicar como agravante de responsabilidad la circunstancia

establecida en el artículo 13 del Código Penal, esta es, la relación de parentesco
entre víctima y ofensor, pues ellos son hermanos biológicos por parte de madre.
Dicho parentesco supone un grado de confianza, de la que se valió el acusado
para perpetrar el delito, lo que justifica el aumento de la pena. Y no puede
rechazarse la aplicación de esta modificatoria de responsabilidad penal por la
circunstancia de no haberse incorporado el certificado de nacimiento del acusado,
toda vez que el estado civil de las personas no sólo se acredita con el mérito de
dicho certificado
128
2. Considerándola en esta ocasión como una agravante, puesto que, no sólo
por la naturaleza de las infracciones sino también porque, en este caso, como bien
señala Rodríguez Collao "la ley estima que el quebrantamiento de los deberes que
imponen los lazos de familia es un mal que se agrega al mal inherente a
delito" (Delitos sexuales, pág. 291), ya que de acuerdo a las características de los
hechos sub lite, dicho parentesco ha resultado fundamental para permitir su
perpetración y ha ocasionado trastornos significativos en ese ámbito, que el
enjuiciado simplemente soslayó en pos de la materialización de sus designios.
Ahora bien, en cuanto a las agravantes hechas valer por la parte querellante, el
Tribunal se ha inclinado por negar su concurrencia respecto de todas; en primer
término, en orden a la contemplada en el artículo 368 del Código Penal, no
únicamente por lo que dispone el inciso 2º de la misma disposición —que la
excluye en estos casos— sino porque la estricta aplicación del principio non bis in
idem lo prohíbe de igual modo, como también respecto de las otras circunstancias
alegadas, vale decir, el abuso de confianza y de superioridad de fuerza o sexo,
que por lo demás son incompatibles con las hipótesis de violación acogidas, sin
mencionar que nada señaló en debate para solventarlas.
3. Tal como señala el motivo sexto de la sentencia en alzada perjudica al

acusado como circunstancia agravante aquella prevista en el artículo 13 del
Código Penal, y que consiste en ser abuelo de la víctima. En efecto, dispone
aquella norma que la vinculación conyugal o los lazos de parentesco que allí se
indican constituyen circunstancia atenuante o agravante, según la naturaleza y
accidentes del delito. Como se sabe, se ha sustentado como criterio general que
en los delitos que afectan la propiedad o el patrimonio aquellos lazos operan como
circunstancia atenuante de responsabilidad y, por el contrario, en aquellos que
afectan a las personas actúan en general como agravantes; concurre en favor del
sentenciado la circunstancia atenuante contemplada en el artículo 11 Nº 6 del
Código Penal, la que no se tendrá como muy calificada, por no concurrir los
antecedentes que la hacen procedentes, la que se compensará racionalmente con
la agravante referida en el fundamento que antecede; la sanción que el artículo
362 del Código Penal señala al delito materia del proceso, es de presidio mayor en
cualquiera de sus grados, por lo que procede recorrer la pena en toda su
extensión (considerandos 1º, 2º y 3º).
4. El agente debe actuar a sabiendas de su relación de parentesco, sin que

importe que el sujeto pasivo la conozca. Así, esta circunstancia sólo puede
concurrir en agresiones a bienes jurídicos referidos a esa relación personalísima y
no en bienes colectivos o comunitarios. En cuanto a su efecto como atenuante o
agravante, Rodríguez Collao expresa que "en relación con los delitos que atentan
contra la indemnidad sexual, no cabe afirmar de modo general que el parentesco
129
opere en ellos como agravante o atenuante. Operará en uno u otro sentido, en
cada caso concreto, si de acuerdo con la naturaleza y accidentes del delito, el
vínculo de parentesco tiene la virtud de incrementar el desvalor de resultado, en
cuyo caso operará como agravante, o la virtud de justificar una atenuación de la
responsabilidad, sobre la base del criterio de la necesidad de la sanción penal".
TOP de Santiago (1º), 29/08/2007, Ruc Nº 0600459942-8
TÍTULO II DE LAS PERSONAS RESPONSABLES DE LOS DELITOS
ARTÍCULO 14
Son responsables criminalmente de los delitos:
1. Los autores.
2. Los cómplices.
3. Los encubridores.
Concordancias: Código Penal: artículos 15, 16, 17, 50 y siguientes, 293 y 294.
Código Civil: artículos 2314 y siguientes. Código de Procedimiento Penal: artículos
16 y 39. Código Procesal Penal: artículos 4º, 7º y 58. Ley Nº 12.927 sobre
artículos 14, 17 a 20. Ley Nº 20.393 que establece la responsabilidad penal de las
personas jurídicas en los delitos de lavado de activos, financiamiento del
terrorismo y delitos de cohecho que indica. D.O. 2.12.2009: artículos 2º, 3º y 5º.
ARTÍCULO 15
Se consideran autores:
1. Los que toman parte en la ejecución del hecho, sea de una manera inmediata
y directa, sea impidiendo o procurando impedir que se evite.
2. Los que fuerzan o inducen directamente a otro a ejecutarlo.
3. Los que, concertados para su ejecución, facilitan los medios con que se lleva
a efecto el hecho o lo presencian sin tomar parte inmediata en él.
Concordancias: Código Penal: artículos 14, 50 y siguientes, 141, 196, 198, 293,
339, 345, 371, 392, 402, 403, 444, 454 y 483.
130
JURISPRUDENCIA RELACIONADA (ART. 15)
1. En lo sustantivo, se reclama infracción al artículo 15 del Código Penal en sus

números 1, 2 y 3, en circunstancias que a pesar de que la sentencia no precisó la
disposición concreta, lo cierto es que la descripción típica apunta al autor directo,
al que toma parte en la ejecución del hecho de modo directo y concreto, sin que
resulte posible reclamar la infracción de diferentes clases de participación de un
mismo sujeto, sin explicar cuál de todas ellas sería la que le asignó el fallo. Tal
omisión conlleva una falta de los requisitos que impone el artículo 772 del Código
de Procedimiento Civil, aplicable al caso como ya antes se explicó y, en
consecuencia, la inadmisibilidad del recurso (considerando 7º).
2. La forma de autoría prevista en el artículo 15 Nº 1 del Código Penal, referida

a los que toman parte en la ejecución del hecho, sea de una manera inmediata y
directa, sea impidiendo o procurando impedir que se evite, supone intervenir en un
proceso causal dirigiéndolo en el sentido descrito por el tipo penal, en que el
sujeto activo hace suyo todo el hecho y se entiende ejecutado por él, pasa a ser
su autor y en la acepción última, su actividad consiste en evitar que terceros lo
interfieran impidiendo que concrete la lesión del bien jurídico. En la forma de
autoría prevista en el artículo 15 Nº 2, referida a los que fuerzan o inducen
directamente a otro a ejecutarlo, el inductor genera en otra persona la voluntad
delictiva. Finalmente, la forma prevista en el artículo 15 Nº 3, circunscrita a los
que, concertados para la ejecución del delito, facilitan los medios con que se lleva
a efecto el hecho o lo presencian sin tomar parte inmediata en él, está referida a la
coautoría, cuya esencia radica en que cada uno de los que intervienen deben
estar de acuerdo o participa fácticamente en el hecho común a todos
(considerandos 6º, sentencia Corte de Apelaciones y 25º, sentencia Corte
Suprema). En la especie, resultó acreditado que el ofendido fue interrogado en su
hogar por personal del Ejército y posteriormente detenido, cuando se encontraba
en su lugar de trabajo, siendo dirigido a un recinto militar, donde fue severamente
golpeado y trasladado a un bosque, donde un soldado le disparó, dándole muerte,
lo que configura el delito de homicidio calificado. Sin embargo, la
actividad efectivamente comprobada como desarrollada por el encausado no
comprende tal ilícito, por cuanto se limitó a la detención y traslado de la víctima a
dependencias militares, acciones que no constituyen el hecho típico de homicidio
calificado descrito en el artículo 391 Nº 1 del Código Penal, razón por la cual debe
ser absuelto del cargo (considerandos 23º y 26º, sentencia Corte Suprema).
3. No puede llegarse a concluir que entre ambos haya existido la concurrencia

de voluntades convergentes que la ley exige para la necesaria concertación
delictual, única que hace posible alguna forma de coautoría. Por esta razón,
sentencia la doctrina, "la coautoría llega hasta donde alcanza la voluntad
compartida, de suerte que el exceso consciente de uno de ellos no grava a los
131
restantes"; para estos sentenciadores resulta absolutamente claro que quien
decidió y mantuvo el dominio total y absoluto de los hechos fue uno solo, de modo
que debe sólo él responder como autor único de propia mano. Por ello lleva plena
razón el señor Fiscal Judicial, cuando en su informe de fs. 782 propone la
absolución de el otro encausado por no darse tampoco la forma de coautoría por
inducción pues "de los antecedentes referidos, no aparece que haya habido
concierto previo entre los hermanos para cometer los ilícitos, sino más bien, una
reacción intempestiva de uno de ellos al ver a su hermano herido, y llevado por su
carácter actuó en la forma violenta como lo hizo", lo cual también esta sentencia
ha compartido.
4. La coautoría puede presentarse tanto si se toma parte inmediata en la

ejecución del hecho (número uno) como si no se toma parte inmediata en tal
ejecución, pero existe una concertación previa para ejecutarlos, facilitando los
medios o presenciando el hecho.
1. Son coautores del delito quienes se han dividido la realización del hecho,
en términos tales que disponen el condominio del hecho, sobre cuya
consumación deciden en conjunto, porque su contribución es funcional a la
ejecución total. Es necesaria, entonces, la existencia de una voluntad común, una
prestación de contribución funcional a la realización del hecho común —en
términos tales que la actividad de cada uno es dependiente de la de otros porque
por sí sola es insuficiente— y la intervención en la ejecución del hecho —cuando
se trata del artículo 15 Nº 1 del Código Penal— sea por hechos inmediatos y
directos. Se trata naturalmente de las personas que intervienen en un hecho
desde su origen (considerando 4º de la sentencia de reemplazo).
2. Para que las conductas encaminadas a impedir o procurar impedir que se

evite el delito puedan encuadrarse en la figura de autoría del artículo 15 Nº 1
segunda parte del Código Penal, se requiere que se materialicen en actos
incorporados al ilícito. De esta forma, en la especie, el imputado resultó ser autor
ejecutor, pues el robo con violencia de que se trata no resultó de ejecución
unívoca, sino se trató de una serie de actos concatenados a un solo fin
apropiatorio, consistentes en la elección y seguimiento de la víctima y la cobertura
a la intimidación para que nada impidiera la actividad delictiva, bien para facilitar la
impunidad (considerandos 15º y 16º, sentencia Corte Suprema).
132
3. La participación del acusado referido, no fue secundaria ni accesoria en el

hecho punible, sino que claramente desplegó una conducta destinada a concretar
el ilícito. Realizó actuaciones tales que dejan en evidencia que también tenía
dominio del hecho, no siendo un mero espectador. Que el artículo 15 Nº 1 del
Código Penal en ambos casos exige la realización de actos ejecutivos.
4. Exige una intervención en la ejecución del hecho, sea inmediata o directa,

sea impidiendo o procurando impedir que se evite, pero en ambos casos requiere
la realización de actos ejecutivos.
5. Como lo ha señalado la Excma. Corte Suprema "Es coautor de un delito

todo aquel que interviene en su ejecución, con una voluntad de realización en
común y haciendo una aportación que es funcional a su concreción, esto es, que
contribuye a que la tarea conjunta funcione". Agrega "Ha de tenerse presente que
lo requerido no es un acuerdo previo, ni menos el concierto a que se refiere el
artículo 15 Nº 3 del Código Penal. Basta una convergencia de los dolos de los
intervinientes hacia la realización del tipo (Rol Nº 3021-2001,28/10/2003)". En
consecuencia coautoría es la realización conjunta de un delito por dos o más
personas que colaboran consiente y voluntariamente en él, todos los partícipes
deben tener el conocimiento, la conciencia de estar cooperando en un hecho
común. Esa convergencia se hace evidente y surge de los mismos hechos
asentados por el tribunal a quo consistentes en que padre e hija vivían en el
mismo domicilio, lugar donde fue encontrada la droga sobre la mesa ubicada en el
living-comedor, la cual expelía un fuerte olor al momento de su hallazgo, el
sentenciado tenía conocimiento que su hija, condenada también en la sentencia
que se reprocha, se dedicada al tráfico de estupefacientes vendiendo la droga en
la esquina de la casa. En el mismo lugar se encontraron siete celulares, dinero en
efectivo, un depósito a plazo. Lo que demuestra claramente que el condenado
tomó parte en la ejecución del hecho de una manera inmediata y directa,
encuadrándose en la figura prevista en el Nº 1 del artículo 15 del Código Penal, ya
que en la especie, el dominio del hecho lo tenían los dos (padre e hija) que se
encontraban en el domicilio en el momento de ocurrencia de los hechos y no se
encontraban allí accidentalmente, en consecuencia tienen por igual la
responsabilidad del hecho (considerandos 11º y 12º).
133
6. Los hechos descritos en el motivo tercero del fallo en alzada constituyen el

delito de violación, previsto y sancionado en el artículo 361 Nº 1º del Código
Penal, cometido en perjuicio de (indicada). En efecto, se trata de dos sujetos que
obligaron usando de la fuerza y de la intimidación a la víctima a acompañarlos
hasta un estacionamiento, uniéndoseles un tercer individuo, manteniendo
relaciones sexuales uno de ellos con la mujer contra su voluntad para luego otro
de los individuos arrojarla al suelo y sacarle el pantalón y el calzón e intentar
penetrarla, sin éxito, mientras el tercer individuo permaneció alerta vigilando para
advertir la eventual presencia de la policía. En concepto de esta Corte la conducta
de los sujetos activos es la de coautores, pues dos de los individuos intimidaron a
la víctima y a la fuerza la llevaron hasta un lugar idóneo para sus propósitos, uno
la penetra vaginalmente, el otro intenta hacer lo mismo pero no puede y un tercer
individuo, que se les une, hace de vigía para advertirles a los otros dos la eventual
presencia de Carabineros. Se trata, entonces, como se dijo, de coautores,
teniendo presente esta Corte que "son coautores quienes se han dividido la
realización del hecho, en términos tales que disponen del condominio del hecho,
sobre cuya consumación deciden en conjunto, porque su contribución es funcional
a la ejecución total" (Enrique Cury Urzúa, Derecho Penal. Parte
General, Ediciones Universidad Católica de Chile, 2005, página 610). Se da en la
especie, entonces, un acuerdo de voluntades para ejecutar el acto ilícito,
prestando los intervinientes una contribución fundamental para la realización del
hecho. Los dos primeros sujetos son autores por el Nº 1º del artículo 15 del
Código Penal, lo que no cabe duda respecto de uno de ellos que fuerza e intimida
a la mujer y luego la penetra vaginalmente y, en cuanto al segundo, si bien no
logra penetrarla, también coadyuvó en la fuerza o intimidación a la víctima que
permitió al otro sujeto violarla, lo que equivale al caso del individuo que sujeta a la
víctima para que otro la penetre. Y en cuanto al tercer sujeto, su calidad de
coautor está dogmáticamente señalada en el Nº 3 del artículo 15 del citado cuerpo
legal, pues concertado para la ejecución del delito lo presencia sin tomar parte
inmediata en él (considerando 1º).
7. La errónea aplicación del derecho se hace consistir en una indefinición

respecto de la forma de participación de los condenados, según aparece de uno
de los motivos del fallo atacado. El punto, entonces, no se refiere a la
interpretación de una norma legal, sino al razonamiento judicial que no sería claro
respecto a cuál hipótesis legal aplica. El tribunal a quo, sin embargo, señala con
nitidez que se trata de un delito tentado, de manera que la participación de los
acusados, presentes en el lugar y concertados con los ejecutores de los primeros
actos del ilícito, corresponde a la de autores, y reconduce esa participación al
numeral 1º del artículo 15 Nº 1, para lo cual por supuesto que tiene que hacer una
proyección de la conducta que se debía desarrollar, y que no se desarrolló por la
134
intervención de terceros (la policía). Posteriormente, a título subsidiario y sólo para
el caso de que no se compartiera esa proyección, acude al numeral 3º del artículo
15 citado, porque desde luego que a todo evento los condenados, estando en el
lugar y concertados con los otros hechores, si nos atenemos sólo a lo que alcanzó
a ejecutarse, cuando menos caen en esa hipótesis. No hay en ese ejercicio ningún
error ni ninguna indefinición y es ciertamente equivocado suponer que si se impide
que la tentativa prosiga hasta la consumación, los hechores que no alcanzaron a
intervenir activamente, queden impunes. Los jueces, por lo demás, han optado,
entre las dos hipótesis de autoría, prefiriendo la primera, y agregando la segunda
sólo a mayor abundamiento, en subsidio o como demostración de que a todo
evento no podrían dejar los condenados de ser autores, aún si no se hiciera ese
ejercicio de proyectar su participación hacia la actividad que no alcanzó a
ejecutarse. Por otro lado, si hubo un error al preferir el numeral 1 del artículo 15
citado, al numeral 3 de la misma disposición, ese error no tiene la más mínima
influencia en lo dispositivo del fallo, porque la calidad de autores no cambia, ni la
pena asignada, tampoco (considerando 5º).
8. De otro lado, el acusado (referido) fue condenado como autor del delito de
homicidio simple, en grado de consumado, de (occiso), esto es, por haber
intervenido en el hecho de una manera inmediata y directa, según lo dispuesto
en el artículo 15 Nº 1 del Código Penal. La defensa sostiene que no corresponde
tal encuadre, por cuanto al haber dos acusados en el juicio, que resultaron
condenados como coautores, el Tribunal debió describir qué conducta realizó cada
uno de los acusados, o sea, si su defendido fue el que agredió en el abdomen y/o
en el muslo a la víctima, y qué conducta realizó el otro acusado, lo que no hizo el
Tribunal, pues no imputó ninguna conducta específica a su defendido, limitándose
a decir que ambos agredieron a la víctima. A pesar de la alegación del Defensor
Penal, lo cierto es que la conducta de (acusado) encuadra dentro del artículo 15
Nº 1 del Código Penal, en el sentido de haber tomado parte en la ejecución del
hecho, sea de una manera inmediata o directa, sea impidiendo o procurando
impedir que se evite. Si bien es cierto que probablemente jamás pueda
determinarse exactamente quién fue el causante de la agresión en el abdomen y/o
en el muslo a la víctima y que conducta específica realizó cada uno de los
acusados, la verdad es que cada uno de ellos, con las lesiones cortopunzantes
ocasionadas al occiso, sin importar en qué parte específica del cuerpo de la
víctima hayan impactado, impidieron decisivamente a la víctima reponerse,
defenderse o escapar de la agresión. Esta intervención, que indudablemente
importa tomar parte en la ejecución del hecho en los términos del Nº 1 del artículo
15 del Código Penal, derechamente impidió que el hecho se evite, que la muerte
de la persona no se produjera; al contrario, contribuyeron a su verificación en
forma decisiva, al acentuar y determinar el estado de indefensión de la víctima
(Corte Suprema. Sentencia de 13/08/1997, Rol Nº 1587-97) (considerando 21º).
135
9. La conducta del imputado encuadra dentro del artículo 15 Nº 1 del Código

Penal, en el sentido de haber tomado parte en la ejecución del hecho, sea de una
manera inmediata o directa, sea impidiendo o procurando impedir que se evite. Si
bien es cierto que probablemente jamás pueda determinarse exactamente quién
fue el causante de la agresión en el abdomen y/o en el muslo a la víctima y que
conducta específica realizó cada uno de los acusados, la verdad es que cada uno
de ellos, con las lesiones corto punzantes ocasionadas al occiso, sin importar en
qué parte específica del cuerpo de la víctima hayan impactado, impidieron
decisivamente a la víctima reponerse, defenderse o escapar de la agresión. Esta
intervención, que indudablemente importa tomar parte en la ejecución del hecho
en los términos del Nº 1 del artículo 15 del Código Penal, derechamente impidió
que el hecho se evite, que la muerte de la persona no se produjera; al contrario,
contribuyeron a su verificación en forma decisiva, al acentuar y determinar el
estado de indefensión de la víctima (Corte Suprema. Sentencia de 13/08/1997, Rol
Nº 1587-97).
9. El artículo 15 Nº 1 del Código Penal no formula un concepto jurídico de autor,

sino que sólo menciona a quienes castiga como tal, esto es, a los que se
consideran como autores. Y, considera autores a los que participan de dos formas
diferentes en los hechos: a) Tomando parte de una manera inmediata y directa en
la ejecución de los hechos y b) impidiendo o procurando impedir que se evite.
Corte Apelaciones de Concepción, 23/02/2009, Rol: 7-2009,
10. Es verdad que parte de la doctrina entiende que no puede haber coautoría
en el caso del numeral 1 del artículo 15, pero en manera alguna esa es una
opinión generalizada y basta leer a Cury en su obra Derecho Penal. Parte
General, para advertir que precisamente en el caso de los delitos complejos,
cuando la actividad típica se divide entre varios sujetos, tiene lugar la coautoría, en
su parecer, regulada en el artículo 15 Nº 1 del Código Penal. En forma expresa
señala este tratadista que "es autor ejecutor el que realiza materialmente en todo o
en parte, la conducta típica". Más claro es aún Etcheberry, quien en su conocida
obra señala que cuando se trata de dos o más autores ejecutores —que realizan
por sí mismos pero parcialmente la conducta típica— "no es estrictamente
indispensable el concierto previo, pero siempre es necesaria la convergencia de
voluntades". Esa convergencia es evidente aquí, y surge probada de los mismos
hechos asentados por el Juzgador de primer grado consistentes en que dos
136
sujetos fracturan un vidrio de una camioneta estacionada, los mismos dos entran
al móvil, sacan de su lugar la radio y uno de ellos se apodera materialmente de un
disco compacto. Por lo demás, si no hubiera convergencia no podría haberse
condenado a Lecaros por robo, ni aun frustrado, sino sólo por daños. Si su ánimo
era sustraer, como lo era, y para ello, junto a otro, rompió vidrios y entró a un
móvil, es bastante obvio que ese ánimo coincidía con el del otro sujeto que junto a
él obró, haciendo lo mismo, y que terminó por llevarse una especie. Luego, si se
pudiera hablar aquí de concurso de personas, olvidando que hay un solo acusado,
tendríamos que concluir que ese concurso se daría entre dos autores ejecutores
de un único delito consumado.
11. Que tal como lo sostiene el autor Mario Garrido Montt en su obra Derecho
Penal Parte General, Tomo II, Editorial Jurídica de Chile, página 306, establece
que el artículo 15 Nº 1 del Código Penal reconoce dos modalidades de ejecución:
1. sea de una manera inmediata y directa y 2. sea impidiendo o procurando
impedir que se evite. Señalando el profesor que la disposición ha de ser
interpretada en su primera hipótesis en el sentido que el sujeto, personalmente,
debe realizar la conducta descrita, y en la segunda que el sujeto debe actuar
evitando que se impida la ejecución del hecho típico. En igual sentido se
pronuncian los autores Sergio Politoff L., Jean Pierre Matus A., María Cecilia
Ramírez G., en su obra Lecciones de Derecho Penal Chileno, Parte
General, Editorial Jurídica de Chile, Segunda Edición Actualizada, página 415.
12. La fórmula del artículo 15 Nº 1 del Código Penal, tomar parte en la ejecución
de un hecho de manera inmediata y directa, cuando hay pluralidad de sujetos
activos no requiere que cada uno de los agentes desarrolle completamente la
conducta típica y ni siquiera parte de ella, bastando a estos efectos que los sujetos
estén relacionados por la imposibilidad de que ninguno de ellos puede ejecutar el
delito sin el auxilio del otro, cual es, a modo de ejemplo, la razón por la que se
sanciona al vigilante en un delito de robo con fuerza en las cosas. En estas
condiciones, como ya se ha dicho, no se ejecutan actos de cooperación con
hechos ajenos, sino actos constitutivos de autoría.
137
13. Que en relación con la supuesta infracción al artículo 15 Nº 1 del Código
Penal, fundado en que ambos imputados habrían ingresado juntos al
establecimiento Santa Isabel, dirigiéndose al mismo sector del supermercado,
sustrayendo especies ubicadas en el mismo sector y utilizando el mismo
mecanismo de sacar una bolsa desde uno de sus bolsillos y luego pasar por la
misma caja, sin pagar el importe de las especies, a juicio de estos sentenciadores
no importa infracción a la norma legal antes señalada, pues no se encuentra
acreditada la concertación previa para la comisión del ilícito, como tampoco se ha
establecido una unidad delictual como lo sostiene el juez de garantía, lo contrario
significa que si diferentes personas ingresan conjuntamente a un sitio determinado
y sustraen especies, considérese que se trata de un supermercado,
establecimiento al que normalmente ingresan numerosas personas, siempre se
trataría de un solo delito y consiguientemente un solo delito es presumir elementos
subjetivos, que es necesario que se exterioricen, situación que no se ha producido
en la especie.
14. El partícipe no debe ejecutar un acto de intervención en el hecho mismo

para ser considerado autor, pues la norma se refiere al que ejecuta directa e
inmediatamente el hecho ilícito "o" al que impide o procura impedir que se evite.
La partícula "o" señala que el segundo partícipe no requiere la intervención
directa, ni puede sostenerse que ese segundo coautor deba tener el control del
acto.
15. Toda argumentación doctrinal sobre la extensión de la autoría es aquí

inútil, pues la legislación nacional decidió englobar casos que teóricamente son de
complicidad, en la coautoría.
1. La modalidad de autoría del artículo 15 Nº 2 del Código Penal tiene las

siguientes características: a) coexisten dos acciones: la del autor mediato,
constituida por el empleo de la instigación y la del autor inmediato, que
materialmente realiza el hecho y b) tanto el autor mediato como el inmediato
actúan dolosamente en el mismo sentido, de modo que este último no es un
138
instrumento primero, porque sabe lo que hace y la significación de su actuar, que
viene a ser el efecto o consecuencia complementaria de la acción del inductor. Se
trata de dos acciones complementarias, de cuya concurrencia se requiere para la
existencia del delito: sin el comportamiento del autor mediato no se incurriría en
delito.
2. La autoría indirecta puede revestir dos formas: recurrir a medios

intelectuales o emplear la fuerza. La inducción por medios intelectuales consiste
en hacer nacer en otro, mediante la persuasión, la resolución de ejecutar un hecho
delictivo; se trata de convencer, de inclinar en determinado sentido la voluntad de
otro; el inductor mismo no tiene el propósito de cometer el delito, quiere el delito
ejecutado por el inducido. En cuanto al que usa la fuerza, ésta puede ser de dos
clases: "vis absoluta", que consiste en la fuerza física ejercida sobre una persona,
que anula su voluntad y la convierte en un simple "medio" o instrumento de
ejecución; y "vis compulsiva", que es la fuerza física (sobre el cuerpo) o moral
(sobre la mente) empleada en contra de una persona para obligarla a adoptar una
resolución delictiva. Sólo la "vis compulsiva" es la que se comprende en el artículo
15 Nº 2, ya que la "vis absoluta" encuadra en el Nº 1 del artículo 15, ya que quien
es empleado como medio o instrumento para cometer un delito no actúa, actúa
quien lo usa, en autoría directa e inmediata. En la "vis absoluta" hay un solo autor:
el que emplea la violencia.
1. Del tenor literal de la norma transcrita se desprende que la sola presencia de

un niño en la producción de material pornográfico es penalizada, a pesar que
aunque tradicionalmente el tratamiento penal de la pornografía se concentra en
sus implicancias públicas, vinculadas a su difusión y a la producción de material
pornográfico sólo en tanto orientado hacia aquélla; con la nueva formulación se
diversifica el tratamiento, pues la exhibición o la participación de un niño en
reproducciones pornográficas conllevan un riesgo de afectación de su indemnidad
sexual.
El hecho que otras personas intervengan, voluntariamente, como simples

observadores de cualquiera de las conductas que configuran este delito, las
convierte en coautores, de conformidad a los números 1 y 3 del artículo 15 del
Código Penal, dependiendo de la forma concreta que hubiere asumido su
intervención.
139
2. La circunstancia modificatoria de concertación con otras personas para

cometer el delito, implica una unidad de propósito, de resolución para concretarlo y
de plan para realizarlo, y supone un dolo común, por lo que de esa forma quedan
comprendidos en la autoría prevista en el artículo 15 Nº 3 del Código Penal, de lo
cual se colige que no puede estimarse que concurre sino respecto de sujetos
determinados, lo que no se ha establecido en los autos.
3. Que la exigencia de concierto previo, cuyo establecimiento echa de menos el

recurrente, sólo está contemplada en nuestra normativa penal sustantiva para los
casos de autoría del artículo 15 Nº 3, hipótesis que no fuera la aplicada a la
encartada.
4. El hecho de dar información necesaria respecto del bien inmueble, personas

que vivían, objetos de valor, incluso situación económica de su dueño, como
asimismo, la de facilitar el traslado de los demás partícipes, entre otras,
circunstancias que posibilitaba la comisión del delito y su éxito, dejan en evidencia
que dicha participación es la de autor en éste.
5. Que de los hechos establecidos en la causa aparece que el tribunal a

quo tuvo por acreditado el concierto previo, hecho que resulta inamovible para
esta Corte y que constituye uno de los elementos exigidos por el Nº 3 del artículo
15 del Código Penal, para configurar alguna de las hipótesis consagradas en dicha
disposición, para que la participación del imputado sea considerada en calidad de
autor.
6. Es necesario acreditar de manera fehaciente la identidad de los gestores y

autores materiales del ilícito, como asimismo la de aquellos que se beneficiaron
con el producto del mismo, para de esta forma dirigir correctamente la persecución
140
penal respectiva. En la especie, ninguno de los acusados tiene la calidad de autor
material y directo del delito, por lo que se hacía menester, respecto del encausado
a quien se atribuye participación en virtud del artículo 15 Nº 3 del Código Penal,
establecer que el concierto o connivencia para delinquir lo era con determinada
persona, individualizarla y señalar cuál fue su conducta delictiva, además de
indicar qué fue lo que el procesado habría facilitado y de qué manera lo hizo, o
bien cómo presenció el hecho delictivo, sin tomar parte inmediata del mismo. La
sola entrega de un documento y luego de la suma de dinero que recibió a cambio
no satisface la hipótesis de autoría precitada, pues debió acreditarse que tales
acciones formaban parte de la secuela de hechos que conformaban el fraude, de
lo cual el procesado tenía debido conocimiento, habiendo prestado su concurso; y,
respecto del acusado en virtud del artículo 17 del Código precitado, establecer que
actuó a favor de quiénes obtuvieron provecho con el ilícito, no siendo posible
concluir que la alteración de un libro de registro —documento privado—
cambiando la mención relativa a la entidad bancaria, haya tenido por propósito
encubrir el ilícito, si no se determina de qué manera este hecho era un medio
idóneo para que terceros se aprovecharan de los efectos del mismo, a lo que debe
agregarse que tampoco se estableció quiénes eran éstos. En suma, dado que la
investigación no proporciona los antecedentes necesarios para concluir
inequívocamente que los procesados participaron en el delito y que se trata de
una participación culpable que debe ser sancionada, falta la convicción necesaria
para ello, por lo que debe dictarse sentencia absolutoria a su respecto
7. Que en consecuencia coautoría es la realización conjunta de un delito por

dos o más personas que colaboran consciente y voluntariamente en él, todos los
partícipes deben tener el conocimiento, la conciencia de estar cooperando en un
hecho común.
8. El imputado es claramente un autor o coautor del delito en virtud de lo que

dispone el artículo 15 Nº 3 del Código Penal. No cabe otra calificación para quien
se une a los otros dos sujetos cuando llevaban a la víctima hasta el lugar donde
fue penetrada y presencia dicho acto pasivamente haciendo de guardia para
avisar de la eventual presencia policial.
141
9. Señala la sentencia que la coautoría radica en la existencia de un acuerdo
previo de los sujetos y la participación de todos ellos en un hecho común, cuestión
que la distingue de la simple autoría, en lo que ejecuta el autor es un hecho
propio. Señala que la doctrina reconoce dos elementos en la coautoría, el primero,
la existencia de un concierto previo y el segundo, que todos los sujetos
intervengan en la ejecución del hecho, aunque sea de manera intelectual o moral.
10. El artículo 15 Nº 3 del Código Penal, la coautoría, ha encontrado acogida

en una concepción subjetiva mediante la cual lo que decida la acción
consecuencial es la existencia del "concierto previo" y, en este escenario, varios
autores realizan diversas acepciones al efecto, unas de carácter amplio y otras de
carácter restrictivo. Ante la diversidad dogmática, la opinión dominante de la
norma citada ofrece una situación amplia o, lo que es igual, extiende
considerablemente la punibilidad a título de autor, pues los tipos subordinados que
contiene abarcan situaciones en las cuales, la conducta descrita es, en realidad,
de simple participación (considerando 3º).
11. En cuanto a los otros procesados, si bien no puede atribuírseles igual

conducta, debe tenerse en consideración que resulta incuestionable la figura de
autoría prevista en el Nº 3 del artículo 15 del Código Penal. En efecto, el relato
que hace la víctima, que resulta del todo verosímil a la luz de los demás
antecedentes reunidos en la causa, y que en parte ha sido reconocido por los
procesados, pone de manifiesto que ellos conocieron y consintieron en la
conducta del hechor material de la violación y fue así que mantuvieron bajo su
control al resto de las víctimas, con el propósito evidente de permitir la
consumación del hecho y, más aún, pretendieron también ejecutarlo lo que no
lograron sólo por la oposición de aquél, no obstante lo cual facilitaron los medios
para que se consumara el ilícito. Es claro, entonces, que existe concierto para la
ejecución del delito respecto del cual facilitaron los medios y lo presenciaron sin
tomar parte inmediata de él.
Corte de Apelaciones de Santiago, 6/12/2007, Rol Nº 4205-2007,
142
ARTÍCULO 16
Son cómplices los que, no hallándose comprendidos en el artículo anterior,

cooperan a la ejecución del hecho por actos anteriores o simultáneos.
Concordancias: Código Penal: artículos 14, 50 y siguientes, 131, 294, 339, 371 y
498. Ley Nº 12.927 sobre Seguridad del Estado. D.O. 26.08.1975 (texto
actualizado Decreto Nº 890): artículo 24.
1. Es cómplice quien coopera dolosamente, sin ser autor, a la ejecución del

hecho de otro por actos anteriores o simultáneos. La cooperación implica una
aportación consciente —dolosa— a la tarea que se sabe y quiere común. Si bien
la ley no especifica en que han de consistir los actos del cómplice, no cabe duda
que ellos deben representar formas de colaboración en un hecho ilícito ajeno, con
el propósito que éste se materialice. Si bien la complicidad por omisión es
aceptada en doctrina, ella se presenta únicamente en la medida que el cómplice
haya estado jurídicamente obligado a actuar, como el caso del policía que no
acciona o el sirviente que deja abierta la puerta (considerando 8º de la sentencia
de reemplazo).
2. Para determinar si se está en presencia de una coautoría es necesario que

exista una aportación objetiva al hecho por parte del autor. La aportación objetiva
que determina la existencia de un co-dominio del hecho puede resumirse en una
fórmula de utilización práctica: habrá co-dominio del hecho cada vez que el
partícipe haya aportado una contribución al hecho total, en el estadio de la
ejecución, de tal naturaleza que sin ella aquél no hubiera podido cometerse,
siendo por tanto decisivo el plan de realización tenido en cuenta por los autores. El
dominio funcional del hecho, en el sentido que cada uno de los coautores tiene en
sus manos el dominio del hecho a través de la parte que le corresponde en la
división del trabajo, requiere de una decisión conjunta respecto de la realización
del hecho, no una cooperación accesoria, puesto que si existe subordinación
respecto de la consumación del ilícito existirá complicidad y no autoría. Las
fórmulas doctrinales del dominio del hecho coinciden en que la cooperación
secundaria no es posible de considerar como coautoría. En la especie, la
participación de la encausada quedó subordinada a la conducta que despliegue la
otra acusada, que es la persona que domina el curso de los acontecimientos, de
cuya voluntad depende la concreción, la que puede interrumpir o dar un giro
diverso, en todo lo cual coopera de manera accesoria y sin mayor protagonismo la
primera enjuiciada aludida, desde que su contribución no ha sido funcional al plan
trazado, ha cooperado accesoriamente al mismo, razón por la cual su participación
corresponde ser calificada de complicidad y no de coautoría. Corroboran el
carácter secundario que cupo a la encausada en los hechos materia de autos,
calificados jurídicamente como tráfico ilícito de sustancias estupefacientes, las
143
circunstancias de pertenecer la droga a otra persona, quien además ocultaba
cuantiosas dosis en su residencia, sin que hubiera asumido el rol de detentadora
de la sustancia tóxica ni estuviera en aptitud de decidir su destino ni tampoco
resguardarla. Se desprende, en consecuencia, que su incidencia en la
transacción, dirigida por la otra encartada, con los agentes encubiertos, fue
únicamente de auxilio o apoyo para que la verdadera autora concretara su
cometido de tráfico, esto es, desplegó actos de colaboración coetáneos y
conducentes a la ejecución del ilícito perpetrado, sin tener dominio del mismo,
conducta que cabe dentro del concepto de complicidad que entrega el artículo 16
del Código Penal (considerandos 8º a 10º, sentencia de casación).
3. El artículo 16 del Código Penal señala que son cómplices de un delito

quienes, no hallándose comprendidos en el artículo anterior —que se refiere a los
autores— cooperan a la ejecución del hecho por actos anteriores o simultáneos.
Por consiguiente, es evidente que para realizar actos propios de complicidad es
necesario cooperar a la ejecución del delito, esto es, se requiere un grado de
dominio o de control en el desarrollo del mismo, lo que por cierto supone un
conocimiento de que se está realizando un acto ilícito, en este caso la apropiación
indebida de los dineros de cuya administración era responsable el autor, lo que en
el presente caso no sucede.
4. La complicidad supone cooperación, pero no concierto, lo que permitiría

distinguirla de los casos de autoría o coautoría.
5. La actuación conjunta de varios sujetos activos no importa necesariamente

que los intervinientes en el delito de robo con fuerza en las cosas cometido en
lugar destinado a la habitación puedan ser calificados todos ellos de coautores,
puesto que siendo propio de la complicidad intervenir en el acto ilícito antes o
durante la ejecución del mismo, conforme al artículo 16 del Código Penal, es
posible concluir que la simultaneidad y el hecho de presenciar directamente un
ilícito no es patrimonio exclusivo de la autoría, resultando evidente que la mayor
parte de los cómplices intervienen en el preciso momento en que se comete el
ilícito y que habitualmente, además, lo presencian.
144
A lo anterior cabe agregar que la diferencia radical entre los coautores del
artículo 15 Nº 3 del Código Penal y los cómplices no se encuentra explicitada en
ninguna de las palabras que se leen en el texto positivo: ni la concertación ni la
facilitación de medios ni el presenciar el hecho sin tomar parte inmediata en él son
caminos seguros y definitivos de distinción, por lo que se hace necesario encontrar
un criterio adicional a los señalados diferenciarla de la complicidad. En opinión de
esta Corte, tal criterio informador fue claramente enunciado por Hans Welzel
cuando señaló que la autoría se caracterizaba, en lo esencial, por el dominio final
del hecho: dominio final del hecho significa la capacidad de decidir, en buenas
cuentas, acerca de la consumación o no del ilícito, el cual a su vez puede derivar
de diversas circunstancias. Así, tiene dominio final del hecho quien realiza la
conducta por sí mismo en forma material, lo cual se recoge en la autoría directa
(artículo 15 Nº 1 del Código Penal); también tiene dominio final del hecho quien de
una u otra forma controla o se vale de la voluntad y conducta de otro para cometer
un ilícito (hipótesis de autoría mediata y de instigación, en el artículo 15 Nº 2 del
Código Penal).
Finalmente, también tiene el dominio final del hecho aquel que, en rigor, no
puede decidir por sí mismo acerca de la consumación de él, pero sí acerca de su
no consumación. Esta última hipótesis, que corresponde estrictamente al artículo
15 Nº 3 del Código Penal, es lo que se conoce como coautoría y que significa, en
rigor, compartir el dominio del hecho: el éxito y la comisión del ilícito depende de la
voluntad de todos, pero el fracaso de la acción delictiva, por lo mismo, depende de
cada coautor en particular. Lo anteriormente expuesto resulta aplicable no sólo a
la facilitación de medios a que se refiere el artículo 15 Nº 3, sino que también
ilumina el problema de la concertación y el del presenciar el hecho sin tomar parte
inmediata en él, pues quienes así actúan sólo pueden considerarse coautores si
también tienen el dominio final del hecho y lo comparten.
En otras palabras, el concertado, por el solo hecho de haberse concertado, no

cometerá un ilícito en calidad de autor, sino que deberá actuar de una de dos
formas: o facilitando medios de carácter irreemplazable o presenciando el hecho
sin tomar parte inmediata en él pero pudiendo tomar parte hasta el punto de
impedirlo. Esta última frase es la que diferencia al coautor del cómplice, pues éste
habitualmente también presencia el ilícito sin tomar parte inmediata en él, pero
careciendo de toda posibilidad de decidir acerca de su no consumación. Este
último aspecto es el de mayor complejidad en la distinción entre coautoría y
complicidad y obligará, por supuesto, el análisis de cada caso en concreto.
Asimismo, otro de los criterios empleados —ya en un plano más genérico— para
distinguir entre autores y partícipes, reside en que para estos últimos el hecho del
autor principal es "ajeno" criterio que, aunque en su versión subjetiva es casi
inaplicable, puede ser útil cuando, como coincidentemente acontece en el
caso sub lite, ciertas circunstancias objetivas permiten deducir la situación
subjetiva de los involucrados en el hecho respecto de si lo aprecian como "propio",
"ajeno" o "perteneciente a todos".
145
De esta manera, la conducta del procesado que ingresó a la casa habitación por
una ventana previamente rota por otro procesado sustrayendo especies de su
interior, lo sitúa en calidad de autor material del delito de robo con fuerza en las
cosas en lugares destinado a la habitación (artículo 15 Nº 1 del Código Penal); la
del acusado que dio un puntapié al portón de entrada para facilitar el ingreso del
autor material, configura un caso de colaboración simultánea en la comisión del
ilícito propio de la complicidad, y en cuanto adquirió las especies robadas, lo hace
partícipe en calidad de autor del delito de receptación (concurso material de
delitos); y la conducta del procesado que se limitó a observar lo que acontecía,
también importó una colaboración en la comisión del delito, debido a la seguridad
y apoyo moral que significaba su conducta de observador y vigía —quien no
quiere participar en un ilícito, simplemente se retira del lugar cuando advierte el
propósito real del resto de los sujetos—, por lo que se trata también de un
cómplice.
6. La rea no tuvo la participación de autora en el hecho que causó la muerte de

su marido, por cuanto no intervino en él de una manera personal, inmediata y
directa, ni tampoco impidió o procuró impedir que se evitase; asimismo, no indujo
al autor —que es una persona imputable—, ni menos lo forzó a que lo cometiera.
Tampoco se ha concertado con el autor para cometer el delito, no pudiendo
considerarse tal el hecho de que no se opusiera a que lo cometiera cuando él le
dio a conocer su determinación de darle muerte y responderle mátalo, pues para
ser autor, y aparte del concierto, habría tenido que presenciar el delito o
suministrarle los medios para llevarlo a efecto, aun aceptando que esta última
expresión no exige que se suministren medios materiales necesariamente, pues el
hecho de haberle dicho al autor que su marido trabajaría al día siguiente en que
ocurrió el hecho en un lugar determinado —en donde fue asesinado—, no resulta
decisivo pues dicho reo conocía obviamente ese lugar por ser viviente de esa
región; que, en cambio, esa no oposición a que diese muerte a su marido cuando
le comunicó su intención de hacerlo, en circunstancias de que eran amantes, sin
duda fortaleció la decisión de aquél, de suerte que cabe aceptar que cooperó sin
ser autora a la comisión del delito, actuación que cabe encuadrarla en la
complicidad, a lo que debe añadirse que le suministró el dato —si bien no fue
decisivo—, de que al día siguiente del suceso precisamente su marido iría a un
lugar determinado, en donde fue ultimado.
7. La complicidad admite el dolo eventual.
146
8. Se considera cooperación a la ejecución del delito de estafa si el acto fue
idóneo, bastante o eficaz para la consumación del ilícito, contribuyendo a la
realización del mismo. Es por eso que llamado telefónico efectuado por el
encartado carece de mérito suficiente para ser considerado acto de colaboración a
la ejecución del acto punible y ser calificado como partícipe del delito investigado,
en los términos del artículo 16 del Código Penal.
9. Que, este tribunal estima que la participación que ha cabido al encausado es

la de cómplice en los términos establecidos por el artículo 16 del Código Penal,
esto es por no hallarse comprendido en las situaciones a que se refiere el artículo
precedente, habiendo sólo cooperado a la ejecución del hecho por actos
anteriores y simultáneos. En efecto, resulta atendible su versión en orden a haber
sido contratado por los otros tres procesados para realizarles un flete en su
camioneta, habiendo obrado una suma determinada de dinero para tales efectos,
sin haber tomado parte en la ejecución del hecho de manera inmediata y directa
ni, en consecuencia, encontrarse concertado para la ejecución del ilícito, no
obstante posteriormente la aceptó, pues no pudo sino darse cuenta de ello, por la
forma en que se produjo el flete.
10. La exigencia punitiva para la conducta como cómplice requiere a lo

menos que tenga conocimiento del hecho punible y realice actuaciones
cooperando a la ejecución del hecho por actos anteriores o simultáneos.
ARTÍCULO 17
Son encubridores los que con conocimiento de la perpetración de un crimen o

de un simple delito o de los actos ejecutados para llevarlo a cabo, sin haber tenido
participación en él como autores ni como cómplices, intervienen, con posterioridad
a su ejecución, de alguno de los modos siguientes:
1. Aprovechándose por sí mismos o facilitando a los delincuentes medios para

que se aprovechen de los efectos del crimen o simple delito.
147
2. Ocultando o inutilizando el cuerpo, los efectos o instrumentos del crimen o
simple delito para impedir su descubrimiento.
3. Albergando, ocultando o proporcionando la fuga del culpable16
4. Acogiendo, receptando o protegiendo habitualmente a los malhechores,

sabiendo que lo son, aun sin conocimiento de los crímenes o simples delitos
determinados que hayan cometido, o facilitándoles los medios de reunirse u
ocultar sus armas o efectos, o suministrándoles auxilios o noticias para que se
guarden, precavan o salven.
Están exentos de las penas impuestas a los encubridores los que lo sean de su
cónyuge o de sus parientes legítimos por consanguinidad o afinidad en toda la
línea recta y en la colateral hasta el segundo grado inclusive, de sus padres o hijos
naturales o ilegítimos reconocidos, con sólo la excepción de los que se hallaren
comprendidos en el número 1 de este artículo.
Concordancias: Código Penal: artículos 14, 50 y siguientes, 250 bis, 269 bis, 295
bis, 456 bis A. Ley Nº 20.000 que sustituye la Ley Nº 19.366 que sanciona el
Tráfico Ilícito de Estupefacientes y Sustancias Sicotrópicas. D.O. 16.02.2005:
artículos 12 y 13.
1. Tampoco puede seguirse el criterio según el cual la mujer es encubridora del

secuestro, porque el secuestro en cuanto delito permanente no estaba consumado
cuando ella subió al móvil, sino que seguía consumándose, que es cosa distinta.
Y de hecho no terminó de consumarse sino hasta que el ofendido recuperó su
libertad. Luego, la mujer participó directa e inmediatamente en la ejecución, sin
importar que ésta se haya iniciado antes de su intervención, como sí interesaría en
un delito instantáneo, cuyo no es el caso. Si es encubridora del robo, pues actúa
después de consumado tal ilícito por el condenado, ya que éste sí es un delito
instantáneo. Pero su participación concreta no consiste en ocultar efectos del
ilícito, sino en aprovecharse por sí misma y en facilitar medios al co-procesado
para que éste también se aprovechara, del producto del delito.
16
Este número fue sustituido por el número 1 del artículo 2º de la Ley Nº 19.077, publicada en el Diario Oficial de
28/08/1991.
148
1. Corresponde absolver a la encausada como encubridora de delito de

homicidio, por el hecho de haber escondido el cuchillo con que se perpetró el
delito, pues para que se produzca la figura del encubrimiento, es menester que
concurran los siguientes requisitos: a) Conocimiento de la perpetración de un
crimen o simple delito o de los actos ejecutados para llevarlo a cabo; b) No haber
sido autor ni cómplice del mismo; c) Intervenir con posterioridad a la ejecución de
alguno de los modos que la ley señala, ellos son: 1.- Aprovecharse por sí mismo o
facilitar a los delincuentes medios para que se aprovechen de los efectos del
crimen o simple delito; 2.- Por favorecimiento. Este puede ser de dos clases: real y
personal. El primero, consiste en ocultar o inutilizar el cuerpo, los efectos o
instrumentos del crimen o simple delito para impedir su descubrimiento y el
segundo, referido a albergar, ocultar o proporcionar la fuga al culpable. De esta
manera, el encubrimiento imputado, es la de favorecimiento real, por cuanto
aquélla ha ocultado el medio utilizado para la ejecución del delito materia de autos,
sin embargo, esta forma de encubrimiento aparece integrada por un requisito
subjetivo especial, cual es, que la acción desplegada por el encubridor ha de tener
por fin, impedir el descubrimiento del delito, mas no del culpable, elemento que no
concurre en la especie, pues el acto de ocultamiento, tuvo por finalidad impedir
que se encontrara y acusara al hechor, no al delito.
2. Que de los antecedentes hasta ahora reunidos en el proceso tenido a la vista,

aparecen presunciones fundadas para estimar que los integrantes de una
repartición policial que dependía directamente del Director General de
Carabineros, incurrieron en reiterados atentados contra la vida e integridad física
de las personas provocando pánico y temor en la ciudadanía, comportamientos
que importan la asociación ilícita tipificada en la Ley Nº 18.314 que determina
conductas terroristas y fija su penalidad; Que, igualmente, de esos antecedentes
sumariales aparece que quien investía tal autoridad, esto es, la de Director
General de Carabineros, fue informado respecto de hechos punibles que
afectaban directamente al organismo que de él dependía y, en lugar de poner
tales hechos en conocimiento de las autoridades a quienes legalmente les
correspondía conocerlos para investigarlos y determinar responsabilidades, optó
por entregarlos al propio órgano integrado, justamente, por lo presuntos
inculpados; Que la conducta así establecida, esto es, la de no denunciar hechos
que revestían carácter delictual a la autoridad judicial correspondiente y, por el
contrario, permitir a los presuntos inculpados tomar conocimiento de ellos so
pretexto de establecer su efectividad, constituye un atentado contra la
administración de justicia que permite determinar una forma de encubrimiento,
resultando aceptable por el momento la dispuesta por el Juez a quo, esto es, la
contemplada en el artículo 17 Nº 2 del Código Penal.
149
1. El encubrimiento exige: a) conocimiento de la perpetración de un crimen o

simple delito o de los actos ejecutados para llevarlo a cabo; b) no haber sido autor
ni cómplice del mismo; y c) intervenir con posterioridad a la ejecución de alguno de
los modos que la ley señala, esto es, en primer lugar, el aprovechamiento o, en
segundo, el favorecimiento. En el caso de autos, el encubrimiento imputado a los
acusados es el favorecimiento personal, referido a albergar, ocultar o proporcionar
la fuga al culpable. Sin embargo, las diligencias iniciales de la investigación los
sindicaban como partícipes, es decir, ellos silenciaron el hecho en el que
intervinieron, de manera que no puede reprochárseles a título de encubrimiento su
conducta si no está integrada por un requisito subjetivo especial, cual es que la
acción desplegada haya tenido por fin impedir el descubrimiento del culpable,
elemento que no concurre pues el real acto de ocultamiento tuvo por finalidad
impedir que a ellos mismos se les atribuyera responsabilidad en calidad de
autores. No se trató de conductas dirigidas a colocar al autor material del delito al
margen de la justicia (considerando 9º de la sentencia de reemplazo).
2. Son coautores del delito quienes se han dividido la realización del hecho, en
términos tales que disponen el condominio del hecho, sobre cuya consumación
deciden en conjunto, porque su contribución es funcional a la ejecución total.
Es necesaria, entonces, la existencia de una voluntad común, una prestación de
contribución funcional a la realización del hecho común —en términos tales que la
actividad de cada uno es dependiente de la de otros porque por sí sola es
insuficiente— y la intervención en la ejecución del hecho —cuando se trata del
artículo 15 Nº 1 del Código Penal— sea por hechos inmediatos y directos. Se trata
naturalmente de las personas que intervienen en un hecho desde su origen
(considerando 4º de la sentencia de reemplazo). A su vez, el encubridor es aquel
que, con conocimiento de la perpetración del hecho y sin haber intervenido en él,
lo hace con posterioridad a su ejecución, en alguna de las formas que señala el
artículo 17 del Código precitado. La característica que define al encubrimiento, y
su principal diferencia con la autoría, es que corresponde a una intervención
posterior al hecho delictivo (considerandos 19º y 23º de la sentencia de nulidad y
5º de la sentencia de reemplazo). Constituye un error la conclusión de existir
concierto previo por el solo análisis de hechos posteriores al inminente
descubrimiento del delito, porque la definición de autoría impone tomar parte en la
ejecución del hecho de manera inmediata y directa, y no de forma posterior. Así,
en la especie, no teniéndose por establecido algún hecho concreto acerca del
conocimiento y voluntad previa para la comisión del delito, necesarios en la
conciencia del autor, la actividad de uno de los imputados —hijo del otro— no
puede ser calificada de coautoría. En efecto, las circunstancias de haber
permanecido en el lugar por más tiempo del reconocido y huir de éste, cumpliendo
la orden del padre, no son idóneas para calificar una intención y un conocimiento
anteriores a la detención. En tales condiciones, y no habiéndose demostrado
tampoco alguna circunstancia que permitiera calificar los hechos como
150
encubrimiento, sin que tenga tal virtud la actitud errática o poco natural del
inculpado, procede dictar sentencia absolutoria a su respecto (considerandos 19º
y 24º de la sentencia de nulidad y 1º a 3º y 5º de la sentencia de reemplazo).
3. No habiendo tenido participación ni como autores ni como cómplices con

conocimiento de la perpetración del crimen, intervinieron con posterioridad a la
ejecución de los actos homicidas ayudando a arrastrar el cuerpo del occiso hasta
una vía pública, con el manifiesto propósito, según lo comprueban sus primeras
indagatorias, de atribuir la responsabilidad de la muerte a terceros, mediante el
subterfugio de crear las apariencias de que había sido atropellado por algún
vehículo.
La conducta descrita en el razonamiento anterior satisface las exigencias del

artículo 17 Nº 3 del Código Penal, ya que la maniobra expuesta tenía por objeto
esconder la identidad del verdadero culpable, lo cual, dados los términos amplios
en que está concebida actualmente la disposición, es una de las múltiples formas
imaginables en que se puede "ocultar al culpable".
4. "Albergar" no sólo implica "hospedar" a un fugitivo, sino también

"resguardarlo" (según la Real Academia de la Lengua), y ésa fue precisamente la
conducta ejecutada por este acusado, que no debe confundírsela con el albergue
habitual del que habla el número 4 del artículo 17 del Código Penal. Y si un
individuo asiste a otro, con quien se reúne periódicamente y cuyos antecedentes
personales maneja, mientras se presenta herido, rehusante de toda ayuda oficial y
temeroso de la autoridad, y lo hace en forma clandestina, lo que está haciendo es
brindarle protección para que pueda eludir la acción de la justicia.
5. El encubrimiento por favorecimiento personal consiste en realizar

dolosamente actos posteriores al hecho punible que se orienten a lograr la
impunidad de su autor; en la especie, confesar como propio el delito cometido por
el verdadero autor.
151
JURISPRUDENCIA RELACIONADA (ART. 17 INC. FINAL)
1. La excusa legal absolutoria contenida en este inciso se aplica al

encubrimiento, entre otros, del cónyuge. Esta expresión debe ser tomada en su
sentido jurídico formal, esto es, como aquella persona con la cual se ha celebrado
un contrato de matrimonio civil. En consecuencia, no es aplicable esta disposición
a quienes mantienen relaciones afectivas permanentes con parejas con las que
conviven en ausencia del mencionado contrato.
TÍTULO III DE LAS PENAS
§ 1. De las penas en general
ARTÍCULO 18
Ningún delito se castigará con otra pena que la que le señale una ley
promulgada con anterioridad a su perpetración.
Si después de cometido el delito y antes de que se pronuncie sentencia de

término, se promulgare otra ley que exima tal hecho de toda pena o le aplique una
menos rigorosa, deberá arreglarse a ella su juzgamiento.
Si la ley que exima el hecho de toda pena o le aplique una menos rigurosa se
promulgare después de ejecutoriada la sentencia, sea que se haya cumplido o no
la condena impuesta, el tribunal que hubiere pronunciado dicha sentencia, en
primera o única instancia, deberá modificarla de oficio o a petición de parte.17
17
Este inciso fue modificado por el artículo 1º de la Ley Nº 19.806, publicada en el Diario Oficial de 31/05/2002.
Con anterioridad fue agregado por el número 1 del artículo 1º de la Ley Nº 17.727, publicada en el Diario Oficial de
27/09/1972.
152
En ningún caso la aplicación de este artículo modificará las consecuencias de la
sentencia primitiva en lo que diga relación con las indemnizaciones pagadas o
cumplidas o las inhabilidades.18
Concordancias: Código Penal: artículos 79 y 80. Constitución Política: artículo 19

Nº 3. Código Civil: artículo 9. Código Procesal Penal: artículo 11.
1. El artículo 351 del Código Procesal Penal corresponde a una norma de

carácter sustantivo, desde que no previene formas del proceso ni derechos o
posibilidades procesales a favor de las partes, sino únicamente unas reglas que
han de emplearse para determinar la pena que debe ser aplicada en caso de
reiteración de delitos. Así las cosas, no es obstáculo para aplicar esta norma lo
dispuesto en el artículo 483 del Código precitado, en orden a que sus
disposiciones sólo se aplicarán a los hechos acaecidos con posterioridad a su
entrada en vigencia (considerando 4º de la sentencia de casación). Por su parte,
el artículo 18 del Código Penal, en consonancia con el artículo 19 Nº 3 inciso 8º de
la Constitución, establece como regla general el principio de la irretroactividad de
la ley penal y como excepción, en forma extraordinaria, la retroactividad de la ley
penal más favorable. Como la Carta Fundamental sólo habla de "ley más
favorable", debe entenderse que no está referida limitada sólo a la pena específica
que la ley señala en abstracto, sino también a otros aspectos penales sustantivos
que puedan mejorar la situación jurídico-material del acusado (considerando 5º de
la sentencia de la Corte de Apelaciones). De lo antedicho se desprende que el
artículo 351 del Código Procesal Penal puede ser aplicado a un hecho acaecido
con anterioridad a su entrada en vigor, por aplicación del principio de
retroactividad de la ley penal más favorable. En efecto, el Código Procesal Penal,
en la específica reglamentación de su artículo 351, es una nueva ley penal
sustantiva que si bien mantiene entre sus rasgos relevantes la misma regla de
determinación de la pena en el caso de reiteración de crímenes y simples delitos,
lo hace en términos más amplios al valerse de un criterio jurídico que permite
agrupar un número indefinido de infracciones, por lo que resulta ser más
beneficiosa, ya que la norma antigua limita sus efectos a los delitos de un mismo
título, los que no siempre comprenden todos los tipos relativos a un mismo bien
jurídico (considerando 6º de la sentencia de casación).
2. La Ley Nº 20.603 suprimió la obligación contenida en el artículo 17 letra d) de

la Ley Nº 18.216, en orden a supeditar la concesión de la medida alternativa de
libertad vigilada a la satisfacción de la indemnización civil, costas y multas
impuestas por la sentencia. Encontrándose plenamente vigente la Ley Nº 20.603,
debe aplicarse por tratarse de una disposición más favorable al condenado, en
conformidad con los artículos 19 Nº 3 de la Constitución y 18 del Código Penal.
18
Este inciso fue agregado por el número 1 del artículo 1º de la Ley Nº 17.727, publicada en el Diario Oficial de 27/09/1972.
153
Aun cuando la decisión de conceder medidas alternativas —penas sustitutivas
según la ley actual— es una facultad de los jueces del fondo, dicha prerrogativa
debe ejercerse dentro de los márgenes que establece la ley, situación que no
aconteció en la especie, desde que la decisión contenida en la sentencia —
exigiendo la satisfacción de la indemnización civil, costas y multas— establece
condiciones legalmente improcedentes, lo que determinó la imposición de una
pena superior a la que legalmente correspondía, pues en la práctica se estableció
un requisito que hace inoperante la alternativa a la sanción corporal efectiva
(considerandos 14º y 15º de la sentencia de nulidad). Si bien el artículo 37 de la
Ley Nº 18.216 establece un recurso de apelación subsidiario para reclamar de la
decisión sobre medidas alternativas cuando se halle inserta en la sentencia, la
modificación introducida al artículo 348 del Código Procesal Penal mutó su
naturaleza, por lo que hoy reviste otro carácter, y es así como el nuevo artículo 1º
de la Ley Nº 18.216 se refiere a los beneficios alternativos como penas,
integrantes de la sentencia, de manera que puede ser alcanzada esa parte de la
decisión por el recurso de nulidad. En todo caso, en el caso de autos, la exigencia
de impugnación subsidiaria se encuentra satisfecha, pues el estudio de esa
sección del fallo ha de verificarse sólo cuando todos los capítulos de nulidad
esgrimidos en los recursos han sido desestimados (considerando 16º de la
sentencia de nulidad).
3. El abono solicitado por la defensa del recurrente, al amparo de la norma

transcrita en el motivo anterior (artículo 26 de la Ley Nº 18.216), resulta
procedente no sólo porque la Ley Nº 20.603 se encuentra vigente en esta parte,
puesto que no necesita ser objeto de adecuaciones mediante la dictación del
Reglamento que dispone el artículo 8º, sino también porque, ciertamente, tal
precepto resulta ser más favorable al condenado y debe recibir aplicación, de
acuerdo a lo dispuesto en inciso séptimo del Nº 3 del artículo 19 de la Constitución
Política de la República y en el artículo 18 del Código Penal (considerando quinto
sentencia de la Corte Suprema).
4. Tratándose de un mismo delito, pero reiterado, correspondía hacer aplicación

de la norma contenida en el artículo 509 del Código de Procedimiento Penal y no
de la señalada en el artículo 112 del Código Tributario que alude a los ejercicios
comerciales y es, por lo tanto, un precepto que se aplica a quienes hacen
declaraciones anuales, cual no es el caso de (acusado), que no era contribuyente.
Sin embargo, los jueces dividieron artificialmente el delito reiterado por la
existencia de un cuerpo legal intermedio que vino a tipificar de modo especial la
conducta ilícita cometida, aplicando a un mismo hecho dos sanciones diferentes,
sin perjuicio de la reiteración que igualmente debía ser penalizada. Cobra plena
aplicación en el caso concreto, la disposición del artículo 18 del Código Penal, en
consonancia con el artículo 19 Nº 3 de la Constitución Política, desde que, antes
de pronunciarse sentencia de término, se promulgó una ley que aplica al hecho
154
una pena menos rigorosa puesto que, aunque extiende su rango superior al
presidio menor en su grado máximo, parte de un umbral inferior, cual es el presidio
menor en su grado medio, límite que no contiene la sanción del artículo 197 del
Código Penal y restringida al presidio menor en su grado máximo. Además, a
pesar que la sanción pecuniaria es tanto mayor a la que impone el cuerpo general,
la gravedad de las sanciones se mide por las corporales, siendo de advertir que,
en cualquier evento, el límite del apremio en caso de conversión del pago de una
multa en los términos que ordena el artículo 49 del Código Penal, deja igualmente
la sanción del Código Tributario por debajo de la impuesta en el artículo 197 del
Código Penal. De lo expresado se sigue que la Ley Nº 19.738 estableció una
disposición más favorable para sancionar al acusado (acusado) y que debió
arreglarse a ella su juzgamiento. Concretamente, dado que no concurrían
circunstancias modificatorias de responsabilidad penal a su respecto, la pena a
imponerle partía en presidio menor en su grado medio, la que producto de la
reiteración de los delitos cometidos, debía elevarse a presidio menor en su grado
máximo, quedando en consecuencia, en una sola pena de tres años y un día de
presidio menor en su grado máximo, con la multa y accesorias pertinentes. Al
fraccionar el hecho establecido respecto de (acusado) en la forma que lo hicieron
los jueces de alzada, para luego calificarlo como dos ilícitos diferentes, dejando
además de aplicar la norma del artículo 18 del Código Penal que lo beneficiaba,
incurrieron en la infracción de derecho que señala el artículo 546 Nº 2 del Código
de Procedimiento Penal, que autoriza la invalidación del fallo por esta Corte
Suprema, la que será declarada de oficio (considerandos 5º y 6º).
5. En cuanto a los delitos en particular, debe destacarse que el nuevo régimen

no establece un catálogo propio de ilicitudes que constituyan hechos punibles para
los adolescentes, sino que son los mismos que se contemplan en el Libro
Segundo del Código Penal, por lo que, en general, en todos aquellos aspectos
relacionados con el desarrollo del delito y la autoría y participación criminal rigen
las disposiciones que se establecen para los adultos en el texto punitivo nacional,
reservándose principalmente en materia de sanciones y adjudicación de la
responsabilidad penal el establecimiento de un nuevo sistema diferenciado propio
para los adolescentes infractores. En efecto, los artículos 18 y 22 de la Ley
Nº 20.084 establecieron un límite máximo respecto de las sanciones más graves,
como son las de internación en régimen cerrado o semicerrado, ambas con
programa de reinserción social, las que no pueden exceder de cinco años, si el
infractor tiene menos de dieciséis años de edad; o diez, si aquél tuviere más de
esa edad. Por su parte y en cuanto a la aplicación de estas normas al caso en
estudio, ha de considerarse que el artículo 19 Nº 3º, inciso séptimo, de la
Constitución Política de la República, establece como principio fundamental la
irretroactividad de la ley penal, y como excepción, la aplicación de la ley posterior
más favorable. Esta garantía se encuentra desarrollada en el artículo 18 del
Código Penal, que en su inciso tercero ordena que si la ley que exima el hecho de
toda pena o le aplique una menos rigurosa se promulgare después de ejecutoriada
la sentencia, sea que se haya cumplido o no la condena impuesta, el tribunal que
155
hubiere conocido dicha decisión, en primera o única instancia, deberá modificarla
de oficio o a petición de parte. De lo que se lleva dicho, no cabe duda alguna que
la ley más beneficiosa es la de Responsabilidad Penal Adolescente, al fijar los
límites máximos de las penas privativas de libertad a los cuales pueden verse
expuestos los menores de dieciocho años y mayores de catorce, que para el caso
de autos, es de diez años (considerandos 2º, 3º y 4º).
6. Los artículos 19 Nº 3 inciso 7º de la Carta Fundamental, 18 inciso 2º del

Código Penal, 15.1 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos y 9º de
la Convención Americana sobre Derechos Humanos, consagran el principio de
retroactividad de la ley penal más favorable. En la especie, establecido que por
medio de un vehículo a tracción mecánica, con infracción de reglamentos y por
mera imprudencia, el encartado ejecutó un hecho que, de mediar malicia,
constituiría un crimen, corresponde sancionarlo no de conformidad con el artículo
196 B de la Ley de Tránsito, vigente a la época de los hechos —Ley Nº 18.290—,
pero modificado por la Ley Nº 20.068, que reemplazó la norma legal aludida por
una nueva y diferente, sino de acuerdo al artículo 492, en relación con el artículo
490 Nº 1, ambos del Código Penal, pues si bien la modificación legal precitada no
exime al hecho de toda pena, las prescripciones del Estatuto Criminal establecen
una sanción corporal más beneficiosa que la asignada en la redacción del artículo
196 B a la data de comisión del ilícito (considerandos 5º a 10º, sentencia de
casación y 1º, sentencia de reemplazo).
7. Que el acusado tenía a la fecha de ejecución del delito, 22/01/2003, diecisiete

años, diez meses y catorce días de edad, según consta de su certificado de
nacimiento de fojas 132, evento ocurrido el 08/01/1986, de manera que su
responsabilidad penal debe ser juzgada ajustándose a la Ley Nº 20.084, de
07/12/2005, dado que aun cuando ésta entró en vigencia con posterioridad a la
perpetración del ilícito, pero con antelación a las sentencias pronunciadas en la
litis, surge una legislación más favorable para el sentenciado, en lo que cabe al
castigo a regular, tanto en su extensión, como fundamentalmente en su naturaleza
y características, que persigue como objetivo primordial la reinserción social del
menor infractor en razón del interés superior de éste.
8. Que, sin embargo, el acusado, a la data de la ejecución del delito, el

27/04/2003, dieciséis años y dos meses de edad, según consta de su certificado
de nacimiento de fojas 206, acaecido el 07/02/1987, de suerte que su
responsabilidad penal debe ser juzgada ajustándose a la Ley Nº 20.084, de
07/12/2005, dado que aun cuando ésta entró en vigencia con posterioridad a la
perpetración del ilícito, pero con antelación a las sentencias pronunciadas en la
litis, aparece como una legislación más favorable para el sentenciado, en lo que
156
cabe al castigo a regular, tanto en su extensión como, fundamentalmente en sus
características, desde que la señalada ley ofrece un régimen especialísimo de
sanciones y sustanciación procesal para los adolescentes que busca como
objetivo primordial la reinserción social del menor infractor, todo en razón del
interés superior de éste. Que, entonces la determinación del castigo debe
adaptarse a dicha ley, cuyos artículos 20 y siguientes contemplan un
procedimiento que comienza por identificar la pena mínima asignada por la ley al
injusto correspondiente, a partir de la cual, y por la calidad de adolescente, el
tribunal debe considerar la pena inferior en un grado a aquélla y someterla a las
reglas consagradas en el párrafo 4 del Título III del Libro l del Código Penal, con
excepción del artículo 69, para así poder fijar la naturaleza de la sanción que
puede o debe infligirse de acuerdo a la nueva normativa (artículo 21).
9. Aun cuando la Ley Nº 19.806, adecuatoria de la reforma procesal penal, entró

a regir antes que se dictara sentencia de término en la causa por giro doloso de
cheques, ella no puede ser aplicada en aquellos casos donde los hechos
investigados y el ejercicio de la acción penal pública estaban materializados al
tiempo de entrar en vigor la reforma procesal penal, como tampoco pueden serlo
las disposiciones del Código Procesal Penal. En consecuencia, que la Ley
Nº 19.806 haya modificado el sistema de acción pública respecto de las causales
de protesto por falta de fondos y cuenta cerrada, las que dejó en la condición de
delitos de acción privada y, conforme al Código Procesal Penal, pueden verse
afectadas por la institución del abandono, resulta irrelevante en la especie, toda
vez que la nueva normativa no puede ser aplicada en forma retroactiva, debiendo
substanciarse el procedimiento de acuerdo a la antigua normativa.
Se arriba a la conclusión expuesta, en primer lugar, por cuanto al no estar en

presencia de una norma sustantiva ni de una que ordene arreglar el juzgamiento
de un delito a la ley nueva que exima al hecho de toda pena o le aplique una
menos rigorosa, no puede darse aplicación al principio de retroactividad de la ley
penal más favorable; en segundo lugar, porque se dispuso de modo expreso que
las causas cuyo inicio se había dado bajo el imperio del Código de Procedimiento
Penal, debían terminar conforme al mismo, no siendo procedente en el caso las
normas generales sobre efecto retroactivo de las leyes, que ordenan el vigor in
actum de las leyes procesales; y, en tercer lugar, porque cuando el Código
Procesal Penal señala que las leyes procesales penales serán aplicables a los
procedimiento ya iniciados, salvo cuando, a juicio del tribunal, la ley anterior
contuviere disposiciones más favorables al imputado, lo hace circunscribiendo su
aplicación a hechos acaecidos con posterioridad a la entrada en vigencia del
nuevo proceso penal.
La lectura atenta de la reseñada normativa permite colegir que lo exigido para la

concurrencia del efecto retroactivo de la norma penal más favorable, es que se
trate de un mismo hecho punible: el anterior, con un tratamiento penal gravoso, y
el nuevo, con uno más benévolo, de manera tal que que no procede cuando se
157
trata de delitos distintos, toda vez que la nombrada institución, tiene como
condición básica la existencia de una "Sucesión de leyes penales", la que se
presenta cuando se modifica la reglamentación criminal de un mismo hecho,
siendo lo relevante el cambio en el tratamiento punitivo de un hecho que la
alteración legal supone y no la sustitución de una ley penal por otra.
10. Para que proceda la aplicación retroactiva de la norma penal más favorable
es necesario que se trate de un mismo hecho punible: el anterior, con un
tratamiento penal gravoso, y el nuevo, con uno más benévolo, por lo que no
procede cuando se trata de delitos distintos, ya que la renombrada institución tiene
como condición básica la existencia de una "sucesión de leyes penales", la que se
presenta cuando se modifica la reglamentación criminal de un mismo hecho,
siendo lo relevante el cambio en el tratamiento punitivo de un hecho que la
alteración legal supone y no la sustitución de una ley penal por otra. En
consecuencia, si el evento no es el mismo o si el régimen penal no cambia, no
habrá una sucesión de leyes penales y, por consiguiente, deberá sancionarse el
injusto de conformidad a la ley vigente al momento de su comisión
11. El artículo 19 Nº 3º, inciso séptimo, de la Constitución Política de la

República, establece como principio fundamental la irretroactividad de la ley penal,
y como excepción, la aplicación de la ley posterior más favorable.
Esta garantía se encuentra desarrollada en el artículo 18 del Código Penal, que

en su inciso tercero ordena que si la ley que exima el hecho de toda pena o le
158
aplique una menos rigurosa se promulgare después de ejecutoriada la sentencia,
sea que se haya cumplido o no la condena impuesta, el Tribunal que hubiere
conocido dicha decisión, en primera o única instancia, deberá modificarla de oficio
o a petición de parte.
La literalidad del inciso tercero recién citado, no limita la razón jurídica que fluye
de una interpretación sistemática de este precepto con la Carra Fundamental. En
efecto, la Constitución habla de ley más favorable, con lo que se refiere no sólo a
la pena específica que la ley señala en abstracto, sino también a otros aspectos
penales sustantivos que puedan mejorar la situación jurídico material de los
sentenciados.
De lo que se lleva dicho, no cabe duda alguna que la ley más beneficiosa es la
de Responsabilidad Penal Adolescente, al fijar los límites máximos de las penas
privativas de libertad a los cuales pueden verse expuestos los menores de
dieciocho años y mayores de catorce, que para el caso de autos, es de diez años.

CL/JUR/17360/2010

CL/JUR/11905/2010

CL/JUR/16762/2010
12. La decisión acerca de si el supuesto fáctico juzgado se adecua o no a la

nueva ley más benigna, pertenece al ejercicio de una facultad que el ordenamiento
159
entrega a los Jueces para que soberanamente evalúen la concurrencia o ausencia
de los requisitos que deben satisfacerse para ajustar la sentencia al citado artículo
4º (Ley Nº 20.000) y se ha concluido que no están presentes los presupuestos que
condicionan la aplicación de esta última norma legal.
13. De este modo queda meridianamente claro que lo que esta normativa exige
es que se trate de un mismo hecho punible, un mismo delito: el anterior, con un
tratamiento penal gravoso, y el nuevo, que le asigna uno más benévolo. No
cuando se trata de delitos distintos.
14. Se está en presencia de la hipótesis contemplada en el artículo 18 inciso

tercero del Código Penal, alegado por los condenados pues conforme con lo que
se viene señalando "la ley penal más benigna no es sólo la que desincrimina o la
que establece una pena menor, pues (...) puede provenir también de otras
circunstancias, como (...) una nueva modalidad ejecutiva de la pena, el
cumplimiento parcial de la misma, las previsiones sobre condena condicional,
probation, libertad condicional" (Eugenio Raúl Zaffaroni y otros: Derecho Penal.
Parte General, Ediar, Buenos Aires, año dos mil tres, página 121).
Que de lo que se lleva dicho, no cabe duda alguna que la ley más beneficiosa
es la de Responsabilidad Penal Adolescente, al fijar los límites máximos de las
penas privativas de libertad a los cuales pueden verse expuestos los menores de
dieciocho años y mayores de catorce, que para el caso de autos, es de diez años.
15. La aplicación de la ley penal más benigna es un principio admitido por

la doctrina nacional e internacional desde antiguo, estimándose que la nueva
normativa es más favorable al procesado no sólo cuando ésta exime el hecho de
toda pena o no haciéndolo, le aplica una penalidad que permite rebajar su
calificación o una menos extensa en su duración, sino también cuando se
consagran eximentes de responsabilidad penal o atenuantes que lo benefician, o
incluso cuando se alteran las descripciones del tipo, adicionando exigencias que
no concurrirían en la conducta por la cual se le reprocha, en cuyos casos la pena
del afectado se excluirá o reducirá.
16. Al efecto, conforme al artículo 18 inciso primero, del Código Penal,

cuyo sustento descansa en el principio de proporcionalidad, el Juez puede y debe
aplicar a hechos anteriores una ley penal posterior sólo en cuanto ésta fuere más
favorable para el reo. Para ello será entonces siempre menester que concurra en
160
los hechos la razón o justificación de tal aplicación: "una congruencia entre la
reacción punitiva en el momento de la imposición de la pena (condena, sentencia)
y la valoración social del merecimiento y necesidad de pena del delito por cuya
comisión se condena, expresada en la ley" (Antonio Bascuñán Rodríguez, Ley
Penal). Así entonces, la ley penal posterior cuya aplicación retroactiva ha de
hacerse, requerirá siempre y de suyo, expresar o haber expresado, según si
estuviere o no vigente, "una medida legal de merecimiento y necesidad de pena",
exigencia que será aplicable no sólo al caso de leyes más favorables que se
encuentren vigentes al momento de la reacción punitiva judicial sino que también
para el caso de las llamadas "leyes intermedias", esto es, aquellas que siendo
más favorables y posteriores a los hechos no se encuentren sin embargo vigentes
al momento de su aplicación.
17. La ley penal más favorable para el imputado debe ser, por mandato
legal expreso, aplicada retroactivamente al hecho que se juzga.
18. La ley penal intermedia, esto es aquella vigente después de perpetrado

el hecho que se juzga y que deja de estar vigente antes de que se dicte el fallo
correspondiente, puede aplicarse retroactivamente al hecho juzgado en caso de
ser más favorable que la ley vigente al momento de cometerse el hecho y que la
ley vigente al momento de dictarse sentencia.
19. La expresión "promulgación" empleada en esta disposición debe ser

entendida como sinónimo de "publicación en el Diario Oficial".
20. El Mensaje de la Ley (Nº 20.587) en cuestión es decidor. El Ejecutivo da

cuenta de la preocupación del Estado por mejorar las condiciones de las personas
privadas de libertad, el alto nivel de hacinamiento de las cárceles —superable
mediante obras de envergadura y de largo aliento—, circunstancias que provocan
una afectación severa de los derechos de los reclusos, así como también del
deseo de procurar evitar que los internos recaigan en la actividad delictiva,
brindándoles un trato digno y humanitario, promoviendo, en lo que interesa al
amparo, una forma de respuesta racional y proporcionada tendiente a impedir que
un sinnúmero de personas resulten recluidas por no saldar multas, a fin de evitar
un pernicioso efecto desocializador y criminógeno mayor. Por ello, partiendo de la
base que la satisfacción de una multa mediante un aporte laboral a la sociedad
sigue siendo una sanción, un juez de jurisdicción criminal, atento al mandato
constitucional del artículo 76 y a las disposiciones de los artículos 1º y 10 del
Código Orgánico de Tribunales, y 5 y 18 del Código Penal, no puede
161
excepcionarse de aplicar la solución establecida por ley utilizando la excusa de no
existir un Reglamento que regule la forma en que ella se llevará a cabo, aun
cuando la propia ley mantenga latentes o suspendidas las normas que la
instituyen, dado que la inactividad de la Administración del Estado no puede
conducir al irrespeto de las normas legales mencionadas, en especial, el artículo
18 del Código Penal, que establece en su inciso tercero "Si la ley que exima el
hecho de toda pena o le aplique una menos rigurosa se promulgare después de
ejecutoriada la sentencia, sea que se haya cumplido o no la condena impuesta, el
tribunal que hubiere pronunciado dicha sentencia, en primera o única instancia,
deberá modificarla de oficio o a petición de parte (...)". Por último, la disquisición
jurídica relativa al conflicto entre los artículos 18 del Código Penal y 5º de la Ley
Nº 20.587, que incluso podría ventilarse desde una perspectiva constitucional, no
puede ser óbice para optar por la ley más benigna en el caso concreto, ya que lo
contrario no sólo convertiría en letra muerta el beneficio recientemente instaurado
por el legislador sino algo peor, recluir a una persona pese a existir una ley que
faculta desde la conversión de la pena a otra menos rigurosa hasta su exención
(considerandos 6º, 7º y 8º).
21. En mérito de lo anterior, al no existir claridad, ni norma específica en la Ley

Nº 20.580 que despeje el caso de este juicio hacia otro sentido, sólo puede
efectuarse un razonamiento basado en la interpretación del artículo reformado y
ya citado, examen que accede solamente a que de acuerdo a la irretroactividad de
la ley penal, como garantía constitucional, sólo pueden estimarse válidas las
infracciones cometidas con posterioridad a la publicación de la Ley Nº 20.580
normativa constitucional y no a las anteriores, como ocurrió en el caso de este
juicio. De acuerdo a lo razonado, el juez de primer grado al cancelar la licencia de
conducir bajo el imperio de la Ley Nº 20.580, aplicó una nueva pena, la que al
tenor de la norma reformada requiere de un sujeto activo sorprendido por tercera
vez en comisión del delito, situación distinta del requerido (indicado), que
registraba dos condenas previas por dicho ilícito, condenas que fueron impuestas
con anterioridad a la dictación de la Ley Nº 20.580. En razón de lo anterior, el juez
de primer grado estaba impedido por el artículo 18 del Código Penal, de
considerar las dos condenas anteriores del requerido, al ser anteriores a la
publicación de la ley que vino a reformar el artículo 196 de la Ley del Tránsito, por
lo que la pena de cancelación de su licencia de conducir es una pena nueva, más
desfavorable para el representado de la defensa. En este punto, estos
sentenciadores, no concuerdan con lo alegado en estrados por el representante
del Ministerio Público en cuanto el verbo rector "sorprender" del artículo
modificado por la nueva ley sería lo mismo que la reincidencia, como que la
circunstancia de ser sorprendido en estado de ebriedad conduciendo un vehículo
motorizado supondría la existencia de una sentencia ejecutoriada atacando de
este modo el principio de inocencia, lo que no se desprende del tenor literal del
artículo modificado en comento, a diferencia de la parte de éste en que fue
162
derogado que contemplaba la reincidencia específica, circunstancias
absolutamente distintas. Razonar lo contrario a la tesis del acusador fiscal
contraría el principio pro reo y también la irretroactividad de la ley penal
contemplada en el artículo 18 del Código Punitivo afirmada como una garantía
constitucional en el artículo 19 Nº 3 inciso séptimo de la Carta Fundamental que
señala que "ningún delito se castigará con otra pena que la que señale una ley
promulgada con anterioridad a su perpetración, a menos que una nueva ley
favorezca al afectado", circunstancia que coincide con lo alegado por la defensa
ya que la cancelación de la licencia viene a constituir una pena nueva emanada de
las condenas anteriores del requerido, las que eran anteriores a la fecha de
publicación de la ley (considerandos 8º).
22. De lo señalado precedentemente se desprende que tanto el propietario,

loteador o urbanizador, no se encuentran comprendidos en la disposición del
artículo 4º de la Ley Nº 20.234, al no modificarse la existencia de la infracción
cometida por los procesados en contra del artículo 136 en relación con el artículo
138 de la Ley General de Urbanismo y Construcciones y consecuentemente la
punibilidad de esas conductas, ya que la señalada disposición se refiere
solamente a las personas que se hallan en una situación irregular por carecer de
títulos de dominio y no tener los terrenos la urbanización correspondiente,
situación que los obligó, a fin de tener una vivienda, a comprar terrenos que no
cumplían con los requisitos exigidos por ley para subdividir y vender y que dadas
esas características, eran ofrecidos a menor valor. El delito que se establece en el
artículo 138 de la Ley General de Urbanismo y Construcción, es de aquellos de
comisión instantánea y no habiéndose promulgado ninguna Ley que exima tal
hecho de toda pena o le aplique una menos rigorosa, no procede la aplicación del
artículo 18 del Código Penal. En nada altera la conclusión precedente, que el
4/02/2005 se haya modificado el plano regulador comunal, quedando los terrenos
materia de autos comprendidos dentro del área urbana de la ciudad, por cuanto
ello es un beneficio para el adquirente del predio y no favorece a los loteadores
privándoles de la ilicitud de su acto (considerandos 5º, 6º y 7º).
23. La ley posterior más beneficiosa para el imputado debe ser aplicada retro-
activamente.
163
24. El fundamento del juez recurrido de negar lugar a la petición atendiendo
únicamente al estado de la causa es una resolución errónea que impide el
pronunciamiento sobre el fondo de la petición y, por lo tanto, amaga la libertad
personal del recurrente.
Corte Apelaciones de Valparaíso, 24/08/2004, Rol: 426-2004,
25. Que de conformidad con lo dispuesto en el artículo 18 del Código Penal si

se promulgare una nueva ley que eximiera de pena al hecho o le imponga una
menos rigorosa después de ejecutoriada la sentencia, sea que se haya cumplido o
no la condena impuesta, el tribunal de oficio o a petición de parte deberá
modificarla y regular la sanción en los términos de la nueva ley.
26. Que, así las cosas, la regla general contemplada en el artículo 18 del
Código Penal, referida al caso de dictarse una ley posterior, aun en la etapa de
cumplimiento de la condena impuesta por sentencia ejecutoriada, y que exima el
hecho "de toda pena o le aplique una menos rigurosa" es plenamente aplicable en
el presente caso, en que no se ha variado en los elementos básicos el tipo penal,
sino que sólo se ha reducido la pena correspondiente, por lo que, precisamente,
se da la circunstancia de tratarse de un mismo hecho que ahora recibe un
diferente tratamiento sancionatorio.
27. Que, el instituto de la ley penal más favorable, regulado expresamente en el

artículo 19 inciso 7º de la Constitución Política del Estado, artículo 18 del Código
Penal y artículo 11 del Código Procesal Penal, entre otras normas, descansa en
un fundamento material de la mayor importancia que consiste básicamente en el
cambio de valoración que ha decidido la sociedad respecto de uno o más hechos,
siendo de plena justicia que dicho cambio de valoración alcance incluso a hechos
pasados respecto de los cuales se ha dictado sentencia condenatoria firme, como
ha ocurrido en la especie.
164
28. Así las cosas, la expresión "promulgación" debe entenderse, en conformidad
al artículo 20 del Código Civil, esto es, "Las palabras de la ley se entenderán en su
sentido natural y obvio, según el uso general de las mismas palabras"; pero
cuando el legislador las haya definido expresamente para ciertas materias, se les
dará en ésta su significado legal. Que, en el caso de marras, la situación es clara,
más aún el reiterado tenor del artículo 18 del Código Penal, al utilizar la expresión
"promulgación", y aun cuando los jueces del fondo hagan suyo el fundamento de
la vacancia, éste constituye un hecho futuro e incierto que no puede quedar
supeditado a la voluntad y subjetividad del legislador o del ejecutivo, tal como
ocurrió el año pasado, a meses de la entrada en vigencia de la ley en comento, la
cual debió postergarse por razones de buen funcionamiento, dictándose para tal
efecto la norma que postergaba su vigencia.
29. Que en cuanto a la suma de $ 5.350.800 pedida por concepto de

indemnización compensatoria, se fundamenta esta solicitud en lo prevenido en el
antiguo texto del artículo 42 de la Ley de Concesiones, de suerte que habiendo
entrado a regir una nueva ley, el actual texto de dicha norma, por modificación
hecha por la Ley Nº 20.410 publicada el 20/01/2010, siendo ésta más favorable al
infractor debe aplicarse con preferencia a la antigua, de acuerdo a lo previsto en el
artículo 18 del Código Penal, toda vez que tratándose de sanciones y de
responsabilidad infraccional, rigen en esta materia las reglas dadas para lo penal,
entre las cuales está la aplicación retroactiva de la ley sancionatoria más
favorable.
30. "Que, en consecuencia, la normativa a la que se alude por el recurrente

(Ley Nº 20603), no se encuentra vigente, de manera que no se dan los supuestos
del artículo 18 del Código Penal, en la medida que no existe una normativa que
resulte más favorable para el imputado".
31. El abono solicitado por la defensa del adolescente resulta procedente,

por cuanto la Ley Nº 20.603 se encuentra vigente en esta parte, desde que no
requiere ser objeto de adecuaciones mediante la dictación del reglamento que
dispone el artículo 8º de la Ley Nº 20.603 y ser más favorable al condenado.
165
JURISPRUDENCIA RELACIONADA (ART. 18 INC. 2º)
1. La pena impuesta lo ha sido al amparo de una ley promulgada y publicada

con anterioridad a los hechos, no pudiendo la jueza considerar vigente sólo una
parte de ella, para desatender los efectos de la reincidencia respecto de la pena
accesoria de cancelación de licencia de conducir.
2. No recibe aplicación lo dispuesto en el artículo 18, pues por una parte,

en cuanto a la irretroactividad de la ley penal, se trata de la aplicación de los
efectos de la suspensión de licencia de conducir que ha sido aumentado a un
plazo mayor, por lo que es más gravosa, y en segundo término, en razón de esta
misma situación, ley más gravosa, no se aplica el inciso 2º del artículo señalado.
3. La aplicación del nombrado inciso no está limitada a la aplicación

retroactiva de la ley penal, sino a cualquier ley siempre que su aplicación sea más
favorable al imputado. Pudiendo eliminarse la tipicidad o antijuridicidad de la
conducta.
Corte Apelaciones de Temuco, 14/10/2008, Rol: 941-2008,
ARTÍCULO 19
El perdón de la parte ofendida no extingue la acción penal, salvo respecto de los

delitos que no pueden ser perseguidos sin previa denuncia o consentimiento del
agraviado.
Concordancias: Código Penal: artículos 93 Nº 5, 369, 385 y 428. Código Civil:

artículos 12 y 2449. Código de Procedimiento Penal: artículos 18 y 408. Código
Procesal Penal: artículos 56, 250, 400 y siguientes.
166
ARTÍCULO 20
No se reputan penas, la restricción o privación de libertad de los detenidos o

sometidos a prisión preventiva u otras medidas cautelares personales, la
separación de los empleos públicos acordada por las autoridades en uso de sus
atribuciones o por el tribunal durante el proceso o para instruirlo, ni las multas y
demás correcciones que los superiores impongan a sus subordinados y
administrados en uso de su jurisdicción disciplinal o atribuciones gubernativas.19
Concordancias: Código Penal: artículos 40 y 501. Código de Procedimiento

Penal: artículos 246 y siguientes. Código Procesal Penal: artículos 122 y
siguientes. Ley Nº 18.834, sobre Estatuto Administrativo; D.O. 23.09.1989:
artículos 114 y siguientes.
1. La exigencia de que deba ser el Juez de Policía Local, según el artículo 57 de

la Ley de Rentas Municipales, quien deba fijar la multa, carece de asidero pues del
tenor del artículo 52, aparece que los contribuyentes como el de autos, que no
hicieron su declaración dentro del plazo legal, deben pagar a título de multa un
cincuenta por ciento sobre el valor de la patente, la que se cobrará conjuntamente
con esta última, según lo dice la norma.
El precepto es de un tenor clarísimo, pues no establece un tipo penal o

infraccional, sino que sólo fija un aumento en el pago, que debe cobrar el
Municipio conjuntamente con la patente. Al respecto es útil traer a colación la
norma del artículo 20 del Código Penal, según la cual no se reputan penas, entre
otras medidas, las multas y demás correcciones que los superiores impongan a
sus subordinados o administrados, siendo este último el caso preciso que se ha
producido. No existe otra forma de entender este artículo sino en el sentido de que
al concurrir al pago de la patente el contribuyente, atento el Municipio al no
cumplimiento del requisito establecido en el artículo 24 de la Ley de Rentas
Municipales, debe cobrarle administrativamente y junto con la patente, el recargo
establecido a título de multa.
Sostener que previamente debe haber un proceso seguido ante un Juez de

Policía Local, lleva a conclusiones que no se compadecen con el tenor de la
norma y lo estatuido por el artículo 20 del Código antes mencionado, pues ello
implicaría darle el carácter de sanción penal o infraccional a la que se comenta y,
por otro lado, ello produciría la postergación indefinida del pago de este tributo
municipal, dado que, habida cuenta de que debe cobrarse conjuntamente con el
recargo, en tanto el juez no impusiere formalmente la sanción por sentencia
ejecutoriada, no habría modo de efectuar la cancelación ni podría tampoco la
Municipalidad respectiva recibir tan sólo el pago del tributo, postergándolo en
19
Este artículo fue modificado por el artículo 1º de la Ley Nº 19.806, publicada en el Diario Oficial de 31/05/2002, en el
sentido de reemplazar la frase "la restricción de libertad de los procesados" por "la restricción o privación de libertad de los
detenidos o sometidos a prisión preventiva u otras medidas cautelares personales".
167
espera del fallo, pues el cobro es conjunto. Lo dicho es de toda lógica ya que la
circunstancia de que depende el aumento establecido a título de multa es una
situación de hecho comprobable al momento de concurrir el contribuyente a
efectuar el pago, atendido que en ese momento debe estar en la sección
correspondiente a la cancelación de patentes, la documentación requerida por el
artículo 24 de la ley de que se trata.
Por lo tanto, de acuerdo con lo que se ha consignado, al imponer el recargo del

artículo 52 de la Ley de la Renta al recurrente de manera simplemente
administrativa, no ha incurrido el Municipio recurrido en ningún acto al que pueda
reprochársele ilegalidad o arbitrariedad sino que por el contrario, su obrar se
adecuó a la legislación del caso, particularmente al referido artículo 52.
2. El artículo 20 del Código penal señala que: "No se reputan penas, (...)
las multas y demás correcciones que los superiores impongan a sus subordinados
y administrados en uso de su jurisdicción disciplinal o atribuciones gubernativas."
Tal disposición excluye, en consecuencia, del ámbito de la ley penal las sanciones
administrativas, circunscribiendo las multas dispuestas en dicho código a su propio
estatuto, pero ello no impide aplicar el principio de personalidad de la sanción,
ínsito en el artículo 93 Nº 1 del mismo cuerpo de leyes antes referido
(considerando séptimo sentencia Corte de Apelaciones).
§ 2. De la clasificación de las penas
ARTÍCULO 21
Las penas que pueden imponerse con arreglo a este Código y sus diferentes
clases, son las que comprende la siguiente:
168
ESCALA GENERAL
Penas de crímenes
— Presidio perpetuo calificado.20
— Presidio perpetuo.
— Reclusión perpetua.
— Presidio mayor.
— Reclusión mayor.
— Relegación perpetua.
— Confinamiento mayor.
— Extrañamiento mayor.
— Relegación mayor.
— Inhabilitación absoluta perpetua para cargos y oficios públicos, derechos

políticos y profesiones titulares.
— Inhabilitación absoluta perpetua para cargos, empleos, oficios o profesiones

ejercidos en ámbitos educacionales o que involucren una relación directa y
habitual con personas menores de edad21.
— Inhabilitación especial perpetua para algún cargo u oficio público o profesión

titular.
— Inhabilitación absoluta temporal para cargos, empleos, oficios o profesiones

habitual con personas menores de edad.22
— Inhabilitación absoluta temporal para cargos y oficios públicos y profesiones

titulares.
— Inhabilitación especial temporal para algún cargo u oficio público o profesión

titular.
20
Esta pena fue reemplazada por el número 1 del artículo 1º de la Ley Nº 19.734, publicada en el Diario Oficial de
5/06/2001.
21
Este párrafo fue agregado por el artículo 1º, número 1 de la Ley Nº 20.594, publicada en el Diario Oficial el 19/06/2012.
22
Este párrafo fue agregado, por el artículo 1º, Nº 1, letra a), de la Ley Nº 19.927, publicada en el Diario Oficial de
14/01/2004.
169
Penas de simples delitos
— Presidio menor.
— Reclusión menor.
— Confinamiento menor.
— Extrañamiento menor.
— Relegación menor.
— Destierro.
— Inhabilitación absoluta temporal para cargos, empleos, oficios o profesiones

habitual con personas menores de edad.23
— Inhabilitación especial temporal para emitir licencias médicas.24
— Suspensión de cargo u oficio público o profesión titular.
— Inhabilidad perpetua para conducir vehículos a tracción mecánica o animal.
— Suspensión para conducir vehículos a tracción mecánica o animal.25
Penas de las faltas
— Prisión.
— Inhabilidad perpetua para conducir vehículos a tracción mecánica o animal.
— Suspensión para conducir vehículos a tracción mecánica o animal.26
Penas comunes a las tres clases anteriores
— Multa.
— Pérdida o comiso de los instrumentos o efectos del delito.
23
Este párrafo fue agregado, por el artículo 1º, Nº 1, letra b), de la Ley Nº 19.927, publicada en el Diario Oficial de
14/01/2004.
24
Este párrafo fue modificado por la letra a) del artículo 11 de la Ley Nº 20.585, publicada en el Diario Oficial de
11/05/2012, en el sentido de agregar, lo siguiente: ''Inhabilitación especial temporal para emitir licencias médicas.''.
Con anterioridad fue agregado por el artículo 1º, Nº 1, letra b) de la Ley Nº 19.927, publicada en el Diario Oficial de
14/01/2004.
25
Esta pena fue incluida por el artículo 13 de la Ley Nº 15.123, publicada en el Diario Oficial de 17/01/1963.
26
Esta pena fue incluida por el artículo 13 de la Ley Nº 15.123, publicada en el Diario Oficial de 17/01/1963
170
Penas accesorias de los crímenes y simples delitos
— Incomunicación con personas extrañas al establecimiento penal, en

conformidad al Reglamento carcelario27 28.
Penas sustitutivas por vía de conversión de la multa
— Prestación de servicios en beneficio de la comunidad.29
Concordancias: Código Penal: artículos 3º, 18, 22, 23, 25 y siguientes, 32 y

siguientes, 39 bis, 50 y siguientes, 59 y siguientes, 80, 88, 90, 234, 298, 370 bis,
372, 383 b, 410, 415, 472 y 492. Constitución Política: artículos 9º, 19 Nº 7 g) y h).
Código Civil: artículo 2314 y siguientes. Código de Procedimiento Penal: artículos
500, 672 y siguientes. Código Procesal Penal: artículos 187, 189 y 342. Código de
Justicia Militar: artículos 215 y siguientes, 235 y siguientes. Ley Nº 20.084, sobre
Responsabilidad de los Adolescentes por Infracciones a la Ley Penal, D.O.
7.12.2005: artículo 6º. Ley Nº 20.393 que establece la responsabilidad penal de
las personas jurídicas en los delitos de lavado de activos, financiamiento del
terrorismo y delitos de cohecho que indica. D.O. 2.12.2009: artículos 8º y
siguientes.
1. En la legislación chilena, de acuerdo a lo preceptuado en los artículos 21 y 25

del Código Penal todos los delitos castigados con penas de presidio mayor, esto
es superiores a cinco años, tienen el carácter de crímenes y aquellos cuya
condena tienen una duración inferior a la indicada son considerados simples
delitos. La pena de presidio menor puede ser impuesta entre 61 días y cinco años
2. Que, de otra parte, y conforme a lo dispuesto por el artículo 21 del Código

Penal siendo la multa una pena común a los crímenes, simples delitos y faltas, el
sólo hecho de que la infracción impuesta en autos se asocie a una sanción
pecuniaria, no transforma ese ilícito en una falta penal, con las consecuencias que
de ello derivan, debiendo tenerse presente que atendida la cuantía de la impuesta
en autos en ningún caso correspondería a una falta.
27
Este párrafo fue modificado por el artículo 1º de la Ley Nº 17.266, publicada en el Diario Oficial de 6/01/1970.
28
Este artículo fue modificado por el número 1 del artículo 4º de la Ley Nº 19.047, publicada en el Diario Oficial de
14/02/1991.
29
Este párrafo fue agregado por el número 1 del artículo 2º de la Ley Nº 20.587, publicada en el Diario Oficial de 8/06/2012.
171
3. Que en orden a saber si la pena accesoria actual fijada al delito de fraude
materia de autos por el artículo 239 del Código Penal, que es la de inhabilitación
absoluta temporal para cargos, empleos u oficios públicos en sus grados medio a
máximo, es más gravosa o más beneficiosa que la que contemplaba el mismo
artículo en el año 2005, época en que tuvieron lugar los hechos materia de la
acusación, que era inhabilitación especial perpetua para el cargo u oficio, debe
estarse al criterio tenido en cuenta por el legislador y que ha quedado reflejado en
la Escala General de penas fijada por el artículo 21 del Código Penal, en que se
advierte que las penas están fijadas en orden decreciente de gravedad y así, en la
escala correspondiente a "Penas de Crímenes", figura en el 11º lugar la pena de
inhabilitación especial perpetua para algún cargo u oficio público o profesión titular
y en el 13º y último, la inhabilitación absoluta temporal para cargos y oficios
públicos y profesiones titulares. En esta situación entonces, se debe concluir que
no ha tenido lugar la infracción de ley en la aplicación de la pena accesoria.
Corte de Apelaciones de La Serena, 25/01/2012, Rol Nº 358-2011,
ARTÍCULO 22
Son penas accesorias las de suspensión e inhabilitación para cargos y oficios

públicos, derechos políticos y profesiones titulares en los casos en que, no
imponiéndolas especialmente la ley, ordena que otras penas las lleven consigo. 30
Concordancias: Código Penal: artículos 18, 21, 25 a 30, 38 a 44, 59, 76, 77, 370
bis, 372, 410, 415 y 492. Constitución Política: artículos 13 y 17. Código Civil:
artículos 2314 y siguientes. Ley Nº 20.084, sobre Responsabilidad de los
Adolescentes por Infracciones a la Ley Penal, D.O. 7.12.2005: artículo 7º. Ley
que indica. D.O. 2.12.2009: artículo 13.
ARTÍCULO 23
La caución y la sujeción a la vigilancia de la autoridad podrán imponerse como

penas accesorias o como medidas preventivas, en los casos especiales que
determinen este Código y el de Procedimientos.
Concordancias: Código Penal: artículos 18, 21, 25 a 27, 45, 46, 90, 295, 298, 372
y 452. Ley Nº 18.216 que establece penas que indica como sustitutivas a las
penas privativas o restrictivas de libertad. D.O. 14.05.1983, modificada por la Ley
Nº 20.603. D.O. 27.07.2012: artículos 14, 15 bis, 16.
30
14/02/1991.
172
ARTÍCULO 24
Toda sentencia condenatoria en materia criminal lleva envuelta la obligación de

pagar las costas, daños y perjuicios por parte de los autores, cómplices,
encubridores y demás personas legalmente responsables.
Concordancias: Código Penal: artículos 18, 47, 48, 88, 105, 234, 370, 370 bis,
389 y 410. Código Civil: artículo 2314 y siguientes. Código de Procedimiento
Penal: artículos 13, 500, 680 y 681. Código Procesal Penal: artículos 45 y
siguientes, 339 y siguientes. Código de Procedimiento Civil: artículos 138 y
siguientes, 178 y 180.
1. Que según previenen los artículos 2314 y 2329 del Código Civil y 24
del Código Penal, toda persona que ha cometido un hecho ilícito es obligada a
indemnizar los daños y perjuicios causados, incluyendo el moral, que tiene su
fundamento precisamente en el sufrimiento, dolor o molestia que el hecho delictivo
le provoca a la víctima en su sensibilidad física o psíquica, en sus sentimientos o
afectos.
El menoscabo moral, siendo de índole netamente subjetiva, cuyo fundamento

arranca de la propia naturaleza afectiva del ser humano, no es, sin duda, de orden
puramente económico y no implica, en consecuencia, un deterioro real en el
patrimonio de quien lo sufre, susceptible de prueba y de determinación directa,
por lo que queda enteramente entregado a la regulación prudencial de los jueces
de la instancia, tomando en consideración aspectos como las circunstancias en
que se produjo y todas aquellas que influyeron en la intensidad del dolor y
sufrimiento experimentado.
2. No obstante que el artículo 24 del Código Penal estatuye que la obligación de

pagar las costas, daños y perjuicios va envuelta en toda sentencia
condenatoria en materia criminal, respecto de los autores, cómplices y
encubridores, lo cierto es que dicha norma sólo determina los sujetos pasivos que
deberán responder de los perjuicios provocados a raíz de la perpetración del ilícito
penal, es decir, establece la obligación a la deuda, pero sin explicitar la efectiva
contribución a la que, en definitiva, resultarán ellos constreñidos (...) (considerando
14º).
3. Atendido que el requerido reconoció responsabilidad en los hechos de

la causa y que en virtud de este reconocimiento se pudo dictar la presente
sentencia conforme lo dispuesto en el art. 395 del Código Procesal Penal, toda
173
vez que aquél no solicitó la realización del juicio, se le eximirá de la obligación
establecida en los artículos 24 del Código Penal y art. 47 inc. 1º del Código
Procesal Penal, liberándolo del pago de las costas.
4. Debe recordarse que el Código Penal en su artículo 24 prescribe que

"toda sentencia condenatoria en materia criminal lleva envuelta la obligación de
pagar las costas, daños y perjuicios por parte de los autores, cómplices,
encubridores y demás personas legalmente responsables", norma que debe
relacionarse con el artículo 47 del mismo cuerpo legal. No existe norma en el
Código Punitivo que faculte al tribunal no imponerlas.
§ 3. De los límites, naturaleza y efectos de las penas
ARTÍCULO 25
Las penas temporales mayores duran de cinco años y un día a veinte años, y
las temporales menores de sesenta y un días a cinco años.
Las de inhabilitación absoluta y especial temporales para cargos y oficios

públicos y profesiones titulares duran de tres años y un día a diez años.
La suspensión de cargo u oficio público o profesión titular, dura de sesenta y un

días a tres años.
Las penas de destierro y de sujeción a la vigilancia de la autoridad, de sesenta y

un días a cinco años.
La prisión dura de uno a sesenta días.
La cuantía de la multa, tratándose de crímenes, no podrá exceder de treinta

unidades tributarias mensuales; en los simples delitos, de veinte unidades
tributarias mensuales, y en las faltas, de cuatro unidades tributarias mensuales;
todo ello, sin perjuicio de que en determinadas infracciones, atendida su gravedad,
se contemplen multas de cuantía superior.31
31
Este inciso fue modificado por el artículo 2º letra a) de la Ley Nº 19.501, publicada en el Diario Oficial de 15/05/1997.
174
La expresión "unidad tributaria mensual" en cualquiera disposición de este
Código, del Código de Procedimiento Penal y demás leyes penales especiales
significa una unidad tributaria mensual vigente a la fecha de comisión del delito, y,
tratándose de multas, ellas se deberán pagar en pesos, en el valor equivalente
que tenga la unidad tributaria mensual al momento de su pago.32
Cuando la ley impone multas cuyo cómputo debe hacerse en relación a

cantidades indeterminadas, nunca podrán aquéllas exceder de treinta unidades
tributarias mensuales.33
En cuanto a la cuantía de la caución, se observarán las reglas establecidas para

la multa, doblando las cantidades respectivamente, y su duración no podrá
exceder del tiempo de la pena u obligación cuyo cumplimiento asegura, o de cinco
años en los demás casos.34
Concordancias: Código Penal: artículos 21 a 23, 26, 32 a 40, 45, 46, 56, 59, 60 y
452. Código de Procedimiento Penal: artículos 500 y siguientes. Código Procesal
Penal: artículos 339 y siguientes. Ley Nº 20.084, sobre Responsabilidad de los
Adolescentes por Infracciones a la Ley Penal, D.O. 7.12.2005: artículos 18, 22, 26
y 47.
1. Respecto a la sanción pecuniaria aplicada al recurrente, y desde la

perspectiva del análisis de las normas penales especiales, en armonía con el
Ordenamiento Jurídico Vigente, no es posible llegar a otra convicción que no sea
la de que tal pena pecuniaria es ilegal, ya que, si bien el artículo 239 del Código
Penal regla especialmente los rangos mínimos y máximos que puede alcanzar la
multa que acompaña al castigo corporal, estableciendo que "En todo caso, se
aplicarán las penas de multa del diez al cincuenta por ciento del perjuicio causado
(...)", jamás podría obviarse el mandato general del artículo 25 inciso octavo, del
Código Penal, incorporado en el Título Tercero, Libro Primero, Párrafo Tercero,
denominado "De los límites, naturaleza y efectos de las penas", que dispone
"Cuando la ley impone multas cuyo cómputo debe hacerse en relación a
cantidades indeterminadas, nunca podrán aquellas exceder de treinta unidades
tributarias mensuales". De manera que los jueces, para decidir sobre el porcentaje
en cuestión, no sólo debieron necesariamente efectuar el ejercicio matemático
para establecer cuál de las disposiciones resultaba más beneficiosa para el
condenado, sino además, considerar que el perjuicio sólo se determina en la
sentencia, porque antes del resuelvo el menoscabo es hipotético, correspondiendo
entonces cumplir el inciso octavo referido para evitar la conculcación del principio
de legalidad de delitos y penas, decisión que se refrenda en el inciso primero del
32
33
34
14/02/1991.
175
artículo 80 del Código del ramo, que ordena ejecutar las pena en la forma prescrita
por la ley.
2. El recurso se funda, respecto de la primera causal, en la infracción

substancial de derechos o garantías asegurados por la Constitución y de tratados
internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes, y que señala
como vulneración del principio de legalidad y tipicidad, el principio pro reo y el del
debido proceso, pues en este caso el Tribunal debió aplicar obligatoriamente el
inciso segundo del artículo 395 del Código Procesal Penal, ya que como la causa
se tramitó bajo el procedimiento simplificado, y el imputado aceptó su
responsabilidad, debió aplicar sólo pena de multa y en el evento que existieran
motivos calificados, podría haber aplicado pena de prisión, pero tampoco podría
haber aplicado la accesoria de suspensión de cargo u oficio público durante el
tiempo de la condena.
El Tribunal de Garantía ha interpretado la expresión "prisión" en un sentido

amplio, razón por la cual se aplicó al imputado la pena de 90 días de presidio
menor en su grado mínimo, en circunstancias que la "prisión" debe interpretarse
en su sentido técnico, como lo expresa el artículo 20 del Código Civil, y en este
sentido, de acuerdo con la norma del artículo 25 del Código Penal "la prisión dura
de uno a sesenta días", por lo que, en el evento que hubiera motivos calificados, la
pena privativa de libertad no habría podido exceder de 60 días.
176
ARTÍCULO 26
La duración de las penas temporales empezará a contarse desde el día de la

aprehensión del imputado.35
Concordancias: Código Penal: artículos 20, 21 y 25. Código de Procedimiento

Penal: artículos 358 y 503. Código Procesal Penal: artículos 141, 339 y siguientes.
1. La propia ley, en los artículos 26 del Código Penal y 503 del Código de
Procedimiento Penal, deja en claro que la prisión preventiva y aun la detención sí
se computan como pena, cuando exista una posterior sentencia condenatoria.
2. La interpretación que resulta de lo aseverado en los considerandos

precedentes, en especial de lo dispuesto en los artículos 348 del Código Procesal
Penal y del artículo 164 del Código Orgánico de Tribunales, se encuentra en
estrecha armonía tanto con lo dispuesto en el inciso segundo del artículo quinto
Código Procesal Penal y con la garantía que establece el numeral 7º del artículo
19 de la Constitución Política de la República, entendiendo que el abono es un
derecho establecido para evitar privaciones de libertad innecesarias, injustas o
más allá de lo previsto en la ley, especialmente si se considera que en el caso de
autos el tiempo de privación de libertad cuyo abono se solicita corresponde a una
causa en que el amparado resultó en definitiva absuelto (considerando sexto
3. La Ley Nº 20.084 establece un sistema de responsabilidad penal de los

adolescentes por infracciones a la ley penal, señalando en su artículo 20 la
finalidad de las sanciones. Al efecto, dispone que las sanciones y consecuencias
que establece tienen por objeto hacer efectiva la responsabilidad de los
adolescentes por los hechos delictivos que cometan, de tal manera que la sanción
forma parte de una intervención socioeducativa amplia y orientada a la plena
integración social. Por su parte, el artículo 348 del Código Procesal Penal obliga a
fijar en la sentencia el abono cuando se condene a una pena temporal. El rechazo
de la solicitud de reconocer como abono a la pena impuesta al acusado menor de
edad el tiempo que permaneció con arresto domiciliario en los mismos autos,
vulnera el principio del interés superior del adolescente, pues si bien no existe
norma específica para este caso en la Ley de Responsabilidad Penal Juvenil,
35
sentido de reemplazar la expresión "procesado" por "imputado".
177
aparece de toda justicia la aplicación del artículo 26 del Código Penal, que indica
"La duración de las penas temporales empezará a contarse desde el día de la
aprehensión del imputado". Corresponde, entonces, abonar a la pena restrictiva de
libertad de un año de internación en régimen semicerrado el tiempo que el
adolescente imputado estuvo sujeto a la medida cautelar de arresto domiciliario
nocturno, determinando los días a que equivalen las horas en que estuvo con
dicha medida (considerandos 3º a 5º).
4. Atendido lo dispuesto en el artículo 26 del Código Penal, en cuanto establece

que la duración de las penas temporales empezará a contarse desde el día de la
aprehensión del imputado, en relación al inciso final del artículo 141 del Código
Procesal Penal, debe entenderse para todos los efectos legales que el tiempo que
el apelante permaneció privado de libertad lo fue en cumplimiento efectivo de la
pena impuesta.
Penas que llevan consigo otras accesorias
ARTÍCULO 27
Las penas de presidio, reclusión y relegación perpetuos, llevan consigo la de

inhabilitación absoluta perpetua para cargos y oficios públicos y derechos políticos
por el tiempo de la vida de los penados y la de sujeción a la vigilancia de la
autoridad por el máximum que establece este Código.36
Concordancias: Código Penal: artículos 21, 23, 32, 35, 38, 42 a 45, 59, 76 y 77.
Constitución Política: artículos 9º, 13, 17, 19 Nº 1. Código Civil: artículos 497,
1012, 1208 y 1272. Ley Nº 18.834, sobre Estatuto Administrativo, D.O.
23.09.1989: artículo 11. Ley Nº 19.314 sobre Conductas Terroristas, D.O.
17.05.1984: artículo 3º. Ley Nº 12.927 sobre Seguridad del Estado, D.O.
26.08.1975 (texto actualizado Decreto Nº 890): artículos 5º a), 5º b). Ley
Nº 20.084, sobre Responsabilidad de los Adolescentes por Infracciones a la Ley
Penal, D.O. 7.12.2005: artículo 19.
36
Este artículo fue modificado por el Nº 2 del artículo 1º de la Ley Nº 19.734, publicada en el Diario Oficial de 5/06/2001.
178
ARTÍCULO 28
Las penas de presidio, reclusión, confinamiento, extrañamiento y relegación

mayores, llevan consigo la de inhabilitación absoluta perpetua para cargos y
oficios públicos y derechos políticos y la de inhabilitación absoluta para
profesiones titulares mientras dure la condena.
Concordancias: Código Penal: artículos 21, 32 a 35, 38, 42 a 44, 59 y 76.

Constitución Política: artículos 9º, 13 y 17. Código Civil: artículos 497, 1012, 1208
y 1272. Ley Nº 18.834, sobre Estatuto Administrativo, D.O. 23.09.1989: artículo
11.
1. Que las penas que contempla el artículo 28 del Código Penal como las
establecidas en el artículo 9º de la Constitución Política —antes y después de la
reforma constitucional introducida por la Ley Nº 18.825— son penas accesorias,
de modo que al desaparecer el delito y con él la pena principal, han debido
extinguirse igualmente las demás sanciones que el ilícito lleva consigo.
ARTÍCULO 29

menores en sus grados máximos, llevan consigo la de inhabilitación absoluta
perpetua para derechos políticos y la de inhabilitación absoluta para cargos y
oficios públicos durante el tiempo de la condena.
Concordancias: Código Penal: artículos 21, 32 a 35, 38, 42 a 44, 59 y 76.

Constitución Política: artículos 9º, 13 y 17. Código Civil: artículos 497, 1012, 1208
y 1272. Ley Nº 18.834, sobre Estatuto Administrativo, D.O. 23.09.1989: artículo
11.
1. La pena de tres años que la sentencia impugnada impuso al condenado,

en su calidad de autor del delito de tráfico ilícito de estupefacientes, es inferior a la
que legalmente podía imponérsele en conformidad a lo previsto en el artículo 68
bis del Código Penal, lo que constituye una infracción a la norma legal citada que
tiene influencia sustancial en lo dispositivo del fallo, configurándose así la casual
de casación contemplada en el artículo 546 Nº 1 del Código de Procedimiento
Penal, toda vez que, de habérsele dado la aplicación que correspondía, la pena
impuesta no podría haber sido inferior a la de presidio menor en su grado máximo;
la pena accesoria impuesta no podría haber sido la prevista en el artículo 30 del
Código Penal, sino aquella prevista en el artículo 29 del mismo cuerpo legal y no
179
podría habérsele otorgado el beneficio de la remisión condicional de la pena, por
no cumplir con el requisito establecido en la letra a) del artículo 4º de la Ley
Nº 18.216.
ARTÍCULO 30

menores en sus grados medios y mínimos, y las de destierro y prisión, llevan
consigo la de suspensión de cargo u oficio público durante el tiempo de la
condena.
Concordancias: Código Penal: artículos 21, 32 a 36, 40, 59 y 76. Constitución

Política: artículos 9º, 13 y 17. Código Civil: artículos 497, 1012, 1208 y 1272. Ley
Nº 18.834, sobre Estatuto Administrativo, D.O. 23.09.1989: artículo 11.
1. El artículo 500 Nº 4 del Código de Procedimiento Penal exige que la

sentencia definitiva contenga las consideraciones en cuya virtud se dan por
probados o por no probados los hechos atribuidos a los procesados, o los que
éstos alegan en su descargo. Aquellas necesarias reflexiones, que deben servir de
fundamento al veredicto, tienden a asegurar la justicia y la legalidad del
juzgamiento, así como a proporcionar a las partes los antecedentes que les
permitan conocer los motivos que determinaron la decisión del litigio para la
interposición de los recursos por medio de los cuales fuese posible la modificación
o invalidación de los mismos (considerando 3º, sentencia de nulidad). En la
especie, se dictó sentencia condenatoria contra el encausado por el cuasidelito de
lesiones graves, ilícito que, conforme a los artículos 490 Nº 2, 492 y 30 del Código
Penal —a la data de los sucesos—, se encontraba sancionado con una pena de
reclusión o relegación menores en sus grados mínimos o multa de 11 a 20 UTM, a
la accesoria de suspensión cargo u oficio público durante el tiempo de la condena
y, por tratarse de un cuasidelito de lesiones ejecutado por medio de vehículo a
tracción mecánica, con la suspensión de carné, permiso o autorización para
conducir ese tipo de móviles, por un período de seis meses a un año. Sin
embargo, el tribunal impuso una pena corporal y una pena pecuniaria en forma
conjunta, además de las accesorias de suspensión de cargo u oficio público
durante el tiempo de la condena, multa y suspensión de licencia de conducir, en
circunstancias que el legislador, en ningún caso, previo para este injusto, en el
caso de la pena, la imposición de ambas sanciones copulativas, ni tampoco el
gravamen de una multa como condena accesoria. Así, el fallo impugnado ha
omitido todo raciocinio acerca de la determinación de la sanción a la que arribó, de
lo que sigue que no contiene los requeridos basamentos que, en forma concreta y
determinada, comprendan las razones en las cuales se sustenta la condena
impuesta, careciendo ella, por tanto, de aquella base legal necesaria para que los
litigantes puedan apreciar con certeza la justicia que se les administra, no
180
pudiendo limitarse la decisión judicial a una mera aseveración, sin ninguna
demostración. La omisión anotada configura la causal de casación en la forma del
artículo 541 Nº 9 del Código de Procedimiento Penal, en relación con el artículo
500 Nº 4 del mismo Código (considerandos 4º a 6º, sentencia de nulidad).
2. La pena accesoria contemplada en el artículo 239, de que se viene tratando,

no obsta a que se imponga, además, al actor de ese ilícito penal la de suspensión
prevista en el artículo 30 del Código Penal, puesto que no se excluyen, de modo
que los sentenciadores, al no imponer también la accesoria de suspensión de
cargo u oficio público, infringieron el citado artículo 30, que ha debido aplicarse y,
a su vez, se quebrantó el mencionado artículo 239, al entender que sólo procedía
aplicar la accesoria de inhabilitación especial perpetua para el cargo u oficio, que
contempla este precepto.
ARTÍCULO 31
Toda pena que se imponga por un crimen o un simple delito, lleva consigo la
pérdida de los efectos que de él provengan y de los instrumentos con que se
ejecutó, a menos que pertenezcan a un tercero no responsable del crimen o
simple delito.
Concordancias: Código Penal: artículos 21, 60, 76, 251, 276, 279 a 282, 286, 499
y 500. Constitución Política: artículo 19 Nº 7 g). Código de Procedimiento Civil:
artículos 22 y 23. Código de Procedimiento Penal: artículos 672 y siguientes.
Código Procesal Penal: artículos 59 y 189. Ley Nº 20.000 que sustituye la Ley
Sicotrópicas. D.O. 16.02.2005: artículos 40 a 46.
1. La novedad del régimen de comiso que estableció la ley especial Nº 19.366

con respecto al general consagrado en el Código Penal, es la designación en él de
las drogas tóxicas, porque todos los demás bienes allí consignados constituyen
precisamente los instrumentos o efectos del delito o las ganancias que de él
derivan, de modo que no era necesaria su mención expresa, pues resultarían
siempre decomisables de acuerdo a las reglas generales del estatuto punitivo. La
sentencia impugnada, al excluir del comiso ciertos bienes por la exclusiva
consideración que esa sanción resulta originaria en la Ley Nº 19.366, importa un
error de derecho por errada interpretación del artículo 27 de la Ley Nº 19.366,
unido a la falta de aplicación de la regla general del artículo 31 del Código Penal
que en términos perentorios prescribe que toda pena que se imponga por un
crimen o un simple delito, lleva consigo la pérdida de los efectos que de él
provengan y de los instrumentos con que se ejecutó, a menos que pertenezcan a
181
un tercero no responsable del crimen o simple delito, cuyo no ha sido el caso,
norma que a la data de los hechos estaba vigente por lo que su aplicación al caso
de marras era obligatoria (considerandos 24º y 25º).
2. La sentencia impugnada, al sancionar con comiso de un vehículo, en un

procedimiento de resolución inmediata, ha aplicado correctamente el artículo 395
del Código Procesal Penal en relación a los artículos 31 y 499 del Código Penal,
ya que toda pena que se imponga por un crimen o un simple delito, lleva consigo
la pérdida de los efectos que de él provengan y de los instrumentos con que se
simple delito, cuyo no ha sido el caso.
3. Está en lo cierto el recurrente cuando recuerda los términos perentorios de la

disposición contenida en el art. 31 del Código Penal, pero es igualmente efectivo
que para hacer procedente la aplicación de la pena accesoria del comiso, los
jueces del fondo tienen facultades discrecionales para determinar, conforme al
mérito del proceso, si existen o no efectos o instrumentos del delito y, en el caso
asertivo, si ellos pertenecen o no a un tercero ajeno a la actividad delictiva.
En el caso que nos ocupa los jueces del fondo, en el ámbito de sus facultades
estimaron que los valores en referencia no eran producto del delito y en
consecuencia no aplicaron la pena accesoria que se reclama.
4. Que el comiso, al tenor de lo que prescribe el artículo 31 del Código Penal,

consiste en la pérdida de los efectos provenientes del delito y de los instrumentos
con que se ejecutó, a menos que pertenezcan a un tercero no responsable del
hecho punible. Por efectos del delito se entienden los efectos o el dinero obtenidos
por el delincuente, medios u objetos materiales sobre los cuales recayó la acción
delictiva o que sean producto de ella. Por instrumentos del mismo se entienden,
en cambio, los elementos materiales de que se haya valido para su comisión.
182
5. El artículo 391 del Código Procesal Penal señala el contenido del
requerimiento en el procedimiento simplificado, mencionando en su letra e) La
pena solicitada por el requirente. Así las cosas, si el Ministerio Público en la
audiencia de control de detención, junto con señalar los hechos en que se funda
dio cumplimiento a dicha disposición legal solicitando la imposición de una pena
corporal, más la pena de multa y las accesorias legales, eximiendo al imputado del
pago de las costas si admitía responsabilidad, a lo que éste accedió, no podía el
juez de garantía excluir la pena accesoria de comiso de las especies incautadas.
El tribunal sustenta la exclusión de la pena de comiso en el artículo 395 del Código
Procesal Penal, que establece que en el evento de admitir responsabilidad el
imputado, no puede imponérsele una pena superior a la solicitada en el
requerimiento, entendiendo que el ente persecutor requirió la referida sanción en
la audiencia de procedimiento simplificado, pero no en la audiencia de control de
detención en la cual formuló su requerimiento simplificado verbal. Sin embargo, lo
cierto es que al utilizar el Ministerio Público las expresiones "accesorias
legales" en el requerimiento, la solicitud del comiso en la audiencia de
procedimiento simplificado no excede el marco que contempla el artículo 395 del
Código Procesal Penal, ya que no importa la solicitud de una pena superior para el
imputado (considerandos 6º y 7º).
Naturaleza y efectos de algunas penas
ARTÍCULO 32
La pena de presidio sujeta al condenado a los trabajos prescritos por los

reglamentos del respectivo establecimiento penal. Las de reclusión y prisión no le
imponen trabajo alguno.
Concordancias: Código Penal: artículos 21, 25, 26, 80, 86 a 89. Reglamento de
Establecimientos Penitenciarios, D.O. 21.08.1998.
ARTÍCULO 32 BIS
La imposición del presidio perpetuo calificado importa la privación de libertad del

condenado de por vida, bajo un régimen especial de cumplimiento que se rige por
las siguientes reglas:
1.ª No se podrá conceder la libertad condicional sino una vez transcurridos

cuarenta años de privación de libertad efectiva, debiendo en todo caso darse
cumplimiento a las demás normas y requisitos que regulen su otorgamiento y
revocación;
183
2.ª El condenado no podrá ser favorecido con ninguno de los beneficios que
contemple el reglamento de establecimientos penitenciarios, o cualquier otro
cuerpo legal o reglamentario, que importe su puesta en libertad, aun en forma
transitoria. Sin perjuicio de ello, podrá autorizarse su salida, con las medidas de
seguridad que se requieran, cuando su cónyuge o alguno de sus padres o hijos se
encontrare en inminente riesgo de muerte o hubiere fallecido;
3.ª No se favorecerá al condenado por las leyes que concedan amnistía ni

indultos generales, salvo que se le hagan expresamente aplicables. Asimismo,
sólo procederá a su respecto el indulto particular por razones de Estado o por el
padecimiento de un estado de salud grave e irrecuperable, debidamente
acreditado, que importe inminente riesgo de muerte o inutilidad física de tal
magnitud que le impida valerse por sí mismo. En todo caso el beneficio del indulto
deberá ser concedido de conformidad a las normas legales que lo regulen.37
Concordancias: Código Penal: artículos 21, 27, 77, 91, 94, 97, 106, 141, 142, 372
bis, 390 y 433. Decreto Ley Nº 321 D.O. 12.03.1925: artículos 3º y 5º. Ley
Nº 12.927 sobre Seguridad del Estado D.O. 26.08.1975 (texto actualizado Decreto
Nº 80): artículos 5º a) y 5º b).
ARTÍCULO 33
Confinamiento es la expulsión del condenado del territorio de la República con

residencia forzosa en un lugar determinado.
Concordancias: Código Penal: artículos 21, 25, 28 a 30, 37, 90 y 399.

Constitución Política: artículo 41. Ley Nº 18.415, Orgánica Constitucional sobre
Estados de Excepción, D.O. 14.06.1985: artículos 14 y 16.
ARTÍCULO 34
Extrañamiento es la expulsión del condenado del territorio de la República al

lugar de su elección.
Concordancias de artículos 33 a 36: Código Penal: artículos 21, 25, 28 a 30, 37,
90 y 399. Constitución Política: artículo 41. Ley Nº 18.415, Orgánica Constitucional
sobre Estados de Excepción, D.O. 14.06.1985: artículos 14 y 16.
ARTÍCULO 35
Relegación es la traslación del condenado a un punto habitado del territorio de

la República con prohibición de salir de él, pero permaneciendo en libertad.
37
Este artículo fue agregado por el Nº 3 del artículo 1º de la Ley Nº 19.734, publicada en el Diario Oficial de 5/06/2001.
184
ARTÍCULO 36
Destierro es la expulsión del condenado de algún punto de la República.
ARTÍCULO 37
Para los efectos legales se reputan aflictivas todas las penas de crímenes y
respecto de las de simples delitos, las de presidio, reclusión, confinamiento,
extrañamiento y relegación menores en sus grados máximos.
Concordancias: Código Penal: artículos 3º, 21, 32 a 35, 56 y 59. Constitución

Política: artículos 13, 16 y 17. Ley Nº 18.216 que establece penas que indica como
sustitutivas a las penas privativas o restrictivas de libertad. D.O. 14.05.1983,
modificada por la Ley Nº 20.603, D.O. 27.07.2012: artículos 4º, 8º, 11 y 15.
ARTÍCULO 38
La pena de inhabilitación absoluta perpetua para cargos y oficios públicos,

derechos políticos y profesiones titulares, y la de inhabilitación absoluta temporal
para cargos y oficios públicos y profesiones titulares, producen:
1. La privación de todos los honores, cargos, empleos y oficios públicos y

profesiones titulares de que estuviere en posesión el penado, aun cuando sean de
elección popular.
2. La privación de todos los derechos políticos activos y pasivos y la

incapacidad perpetua para obtenerlos.
3. La incapacidad para obtener los honores, cargos, empleos, oficios y

profesiones mencionados, perpetuamente si la inhabilitación es perpetua y durante
el tiempo de la condena si es temporal.
4. Derogado.38
Concordancias: Código Penal: artículos 18, 21, 22, 25, 27 a 29, 41 a 44, 76, 90 y
105. Constitución Política: artículos 13, 16 y 17.
38
185
ARTÍCULO 39
Las penas de inhabilitación especial perpetua y temporal para algún cargo u

oficio público o profesión titular, producen:
1. La privación del cargo, empleo, oficio o profesión sobre que recaen, y la de

los honores anexos a él, perpetuamente si la inhabilitación es perpetua, y por el
tiempo de la condena si es temporal.
2. La incapacidad para obtener dicho cargo, empleo, oficio o profesión u otros

en la misma carrera, perpetuamente cuando la inhabilitación es perpetua, y por el
tiempo de la condena cuando es temporal.
Concordancias: Código Penal: artículos 18, 21, 22, 25, 28, 29, 39, 41 a 44, 76, 90
y 105. Constitución Política: artículos 13, 16 y 17.
ARTÍCULO 39 BIS
Las penas de inhabilitación absoluta perpetua o temporal para cargos, empleos,

oficios o profesiones ejercidos en ámbitos educacionales o que involucren una
relación directa y habitual con personas menores de edad, prevista en el artículo
372 de este Código, produce:39
1º La privación de todos los cargos, empleos, oficios y profesiones ejercidos en

ámbitos educacionales o que involucren una relación directa y habitual con
personas menores de edad que tenga el condenado.40
2º La incapacidad para obtener los cargos, empleos, oficios y profesiones

mencionados, perpetuamente cuando la inhabilitación es perpetua, y si la
inhabilitación es temporal, la incapacidad para obtenerlos antes de transcurrido el
tiempo de la condena de inhabilitación, contado desde que se hubiere dado
cumplimiento a la pena principal, obtenido libertad condicional en la misma, o
iniciada la ejecución de alguna de las penas de la Ley Nº 18.216 como sustitutiva
de la pena principal.41
39
Este párrafo fue modificado por la letra a-1) del Nº 2 del artículo 1º de la Ley Nº 20.594, publicada en el Diario Oficial de
19/06/2012, en el sentido de reemplazar la expresión "La pena" por "Las penas", e intercalar entre las palabras "absoluta" y
"temporal", la expresión "perpetua o".
40
Este número fue modificado por la letra a-2) del Nº 2 del artículo 1º de la Ley Nº 20.594, publicada en el Diario Oficial de
19/06/2012, en el sentido de intercalar entre la palabra "profesiones" y la conjunción "que", las expresiones "ejercidos en
ámbitos educacionales o que involucren una relación directa y habitual con personas menores de edad".
41
Este número fue modificado por el artículo 2º de la Ley Nº 20.603, publicada en el Diario Oficial de 27/06/2012, en el
sentido de sustituir las expresiones "alguno de los beneficios de la ley Nº 18.216, como alternativa a la pena principal",
por "alguna de las penas de la ley Nº 18.216 como sustitutiva de la pena principal".
Con anterioridad, fue modificado por la letra a-3) del Nº 2 del artículo 1º de la Ley Nº 20.594, publicada en el Diario Oficial
de 19/06/2012, en el sentido de intercalar entre las palabras "mencionados" y "antes", las expresiones ", perpetuamente
cuando la inhabilitación es perpetua, y si la inhabilitación es temporal, la incapacidad para obtenerlos".
186
La pena de inhabilitación absoluta temporal de que trata este artículo tiene una
extensión de tres años y un día a diez años y es divisible en la misma forma que
las penas de inhabilitación absoluta y especial temporales.42
Concordancias: Código Penal: artículos 18, 21, 22, 25, 28, 29, 39, 41 a 44, 76, 90
y 105. Constitución Política: artículos 13, 16 y 17. Ley Nº 20.685 que agrava penas
y restringe beneficios penitenciarios en materia de delitos sexuales contra
menores de edad, D.O. 20.08.2013: artículo 2º.
ARTÍCULO 40
La suspensión de cargo y oficio público y profesión titular, inhabilita para su

ejercicio durante el tiempo de la condena.
La suspensión decretada durante el juicio, trae como consecuencia inmediata la

privación de la mitad del sueldo al imputado, la cual sólo se le devolverá en el
caso de pronunciarse sentencia absolutoria.43
La suspensión decretada por vía de pena, priva de todo sueldo al suspenso

mientras ella dure.
Concordancias: Código Penal: artículos 21, 22, 25, 30, 40, 41 y 90. Ley
Nº 18.834, sobre Estatuto Administrativo, D.O. 23.09.1989: artículos 114 y
siguientes.
ARTÍCULO 41
Cuando las penas de inhabilitación y suspensión recaigan en persona

eclesiástica, sus efectos no se extenderán a los cargos, derechos y honores que
tenga por la Iglesia. A los eclesiásticos incursos en tales penas y por todo el
tiempo de su duración, no se les reconocerá en la República la jurisdicción
eclesiástica y la cura de almas, ni podrán percibir rentas del tesoro nacional, salvo
la congrua que fijará el tribunal.
Esta disposición no comprende a los obispos en lo concerniente al ejercicio de

la jurisdicción ordinaria que les corresponde.
Concordancias: Código Penal: artículos 38 a 40, 42 a 44. Constitución Política:

artículo 19 Nº 6.
ARTÍCULO 42
42
Este inciso fue modificado por la letra b) del Nº 2 del artículo 1º de la Ley Nº 20.594, publicada en el Diario Oficial de
19/06/2012, en el sentido de intercalar entre la palabra "inhabilitación" y la preposición "de", la expresión "absoluta
temporal".
43
Este inciso fue modificado por el artículo 1º de la Ley Nº 19.806, publicada en el Diario Oficial de 31/05/2002, en el sentido
de reemplazar la expresión "presunto procesado" por la expresión "imputado".
187
Los derechos políticos activos y pasivos a que se refieren los
artículos anteriores, son: la capacidad para ser ciudadano elector, la capacidad
para obtener cargos de elección popular y la capacidad para ser jurado. El que ha
sido privado de ellos sólo puede ser rehabilitado en su ejercicio en la forma
prescrita por la Constitución.
Concordancias: Código Penal: artículos 38 a 41, 43 y 44. Constitución Política:

artículos 13, 16 y 17.
1. Del artículo 93 del Código Penal se infiere que lo que la amnistía produce es
la extinción de la responsabilidad penal y de todos sus efectos, de lo que se sigue,
a su turno, que ella deja subsistente la condena y que en ningún caso borre el
delito. Desde el momento en que la amnistía sólo extingue la responsabilidad
penal declarada en la sentencia de condena, es inconcuso que no elimina del
sancionado el referido carácter de haber sido privado de derechos políticos.
Siendo así, no ha quedado al recurrente camino otro que el de la rehabilitación
ciudadana vía Senado de la República, lo que, como es fácil entender, legitima, a
su turno, el actuar cancelatorio de parte del señor Director del Servicio Electoral. A
mayor abundamiento el Director del Servicio Electoral carece de facultades para
rehabilitar en sus derechos a quienes hayan sido privados de ellos por sentencia
judicial.
— Si bien la Constitución Política prescribe que quien ha perdido la calidad de

ciudadano por condena a pena aflictiva, puede solicitar su rehabilitación al
Senado, una vez "extinguida su responsabilidad penal" (art. 17 inc. 2º) y si, por
su parte, el art. 42 del Código Penal señala que quien ha sido privado de sus
derechos políticos sólo puede ser rehabilitado en su ejercicio en la forma
prescrita por la Constitución, tales preceptos presuponen la existencia de una
condena, lo que no ocurre en el caso de la amnistía en que desaparece la pena
y todos sus efectos, por lo cual debe entenderse que desaparece también la
inhabilitación para derechos políticos, que no es sino una de las penas
impuestas al condenado.
En consecuencia, una persona beneficiada por una ley de amnistía no necesita su

rehabilitación por el Senado para recuperar la calidad de ciudadano, ya que
debe considerársele como si jamás hubiere sido condenado a una pena
aflictiva.
188
ARTÍCULO 43
Cuando la inhabilitación para cargos y oficios públicos y profesiones titulares es

pena accesoria, no la comprende el indulto de la pena principal, a menos que
expresamente se haga extensivo a ella.
Concordancias: Código Penal: artículos 22, 27 a 29, 44, 93 y 105. Constitución

Política: artículos 9º, 32 Nº 16, 60 Nº 16. Ley Nº 18.050, sobre Indultos
Particulares, D.O. 6.11.1981.
ARTÍCULO 44
El indulto de la pena de inhabilitación perpetua o temporal para cargos y oficios

públicos y profesiones titulares, repone al penado en el ejercicio de estas últimas,
pero no en los honores, cargos, empleos u oficios de que se le hubiere privado. El
mismo efecto produce el cumplimiento de la condena a inhabilitación temporal.
Concordancias: Código Penal: artículos 27, 43, 93 y 105. Constitución Política:

artículos 9º, 32 Nº 16, 60 Nº 16. Ley Nº 18.050, sobre Indultos Particulares, D.O.
6.11.1981.
ARTÍCULO 45
La sujeción a la vigilancia de la autoridad da al juez de la causa el derecho de

determinar ciertos lugares en los cuales le será prohibido al penado presentarse
después de haber cumplido su condena y de imponer a éste todas o algunas de
las siguientes obligaciones:
1ª. La de declarar antes de ser puesto en libertad, el lugar en que se propone

fijar su residencia.
2ª. La de recibir una boleta de viaje en que se le determine el itinerario que debe
seguir, del cual no podrá apartarse, y la duración de su permanencia en cada lugar
del tránsito.
3ª. La de presentarse dentro de las veinticuatro horas siguientes a su llegada,

ante el funcionario designado en la boleta de viaje.
4ª. La de no poder cambiar de residencia sin haber dado aviso de ello, con tres
días de anticipación, al mismo funcionario, quien le entregará la boleta de viaje
primitiva visada para que se traslade a su nueva residencia.
5ª. La de adoptar oficio, arte, industria o profesión, si no tuviere medios propios

y conocidos de subsistencia.
Concordancias: Código Penal: artículos 21, 23, 90, 295, 298, 372 y 452.
189
ARTÍCULO 46
La pena de caución produce en el penado la obligación de presentar un fiador

abonado que responda o bien de que aquél no ejecutará el mal que se trata de
precaver, o de que cumplirá su condena; obligándose a satisfacer, si causare el
mal o quebrantare la condena, la cantidad que haya fijado el tribunal.
Si el penado no presentare fiador, sufrirá una reclusión equivalente a la cuantía

de la fianza, computándose un día por cada quinto de unidad tributaria mensual;
pero sin poder en ningún caso exceder de seis meses.44
Concordancias: Código Penal: artículos 21, 23, 90 y 298. Código Civil: artículos
2335 y siguientes.
ARTÍCULO 47
En todos los casos en que se imponga el pago de costas se entenderá

comprender tanto las procesales como las personales y además los gastos
ocasionados por el juicio y que no se incluyen en las costas. Estos gastos se
fijarán por el tribunal, previa audiencia de las partes.
Concordancias: Código Penal: artículos 24 y 48. Código de Procedimiento Civil:

artículos 138 y siguientes. Código de Procedimiento Penal: artículos 504, 680 y
681. Código Procesal Penal: artículos 45 y siguientes, 339 y siguientes.
ARTÍCULO 48
Si los bienes del culpable no fueren bastantes para cubrir las responsabilidades
pecuniarias, se satisfarán éstas en el orden siguiente:
1ª. Las costas procesales y personales.
2ª. El resarcimiento de los gastos ocasionados por el juicio.
3ª. La reparación del daño causado e indemnización de perjuicios.
4ª. La multa.
En caso de procedimiento concursal, estos créditos se graduarán,

considerándose como uno solo, entre los que no gozan de preferencia. 45
44
Este inciso fue modificado por la letra b) del artículo 2º de la Ley Nº 19.501, publicada en el Diario Oficial de 15/05/1997.
Con anterioridad fue modificado por la letra b) del artículo 2º de la Ley Nº 19.450, publicada en el Diario Oficial de
18/05/1996.
45
Este inciso fue modificado por el número 1) del artículo 345 de la Ley Nº 20.720, publicada en el Diario Oficial de
9/01/2014, en el sentido de reemplazar la expresión "concurso o quiebra", por "un procedimiento concursal".
El artículo primero transitorio de esta ley, establece que esta modificación entrará en vigencia nueve meses después de su
190
bis, 410. Código Civil: artículos 2465 y siguientes, 2314 y siguientes. Código de
Procedimiento Civil: artículos 138 y siguientes. Código de Procedimiento Penal:
artículos 504, 680 y 681. Código Procesal Penal: artículos 45 y siguientes, 339 y
siguientes. Ley Nº 18.216 que establece penas que indica como sustitutivas a las
Nº 20.603. D.O. 27.07.2012.
ARTÍCULO 49
Si el sentenciado no tuviere bienes para satisfacer la multa podrá el tribunal

imponer, por vía de sustitución, la pena de prestación de servicios en beneficio de
la comunidad.46
Para proceder a esta sustitución se requerirá del acuerdo del condenado. En

caso contrario, el tribunal impondrá, por vía de sustitución y apremio de la multa, la
pena de reclusión, regulándose un día por cada tercio de unidad tributaria
mensual, sin que ella pueda nunca exceder de seis meses. 47
No se aplicará la pena sustitutiva señalada en el inciso primero ni se hará

efectivo el apremio indicado en el inciso segundo, cuando, de los antecedentes
expuestos por el condenado, apareciere la imposibilidad de cumplir la pena. 48
Queda también exento de este apremio el condenado a reclusión menor en su

grado máximo o a otra pena más grave que deba cumplir efectivamente.49
Concordancias: Código Penal: artículos 21, 25, 60, 70, 88 y 89. Código Sanitario:
artículo 169. Ley Nº 18.216 que establece penas que indica como sustitutivas a las
Nº 20.603. D.O. 27.07.2012. Ley Nº 20.000 que sustituye la Ley Nº 19.366 que
16.02.2005: artículos 52 y 53.
El texto de este inciso, previo a su modificación era el siguiente:

"En caso de concurso o quiebra, estos créditos se graduarán, considerándose como uno solo, entre los que no gozan de
preferencia".
46
Este inciso fue sustituido por la letra a) del número 2 del artículo 2º de la Ley Nº 20.587, publicada en el Diario Oficial de
8/06/2012.
Con anterioridad fue modificado por la letra c) del artículo 2º, de la Ley Nº 19.501, publicada en el Diario Oficial de
15/05/1997.
47
Este inciso fue incorporado por la letra b) del número 2 del artículo 2º de la Ley Nº 20.587, publicada en el Diario Oficial
de 8/06/2012.
48
Este inciso fue incorporado por la letra b) del número 2 del artículo 2º de la Ley Nº 20.587, publicada en el Diario Oficial de
8/06/2012.
49
Este inciso fue reemplazado por la letra c) del número 2 del artículo 2º de la Ley Nº 20.587, publicada en el Diario Oficial
de 8/06/2012, en el sentido de intercalar entre las palabras ''Queda'' y ''exento'', el vocablo ''también''; y agregar a
continuación de la palabra ''grave'', la frase ''que deba cumplir efectivamente''.
191
1. A consecuencia de tales infracciones el recurrente se ve expuesto a ser

apremiado y afectado en su libertad personal, por cada una de las multas
impuestas a la sociedad que representa, cuya suma resulta ser absolutamente
desproporcionada, sobre todo considerando que ella corresponde a una multa por
infracción a norma de tránsito, cuyo no pago derivaría en una eventual prisión que
excede con creces los máximos legales establecidos aún para las faltas y delitos
más graves, como también sobrepasa aquella regla de exención del artículo 49 del
Código Penal, actualmente modificada por la Ley Nº 20.587.
Corte Suprema. 16/08/2012, Rol: 5499-2012, Cita online: CL/JUR/1738/2012
2. Que, en efecto, el Código Tributario no contempla norma alguna que altere o

modifique el inciso segundo del artículo 49 del Código Penal, siendo dicho
precepto una disposición del Libro Primero, Título Primero de este Código, por lo
que debe entenderse de aplicación general a todos los delitos contemplados en
leyes especiales, razón por la cual una interpretación sistemática de las
disposiciones legales no habilita al juzgador su aplicación como lo ha hecho el
tribunal de alzada. En consecuencia, en los casos que el condenado lo ha sido a
sanciones penales iguales o superiores a reclusión menor en su grado máximo,
queda exento de las sustitutivas por insatisfacción de la multa impuesta y, en todo
caso, el tribunal de conformidad a lo dispuesto en el inciso segundo del artículo 70
del Código Penal podrán aplicarle una multa menor.
Corte Suprema, 23/02/2012 Rol: 2067-2012, Cita online: CL/JUR/455/2012
3. El condenado que no pagare la multa impuesta por la sentencia en los casos

de tráfico ilícito de estupefacientes sufrirá, por vía de sustitución, la pena de
reclusión, regulándose un día por cada media unidad tributaria mensual, no
pudiendo exceder la reclusión de seis meses.
En la especie, el amparado fue condenado a la pena de diez años de presidio

mayor en su grado mínimo, más 200 días de presidio menor en su grado mínimo
de acuerdo a la sentencia dictada por el tribunal por su responsabilidad como
autor del delito de tráfico ilícito de estupefacientes, cumpliéndose
satisfactoriamente la pena. Luego de esto, se le condena a cumplir la pena
sustitutiva de 200 días por el no pago de la multa impuesta por la sentencia. Tal
como se advierte de los antecedentes allegados al proceso, la resolución que fija
la pena sustitutiva que corresponde cumplir excede el máximo legal permitido y,
por ello, aun cuando actualmente no estuviere cumplida, constituye una evidente
amenaza a la libertad personal del amparado, razón suficiente para acoger la
acción constitucional.
192
4. La Ley Nº 19.366 no contempla norma alguna que altere o modifique el inciso
segundo del artículo 49 del Código Penal ya existente al dictarse aquella ley, y de
su historia fidedigna no se desprende que existiera la intención de hacerlo.
Siendo el inciso segundo del artículo 49 del Código Penal una disposición del libro
primero, título primero, debe entenderse de aplicación general a todos los delitos
contemplados en leyes especiales, por lo que una interpretación sistemática de las
disposiciones legales permite al juzgador su aplicación como lo ha hecho el
tribunal de alzada. Así, en relación a las sanciones penales que contiene la Ley
Nº 19.366, resulta ser que en las superiores a presidio menor en su grado medio
estará el condenado exento de las sustitutivas por insatisfacción de la multa
impuesta y, en todo caso, el Tribunal de conformidad a lo dispuesto en el inciso
segundo del artículo 39 de la ley, aun podrá eximirlo de la misma multa o aplicarle
una menor.
5. Que es efectivo que la sentencia aplicó el régimen substitutivo de la

multa que contempla el Código Penal y, también, que la norma de la Ley de
Alcoholes importa, en el caso, una pena de mayor extensión que aquélla con la
salvedad que se trata de la pena de prisión y no de reclusión como señala el
recurso. Resta por saber si tal aplicación es errónea en derecho. Al respecto, cabe
señalar que de acuerdo con el principio de especialidad que consagran los
artículos 4º y 13 del Código Civil, las disposiciones particulares sean de leyes
distintas o de una misma ley, prefieren o prevalecen sobre las generales, si
hubiere oposición entre ellas.
En el presente caso, la norma del artículo 49 del Código Penal es de alcance

general, abarcando las faltas (artículos 21 y 25 del Código Penal y 24 de la Ley
Nº 18.287) y los simples delitos, con la limitación que contempla su inciso
segundo. En cambio, el artículo 172 de la Ley Nº 17.105, sobre Alcoholes,
Bebidas Alcohólicas y Vinagres, que describe y sanciona el ilícito de que aquí se
trata, establece una regla distinta para el evento que no se pagare la multa,
disposición que prefiere a la del Código Penal, porque legisla acerca del
incumplimiento de las penas pecuniarias que esa misma ley contempla en su Libro
II, dentro del cual se contiene el artículo 121, relativo al delito de la especie.
No altera lo anterior, el que el artículo 172 hable de infractor, pues el Libro II de

la Ley Nº 17.105, Título I, comprende tanto infracciones como delitos bajo una
denominación única y común: De la Penalidad de la Embriaguez, lo que
demuestra que las palabras infracción e infractor para ciertos efectos pueden
tomarse en un sentido amplio en la acepción de quebrantamiento de la ley
193
(Diccionario de la Real Academia) y no necesariamente en su sentido técnico. Ello
se confirma en el artículo 25 del Código Penal, cuando indistintamente emplea los
términos infracciones y delito, en sus incisos sexto y séptimo.
6. Lo dispuesto en el nuevo artículo 49 del Código Penal en virtud de lo prescrito

expresamente del artículo 5º de la Ley Nº 20.587 no rige hasta que se publique su
respectivo reglamento.
7. Partiendo de la base que la satisfacción de una multa mediante un aporte

laboral a la sociedad sigue siendo una sanción, un juez de jurisdicción criminal,
atento al mandato constitucional del artículo 76 y a las disposiciones de los
artículos 1º y 10 del Código Orgánico de Tribunales, y 5º y 18 del Código Penal,
no puede excepcionarse de aplicar la solución establecida por ley utilizando la
excusa de no existir un Reglamento que regule la forma en que ella se llevará a
cabo, aun cuando la propia ley mantenga latentes o suspendidas las normas que
la instituyen, dado que la inactividad de la Administración del Estado no puede
conducir al irrespeto de las normas legales mencionadas.
8. No resulta procedente abonar el tiempo de prisión preventiva al pago de una

multa, por no contemplarlo así nuestra legislación vigente.
ARTÍCULO 49 BIS
La pena de prestación de servicios en beneficio de la comunidad consiste en la

realización de actividades no remuneradas a favor de ésta o en beneficio de
personas en situación de precariedad, coordinadas por un delegado de
Gendarmería de Chile.
El trabajo en beneficio de la comunidad será facilitado por Gendarmería,

pudiendo establecer los convenios que estime pertinentes para tal fin con
organismos públicos y privados sin fines de lucro.
194
Gendarmería de Chile y sus delegados, y los organismos públicos y privados
que en virtud de los convenios a que se refiere el inciso anterior intervengan en la
ejecución de esta sanción, deberán velar por que no se atente contra la dignidad
del penado en la ejecución de estos servicios.50
ARTÍCULO 49 TER
La pena de prestación de servicios en beneficio de la comunidad se regulará en

ocho horas por cada tercio de unidad tributaria mensual, sin perjuicio de la
conversión establecida en leyes especiales.
Su duración diaria no podrá exceder de ocho horas.
En cualquier momento el condenado podrá solicitar poner término a la

prestación de servicios en beneficio de la comunidad previo pago de la multa, a la
que se deberán abonar las horas trabajadas.51
ARTÍCULO 49 QUÁTER
En caso de decretarse la sanción de prestación de servicios en beneficio de la

comunidad, el delegado de Gendarmería de Chile responsable de gestionar el
cumplimiento informará al tribunal que dictó la sentencia, quien a su vez notificará
al Ministerio Público, al defensor y al condenado, el tipo de servicio, el lugar donde
deba realizarse y el calendario de su ejecución, dentro de los treinta días
siguientes a la fecha en que la condena se encontrare firme o ejecutoriada.52
ARTÍCULO 49 QUINQUIES
En caso de incumplimiento de la pena de servicios en beneficio de la

comunidad, el delegado deberá informar al tribunal que haya impuesto la sanción.
El tribunal citará a una audiencia para resolver la mantención o la revocación de

la pena.53
ARTÍCULO 49 SEXIES
El juez podrá revocar la pena de servicios en beneficio de la comunidad cuando

el condenado:
a) No se presentare, injustificadamente, ante Gendarmería de Chile a cumplir la

pena en el plazo que determine el juez, el que no podrá ser menor a tres ni
superior a siete días;
50
Este artículo fue agregado por el artículo 3º de la Ley Nº 20.587, publicada en el Diario Oficial de 8/06/2012.
51
52
53
195
b) Se ausentare del trabajo durante al menos dos jornadas laborales. Si el
penado faltare al trabajo por causa justificada no se entenderá dicha ausencia
como abandono de la actividad;
c) Su rendimiento en la ejecución de los servicios fuere sensiblemente inferior al

mínimo exigible, a pesar de los requerimientos del responsable del centro de
trabajo, o
d) Se opusiere o incumpliere de forma reiterada y manifiesta las instrucciones

que se le dieren por el responsable del centro de trabajo.
En caso de revocar la pena de servicios en beneficio de la comunidad, el

tribunal impondrá al condenado, por vía de sustitución y apremio de la multa
originalmente impuesta, la pena de reclusión, regulándose un día por cada tercio
de unidad tributaria mensual, sin que ella pueda nunca exceder de seis meses.
Habiéndose decretado la revocación se abonará al tiempo de reclusión un día

por cada ocho horas efectivamente trabajadas en beneficio de la comunidad.
Si el tribunal no revocare la pena de servicios en beneficio de la comunidad

podrá ordenar que el cumplimiento de la misma se lleve a cabo en un lugar distinto
a aquel en el cual originalmente se estaba ejecutando; todo lo anterior sin perjuicio
de la facultad prevista en el inciso tercero del artículo 49.54
§ 4. De la aplicación de las penas
ARTÍCULO 50
A los autores de delito se impondrá la pena que para éste se hallare señalada
por la ley.
Siempre que la ley designe la pena de un delito, se entiende que la impone al

delito consumado.
Concordancias: Código Penal: artículos 7º, 15 y 59. Constitución Política: artículo

19 Nº 3 incisos 7 y 8. Ley Nº 20.084, Sobre Responsabilidad de los Adolescentes
por Infracciones a la Ley Penal, D.O. 7.12.2005: artículo 60. Ley Nº 20.084, sobre
7.12.2005: artículos 15, 18 y 21.
54
196
ARTÍCULO 51
A los autores de crimen o simple delito frustrado y a los cómplices de crimen o

simple delito consumado, se impondrá la pena inmediatamente inferior en grado a
la señalada por la ley para el crimen o simple delito.
Concordancias: Código Penal: artículos 7º, 15, 16, 59, 111, 191 y 498.
1. Las reglas de determinación de las penas para los delitos imperfectos, y en

especial las contempladas en estos artículos, no son disposiciones que
perjudiquen a los imputados, sino que los favorecen, porque son normas que
reducen la pena, frente a la disposición general del artículo 7º, que en principio
nos remite a la sanción de cada tipo en particular.
ARTÍCULO 52
A los autores de tentativa de crimen o simple delito, a los cómplices de crimen o

simple delito frustrado y a los encubridores de crimen o simple delito consumado,
se impondrá la pena inferior en dos grados a la que señala la ley para el crimen o
simple delito.
Exceptúanse de esta regla los encubridores comprendidos en el número 3º. del

artículo 17, en quienes concurra la circunstancia 1ª. del mismo número, a los
cuales se impondrá la pena de inhabilitación especial perpetua, si el delincuente
encubierto fuere condenado por crimen y la de inhabilitación especial temporal en
cualquiera de sus grados, si lo fuere por simple delito.55
También se exceptúan los encubridores comprendidos en el número 4º. del

mismo artículo 17, a quienes se aplicará la pena de presidio menor en cualquiera
de sus grados.
Concordancias: Código Penal: artículos 7º, 15, 16, 17, 59, 111, 169, 177, 191 y
450. Ley Nº 20.000 que sustituye la Ley Nº 19.366 que sanciona el Tráfico Ilícito
de Estupefacientes y Sustancias Sicotrópicas. D.O. 16.02.2005: artículo 18. Ley
Nº 18.314 sobre Conductas Terroristas. D.O. 17.05.1984: artículos 7º y 9º.
55
de reemplazar la expresión "procesado de" por "condenado por", y "de simple delito" por "por simple delito". El Nº 3 del
artículo 17 al que se hace mención, fue sustituido por la Ley Nº 19.077, publicada en el Diario Oficial de 28/08/1991.
197
ARTÍCULO 53
A los cómplices de tentativa de crimen o simple delito y a los encubridores de

crimen o simple delito frustrado, se impondrá la pena inferior en tres grados a la
que señala la ley para el crimen o simple delito.
Concordancias: Código Penal: artículos 7º, 16, 17, 59, 111, 169, 177, 191 y 450.
ARTÍCULO 54
A los encubridores de tentativa de crimen o simple delito, se impondrá la pena

inferior en cuatro grados a la señalada para el crimen o simple delito.
Concordancias: Código Penal: artículos 7º, 16, 17, 59, 111, 169, 177, 191 y 450.
1. Los artículos 51 a 54 del Código Penal no contienen tipos generales ni de

ninguna otra índole sino, en cambio, consecuencias penales de la tentativa y el
delito frustrado en general.
ARTÍCULO 55
Las disposiciones generales contenidas en los cuatro artículos precedentes no

tienen lugar en los casos en que el delito frustrado, la tentativa, la complicidad o el
encubrimiento se hallan especialmente penados por la ley.
Concordancias: Código Penal: artículos 7º, 15, 16, 17, 59, 111, 169, 177, 191,
269 bis, 450 y 498.
1. Artículo 55 del Código Penal. Ese precepto, en efecto, sólo expresa que
las reducciones de punibilidad consagradas en los cuatro artículos precedentes
para los delitos imperfectos no son aplicables en aquellos casos en los cuales la
ley ha querido asociar a la tentativa y al delito frustrado una consecuencia penal
distinta, como ocurre, precisamente, en el artículo 450 inciso 1º. La expresión
"especialmente penados por la ley" quiere decir, pues, en esta disposición,
"castigados con una pena especial" y no "tipificados en forma especial por la ley".
198
2. Que el artículo 21 de la Ley Nº 20.084 no establece sanción alguna y,

por tanto nada contraviene la aplicación del inciso primero del artículo 450 del
Código Penal, norma especial de determinación de las penas, que hace excepción
y prefiere a la regla general contenida en los artículos 51 y 52 del Código punitivo,
tal como lo autoriza el artículo 55 del mismo cuerpo legal. En consecuencia, tiene
plena vigencia para los adolescentes infractores la norma del artículo 55 del
Código Penal, regla que prevé que las disposiciones regulatorias de la
determinación de las penas de los delitos cometidos en grado de tentativa o
frustración, la complicidad o el encubrimiento no tienen aplicación cuando se
hallan especialmente penados por la ley, cuyo es el caso del artículo 450 inciso
primero, correctamente aplicado en la especie. Que no existe oposición entre el
contenido normativo del artículo 450 inciso primero, tantas veces citado y la regla
del artículo 21 de la Ley Nº 20.084. La normativa especial construye un marco
legal especial cuyo objeto es atenuar las sanciones generales, para luego efectuar
la conversión en relación con la naturaleza de la sanción correspondiente. La ley
hace aplicable el estatuto penal de los adultos, sin modificar las penas, ni sus
delitos, ni su forma de participación o desarrollo.
3. Cabe concluir que ambas disposiciones, los artículos 55 y 450, no son

aplicables a los adolescentes, toda vez que el artículo 24 letra b) de la Ley
Nº 20.084, al referirse a los criterios para determinar la pena, señala
específicamente, entre otros factores, que debe tenerse en cuenta el grado de
ejecución de la infracción. Si es así, resulta lógico que se rebaje la pena en dos
grados del mínimo indicado en la ley, tal como se ha hecho en el fallo recurrido.
ARTÍCULO 56
Las penas divisibles constan de tres grados, mínimo, medio y máximo, cuya
extensión se determina en la siguiente:
199
TABLA DEMOSTRATIVA
Tiempo que Tiempo Tiempo Tiempo

Penas comprende de su grado de su grado de su grado
toda la pena mínimo medio máximo
Presidio, reclusión, De quince
De cinco años De cinco años De diez años y
confinamiento, años y un
y un día a y un día a diez un día a quince
extrañamiento y día a veinte
veinte años años años
relegación mayores años
De siete
De tres años y De tres años y De cinco años
Inhabilitación absoluta y años y un
un día a diez un día a cinco y un día a siete
especial temporales día a diez
años años años
años
Presidio, reclusión,
De sesenta y
confinamiento, De sesenta y De quinientos De tres años
uno a
extrañamiento y un días a cinco cuarenta y un y un día a
quinientos
relegación menores y años días a tres años cinco años
cuarenta días
destierro
Suspensión de cargo y De sesenta y De sesenta y De dos años
De un año y un
oficio público y profesión un días a tres un días a un y un día a
día a dos años
titular años año tres años
De cuarenta
De uno a De uno a De veintiuno a
Prisión y uno a
sesenta días veinte días cuarenta días
sesenta días
Concordancias: Código Penal: artículos 21, 25, 57, 59 y 61.
ARTÍCULO 57
Cada grado de una pena divisible constituye pena distinta.
ARTÍCULO 58
En los casos en que la ley señala una pena compuesta de dos o más distintas,
cada una de éstas forma un grado de penalidad, la más leve de ellas el mínimo y
la más grave el máximo.
Concordancias: Código Penal: artículos 21, 25, 56, 57, 59 y 61.
200
ARTÍCULO 59
Para determinar las penas que deben imponerse según los artículos 51, 52, 53
y 54: 1º. a los autores de crimen o simple delito frustrado; 2º. a los autores de
tentativa de crimen o simple delito, cómplices de crimen o simple delito frustrado y
encubridores de crimen o simple delito consumado; 3º. a los cómplices de
tentativa de crimen o simple delito y encubridores de crimen o simple delito
frustrado, y 4º. a los encubridores de tentativa de crimen o simple delito, el tribunal
tomará por base las siguientes escalas graduales:
ESCALA NÚMERO 1
Grados.
1º. Presidio perpetuo calificado.56
2º. Presidio o reclusión perpetuos.
3º. Presidio o reclusión mayores en sus grados máximos.
4º. Presidio o reclusión mayores en sus grados medios.
5º. Presidio o reclusión mayores en sus grados mínimos.
6º. Presidio o reclusión menores en sus grados máximos.
7º. Presidio o reclusión menores en sus grados medios.
8º. Presidio o reclusión menores en sus grados mínimos.
9º. Prisión en su grado máximo.
10. Prisión en su grado medio.
11. Prisión en su grado mínimo.
ESCALA NÚMERO 2
Grados.
1º. Relegación perpetua.
2º. Relegación mayor en su grado máximo.
3º. Relegación mayor en su grado medio.

56
Esta pena fue incorporada por el Nº 4 del artículo 1º de la Ley Nº 19.734 publicada en el Diario Oficial de 5/06/2001.
201
4º. Relegación mayor en su grado mínimo.
5º. Relegación menor en su grado máximo.
6º. Relegación menor en su grado medio.
7º. Relegación menor en su grado mínimo.
8º. Destierro en su grado máximo.
9º. Destierro en su grado medio.
10. Destierro en su grado mínimo.
ESCALA NÚMERO 3
Grados.
1º. Confinamiento o extrañamiento mayores en sus grados máximos.
2º. Confinamiento o extrañamiento mayores en sus grados medios.
3º. Confinamiento o extrañamiento mayores en sus grados mínimos.
4º. Confinamiento o extrañamiento menores en sus grados máximos.
5º. Confinamiento o extrañamiento menores en sus grados medios.
6º. Confinamiento o extrañamiento menores en sus grados mínimos.
7º. Destierro en su grado máximo.
8º. Destierro en su grado medio.
9º. Destierro en su grado mínimo.
ESCALA NÚMERO 4
Grados.
1º. Inhabilitación absoluta perpetua.
2º. Inhabilitación absoluta temporal en su grado máximo.
3º. Inhabilitación absoluta temporal en su grado medio.
202
4º. Inhabilitación absoluta temporal en su grado mínimo.
5º. Suspensión en su grado máximo.
6º. Suspensión en su grado medio.
7º. Suspensión en su grado mínimo.
ESCALA NÚMERO 5
Grados.
1º. Inhabilitación especial perpetua.
2º. Inhabilitación especial temporal en su grado máximo.
3º. Inhabilitación especial temporal en su grado medio.
4º. Inhabilitación especial temporal en su grado mínimo.
5º. Suspensión en su grado máximo.
6º. Suspensión en su grado medio.
7º. Suspensión en su grado mínimo.
Concordancias: Código Penal: artículos 21, 51 a 54, 56 a 58 y 61.
ARTÍCULO 60
La multa se considera como la pena inmediatamente inferior a la última en todas

las escalas graduales.
Para fijar su cuantía respectiva se adoptará la base establecida en el artículo

25, y en cuanto a su aplicación a cada caso especial se observará lo que prescribe
el artículo 70.
El producto de las multas, ya sea que se impongan por sentencia o que resulten
de un Decreto que conmuta alguna pena, ingresará en una cuenta fiscal, especial,
contra la cual sólo podrá girar el Ministerio de Justicia, para alguno de los
siguientes fines, y en conformidad al Reglamento que para tal efecto dictará el
Presidente de la República:
1º. Creación, instalación y mantenimiento de establecimientos penales y de

reeducación de antisociales;
203
2º. Creación de Tribunales e instalación, mantenimiento y desarrollo de los
servicios judiciales, y
3º. Mantenimiento de los Servicios del Patronato Nacional de Reos.57
La misma regla señalada en el inciso anterior, se aplicará respecto a las

cauciones que se hagan efectivas, de los dineros que caigan en comiso y del
producto de la enajenación en subasta pública de las demás especies
decomisadas, la cual se deberá efectuar por la Dirección de Aprovisionamiento del
Estado.58
Las disposiciones de los dos incisos anteriores no son aplicables a las multas
señaladas en el artículo 483 b.59
El producto de las multas, cauciones y comisos derivados de faltas y

contravenciones, se aplicará a fondos de la Municipalidad correspondiente al
territorio donde se cometió el delito que se castiga.60
Concordancias: Código Penal: artículos 21, 25, 59, 70, 77, 483 b. Código de
Procedimiento Penal: artículos 672 y siguientes.
1. El artículo 395 del Código Procesal Penal señala que concurriendo

antecedentes calificados se debe aplicar pena de prisión, entendiéndose que es
prisión en cualquiera de sus grados, por lo cual, al ser frustrado el delito debemos
bajar en un grado en relación a la pena de prisión en su grado mínimo, quedando
en definitiva, igualmente en pena de multa en atención a lo dispuesto por el inciso
1º del artículo 60 del Código Penal, al ser la pena de prisión en su grado mínimo el
último grado de la escala gradual número 1 contemplada en el artículo 59 del
Código Punitivo.
ARTÍCULO 61
La designación de las penas que corresponde aplicar en los diversos casos a

que se refiere el artículo 59, se hará con sujeción a las siguientes reglas:
57
Este inciso fue reemplazado por el artículo 13 de la Ley Nº 17.155, publicada en el Diario Oficial de 11/06/1969.
58
Este inciso fue agregado por la letra b) del artículo 41 de la Ley Nº 11.625, publicada en el Diario Oficial de 4/10/1954.
59
60
Este inciso fue agregado por la letra b) del artículo 41 de la Ley Nº 11.625, publicada en el Diario Oficial de 4/10/1954
204
1ª. Si la pena señalada al delito es una indivisible o un solo grado de otra
divisible, corresponde a los autores de crimen o simple delito frustrado y a los
cómplices de crimen o simple delito consumado la inmediatamente inferior en
grado.
Para determinar las que deben aplicarse a los demás responsables

relacionados en el artículo 59, se bajará sucesivamente un grado en la escala
correspondiente respecto de los comprendidos en cada uno de sus números,
siguiendo el orden que en ese artículo se establece.
2ª. Cuando la pena que se señala al delito consta de dos o más grados, sea que
los compongan dos penas indivisibles, diversos grados de penas divisibles o bien
una o dos indivisibles y uno o más grados de otra divisible, a los autores de crimen
o simple delito frustrado y a los cómplices de crimen o simple delito consumado
corresponde la inmediatamente inferior en grado al mínimo de los designados por
la ley.
Para determinar las que deben aplicarse a los demás responsables se

observará lo prescrito en la regla anterior.
3ª. Si se designan para un delito penas alternativas, sea que se hallen

comprendidas en la misma escala o en dos o más distintas, no estará obligado el
tribunal a imponer a todos los responsables las de la misma naturaleza.
4ª. Cuando se señalan al delito copulativamente penas comprendidas en

distintas escalas o se agrega la multa a las de la misma escala, se aplicarán unas
y otras con sujeción a las reglas 1ª y 2ª, a todos los responsables; pero cuando
una de dichas penas se impone al autor de crimen o simple delito por
circunstancias peculiares a él que no concurren en los demás, no se hará
extensiva a éstos.
5ª. Si al poner en práctica las reglas precedentes no resultare pena que imponer
por falta de grados inferiores o por no ser aplicables las de inhabilitación o
suspensión, se impondrá siempre la multa.
Concordancias: Código Penal: artículos 21, 51 a 54, 59, 77 y 304.
1. Las penas alternativas de que trata el artículo 61, regla tercera, del
Código Penal, se contemplan generalmente para ciertos delitos que presentan
gran variedad en sus formas de ejecución, en su gravedad o en su significación
social, permitiendo a los sentenciadores del mérito que opten entre dos o más
sanciones por aquella que les parezca más apropiada a las características y
circunstancias particulares del caso concreto, teniendo presente en la regulación
de la sanción, las consecuencias jurídicas del hecho punible, según la clase, la
205
gravedad y forma de ejecución del mismo, fijando singularmente la medida de
reacción penal frente a quienes han intervenido en él como partícipes.
En esta perspectiva, el tribunal tiene amplia potestad para escoger una u otra
o aplicar ambas a la vez, por lo que asignada una de estas opciones y siempre
que dicha prerrogativa se ejerza dentro de los límites precisados por la ley, la corte
de casación no puede escrutar el análisis llevado a cabo para concluir de esa
manera, por tratarse de una facultad privativa de los sentenciadores del fondo.
APLICACIÓN PRÁCTICA DE LAS REGLAS ANTERIORES61

Pena de los
autores de
Pena de los tentativa de Pena de los
autores de crimen o cómplices de Pena de los
crimen simple delito, tentativa de encubridore
Pena
o simple cómplices de crimen o s de
señalada al
REGLAS delito frustrad crimen o simple delito y tentativa de
crimen o simple
o y cómplices simple delito encubridores crimen o
delito
de crimen o frustrado y de crimen o simple
simple delito encubridores simple delito delito
consumado de crimen o frustrado
simple delito
consumado
Relegación Relegación Relegación
Relegación
Relegación mayor en mayor en menor en su
1a mayor en su
perpetua su grado su grado grado
grado medio.
máximo. mínimo máximo
2a En el
Presidio mayor
caso de Presidio
en su grado Presidio mayor Presidio Presidio
pena mayor en su
máximo a en su grado menor en su menor en su
compuest grado
presidio medio. grado máximo grado medio
a de 2 mínimo
perpetuo
grados
2a En el Inhabilitación
Inhabilitación
caso de absoluta Suspensión Suspensión en Suspensión
absoluta
pena temporal en su en su grado su grado en su grado
temporal en su
compuest grado medio a máximo. medio mínimo
grado mínimo
a de 3 inhabilitación
61
De acuerdo al artículo 1º de la Ley Nº 19.450, publicada en el Diario Oficial de 18/03/1996, cada vez que en un
determinado artículo del Código Penal aparezca consignada alguna escala de multas en sueldos vitales o en fracciones de
sueldo vital, deberá reemplazarse por la que corresponda en unidades tributarias mensuales, de acuerdo con la tabla de
conversión establecida en el mencionado artículo, que se transcribe en la nota 1 al Libro primero de este código.
206
Pena de los
autores de
Pena
señalada al
crimen o simple
delito
simple delito
consumado
grados absoluta
perpetua
2a En el
Reclusión meno
caso de
r en su grado Reclusión
pena Reclusión Prisión en
máximo a menor en su Prisión en su
compuest menor en su su grado
reclusión mayor grado grado máximo
a de 4 o grado medio medio
en su grado mínimo.
más
máximo
grados
Presidio mayor
en su grado
Presidio mayor Presidio Presidio
medio o Confinamient
en menor en su menor en su
3a confinamiento o menor en su
su grado grado grado
mayor en grado máximo
mínimo máximo. mínimo
su grado
máximo
Reclusión
Prisión en
menor en su
su grado
grado medio,
Reclusión Reclusión Reclusión máximo,
inhabilitació
mayor en su menor en su menor en su suspensión
n absoluta
grado mínimo, grado máximo grado mínimo en su grado
4a temporal en
inhabilitación y multa de y multa de máximo y
su grado
absoluta veinte sueldos cinco sueldos multa de dos
medio y
perpetua y multa vitales vitales y medio
multa de diez
sueldos
sueldos
vitales
vitales.
Suspensión en Suspensión en Multa de
Multa de dos Multa de un
5a sus grados su grado cuatro
sueldos vitales sueldo vital
medio a máximo mínimo sueldos
207
Pena de los
autores de
Pena
señalada al
crimen o simple
delito
simple delito
consumado
vitales.
ARTÍCULO 62
Las circunstancias atenuantes o agravantes se tomarán en consideración para

disminuir o aumentar la pena en los casos y conforme a las reglas que se
prescriben en los artículos siguientes.
Concordancias: Código Penal: artículos 11,12, 13, 63, 64, 456 bis.
ARTÍCULO 63
No producen el efecto de aumentar la pena las circunstancias agravantes que

por sí mismas constituyen un delito especialmente penado por la ley, o que ésta
haya expresado al describirlo y penarlo.
Tampoco lo producen aquellas circunstancias agravantes de tal manera

inherentes al delito que sin la concurrencia de ellas no puede cometerse.
Concordancias: Código Penal: artículos 12, 13, 368, 390, 391, 400, 456 bis.
1. Efectivamente, como afirman los recurrentes, se ha vulnerado en el caso de

marras el principio de prohibición de doble valoración que es corolario del
principio non bis in idem, consagrado en el artículo 63 del Código Penal, pues
resulta evidente, de acuerdo a los antecedentes fácticos establecidos en el fallo
atacado, los que se consignan en sus motivos quinto y sexto, que los agentes, con
ánimo de lucro, se apropiaron sin la voluntad de su dueño de cosas muebles que
les eran ajenas, usando para ello de amenazas efectuadas con un arma cortante,
dirigidas a quien las tenía a su cargo y con el evidente propósito de lograr impedir
su resistencia, permitiendo en mérito de ese actuar conjunto y propósito delictivo
208
común, debilitar al máximo la defensa del acometido, existiendo una relación de
medio a fin en el obrar de los acusados que permitió en definitiva que se
materializara la sustracción, de lo que aparece de toda evidencia que tuvo lugar un
delito de robo con intimidación en que se usó para amenazar como medio
comisivo un arma blanca —cuchillo—, el que constituye un elemento inherente a
la forma de perpetración del delito. En consecuencia y dado que los efectos del
artículo 63 no han sido alterados por la regla del artículo 450, inciso 2º, del código
del ramo ha de descartarse la aplicación de la agravante en análisis a quienes
sean culpables del delito de robo con violencia o intimidación simple o calificado
donde el uso de las armas es, por una parte, constitutivo de un delito en sí mismo
y, por otra, inherente a su comisión (Sergio Politoff L, Jean Pierre Matus A., María
Cecilia Ramírez G., Lecciones de Derecho Penal Chileno, Parte
Especial, Segunda Edición, año 2004, pp. 391 y 392). Refiriéndose a la norma del
inciso segundo del artículo 450 del estatuto punitivo, Garrido Montt expresa que
"Respecto del robo, en el que debe concurrir violencia o intimidación, el uso del
arma es algo normalmente inherente al delito (...)" (Derecho Penal, Parte
Especial, T. IV, cuarta edición actualizada, Editorial Jurídica 2008, p. 271). Es así
como un elemento comisivo del hecho ilícito y que precisamente lo tipifica como
robo con intimidación se valora nuevamente en el fallo impugnado, ahora para
aplicar una especial agravación de la pena; en otras palabras, el uso del arma
determina una sanción doblemente drástica, pues conduce, por una parte, a
calificar el hecho como robo con intimidación, para luego incrementar la sanción
por el uso de la misma arma, lo que pugna con la norma del artículo 63 del Código
Penal. El empleo del arma resultó ser el medio idóneo para producir la coacción
física y psicológica de la víctima lo que, consecuentemente, permitió la sustracción
de especies por los hechores, configurándose entonces el tipo penal contenido en
el artículo 436 inciso primero del Código Penal, quedando excluida la circunstancia
agravante erradamente considerada en la sentencia del Tribunal Oral, la que no
puede producir en este caso el efecto de aumentar la pena. No está de más tener
en cuenta que el citado artículo 63 prescribe que "No producen el efecto de
aumentar la pena las circunstancias agravantes que por sí mismas constituyen un
delito especialmente penado por la ley, o que ésta haya expresado al describirlo y
penarlo. Tampoco lo producen aquellas circunstancias agravantes de tal manera
inherentes al delito que sin la concurrencia de ellas no puede cometerse."
(Considerando undécimo sentencia de la Corte Suprema)
2. La norma prevista en el inciso cuarto del numeral 4º del artículo 97 del

Código Tributario, no tiene aplicación en la especie, por impedirlo la regla del
artículo 63 del Código Penal, ya que las conductas realizadas por los encausados
fueron perpetradas mediante la utilización de facturas falsas que se incorporaron a
la contabilidad de uno de ellos, aumentando el monto del crédito fiscal que tenía
derecho a impetrar ese contribuyente, resultando, de esa manera, inherente el
empleo de ese medio al tipo penal contemplado en la ley y por el que han
resultado sancionados, quedando entonces vedada su aplicación como
circunstancia agravante de responsabilidad penal.
209
3. De acuerdo al artículo 63 del Código Penal, no producen el efecto de

aumentar la pena las agravantes que por sí mismas constituyen un delito
especialmente penado por la ley o que ésta haya expresado al describirlo y
sancionarlo, ni tampoco originan un mayor reproche punitivo aquellas agravantes
de tal manera inherentes al ilícito que sin la concurrencia de ellas no puede
verificarse. Por su parte, la agravante del artículo 456 bis Nº 3 del Código Penal
tuvo por objeto reconocer el debilitamiento de la víctima y reprimir más
severamente el mayor peligro que corre éste ante la seguridad en el obrar de la
pluralidad de partícipes que coinciden materialmente en el momento y lugar del
delito. Así, el alcance de la expresión "malhechores", contenida en el precepto,
viene sólo a significar que lo son quienes tienen responsabilidad material y actual
en la comisión del delito, sin apuntar a una adicional exigencia de reincidencia,
habitualidad o profesionalismo de éstos. En este contexto, no puede sostenerse
racionalmente que la pluralidad de malhechores en los delitos de robo con
intimidación sea de tal forma inherente que no se pueda realizar la conducta
abusiva sin la presencia del componente señalado. Tal afirmación está fuera de
toda discusión doctrinal, legal y jurisprudencial, de modo que es perfectamente
dable la existencia del injusto con la concurrencia singular o plural, tanto de
ofendidos como de victimarios. Por lo expuesto, aplican correctamente el derecho
los jueces al tener por concurrente la agravante de pluralidad de malhechores,
luego de dar por establecido el delito de robo con intimidación (considerandos 6º y
7º).
— Corte Suprema, 28/10/2010, Rol: 6907-2010,
4. Las circunstancias agravantes de tal manera inherentes al delito que sin la

concurrencia de ellas no pueda cometerse no producen el efecto de aumentar la
pena asignada al delito. En la especie, efectivamente se ha vulnerado el principio
de prohibición de doble valoración que es un corolario del principio non bis in
idem, pues resulta evidente, de acuerdo a los antecedentes fácticos establecidos
en el fallo atacado, que tuvo lugar un delito de robo con violencia e intimidación en
que se usó como medio comisivo un arma de fuego, lo que per se constituye un
elemento inherente al delito. En consecuencia, en la especie ha de descartarse la
aplicación de alguna agravante a los culpables del delito de robo con violencia o
intimidación simple o calificado, pues el uso de las armas es, por una parte
constitutivo de un delito en sí mismo y, por otra, inherente a su comisión. En otras
palabras, el empleo del arma de fuego resultó ser el medio idóneo para producir la
coacción física y psicológica de la víctima lo que, consecuentemente, permitió la
sustracción de las especies pretendida por los hechores (considerando 8º).
210
5. La circunstancia de haberse hecho uso malicioso de facturas u otros

documentos falsos, constituye un elemento del delito, sin cuya concurrencia no
podría éste haberse cometido, de modo que efectivamente, aquélla corresponde a
la señalada en el inciso segundo del artículo 63 del Código Penal, que no produce
el efecto de aumentar la pena.
Este tópico ya ha sido abordado y resuelto por esta Corte en diferentes

sentencias, en el sentido que la circunstancia que contempla el inciso cuarto del
artículo 97 Nº 4 del Código Tributario, no es procedente cuando ella conforma un
elemento del tipo penal, sea que se la considere una agravante o, simplemente,
una regla de aplicación de penas.
6. El artículo 63 del Código Penal dispone que no producen el efecto de

aumentar la pena las circunstancias agravantes que por sí mismas constituyen un
delito especialmente penado por la ley, o que ésta haya expresado al describirlo y
penarlo; y tampoco producen dicho efecto, aquellas agravantes de tal manera
inherentes al delito que sin la concurrencia de ellas no puede cometerse, norma
que constituye la principal fuente positiva de la prohibición de la doble valoración,
corolario del principio del non bis in idem; de cuyos supuestos debe
necesariamente descartarse para el presente caso, la concurrencia del primero y
el tercero, toda vez que no puede sostenerse racionalmente que el parentesco
constituya un delito especial en relación al abuso sexual investigado; ni que sea de
tal forma inherente ese vínculo que no se pueda realizar la conducta abusiva, sin
la concurrencia de la circunstancia señalada, lo que está fuera de toda duda.
7. No tiene consistencia el alegar la circunstancia del artículo 12 Nº 18 (con

ofensa o desprecio del respeto que merece el ofendido o en su morada) como
inherente al tipo de robo con homicidio. Los hechos que determinan la
211
concurrencia de esta agravante son distintos de los que configuran tal tipo.
Además, el afectado no provocó el suceso.
8. Las agravantes 1ª, 6ª y 18ª deben rechazarse cuando cada uno de sus
supuestos fácticos ya ha sido considerado por el legislador al tipificar el delito, lo
que obsta a volver a considerarlas como agravantes, según prescribe el artículo
63 del Código Penal.
9. No puede valorarse esa circunstancia fáctica —determinante para la

adecuación típica de los hechos y por tanto inherente al delito establecido—, por
segunda vez, por el uso de la misma arma, porque aquello contraría el principio
del non bis in idem, contemplado en el artículo 63 del Código Penal.
10. Que es manifiesto que en caso alguno, ni de acuerdo al artículo 15 Nº 2 ni al

artículo 72 del Código Penal, puede concluirse que se ha infringido, en la
sentencia recurrida, lo que dispone el artículo 63 del Código Penal. En efecto, en
el artículo 15 se establece qué sujetos deben ser considerados autores de un
delito, sin describirse acción ilícita alguna y, por su parte, en el artículo 72, sin que
tampoco se describa una acción ilícita específica se contempla una norma para los
casos en que aparezcan responsables en un mismo delito individuos mayores de
dieciocho años y menores de esa edad, si los primeros se hubieren prevalido de
los menores en la perpetración del delito.
11. Ahora bien, si esa misma conducta es desplegada por dos o más agentes (o
"malhechores") entonces el legislador es más severo, lo que encuentra su
fundamento en el mayor desvalor que se advierte en esa forma de actuación que
supone, entre otros, la merma en las capacidades de defensa de los afectados, un
mayor peligro para éstos, el aumento de las posibilidades de impunidad. No se da,
por tanto, en la especie esa suerte de doble castigo que alega el recurrente.
212
12. El inciso segundo del artículo 63 del Código Penal establece que aquellas
circunstancias agravantes que son inherentes a la comisión del delito, no
producen la consecuencia de aumentar la pena, por lo que en este caso el uso del
arma corto punzante al constituir el medio comisivo por el cual se perpetró el
ilícito, no hace variar la sanción aplicada por el tribunal de primer grado, en razón
de ello la apelación deducida no podrá prosperar.
Corte de Apelaciones de San Miguel, 9/08/2012 , Rol: 1030-2012,
13. A lo anterior se une que, en la especie, no se afecta de manera alguna el

principio non bis in idem consagrado en el artículo 63 del Código Penal, ya que la
pluralidad de malhechores no determina la existencia del delito de robo con
intimidación, o sea, en el caso sub lite la participación plural de los acusados en
los hechos establecidos no es inherente al ilícito acreditado, su tipicidad no está
determinada por la concurrencia plural de agresores, sino por actos materiales
violencia o intimidación que son independientes del número de participantes, así
se ha dicho reiteradamente por nuestros tribunales (...).
14. Los argumentos que ha dado la juez a quo en el motivo noveno, para
rechazar la agravante del artículo 111 del Código Tributario, se comparten por
estos sentenciadores, ello por quedar incorporadas las circunstancias,
consistentes en el uso de facturas u otros documentos falsos, fraudulentos o
adulterados, dentro de la fórmula "cualquiera maniobra tendiente a aumentar el
verdadero monto de los créditos o imputaciones que tenga derecho a hacer valer",
que como elemento del tipo penal describe el precepto del artículo 97 número 4
inciso 2º, cobrando vigencia y aplicación a este respecto, lo prescrito en el artículo
63 del Código Penal, cuando señala que no producen el efecto de aumentar la
pena, las agravantes que por sí mismas configuran un delito especialmente
penado por la ley, o que ésta haya expresado al definirlo y sancionarlo, cuyo es el
caso de la figura penal materia de la acusación (considerando 4º).
15. La pluralidad de malhechores no es elemento del tipo del robo por

sorpresa sino un medio comisivo libremente escogido por los hechores, de suerte
que la agravante no se opone al artículo 63 del Código Penal. Que, desde luego,
no se comprende tampoco por qué se infringe aquí el principio non bis in idem, al
considerar la participación de los acusados como coautoría y luego agravar esa
213
participación por la circunstancia contenida en el artículo 456 bis Nº 3 del Código
Penal. Ello ocurriría si la coautoría llevara en sí un aumento de pena, pero eso no
es así, salvo, precisamente, cuando es aplicable la agravante que nos ocupa, la
cual, si fuera una doble sanción de coautoría, sería siempre inaplicable, lo que
desde luego no es correcto.
ARTÍCULO 64
Las circunstancias atenuantes o agravantes que consistan en la disposición

moral del delincuente, en sus relaciones particulares con el ofendido o en otra
causa personal, servirán para atenuar o agravar la responsabilidad de sólo
aquellos autores, cómplices o encubridores en quienes concurran.
Las que consistan en la ejecución material del hecho o en los medios

empleados para realizarlo, servirán para atenuar o agravar la responsabilidad
únicamente de los que tuvieren conocimiento de ellas antes o en el momento de la
acción o de su cooperación para el delito.
Concordancias: Código Penal: artículos 11, 12, 13, 456 bis.
1. Se configura la agravante del artículo 12 Nº 7 del Código Penal, cometer

el delito con abuso de confianza, por ser el acusado conocido de bastante tiempo
de la víctima y de su familia, en cuya casa, inclusive, guardaba sus utensilios de
trabajo, circunstancia que aprovecha para tentar la realización del delito de
violación. Esta agravante es una circunstancia personal o subjetiva consistente en
una disposición moral del delincuente, de acuerdo a lo que señala el artículo 64
inciso 1º del Código punitivo, pero no corresponde a un elemento inherente al tipo
penal en cuestión, sino que complementa la descripción típica del delito de
violación que se da por establecido.
2. Esta norma atiende a los efectos de las circunstancias modificatorias de

responsabilidad penal cuando concurre más de un individuo a la perpetración o
encubrimiento de un delito. Según alguna doctrina sirve de fundamento para el
reconocimiento legal del error de tipo y una norma clave en la regulación de la
comunicabilidad de elementos subjetivos del tipo en casos de participación
criminal.
TOP de Talca, 26/04/2006, Ruc Nº 0400397511-3
214
3. La calidad de funcionario público está descrita en el tipo de fraude al Fisco
por lo que no procede aplicar el artículo 64, no es circunstancia atenuante ni
agravante. En este caso, siguiendo planteamientos de Garrido Montt, se han de
aplicar los principios relacionados con la fase subjetiva del tipo: imputación única e
igual para todos los partícipes, por lo que la calidad se comunica a todos quienes
actúan con conocimiento de ella.
J. de Garantía de Santiago (7º), 30/10/2008, Ruc Nº 0610008210-k
ARTÍCULO 65
Cuando la ley señala una sola pena indivisible, la aplicará el tribunal sin
consideración a las circunstancias agravantes que concurran en el hecho. Pero si
hay dos o más circunstancias atenuantes y no concurre ninguna agravante, podrá
aplicar la pena inmediatamente inferior en uno o dos grados.62
Concordancias: Código Penal: artículos 11, 12, 13, 59, 77 y 103. Ley Nº 20.084,
Sobre Responsabilidad de los Adolescentes por Infracciones a la Ley Penal, D.O.
7.12.2005: artículos 21, 22 y 23.
1. Resulta irrelevante la concurrencia de las agravantes de alevosía y

premeditación, ello por cuanto, el sentenciador sólo disponía para aplicar una
pena única e indivisible. En consecuencia, la cuestión de si en el fallo se apreció o
no correctamente la concurrencia de las agravantes de alevosía y premeditación
resulta irrelevante, como se deduce de lo preceptuado en el artículo 65 del Código
Penal, con arreglo al cual en una situación como ésta no se tienen en
consideración "las circunstancias agravantes que concurran en el hecho".
ARTÍCULO 66
Si la ley señala una pena compuesta de dos indivisibles y no acompañan al

hecho circunstancias atenuantes ni agravantes, puede el tribunal imponerla en
cualquiera de sus grados.
Cuando sólo concurre alguna circunstancia atenuante, debe aplicarla en su

grado mínimo, y si habiendo una circunstancia agravante, no concurre ninguna
atenuante, la impondrá en su grado máximo.63
62
Este artículo fue modificado por el Nº 2 del artículo único de la Ley Nº 17.727, publicada en el Diario Oficial de 27/09/1972.
63
Este inciso fue modificado por el número 5 del artículo 1º de la Ley Nº 19.734, publicada en el Diario Oficial de 5/06/2001.
Con anterioridad fue modificado por el artículo 1º de la Ley Nº 17.266, publicada en el Diario Oficial de 6/01/1970.
215
Siendo dos o más las circunstancias atenuantes sin que concurra ninguna
agravante, podrá imponer la pena inferior en uno o dos grados al mínimo de los
señalados por la ley, según sea el número y entidad de dichas circunstancias.
Si concurrieren circunstancias atenuantes y agravantes, las compensará

racionalmente el tribunal para la aplicación de la pena, graduando el valor de unas
y otras.
Nº 20.084, Sobre Responsabilidad de los Adolescentes por Infracciones a la Ley
Penal, D.O. 7.12.2005: artículos 21 y 24. Ley Nº 20.393 que establece la
2.12.2009: artículo 16.
ARTÍCULO 67
Cuando la pena señalada al delito es un grado de una divisible y no concurren

circunstancias atenuantes ni agravantes en el hecho, el tribunal puede recorrer
toda su extensión al aplicarla.
Si concurre sólo una circunstancia atenuante o sólo una agravante, la aplicará

en el primer caso en su mínimum, y en el segundo en su máximum.
Para determinar en tales casos el mínimum y el máximum de la pena, se divide

por mitad el período de su duración: la más alta de estas partes formará el
máximum y la más baja el mínimum.
Siendo dos o más las circunstancias atenuantes y no habiendo ninguna

agravante, podrá el tribunal imponer la inferior en uno o dos grados, según sea el
número y entidad de dichas circunstancias.
Si hay dos o más circunstancias agravantes y ninguna atenuante, puede aplicar

la pena superior en un grado.
En el caso de concurrir circunstancias atenuantes y agravantes, se hará su

compensación racional para la aplicación de la pena, graduando el valor de unas y
otras.
Concordancias: Código Penal: artículos 11, 12, 13, 59, 77 y 103. Ley Nº 20.084,
7.12.2005: artículos 21, 23 y 24. Ley Nº 20.393 que establece la responsabilidad
penal de las personas jurídicas en los delitos de lavado de activos, financiamiento
del terrorismo y delitos de cohecho que indica. D.O. 2.12.2009: artículo 16.
216
1. En efecto, ante la concurrencia de dos o más circunstancias minorantes de

responsabilidad penal y ausencia de agravantes, los artículos 67 y 68 del Código
Penal disponen que el juez "podrá" imponer la pena inferior en uno o dos grados
en el primer caso, y hasta en tres grados en el segundo, según el número y
entidad de las mismas, de forma tal que aun cuando la sentencia impugnada
hubiera reconocido la existencia de la otra atenuante, la ley no ha puesto a los
jueces del fondo en la obligación de rebajar la sanción como lo requiere ahora el
recurrente.
2. Aun cuando se determinara la aplicación de las atenuantes previstas en los

numerales 6º y 7º del artículo 11 del Código Penal al encartado, la pena impuesta
por el Tribunal de Alzada se encuentra fijada dentro del marco punitivo que le
impone el inciso cuarto del artículo 67, en relación con el artículo 467 Nº 2, ambos
del Código Penal, determinación de la pena que, de este modo, corresponde a
una actividad privativa y soberana de los jueces del fondo, que esta Corte no
puede reemplazar, consideraciones que se extienden también al pronunciamiento
de los beneficios consagrados en la Ley Nº 18.216, todo lo cual obsta a la
procedencia del presente recurso (considerando 9º).
3. Que en la búsqueda del significado de la expresión "compensación racional",

para el Diccionario de la Real Academia Española "compensar es igualar en
opuesto sentido el efecto de una cosa con el de otra". Para don Eduardo González
Abbott "la ley ha querido manifestar que la compensación de las circunstancias
atenuantes con las agravantes no debe ser de número sino de entidad, esto es,
atendiendo a la calidad de las circunstancias que concurran o, en otros términos,
pesando y no contando dichas circunstancias" (en De la Aplicación de las
Penas, Valparaíso, 1935, página 73). Así, el que la compensación sea racional
importa que se rija por criterios valorativos y no aritméticos. Que de lo dicho se
desprende que la compensación racional para la aplicación de la pena, graduando
el valor de unas u otras, cuando concurren circunstancias atenuantes y
agravantes, evidentemente implica una operación en que unas y otras van
desapareciendo, hasta quedar sin atenuantes ni agravantes o sólo con una o más
atenuantes, o sólo con una o más circunstancias agravantes. Entonces, la
compensación operará siempre que al menos haya una atenuante y una
agravante, y habiendo más de una cualquiera de las anteriores debe determinarse
si sobreviven atenuantes o agravantes y cuántas, pero considerando siempre que
cuando procede esta operación desparece una o algunas de ellas en cada grupo,
porque la ley no admite que hayan atenuantes y agravantes en el momento de
determinar la pena, sino que esto debe hacerse cuando en virtud del proceso de
compensación desparecieron todas o quedaron unas u otras.
217
4. El Juez de primer grado estaba habilitado para sancionar recorriendo toda

la extensión de la pena correspondiente al presidio menor en su grado máximo,
ello por cuanto se configuró a su respecto, la atenuante de cooperación eficaz,
desde tres años y un día a cinco años de presidio, pero opta por hacerlo en la
mitad inferior. La Corte, ahora, en razón de la agravante que reconoce sanciona
en la mitad superior del mismo grado, elevando la sanción en tan sólo un día y
ciñéndose a lo estrictamente dispuesto en el artículo 67 del Código Penal. Así, la
causal de agravación, de delinquir pendiente el cumplimiento de condena, con o
sin su reconocimiento judicial, habilitaba de todos modos a los jueces recurridos
para sancionar como lo hicieron, con lo cual no puede estimarse que se ha
cometido infracción de ley ni que se hubiese producido influencia sustancial en lo
dispositivo de la sentencia en el sentido que la sanción ha traspasado el grado de
penalidad predispuesto por los jueces. Considerandos 3º y 4º sentencia Corte
Suprema.
5. En el presente proceso en el que al condenado le favorecen dos atenuantes y

no le perjudica ninguna agravante, el rebajar la pena es facultativo para el
sentenciador de conformidad con lo dispuesto por el artículo 67 inciso 4º del
Código Penal, por lo cual no es obligatorio condenar al acusado a una pena
menos gravosa que la señalada por la ley al caso concreto.
6. De acuerdo a lo que regula el inciso segundo del artículo 67 del Código Penal
y estando castigado el delito con presidio mayor en su grado mínimo, que los
jueces de la instancia se habrían visto obligados a imponer su pena en su
mínimum, pues lo beneficiaría sólo una atenuante, sin que existan agravantes; y
en el caso de Pavez Sandoval, beneficiándolo dos atenuantes en esta hipótesis,
de acuerdo al inciso cuarto del aludido artículo 67, el tribunal tiene la facultad de
bajar en un grado la pena, de manera que en ambos casos siempre las penas
pudieron ser aplicadas en cinco años y un día de presidio mayor en su grado
mínimo.
218
7. La errónea aplicación del derecho planteada por el recurso de nulidad en

análisis, fundada en la infracción al art. 67 inciso 2 y 3 del Código Penal, el recurso
sostiene que aplicando sin error la disposición referida, debió aplicarse el mínimo
de la pena entre los 61 días y los 300 días de presidio menor en grado mínimo y
pide, en conclusión, que se anule el fallo y se dicte la sentencia de reemplazo
correspondiente. En cuanto a la errónea aplicación del derecho relativa al art. 67
inciso 2 y 3 del Código penal, el recurso no cumple con las exigencias mínimas
para que resulte plausible tal causal de nulidad, dado que la sentencia no incurren
error alguno respecto a la aplicación de la pena, dado que aplicó el mínimo de la
pena aunque en su parte alta, 300 días de presidio menor en su grado mínimo sin
que, el no aplicar la parte más baja, como lo pretende el recurrente, sino la más
alta, ello no puede estimarse errónea aplicación del derecho, ni ha tenido
influencia sustancial en lo dispositivo del fallo, toda vez que ello es facultad del
sentenciador, razones por lasque se rechazará el presente recurso de nulidad
ARTÍCULO 68
Cuando la pena señalada por la ley consta de dos o más grados, bien sea que
los formen una o dos penas indivisibles y uno o más grados de otra divisible, o
diversos grados de penas divisibles, el tribunal al aplicarla podrá recorrer toda su
extensión, si no concurren en el hecho circunstancias atenuantes ni agravantes.
Habiendo una sola circunstancia atenuante o una sola circunstancia agravante,

no aplicará en el primer caso el grado máximo ni en el segundo el mínimo. Si son
dos o más las circunstancias atenuantes y no hay ninguna agravante, el tribunal
podrá imponer la pena inferior en uno, dos o tres grados al mínimo de los
señalados por la ley, según sea el número y entidad de dichas circunstancias.
Cuando, no concurriendo circunstancias atenuantes, hay dos o más agravantes,

podrá imponer la inmediatamente superior en grado al máximo de los designados
por la ley.64
Concurriendo circunstancias atenuantes y agravantes, se observará lo prescrito

en los artículos anteriores para casos análogos.
Concordancias: Código Penal: artículos 11, 12, 13, 57 a 59, 77 y 103. Ley
64
219
que indica. D.O. 2.12.2009: artículo 16. Ley Nº 20.084, Sobre Responsabilidad de
los Adolescentes por Infracciones a la Ley Penal, D.O. 7.12.2005: artículos 21, 23
y 24.
1. En mérito de estas consideraciones, se acogerá la modificatoria de la

reparación celosa del mal causado, de modo que benefician al imputado dos
circunstancias atenuantes de su responsabilidad penal y no le afecta agravante
alguna, por lo que el tribunal se encuentra en situación de poder hacer uso de la
facultad que el artículo 68 del Código Penal le franquea en su inciso tercero y
rebajar la pena en uno, dos o tres grados al mínimo señalado por la ley, que es de
presidio mayor en su grado mínimo, lo que se hará rebajándose sólo en un grado.
2. No puede acogerse el recurso de casación en el fondo fundado en la falta de

aplicación de una atenuante, ya que aunque se haya ésta acogido, podrían haber
arribado a la misma sanción que efectivamente impusieron, desde que la rebaja
de pena que la ley autoriza para el evento de existir dos o más atenuantes y
ninguna agravante, es discrecional.
3. La rebaja de grado que autoriza el inciso tercero del artículo 68 es facultativa

para los jueces de fondo.
220
4. Es aplicable la regla del artículo 68, inciso tercero, del texto legal
sancionatorio con arreglo a la cual, en casos como el de autos, "si son dos o más
las circunstancias atenuantes y no hay ninguna agravante, el tribunal podrá
imponer la pena inferior en uno, dos o tres grados al mínimo de los señalados por
la ley, según sea el número y entidad de dichas circunstancias", contempla sólo
una mera prerrogativa de la que el tribunal puede o no servirse a su albedrío, al
fijar el quantum del castigo. En efecto, dicho precepto al emplear el vocablo
"podrá" en relación a la rebaja factible de hacer de la penalidad, básica al delito en
estudio, importa una mera potestad de los jueces de la instancia que no los obliga
necesariamente a disminuir la sanción penal y, por ende, dentro de sus
atribuciones privativas, pueden o no usar dicho mecanismo, aplicando la punición
sin rebaja alguna o disminuyéndola en alguno de los tramos que la ley autoriza.
5. Que, en lo que respecta a la encausada (...) aun cuando en el caso de los

delitos que corresponden a la encartada concurren dos circunstancias atenuantes
y ninguna agravante, no se procederá a efectuar una rebaja de la pena de acuerdo
al artículo 68 del Código Penal, por cuanto se trata de delitos pluriofensivos de alta
connotación social y que la norma referida otorga una facultad al tribunal, que la
aprecia según el mérito del proceso.
6. Respecto a la nulidad interpuesta respecto a no haberse acogido por el

Tribunal del Juicio Oral las atenuantes del artículo 11 Nº 7 y 9 en relación con el
artículo 68 inciso tercero, todas, del Código Penal, se refieren latamente a ellas los
jueces a quo en el considerando décimo séptimo inciso final, en que razonan
acerca porque estiman que no se han constituido éstas a favor del encausado;
aún si ellas se hubieran acogido era facultativo para el Tribunal rebajar la pena al
mínimo que se le impuso. Cabe agregar que el texto del inciso 3º del artículo 68
del Código Penal, el que por permitir excepcionar la norma de la sanción que
impone el Código al delito cometido, ha de interpretarse restrictivamente, expresa
(...). Si son dos o más las circunstancias atenuantes y no hay ninguna agravante,
el tribunal podrá imponer la pena inferior en uno, dos o tres grados al mínimo
señalado por la ley, según sea el número y entidad de dichas circunstancias". En
consecuencia tal norma no establece la necesidad u obligación de rebajar la pena,
sino sólo faculta al Tribunal para decidir si lo hace y, en caso afirmativo en cuántos
grados de los que señala (considerando 6º).
221
7. En lo tocante al artículo 68 del Código Penal, éste si se contempla
diversas normas de determinación de penas, unas obligatorias otras facultativas.
En particular el inciso tercero dispone: "Si son dos o más las circunstancias
atenuantes y no hay ninguna agravante, el tribunal podrá imponer la pena inferior
en uno, dos o tres grados al mínimo de los señalados por la ley, según sea el
número y entidad de dichas circunstancias."Claramente, por la forma verbal
empleada "(...) podrá imponer (...)", el legislador entrega al fallador, para el evento
que concurra dos o más atenuantes de responsabilidad criminal, sin que
perjudique agravante alguna, la facultad de rebajar la pena asignada al delito y
luego, la cantidad de grados, facultad cuyo uso o no, queda entregada al criterio
del juez. De esta forma, queda al entero arbitrio, ante la situación descrita en la
norma, rebajar o no de grado y si decide hacerlo, la cantidad de grados, por lo que
cualquiera sea la decisión que se adopte, no puede haber error de derecho, pues
el error solo puede cometerse cuando estamos en presencia de una norma
imperativa, esto es, que necesariamente debe aplicarse cuando concurren
los requisitos legales. Sin perjuicio de lo dicho, los falladores, hicieron uso de esa
facultad y, decidieron rebajar en un grado, a contar del mínimo de la pena
asignada al delito y, precisamente aplicaron la pena de presidio menor en su
grado mínimo, que es la que se está solicitando por el recurrente como pena a
aplicar, en el caso, que se dicte sentencia de reemplazo, por lo que no hay
perjuicio alguno, que es uno de los elementos básicos de este recurso de derecho
estricto, esto es, que el error haya influido sustancialmente en lo dispositivo del
fallo. Así las cosas, es dable concluir que aquí no hay error y se aplicó el grado
pedido por la defensa (considerando 3º)
8. Que ante estas alegaciones, esta Corte tendrá presente que, si bien
favorecen dos atenuantes de responsabilidad a cada uno de los mencionados
sentenciados, del claro tenor literal de la regla contenida en inciso 3º del artículo
68 del Código Penal se desprende que en este evento la posibilidad de rebajar la
sanción correspondiente en uno, dos o tres grados al mínimo de los señalados por
la ley es una facultad entregada al tribunal, el que puede proceder a la rebaja en
cuestión si así lo estima del caso, mas también podría no efectuar rebaja alguna,
en atención a que no está obligado a hacerlo. Que, adhiriendo estos
sentenciadores a lo sostenido en este punto por el profesor Enrique Cury
Urzúa (Derecho Penal, Parte General), de acuerdo con el criterio prevalente en la
doctrina, las reglas que permiten rebajar la pena por bajo los límites contemplados
en el marco penal respectivo establecidas en los artículos 65, 66, 67 y 68 del
Código Penal para el caso de concurrir varias atenuantes y ninguna agravante,
constituyen una facultad para el tribunal, lo que se deduce no sólo del empleo del
verbo "poder" que, con arreglo a su sentido, implica sólo una potestad y no un
imperativo, sino que, además, ello fluye de la historia de la ley, pues los redactores
del Código Penal introdujeron modificaciones a la redacción del modelo español,
cuyo texto realmente imponía la reducción de la pena y, finalmente, del contexto
222
legal, ya que cuando se han querido establecer atenuaciones imperativas, se lo ha
hecho en forma expresa y clara, como ocurre, por ejemplo, en el inciso 1º del
artículo 72 o en los artículos 51 a 54 del cuerpo legal precitado.
1. El inciso tercero del artículo 68 del Código Penal otorga una mera facultad y
no una obligación para el tribunal de rebajar la pena asignada al delito en un
grado, pues lo único que le es imperativo, tal como lo establece el inciso primero
de dicha norma legal, es que concurriendo una sola atenuante no se puede aplicar
la pena en el grado máximo.
2. Que el artículo 68 inciso 3º del Código Penal contempla una atribución

facultativa del Tribunal para imponer una pena inferior al mínimo de lo señalado
por la ley. La aplicación de la norma es facultativa para el juez, es decir, es
facultativo para el sentenciador rebajar la pena en uno, dos o tres grados cuando
concurran dos o más circunstancias atenuantes, quedando a su arbitrio la rebaja
misma de la pena y el grado de disminución de ésta. Es una facultad que el juez
puede o no ejercer discrecionalmente. Al no hacer uso de tal facultad los jueces no
pueden infringir la ley.
3. Esta Corte comparte el criterio sustentado por una parte de la doctrina y

jurisprudencia nacional en el sentido que, cuando la ley penal autoriza rebajar en
más de un grado la sanción legal, como ocurre en el caso tratado en el artículo
antes citado, la disminución de la pena es obligatoria para el sentenciador, siendo
facultativo para éste y entregado a su discrecionalidad únicamente la intensidad
de dicha rebaja; esto es, el número de grados a disminuir.
4. Que ya el propio tenor literal de la norma, demuestra claramente que su

aplicación no es obligatoria para el juez sino que meramente facultativa. En efecto,
223
al utilizar la expresión gramatical "podrá", está demostrando —según el
Diccionario de la Real Academia de la Lengua Española—, que el juez tiene
"expeditas la facultad o potencia de hacer una cosa".
JURISPRUDENCIA RELACIONADA (ART. 68 INC. FINAL)
1. Correspondía aplicar el artículo 68 del Código Penal, en su inciso final, el que

a su vez hace un reenvío al inciso final del artículo 67, permitiendo la
compensación racional de estas circunstancias modificatorias de responsabilidad
penal.
ARTÍCULO 68 BIS
Sin perjuicio de lo dispuesto en los cuatro artículos anteriores, cuando sólo

concurra una atenuante muy calificada el tribunal podrá imponer la pena inferior en
un grado al mínimo de la señalada al delito.65
Concordancias: Código Penal: artículos 11, 13, 59, 64 a 68 y 77. Código de

Justicia Militar: artículo 290.
1. Que favorece al encausado la minorante de irreprochable conducta anterior

(11 Nº 6), la que se tiene por acreditada con el mérito de su extracto de filiación
exento de reproches, agregado a fojas 193, la que según los antecedentes que
obran en autos, unidos a las circunstancias de la edad del encausado a la fecha
de comisión de los ilícitos, el nivel de escolaridad que presenta —enseñanza
media completa—, su desempeño laboral y que no consta de autos que con
posterioridad a estos hechos haya vuelto a delinquir, se la tendrá como muy
calificada, rebajándose así la pena en un grado al mínimo señalado por la ley al
delito de que se trata, imponiéndosele la que se pasa a decir en lo resolutivo.
Corte Suprema, 25 de febrero 2010, Rol: 2829-2009,
65
Este artículo fue incorporado por el Nº 3, del artículo único de la Ley Nº 17.727, publicada en el Diario Oficial de
27/09/1972.
224
2. Tampoco puede prosperar la alegación que el dictamen refutado se inserta
en el ordinal primero, por no acceder a la solicitud de estimar muy calificada la
minorante del artículo 11 Nº 6 del Código Penal, que favorece a ambos
incriminados, por cuanto, como lo ha resuelto de manera reiterada esta Corte
Suprema, tanto la calificación de una circunstancia atenuante como la rebaja de
pena que autoriza el artículo 68 bis del mencionado, cuerpo legal, es una facultad
exclusiva de los jueces del grado y por tanto, escapa al control de la casación, sin
que pueda existir error de derecho al no ejercerla.
3. En efecto, señala la referida norma (artículo 68 bis del Código Penal) que "sin
perjuicio de lo dispuesto en los cuatro artículos anteriores, cuando sólo concurra
una atenuante muy calificada el tribunal podrá imponer la pena inferior en un
grado al mínimo de la señalada al delito". De esta manera, incluso de considerarse
en los términos deseados por el recurrente la atenuante como muy calificada,
igualmente habrían podido los sentenciadores arribar a la condena que
efectivamente impusieron, desde que la rebaja de pena que la ley autoriza para el
evento de existir una atenuante muy calificada, es facultativa, no pudiendo
estimarse que cometan error de derecho los jueces que no hacen uso de dicha
facultad (considerandos 3º y 4º de Sentencia de Corte Suprema).
225
4. Que concurriendo dos circunstancias atenuantes a favor del imputado
Gallardo, no procede considerar que la minorante de irreprochable conducta
anterior tenga el carácter de muy calificada, ya que atendido lo dispuesto en el
artículo 68 bis del Código Penal, esta calificación se hace con el objeto de rebajar
la pena correspondiente en un grado cuando sólo concurre una circunstancia
atenuante sin agravantes, lo que no es el caso de autos.
5. Que no es solamente el claro tenor literal del artículo 68 bis del Código Penal,
que emplea el adverbio "sólo", sino que también la historia fidedigna de su
establecimiento conducen a la conclusión que la calificación que allí se consagra
exclusivamente resulta posible cuando concurre una única atenuante, sin la
presencia de otras causales modificatorias de la responsabilidad criminal, sean
mitigantes o agravantes, ni menos autoriza la compensación de ellas para
después aplicar el precepto en análisis. Así el mencionado adverbio "sólo" que
utiliza la norma excluye la pluralidad de dichos elementos modificatorios pues
significa "de un solo modo, en una sola cosa, o sin otra cosa" y ello porque
semejante multiplicidad ya ha sido regulada antes en los artículos 67 y 68, el
primero de los cuales contempla la "compensación racional" de causales, no
cualquier compensación matemática sino racional, lo que equivale a
"perteneciente a la razón, arreglado a ella o dotado de razón", independiente o
separada de una simple operación aritmética.
6. Descartadas las objeciones formuladas a la aceptación de las dos mitigantes

impugnadas, es menester ocuparse de la calificación realizada respecto de la
reparación celosa del daño inferido y en este aspecto conviene señalar que la
regla especial consagrada en el artículo 68 bis del Código Penal, bien puede
conciliarse con los casos en que concurren varias atenuantes y agravantes,
siempre que, una vez compensadas racionalmente las unas con las otras, reste
una sola minorante, que es justamente la situación sub judice, la que había sido
estimada como muy calificada, de acuerdo con la prerrogativa que entrega a los
sentenciados el precepto en cuestión. Y lo enseña la doctrina (Mario Garrido
Montt) (considerando 8º de Sentencia de Corte Suprema).
— La infracción constatada conduce a otra errónea aplicación del derecho, cual es

la calificación con arreglo al artículo 68 bis del Código Penal, de su conducta
anterior irreprochable, facultad que opera bajo el supuesto de la concurrencia de
una sola atenuante, lo que se desprende de la expresión perentoria que utiliza
dicha norma al otorgar la facultad "cuando sólo concurra una atenuante muy
calificada". En la especie, establecida la existencia de la agravante de pluralidad
226
de malhechores, no concurre entonces, el requisito básico para la aplicación del
artículo 68 bis del Código Penal (considerandos 5º de Sentencia de Corte
Suprema).
7. En seguida, del considerando cuarto del fallo impugnado se advierte que los
sentenciadores consideraron que la calificación de una circunstancia atenuante de
responsabilidad, es una facultad de carácter excepcional, entregada al criterio del
juez quien para resolver debe fundarse en antecedentes relevantes, compatibles
con la decisión, los que deben exponerse circunstanciadamente; por el contrario,
para rechazar la petición de calificación de alguna minorante, resulta suficiente
como se hizo por el a quo en el fundamento 49 del fallo de primer grado señalar
que tales antecedentes no existen en la entidad e idoneidad necesarias para estos
efectos.
8. El artículo 68 bis del Código Penal faculta al tribunal para aplicar "la pena
inferior en un grado al mínimo de la señalada en al delito"; en el evento que
considere como muy calificada la única atenuante que exista. En el caso de autos,
luego de ejercer la facultad de calificar la atenuante de buena conducta, los
sentenciadores estaban facultados para rebajar en un grado la pena mínima
establecida para el delito de tráfico ilícito de estupefacientes, pudiendo, en
consecuencia, rebajarla hasta tres años y un día, que es el límite inferior de la
pena de presidio menor en su grado máximo, según lo dispone el artículo 56 del
Código Penal. De lo dicho se infiere que la pena de tres años que la sentencia
impugnada impuso es inferior a la que legalmente podía imponérsele en
conformidad a lo previsto en el artículo 68 bis del Código Penal, lo que constituye
una infracción a la norma legal citada, configurándose así la casual de casación
contemplada en el artículo 546 Nº 1 del Código de Procedimiento Penal, toda vez
que, de habérsele dado la aplicación que correspondía, la pena impuesta no
podría haber sido inferior a la de presidio menor en su grado máximo
(considerandos 3º y 4º sentencia Corte Suprema).
9. Rebaja de la pena por vía de calificación de irreprochable conducta anterior

del encausado, constituye facultad entregada a los jueces de la instancia quienes
aprecian soberanamente y están autorizados para imponerla de esta manera.
227
10. Por cierto, la aceptación la atenuante en comento requiere que la
colaboración sea sustancial. Luego, si ya la sola aceptación de la atenuante
supone que la prestación que la acusada realizó al establecimiento fáctica sea de
la entidad ya referida, la eventual consideración de la misma como "muy
calificada" supondría, todavía un estándar superior, lo que no se da en la especie.
Debe precisarse, además, que la regla contenida en el artículo 68 bis del

Código Penal, en el presente caso, no puede entenderse infringida, por cuanto de
su tenor aparece que su aplicación es facultativa para el tribunal.
11. La posición que ha sostenido la mayoría de la doctrina (Mario Garrido

Montt, Derecho Penal, Tomo I, Pág. 324; Sergio Politoff L. y otros, Texto y
Comentarios del Código Penal Chileno, Tomo I, Págs. 369 y sgtes.) como también
por la jurisprudencia (sentencia de la Excma. Corte Suprema de 27/12/2005, Rol
Nº 1.653-2005), que han sostenido que la atenuante "muy calificada" opera sólo
cuando existe una sola minorante y no concurren otras circunstancias
modificatorias, teniendo como fundamento dogmático, el tenor literal del citado
artículo 68 bis, al expresar que la calificación procede cuando sólo concurre una
atenuante. La evolución doctrinaria (Jaime Couso, Miguel Cilleros, Héctor
Hernández y Jorge Mera, Derecho Penal Comentado,Págs. 608 y 609) como
también la jurisprudencia (sentencia de la Excma. Corte Suprema de 3/01/2006,
Rol Nº 5.741-2005) han señalado que también es procedente la calificación de una
minorante aun cuando existan otras mitigantes, pero que éstas han sido
"anuladas" por efecto de la compensación racional, para lo cual tienen en
consideración que la calificación de una atenuante es sin perjuicio de "la previa
aplicación de las reglas previstas en los artículos 66 a 68 del Código Penal, que
disponen compensar racionalmente una pluralidad de atenuantes y agravantes".
En efecto, si de esa compensación resulta que "resta una atenuante, entonces, sin
perjuicio del efecto regular que se le concederá en cada uno de estos preceptos,
excluir el grado máximo o el máximum" nada obsta a que el Tribunal, por
excepción, y en aplicación del artículo 68 bis, considere esa atenuante remanente,
como "muy calificada". Los autores Couso, Cilleros, Hernández y Mera agregan
razones materiales para sostener este criterio, como por ejemplo el principio de
proporcionalidad de la pena con la magnitud de la culpabilidad por el hecho o de
proporcionalidad entre la magnitud de la sanción y la medida de su necesidad. En
consecuencia, para que sea aplicable la regla del artículo 68 bis del Código Penal,
es necesario que sea la concurrencia de la única mitigante o, que después de
efectuarse la compensación racional entre atenuantes y agravantes, reste sólo
una minorante, para poder calificarla, pero en caso alguno cuando exista una
agravante y una atenuante, se podrá esta última calificar, como se hizo en la
especie, por infringir lo dispuesto en la citada disposición legal, lo que configura la
causal de nulidad de errónea aplicación del derecho contemplada en el artículo
373 b) del Código Procesal Penal, lo que influyó en lo dispositivo del fallo por
228
cuanto, a raíz de dicho error, procedió a imponer la pena inferior en un grado al
mínimo de la señalada por la Ley para el delito, esto es, presidio menor en su
grado mínimo, en vez de presidio menor en su grado medio (considerandos 8º y
9º).
12. Empero, dicho precepto no resulta susceptible de ser transgredido desde

que se limita a establecer que "Sin perjuicio de lo dispuesto en los cuatro artículos
anteriores, cuando sólo concurra una atenuante muy calificada el tribunal podrá
imponer la pena inferior en un grado al mínimo de la señalada al delito". Por lo
tanto, no define qué debe entenderse por atenuante muy calificada ni prevé la
obligación del tribunal, cuando estime que se está en presencia de una atenuante
de tal clase, de imponer la pena inferior en un grado al mínimo de la señalada al
delito. Se trata de una norma que entrega una facultad al tribunal y, si éste decide
que no resulta pertinente utilizarla, simplemente hace uso de sus facultades
legales y no se le podrá imputar yerro de derecho por ello.
13. De los términos de los artículos 68 inciso tercero y 68 bis del Código Penal,
se desprende claramente que la última de las normas citadas corresponde a una
situación excepcional que pretende beneficiar al condenado respecto de quien
sólo se configura una atenuante pero que es de tal importancia y entidad que
faculta al juez para que en cada caso en particular pueda calificarla y con ello
rebajar la pena imponiendo aquella del grado inferior al establecido por la ley,
evitando con ello, dada las circunstancias del caso, que se imponga una pena
innecesariamente elevada. Es en consecuencia una norma de carácter
excepcional sólo aplicable a las circunstancias que en ella se reglamentan, lo que
aparece de manifiesto de su redacción, puesto que se dispone que "sin perjuicio
de lo dispuesto en los cuatro artículos anteriores (...)" en los que se entregan las
directrices para determinar la pena según si concurren una o más atenuantes o
una o más agravantes, no obstante circunscribe la calificación sólo al evento que
exista una atenuante (considerando 1º).
14. Una correcta interpretación del artículo 68 bis del Código Penal, arroja que
es requisito para la operatividad de dicha norma la concurrencia de una sola
circunstancia atenuante y al hecho de que cuando la ley regula los efectos de la
229
pluralidad de atenuantes consignadas en los artículos 65 a 68 del Código Penal, el
legislador con su redacción estableció la imposibilidad de interpretar los efectos de
tales reglas de un modo de superposición, fijando las condiciones con una
diferenciación entre atenuantes comunes o especiales de efectos extraordinario.
En cambio, es así que el efecto de la calificación por parte del tribunal si bien se
trata de un efecto extraordinario, es del mismo modo facultativo para el tribunal.
En suma, la regla del artículo 68 bis no se superpone a las reglas que, para los
efectos de pluralidad de atenuantes se establecen en los artículos 65 a 68, sino
que es una mera facultad del órgano jurisdiccional el entrar o no a calificar la
circunstancias fácticas del caso en cuestión, por lo que el sentenciador solo puede
calificar las atenuantes en la medida que no concurre ninguna circunstancia
agravante (Texto y Comentario del Código Penal Chileno, Tomo I, Libro Primero,
Parte General, Obra dirigida por Sergio Politoff y Luis Ortiz, Editorial Jurídica,
2002, Págs. 370 y 371). En consecuencia, siendo una mera facultad discrecional
del sentenciador,no resulta pertinente invocar dicha norma como fundante de un
vicio de nulidad (considerando 6º).
15. Que cualquiera que hayan sido las razones para no haberse dado
aplicación a la norma del artículo 68 bis del Código Penal, lo cierto es que dicho
precepto entrega a los jueces del fondo una facultad, la de imponer una sanción
inferior en un grado al mínimo que determina la ley para el correspondiente delito,
en el caso de que concurra sólo una atenuante muy calificada, y en tales
circunstancias no puede haber infracción de ley si no se hace uso de esa facultad
privativa, precisamente porque no es obligatorio para ellos acceder a lo solicitado,
como ha ocurrido en el presente caso.
Corte Apelaciones de La Serena, 26/01/2009, Rol: 372-2008,
16. La única herramienta legal de que dispone el tribunal para efectuar la

rebaja, es calificando la única circunstancia atenuante que concurre a favor del
sentenciado, esto es, la irreprochable conducta anterior. Para ello se tiene en
cuenta que su extracto de filiación y antecedentes carece de anotaciones
pretéritas, que contaba con cortos veinte años de vida al cometer el ilícito, como
se adelantó, y que pese a las precarias condiciones en que vivía, sin domicilio fijo,
con estudios medios incompletos y dedicándose a la actividad de vendedor
ambulante, no había perpetrado otros delitos. Esto es, constituye un verdadero
logro que una persona con tal nivel de privación no haya ingresado al mundo
delictual y, luego de cometer el delito que en autos se le reprocha, no haya
reincidido.

230
17. Que como se aprecia de la redacción de la norma citada la facultad

que establece la norma antes citada opera bajo el supuesto de la concurrencia de
una sola atenuante, lo que se desprende de la expresión "sólo que utiliza dicha
norma al otorgar la facultad cuando únicamente concurra una atenuante muy
calificada. Por ende, la facultad antes citada nace cuando concurre una única
atenuante, sin la presencia de otras causales modificatorias de la responsabilidad
criminal, sean mitigantes o agravantes, ni menos autoriza la compensación de
ellas para después aplicar el precepto en análisis".
18. Que, por lo tanto, en tales circunstancias los jueces del fondo no
pueden infringir la ley si no hacen uso de la facultad privativa que la ley les
confiere, precisamente porque no es obligatorio para ellos acceder a lo solicitado,
como ha ocurrido en el presente caso, en que no solamente no aplicaron el
precepto que se ha estimado vulnerado, sino que además desecharon reconocer
la circunstancia minorante de responsabilidad que la defensa estima como muy
calificada. Respecto de esto hay que llamar la atención sobre un segundo defecto
formal que impediría, en cualquier caso, acoger el recurso por la causal que se
invoca, que consiste en que no se denunció en primer lugar, como correspondía,
la vulneración de la norma que consagra la circunstancia atenuante que se ha
pretendido muy calificada. Dicha norma es la del artículo 11 Nº 9 del Código
Penal, la que no aparece mencionada entre las infringidas, de tal suerte que las
alegaciones tendientes a tenerla como muy calificada carecen de toda base
también por esta razón.
19. Que tal como se desprende del informe médico legal agregado a fs. 25
y siguientes, Roberto Cabello Soto "presenta un daño orgánico cerebral
focalizado, expresión clínica de lo cual es una merma de su autocrítica y una
escasa tuición de su personalidad sobre la vida de las pulsiones". Por la razón
señalada resulta que favorece al imputado la minorante contemplada en el Nº 1
del artículo 11 del Código Penal, en relación con el artículo 10 Nº 1 del mismo
cuerpo legal, esto es, su imputabilidad disminuida y, como del certificado del
médico tratante agregado a fs. 35, se desprende que se encuentra en
rehabilitación de su patología alcohólica y encefalopatía (daño cerebral severo)
secundaria, la referida atenuante será considerada como muy calificada en los
términos señalados en el artículo 68 bis del Código Penal. En consecuencia,
corresponderá imponer la pena inferior en grado al mínimo señalado por la ley, al
delito de que se trata, lo que no obstante el error advertido en la fundamentación
231
del fallo, que originó la eliminación de uno de sus considerandos, éste no ha
tenido influencia en la aplicación de la pena.
20. La regla especial establecida en el artículo 68 bis del Código Penal,

bien puede aplicarse en los casos en que concurran varias atenuantes y
agravantes, siempre que, una vez compensadas las unas con las otras, quede una
sola atenuante.
21. El ámbito de aplicación de los artículos 67 y 68 bis del Código Penal es

diverso, la aplicación de cualquiera de dichas normas es facultativa para el juez,
razón por la cual, malamente se puede sostener que la elección de una u otra
disposición es una errónea aplicación del derecho.
22. Apreciar dicha atenuante (11 Nº 6) como muy calificada importa un juicio de
valor aún más estricto, el cual debe sustentarse en antecedentes relevantes y
extraordinarios, de cierto grado de continuidad en el tiempo, y no sólo referidos al
desenvolvimiento de la conducta de un individuo en el plano social, familiar e
individual en forma recta, honrada, exenta de reproches.
23. La atenuante calificada de responsabilidad criminal (11 Nº 6) importa

de suyo un juicio de valor más estricto, el que debe sustentarse en antecedentes
relevantes y extraordinarios, de cierto grado de continuidad en el tiempo. Los
antecedentes presentados en este caso —prontuario penal libre de anotaciones
del procesado, más el testimonio de cinco deponentes y certificado y libreta de
antecedentes— sólo son configuración de simple atenuante, ya que se refieren al
desenvolvimiento de la conducta de un individuo en el plano social, familiar e
individual, en forma recta, honrada y exenta de reproches.
232
24. Que la decisión de considerar una circunstancia atenuante de

responsabilidad como muy calificada, es una facultad de carácter excepcional,
entregada al criterio del juez, que debe basarse en antecedentes relevantes,
compatibles con lo especial de la decisión, los que deben exponerse
circunstanciadamente. Por el contrario, para negar lugar a una solicitud de
calificación de una atenuante, resulta suficiente, como lo expresa el tribunal a quo
en el motivo 49 del fallo recurrido, hacer constar que no existen antecedentes
idóneos para considerar la atenuante como muy calificada, razonamiento en que
se encuentra implícita la evaluación de antecedentes que reclaman los
recurrentes, ya que el carácter de atenuante muy calificada no es un hecho
sometido a las reglas de la prueba tasada, sino a una apreciación entregada al
buen sentido del juez.
25. Que en cuanto a la solicitada calificación de la irreprochable conducta

anterior para producir el efecto que establece el artículo 68 bis del Código Penal,
cabe tener presente que no habiendo definido la ley lo que debe entenderse por
circunstancia atenuante "muy calificada", existe bastante consenso en la
jurisprudencia y la doctrina en el sentido de que, en lo que se refiere a la
irreprochable conducta anterior, debe tratarse de elementos de muy significativa
entidad o relevancia existentes respecto de una persona que por sus condiciones
de excepción se ha destacado en el medio social o profesional en que se
desempeña, situación que no fluye de los documentos acompañados de fojas 482
a 495 y 500, los que si bien contienen una positiva evaluación del procesado, no
logran en estos sentenciadores la convicción necesaria como para enmendar la
decisión del tribunal a quo.
Corte de Apelaciones de La Serena, 11/03/2003, Rol: 215320,
ARTÍCULO 69
Dentro de los límites de cada grado el tribunal determinará la cuantía de la pena

en atención al número y entidad de las circunstancias atenuantes y agravantes y a
la mayor o menor extensión del mal producido por el delito.
Concordancias: Código Penal: artículos 11, 12, 13 y 70. Ley Nº 20.084, Sobre
7.12.2005: artículo 60. Ley Nº 20.084, sobre Responsabilidad de los Adolescentes
por Infracciones a la Ley Penal, D.O. 7.12.2005: artículos 22 y 24. Ley Nº 20.393
233
que establece la responsabilidad penal de las personas jurídicas en los delitos de
D.O. 2.12.2009: artículo 17. Ley Nº 20.084, Sobre Responsabilidad de los
Adolescentes por Infracciones a la Ley Penal, D.O. 7.12.2005: artículos 22 y 24.
1. El mayor desvalor no está en la producción de daños en la propiedad de un

tercero, sino en que el acusado da al artefacto el uso para el que fue construido y
lo hace explotar, es decir, concreta el riesgo que la ley quiere evitar al prohibir su
porte y tenencia, con independencia si al hacerlo causa o no daños a la propiedad
o afecta o no la vida o salud de otros.
Por otra parte, no parece desacertado que ya habiendo utilizado los

sentenciadores la mitigante de irreprochable conducta anterior para no aplicar la
pena asignada a este delito en su grado máximo, ésta, haya tenido un menor peso
frente a la circunstancia de la detonación recién comentada, al fijar la pena dentro
del grado restante
2. Al aplicar una pena el Juez es libre de recorrer en toda su extensión el o los

grados entre los cuales debe aplicarla, imponiéndola de este modo en su parte
más alta o más baja. En el caso de autos, de acuerdo al mérito del proceso, y
considerando la actitud del reo durante y después del delito, la pena debe
aplicarse en la parte más baja del grado que corresponde.
— El tenor literal del aludido artículo 69 (del Código Penal) permite concluir que
efectivamente es una norma imperativa, cuya aplicación no puede omitirse. Así
se desprende no sólo del vocablo "determinará", que utiliza la norma, sino que
también por tratarse de una norma penal sustantiva que regula la determinación
de la cuantía de la pena lo que no es materia facultativa salvo que así
expresamente lo regule la norma. Este punto o tema de corte netamente
jurídico, se encuentra suficientemente tratado por la doctrina nacional, pudiendo
citarse textualmente al efecto, la siguiente obra: 1) "Debe observarse que si bien
el art. 69 no fija una pauta rígida y precisa al tribunal —y mal podría hacerlo
dentro de la infinita variedad de casos, especialmente por lo que respecta al mal
producido por el delito— es, sin embargo, y esta vez fuera de discusión, un
precepto imperativo para el sentenciador, de modo que éste está obligado a
consignar en su fallo la forma en que ha dado cumplimiento a lo preceptuado en
este artículo, esto es, la influencia que atribuye al número de circunstancias
modificatorias, la 'entidad' que a éstas atribuye, cuál es la 'extensión' del mal,
dentro del mérito del proceso, y en fin, la forma en que todos estos factores se
234
han conjugado en su pensamiento para llevarlo en definitiva a precisar la pena"
(lo subrayado no es del original) (Alfredo Etcheberry, Derecho Penal, Tomo II,
Segunda Edición, año 1965, páginas 200 y 201, Editor Carlos E. Gibbs A.)
(considerandos 22º y 23º sentencia Corte de Apelaciones).
3. Del claro tenor de la norma anteriormente descrita (artículo 69 del Código

Penal), se desprende que es una facultad discrecional del tribunal determinar el
quantum de la pena dentro del límite de cada grado, teniendo presente para ello
los dos factores enunciados precedentemente, esto es, la entidad de las
modificatorias de responsabilidad penal que en el caso concreto concurran y la
extensión del mal causado. Del examen del fallo cuestionado, se lee que el
sentenciador en el fundamento quinto reconoce la concurrencia a favor del
acusado de las atenuantes de los numerales Nº 9 y Nº 7 del artículo 11 del Código
Penal, y rebaja en un grado la pena asignada al delito de que se trata, por lo que
queda, en el margen de presidio menor en su grado mínimo. Acto seguido, indica
que atendido la extensión del mal causado, esto es, que se provocaron
efectivamente lesiones graves y leves a las víctimas, y la baja entidad de la
circunstanciada atenuante del 11 Nº 9 puesto que se reconoce por haber
reconocido responsabilidad que le permitió acceder a un procedimiento abreviado,
aplica una pena de 100 días de presidio. De la forma antes indicada, el juez a quo
sí bien escuetamente consignó las razones para aplicar la pena en el quantum que
lo hizo, existió fundamento suficiente y ninguna relación tiene para estos efectos la
naturaleza del delito, de peligro en abstracto, puesto que efectivamente en el caso
en comento el conductor del vehículo causó lesiones a dos personas, a una
graves y a otra leves, vale decir hubo resultado múltiple, lo que objetivamente
implica una mayor extensión del resultado dañoso producido por el delito. Por otra
parte, el hecho que una de las víctimas fuera copiloto del conductor causante del
accidente, podría tener incidencia para una eventual indemnización de perjuicios,
mas no para los efectos de determinar la pena a imponer al autor del ilícito
4. Que, si bien parte de la fundamentación de los sentenciadores para

determinar el quantum del castigo dentro del marco penal aplicable es incorrecto y
sin sustento aquella relativa a que los acusados habrían enviado droga al sur con
anterioridad al hecho pesquisado y materia de este juicio, lo que no fue materia de
la acusación, no es menos cierto que los fundamentos restantes son suficientes
para entender cumplido el mandato legal, sin perjuicio que debe, necesariamente,
tenerse en consideración que tales circunstancias no importan una infracción al
artículo 69 del Código Sancionatorio, toda vez que en el delito de tráfico ilícito de
estupefacientes y sustancias sicotrópicas el bien jurídico protegido es la salud
pública, por lo que se trata de un delito de peligro, y como se ha dicho en fallos
235
anteriores de esta Corte, no sólo abarca situaciones de afectación concreta de
dicho bien jurídico, sino que incluye hipótesis de peligro de tal afectación, por lo
que el legislador lo ha castigado como consumado desde que existe principio de
ejecución, acorde con el artículo 18 de la Ley Nº 20.000.
5. El querellante también tiene derechos que la ley procesal reconoce, como lo

es en este caso pedir una pena distinta a la impetrada por el fiscal y en este
contexto la ley reconoce en este procedimiento abreviado que pueda tener una
posición diferente a la que pide el Ministerio Público, como en este juicio, en que la
defraudación motivo del proceso criminal permite hacer aplicación del artículo 69
del Código Penal, que establece "dentro de los límites de cada grado el tribunal
determinar la cuantía de la pena en atención al número y entidad de las
circunstancias atenuantes y agravantes y a la mayor o menor extensión del mal
producido por el delito", cuestión que en el caso sub judice aparece claramente
justificada por la magnitud del mal causado y de cuya facultad harán uso estos
sentenciadores, elevando la pena a su tramo superior.
6. Dichos elementos son efectos típicos y propios del delito ya considerados en

general por el legislador. Una nueva consideración de los mismos, esta vez, para
determinar la mayor extensión del mal causado por el ilícito constituye una doble
valoración que vulnera el principio non bis in idem y una errada aplicación del
artículo 69.
7. La norma contenida en el artículo 69 del Código Penal otorga al Tribunal la

facultad privativa de imponer la sanción libremente dentro de sus límites.
8. Que corresponde tener presente que el artículo 69 del Código Penal contiene
una norma genérica que los jueces de la instancia deben considerar apreciando
todos los antecedentes que obren en el proceso, sin que exista una obligación de
aplicar la pena con una extensión determinada dentro de un grado, ya que al no
236
señalar específicamente la influencia o efecto preciso de los factores que debe
considerar para la determinación de la sanción no le impone a éstos la extensión
con que han de aplicarla, siendo, consecuencialmente, una facultad jurisdiccional
que el legislador entrega al tribunal en atención a los parámetros que señala la
norma en comento.
ARTÍCULO 70
En la aplicación de las multas el tribunal podrá recorrer toda la extensión en que

la ley le permite imponerlas, consultando para determinar en cada caso su
cuantía, no sólo las circunstancias atenuantes y agravantes del hecho, sino
principalmente el caudal o facultades del culpable. Asimismo, en casos calificados,
de no concurrir agravantes y considerando las circunstancias anteriores, el juez
podrá imponer una multa inferior al monto señalado en la ley, lo que deberá
fundamentar en la sentencia.66
Tanto en la sentencia como en su ejecución el tribunal podrá, atendidas las

circunstancias, autorizar al afectado para pagar las multas por parcialidades,
dentro de un límite que no exceda del plazo de un año. El no pago de una sola de
las parcialidades, hará exigible el total de la multa adeudada.67
Concordancias: Código Penal: artículos 11, 12, 13, 25 y 60. Ley Nº 20.000 que
sustituye la Ley Nº 19.366 que sanciona el Tráfico Ilícito de Estupefacientes y
Sustancias Sicotrópicas. D.O. 16.02.2005: artículo 52. Ley Nº 20.393 que
D.O. 2.12.2009: artículos 17 y 18.
1. En efecto, el Código Tributario no contempla norma alguna que altere o

modifique el inciso segundo del artículo 49 del Código Penal, siendo dicho
precepto una disposición del Libro Primero, Título Primero de este Código, por lo
que debe entenderse de aplicación general a todos los delitos contemplados en
leyes especiales, razón por la cual una interpretación sistemática de las
disposiciones legales no habilita al juzgador su aplicación como lo ha hecho el
tribunal de alzada. En consecuencia, en los casos que el condenado lo ha sido a
sanciones penales iguales o superiores a reclusión menor en su grado máximo,
queda exento de las sustitutivas por insatisfacción de la multa impuesta y, en todo
caso, el tribunal de conformidad a lo dispuesto en el inciso segundo del artículo 70
66
Este iniciso fue modificado por el artículo 2º, letra d), de la Ley Nº 19.501, publicada en el Diario Oficial de 15/05/1997.
67
Este inciso fue incorporado por el artículo 42, de la Ley Nº 11.625, publicada en el Diario Oficial de 4/10/1954.
237
del Código Penal podrá aún aplicarle una multa menor. Por lo tanto, en la especie
no debió procederse a la conversión de la multa por reclusión y, como
consecuencia de ello, la resolución que así lo decretó lo ha sido con infracción a lo
dispuesto en las normas citadas y en el artículo 21 de la Constitución Política de la
República (considerandos 2º y 3º).
2. El amparado se encuentra cumpliendo en calidad de rematado la pena

corporal impuesta de cinco años y un día de presidio mayor en su grado mínimo,
como autor del delito de tráfico de estupefacientes, de forma tal que la pena de
multa de cuarenta unidades tributarias mensuales que se le aplicó, se encuentra
aún en la situación de ser pagada por el sentenciado en los términos que
establece el artículo 70 del Código Penal, por lo que la decisión del juez de la
instancia de hacer efectiva la pena sustitutiva conforme al artículo 52 de la Ley
Nº 20.000, es errada, lo que hace forzoso a este tribunal adoptar medidas
protectoras a favor del amparado.
3. En todo caso (se refiere a en materia de determinación de la penalidad para

el concurso real de delitos), tratándose de la aplicación de la pena de multa, el
Código Penal contempla una regla especial en el artículo 70, en virtud de la cual el
Tribunal puede recorrer en toda su extensión en que la ley permite imponerlas
consultando para determinar en cada caso su cuantía, no sólo las circunstancias
atenuantes y agravantes del hecho, sino principalmente caudal o facultades del
culpable, autorizando al Tribunal, además, en casos calificados, de no concurrir
agravantes, y considerando las circunstancias anteriores, imponer una multa
inferior al monto señalado en la ley, lo que deberá fundamentar en la sentencia
(considerando 1º sentencia de reemplazo de la Corte Suprema).
4. En la especie, encuentra aplicación lo dispuesto por el artículo 70 del Código

Penal, en cuanto que, en la aplicación de las multas el tribunal deberá recorrer
toda la extensión en que la ley permita imponerlas, consultando en cada caso para
determinar su cuantía, no sólo las circunstancias atenuantes y agravantes del
hecho sino principalmente el caudal o facultades del culpable, teniendo como base
para determinar la multa, toda vez que, el tipo penal de robo en lugar no habitado
no indica ninguna sanción pecuniaria, lo preceptuado por el artículo 25 del citado
cuerpo de leyes en cuanto que la cuantía de la multa en el caso de los simples
delitos no podrá exceder de las 20 Unidades Tributarias Mensuales, teniendo en
consideración para fijar la concurrencia de las circunstancias modificatorias de
responsabilidad criminal, y las facultades económicas de los requeridos.
238
5. Que no es jurídicamente aceptable sostener como lo hace el fallo recurrido de
nulidad, que tratándose de un delito frustrado no procede aplicar la pena de multa
por no tener un grado inferior al que acudir, del modo que exige el artículo 51 del
Código Penal, y ello, simplemente porque la pena de multa, tal como sostiene el
Ministerio Público, pese a ser divisible por su propia naturaleza, no está dividida
en grados y no pertenece a ninguna de las escalas graduales del artículo 59 del
Código Penal, debiendo estarse para su aplicación, a lo dispuesto en el artículo 70
del Código Penal, pudiendo el Tribunal recorrer toda la extensión en que la ley
permite imponerla, de acuerdo a los factores que la propia norma legal señala. Lo
anteriormente señalado es ratificado por el artículo 60 del Código Penal, en cuanto
excluye a la multa de las escalas graduales y afirma que la pena de multa, "se
considera como la pena inmediatamente inferior a la última en todas las escalas
graduales".
6. Que atendida la precaria situación económica de la acusada de que da

cuenta el informe social de fs. 98, procede hacer uso de la facultad prevista en el
artículo 70 del Código Penal, imponiéndole una multa inferior al mínimo fijado por
la ley.
7. Puede el tribunal hacer uso de la facultad que le confiere el artículo 70, en

cuanto a rebajar las multas, si la única agravante existente es compensada
racionalmente.
ARTÍCULO 71
Cuando no concurran todos los requisitos que se exigen en el caso del número
8º del artículo 10 para eximir de responsabilidad, se observará lo dispuesto en el
artículo 490.
Concordancias: Código Penal: artículos 10 Nº 8, 490 a 492.
239
1. Con respecto a la invocación de la atenuante del artículo 11 Nº 1 en relación

al artículo 10 Nº 8, ambos del Código Penal, esto es, cuando no concurran todos
lo requisitos necesarios para eximir de responsabilidad en los respectivos casos,
debe ser también desestimada, toda vez que del artículo 71 del texto legal
referido, se desprende "la decisión del legislador en orden a impedir la aplicación
del artículo 11 Nº 1 para el supuesto que la causal contemplada en el artículo 10
Nº 8 concurra en forma incompleta. (Texto y Comentario del Código Penal
Chileno, Tomo I, Libro Primero Parte General, Artículo 10 Nºs. 8 y 9, Jaime
Náquira Riveros, págs. 145 147) (considerando 3º, sentencia de reemplazo).
ARTÍCULO 72
En los casos en que aparezcan responsables en un mismo delito individuos

mayores de dieciocho años y menores de esa edad, se aplicará a los mayores la
pena que les habría correspondido sin esta circunstancia, aumentada en un grado,
si éstos se hubieren prevalido de los menores en la perpetración del delito,
pudiendo esta circunstancia ser apreciada en conciencia por el juez.68
Concordancias: Código Penal: artículos 10 Nº 3, 11, 12, 59 y 77. Ley Nº 20.000

que sustituye la Ley Nº 19.366 que sanciona el Tráfico Ilícito de Estupefacientes y
Sustancias Sicotrópicas. D.O. 16.02.2005: artículo 53. Ley Nº 16.618 sobre
Menores, D.O. 8.03.1967: artículo 67. Ley Nº 20.084, Sobre Responsabilidad de
los Adolescentes por Infracciones a la Ley Penal, D.O. 7.12.2005: artículo 60. Ley
Nº 20.084, sobre Responsabilidad de los Adolescentes por Infracciones a la Ley
Penal, D.O. 7.12.2005: artículo 60.
1. Es necesario tener presente que no perjudica a los encausados la

circunstancia prevista en el inciso 2º del artículo 72 del Código Punitivo, es decir,
la de haber delinquido junto a menores de dieciocho años de edad, lo que
constituye un hecho en autos, por no haberse comprobado que se prevalieron de
ellos.
68
Este artículo fue modificado por la letra c) del artículo 60 de la Ley Nº 20.084, publicada en el Diario Oficial de 7/12/2005,
en el sentido de suprimir su anterior inciso primero.
El texto del inciso primero de este artículo, anterior a su eliminación era el siguiente:
"Artículo 72. Al menor de dieciocho años y mayor de dieciséis, que no esté exento de responsabilidad por haber declarado
el tribunal respectivo que obró con discernimiento, se le impondrá la pena inferior en grado al mínimo de los señalados
por la ley para el delito de que sea responsable.".
240
ARTÍCULO 73
Se aplicará asimismo la pena inferior en uno, dos o tres grados al mínimo de los
señalados por la ley, cuando el hecho no fuere del todo excusable por falta de
alguno de los requisitos que se exigen para eximir de responsabilidad criminal en
los respectivos casos de que trata el artículo 10, siempre que concurra el mayor
número de ellos, imponiéndola en el grado que el tribunal estime correspondiente,
atendido el número y entidad de los requisitos que falten o concurran.
Esta disposición se entiende sin perjuicio de la contenida en el artículo 71.
Concordancias: Código Penal: artículos 10, 11 Nº 1, 59, 71 y 77. Código de

Procedimiento Penal: artículo 350.
1. Cabe recordar que en todas aquellas normas que se refieren a la

concurrencia de dos o más circunstancias atenuantes y ninguna agravante —
artículos 65, 66, 67 y 68 del Código Penal— se emplea el vocablo "podrá", o sea,
el uso o no de una facultad que se concede a los jueces, a diferencia de lo que
sucede en el artículo 73 de esta última codificación que ordena hacer la rebaja
(considerando 7º Corte Suprema).
2. La disposición transcrita (artículo 73 del Código Penal) no tiene la finalidad de

actuar como regla complementaria del numeral 1º del artículo 11 del Código
Penal, por lo que no debe entenderse que al concurrir necesariamente indica el
efecto en la penalidad de un hecho tenga su concurrencia. Por el contrario, dicho
precepto constituye una norma especial frente al principio general establecido en
el artículo 11, ya que particulariza respecto de algunas situaciones aparentemente
incluidas en el último texto. La comparación de ambas normas, permite claramente
percibir la especialidad que asume el artículo 73. En efecto, en este advertimos las
siguientes precisiones que no se advierten en el otro: a) se trata de casos en que
concurre el mayor número de los requisitos que se exigen para eximir; b)
manifiestamente se alude a las eximentes cuyos requisitos estén expresamente
señalados como tales y separadamente en la ley. Estas particularidades del
artículo 73 permiten delimitar nítidamente su campo de aplicación en relación con
el artículo 11 Nº 1, pues de ellas resulta que esta última disposición conserva
eficacia para los casos de eximentes incompletas en que concurran algunos de los
requisitos que específicamente las integran, siempre que no sean el mayor
número de ellos, y para los casos de eximentes susceptibles de descomposición
241
intelectual o de ser apreciados en grado parcial de concurrencia; en estos casos,
la atenuación establecida por la ley producirá los efectos generales señalados
para las circunstancias de esta especie (considerando 7º).
3. No debe creerse que la disposición transcrita tenga por finalidad señalar el

efecto que en la penalidad de un hecho tenga la presencia de la circunstancia
primera del artículo 11 del Código Penal; eso sería reducirla al papel de regla
complementaria de esta última para formar entre ambas un solo sistema de
reducción de la penalidad en caso de eximentes incompletas. El artículo 73
constituye, en realidad, una norma especial frente al principio general contenido en
el artículo 11, pues particulariza respecto de algunas situaciones aparentemente
incluidas también en este último texto.
Corte Apelaciones de Chillán, 28/10/2008, Rol: 171-2008,
4. La eximente de la que deriva la atenuante es la de loco o demente o de

quien está privado totalmente de razón por una causa independiente de su
voluntad. Que habiéndose establecido que la alteración mental es sólo leve o
moderada es indudable que no se da el mayor número de los requisitos de la
eximente para que el artículo 73 se aplique. Tratándose de una eximente
moralmente divisible, el mayor número de requisitos es el "mayor grado que no
constituya la eximente", cuya apreciación ha de quedar a la prudencia del tribunal,
por lo que no resulta revisable por vía de nulidad.
ARTÍCULO 74
Al culpable de dos o más delitos se le impondrán todas las

penas correspondientes a las diversas infracciones.
El sentenciado cumplirá todas sus condenas simultáneamente, siendo posible.

Cuando no lo fuere, o si de ello hubiere de resultar ilusoria alguna de las penas,
las sufrirá en orden sucesivo, principiando por las más graves o sea las más altas
en la escala respectiva, excepto las de confinamiento, extrañamiento, relegación y
destierro, las cuales se ejecutarán después de haber cumplido cualquiera otra
penas de las comprendidas en la escala gradual número 1.
242
Penal: artículo 509. Código Procesal Penal: artículo 351.
1. Al tratarse de reiteración de delitos, se hace necesario revisar si resulta

más conveniente al acusado la imposición de las penas por el sistema de
concurso material del artículo 74 del Código Penal, o en su defecto, de acuerdo a
las prescripciones del artículo 509 del Código de Procedimiento Penal, que
reglamenta la reiteración delictiva.
De seguirse el primer sistema, habrían de imponerse al enjuiciado tres penas.

En cambio, por aplicación del artículo 509 antes citado, debiera imponerse la pena
superior en un grado a la ya definida, lo que conduce a una sanción única; sanción
que se impondrá en definitiva, por resultar más beneficiosa para el sentenciado.
— Legalmente los Jueces han estado facultados para decidir acerca del sistema
de aplicación de penas mediante el cual se impondría el castigo al acusado,
prefiriéndose como se lee del fallo Impugnado, el de la acumulación material de
las penas sobre el de la acumulación jurídica de ellas, por estimarse que esa
modalidad de determinación del castigo corporal resultaba más beneficioso al
imputado.
2. El Código Penal en materia de determinación de la penalidad para el

concurso real de delitos, contempla como regla general, en el artículo 74, el
sistema de la acumulación material o aritmética de las penas, que consiste en la
imposición de una pena por cada delito cometido; pero, dicha regla general, tiene
como excepción el sistema de la acumulación jurídica que rige para una clase
especial de concurso real, porque sólo se aplica a la reiteración y siempre que se
trate de hechos punibles de la misma especie, como anota el profesor Eduardo
Novoa Monreal en el texto Curso de Derecho Penal Chileno, Parte
General, Editorial Jurídica, 1966, página 258. Hay, en todo caso, una
contraexcepción, en la penalidad de delitos reiterados de la misma especie, en
que no se aplica lo dispuesto por el artículo 509, cuando de seguirse el
procedimiento de la acumulación material resulta favorecido el reo, pudiendo en
ese caso abandonarse la regla general (considerando 2º sentencia de reemplazo
de la Corte Suprema).
243
3. Se hace necesario, para efectos de establecer cuál es la penalidad aplicable,
determinar si provienen de pluralidad de conductas que corresponden a una
pluralidad de delitos, de pluralidad de conductas que integran en conjunto un solo
delito y de unidad de hecho que corresponde a pluralidad de delitos, en el primer
caso estamos frente al concurso real, en que un mismo sujeto ha realizado dos o
más conductas independientes cada una de las cuales es un hecho que da origen
a responsabilidad penal, sin que haya recaído sentencia condenatoria sobre
ninguno de ellos, en el segundo caso, la pluralidad de conductas integran un solo
delito, situación que escapa a la problemática de la pluralidad de delitos, y el tercer
caso, es aquel de la unidad del hecho que corresponde a pluralidad de delitos,
surgiendo el concurso ideal, esto es, cuando un solo hecho infringe diversos
preceptos penales.
4. La situación producida en autos es la de la pluralidad de conductas y que

corresponden a una pluralidad de delitos, un típico concurso real, pero por
influencia de la normativa penal establecida para la determinación de la penalidad
en el Código Penal, en los casos de concurso real y concurso ideal, no obstante
que se trata de dos delitos claramente tipificados, para efectos de su penalidad, se
considerarán los delitos de este proceso en concurso ideal impropio, esto es, uno
de los delitos, el de asociación ilícita, ha sido el medio necesario para cometer el
delito de tráfico de sustancias estupefacientes, produciéndose uno de los casos de
excepción al artículo 74 del Código Penal que contempla el artículo 75 del mismo
cuerpo legal, siendo la conexión de uno y otro la circunstancia o hecho que le da
ficticiamente la condición de delitos en concurso ideal (considerando 8º sentencia
Corte Suprema).

CL/JUR/10370/2009
5. El delito continuado supone la existencia de un solo ilícito, cometido mediante

una diversidad de actos unidos por un mismo y único propósito. La mera
reiteración de actos delictivos no constituye un delito continuado.
6. Si en una misma ocasión un sujeto efectúa varios disparos en contra de

diferentes personas, dando muerte a dos de ellas y lesionando a una tercera, se
trata de un concurso material de delitos y no de un concurso ideal.
244
7. Que, en concepto de este sentenciador, en el delito de hurto de
especies afectas al servicio de la Armada perpetrado por los procesados pueden
encontrarse claramente presentes los requisitos que la doctrina y la jurisprudencia
de nuestros tribunales han establecido, respecto de lo denominado en doctrina
penal como "delito continuado". En efecto, los hechos de autos pueden tipificarse
como varios delitos, pudiendo ser penados los referidos procesados, por cada uno
de ellos, pero en concepto de este tribunal, pueden claramente considerarse como
uno solo, atendido a que se encuentra debidamente acreditado en el proceso, la
existencia de unidad de dolo y de lesión jurídica. En definitiva, es el Fisco Armada
de Chile, el único lesionado con la actividad delictual desplegada por los
señalados procesados, quienes mantuvieron siempre la misma intención y
conocimiento requeridos para configurar el dolo necesario por el tipo penal por el
cual serán juzgados, debiendo, de esta manera y por las razones señaladas
precedentemente, modificarse los autos de procesamiento y el dictamen fiscal que
considera a los delitos de autos cometidos por los encausados en carácter de
reiterado.
Corte Marcial de la Armada, 27/09/2002, Rol: 91-2002,
8. Ante la disyuntiva producida entre la posibilidad de imponer al acusado

dos penas separadas de tres años y un día de presidio en su grado máximo, por
aplicación del artículo 74 del Código Penal, o una sola pena de cinco años y un
día de presidio mayor en su grado mínimo, por aplicación del artículo 351 del
Código Procesal Penal, resulta claro que le resultaba mucho más gravoso ser
castigado según la norma del artículo 74, desde que no puede cumplir las
condenas de manera simultánea, ya que resultaría ilusoria una de las penas, lo
que lo forzaría a sufrirlas en orden sucesivo, razón por la cual se ajusta a derecho
que la sentencia haya aplicado la segunda de las alternativas descritas
9. Tal regla de aplicación jurídica de penas [art. 351 CPP] sólo es

admisible cuando se trate de delitos de ese carácter, sea que puedan ser
considerados como un solo delito o no; y siempre que ello resulte más favorable
que aplicar la regla del artículo 74 del Código Penal.
245
10. En el presente caso, se trata de delitos de la misma especie, que de
acuerdo al inciso primero del artículo 509 del Código de Procedimiento Penal,
pueden ser considerados como uno solo, lo que resulta más favorable para el
sentenciado, que el mecanismo de regulación de la pena previsto en el artículo 74
del Código Penal.
11. Que el propio texto del artículo 351 CPP señala, el carácter especial de
su regulación se encuentra limitado por la posibilidad de que el resultado de su
aplicación al caso concreto resulte más gravoso para el condenado que la simple
aplicación de la regla general de acumulación material del artículo 74 CP.
12. No está controvertido que el amparado contaba con autorización del Ministro
de Fuero (referido) que sustancia la causa (...) y que ésta corresponde a aquella
en que el amparado fue condenado a la pena de presidio perpetuo la que
mediante el Decreto Nº 1385 le fue conmutada por una pena de 20 años de
extrañamiento. También que el amparado fue condenado a una pena de 5 años de
extrañamiento, luego de que se le conmutaran las penas privativas de libertad que
se le impusieron en las causas Roles (referidos) las que fueron sustanciadas por
tribunales del crimen de Santiago y de San Miguel. El citado Decreto Nº 1385 no
establece un orden conforme al cual las penas de extrañamiento habrán de ser
cumplidas por el amparado, contrariamente a lo que se expresa en el recurso. Y
no podría establecerlo atendido el principio que sienta el artículo 74 de Código
Penal, en cuanto dispone que las penas se cumplen partiendo por la más grave,
de suerte que siendo la pena de 20 años de extrañamiento —que reemplaza a la
pena de presidio perpetuo— la de mayor gravedad, no puede concluirse, como lo
pretende el amparado, que se le tenga por cumplida la pena de 5 años de
extrañamiento que debe cumplir seguidamente a la anterior. En tal contingencia,
no se divisa la arbitrariedad e ilegalidad que se le reprocha al actuar de la Policía
de Investigaciones al no permitir el ingreso al país del amparado si éste no
contaba con la autorización que previamente debió recabar de los tribunales que
le impusieron las condenas que luego le fueron conmutadas por la pena de 5 años
de extrañamiento (considerandos 5º, 6º y 7º).
246
13. Que, en términos generales, la disposición legal (351 CPP) transcrita
consagra un régimen de acumulación jurídica de las penas, en contraposición al
otro, de simple acumulación material de las sanciones (el del artículo 74 del
Código Penal). Es evidente que la opción por uno u otro sistema está determinada
por una cuestión de resultado final, atendiendo al carácter de más o menos
benigno de la sanción que derive de la aplicación de uno u otro régimen de
penalidad. Siempre en términos generales, el citado artículo 351 distingue dos
situaciones diversas y reglas distintas para una y otra: a) el caso de la reiteración
de infracciones que por su naturaleza pueden ser estimadas como un solo delito,
como acontece, por ejemplo, cuando sólo se verifican diversos robos con
intimidación o sólo varios delitos de hurto, sancionables bajo una misma hipótesis
de penalidad; y b) La reiteración de infracciones que por su naturaleza no son
susceptibles de concebir, idealmente, como una infracción única, lo que sucede,
por ejemplo, en aquellas hipótesis de hurtos en concurso material con robos con
intimidación. Que, ahora bien, en términos más específicos —que resultan
particularmente atingentes al caso que se revisa— cabe enfatizar que el señalado
artículo 351 se ubica en el párrafo décimo del Libro Segundo, Título III del
Código Procesal Penal, esto es, dentro del apartado que trata de la "Sentencia
Definitiva, del Juicio Oral, del Procedimiento Ordinario", bajo el enunciado expreso
de "Reiteración de crímenes o simples delitos de una misma especie". Esa sola
ubicación geográfica y enunciación debiera bastar para determinar el verdadero
alcance y sentido del régimen de penalidad examinado. No obstante, para disipar
cualquier duda, el legislador tuvo el especial cuidado de explicitar su ámbito de
aplicación ("...Para los efectos de este artículo, se considerará delitos de una
misma especie aquellos que afectaren al mismo bien jurídico"). En definitiva, aun
cuando es efectivo que los incisos primero y segundo de dicha norma contemplan
una diferencia en la forma de determinación de la pena, marcada por la posibilidad
de poder estimar o no las diversas infracciones como un solo delito, lo relevante
es que ambas reglas operan y, desde luego todo el artículo 351, supone
encontrarse siempre, en la hipótesis que define su inciso final, esto es, que se
trate de penas impuestas por delitos que afectan un mismo bien jurídico. Ese es el
parámetro básico, esencial e ineludible para todo sentenciador.
Corte Apelaciones de Santiago, 25/02/2010, Rol Nº 2776-2009,
14. Que de lo consignado en el motivo precedente se hace necesario resumir

las situaciones posibles en la pluralidad de delitos: 1. Pluralidad de conductas que
corresponde a una pluralidad de delitos, lo que en doctrina se denomina concurso
real, un mismo sujeto ha realizado dos o más conductas independientes cada una
de las cuales constituye un hecho que da origen a responsabilidad penal; 2.
pluralidad de conductas que integran en conjunto un solo delito; 3. unidad de
hecho que corresponde a pluralidad de delitos, lo que los autores designan con el
nombre de concurso ideal, esto es, cuando un solo hecho infringe diversos
preceptos legales.
247
15. Que mucho menos puede entenderse probada una reiteración, ya que para
ello no basta con decir que "muchas veces" ocurrió un suceso, sino que se
requiere que si no se conocen fechas precisas, al menos se tengan datos ciertos
del número de agresiones y de su época aproximada. Eso lo ha exigido siempre la
jurisprudencia respecto de todos los delitos y parece no sólo extraño sino poco
serio, hacer ahora tabla rasa de esa exigencia, para este tipo de delitos, sólo en
base a la repulsa que legítimamente producen.
16. Que no puede admitirse que se trate de delitos reiterados, como lo indica el
fallo apelado y como lo entienden la querellante y la Sra. Fiscal Judicial, pues la
ya pacífica jurisprudencia ha establecido hace tiempo que la reiteración exige
conocer, si no la fecha precisa de cada acto delictivo, al menos sí la cantidad de
esos actos, la materialidad de cada uno de ellos y la época cuando menos
aproximada de cada comisión. En la especie todo lo que se tiene al respecto es el
relato de la menor que no permite aclarar ninguno de esos parámetros, pues ni los
entrega ni parece conocerlos, y un examen médico que sólo deja constancia del
desgarro himenal del que naturalmente no puede siquiera surgir una hipótesis de
reiteración, y mucho menos probarse ésta. El delito, por consiguiente, es único y
no reiterado.
17. Que en este orden de ideas se sancionará, en consecuencia, a los

encartados por los ilícitos de que cada uno de ellos es responsable, estimándolos
en cada caso como un solo delito, disintiendo este tribunal de alzada de la opinión
de la señora Fiscal Judicial en cuanto solicitaba sancionarlos en calidad de
autores de delitos reiterados de violación, tratándose del primer imputado y como
autor de delitos reiterados de abuso sexual en el caso del segundo encausado, y
hacer aplicación de lo preceptuado por el artículo 509 del Código de
Procedimiento Penal. Que, en efecto, no es posible estimar que los hechos
denunciados son constitutivos de delitos reiterados tanto de violación como de
abuso sexual, desde que ni siquiera logró establecerse en el proceso el número de
delitos que se habrían configurado, ni las fechas exactas en que se habrían
perpetrado, antecedentes sin los cuales no puede procesalmente afirmarse con
certeza la existencia de ilícitos independientes uno de otro.
248
ARTÍCULO 75
La disposición del artículo anterior no es aplicable en el caso de que un solo

hecho constituya dos o más delitos, o cuando uno de ellos sea el medio necesario
para cometer el otro.
En estos casos sólo se impondrá la pena mayor asignada al delito más grave. 69

Penal: artículo 509. Código Procesal Penal: artículo 351.
1. La modalidad del hecho delictivo —accionando un mecanismo explosivo y

provocando simultáneamente dos muertes— encuadra en la figura del
denominado concurso ideal homogéneo, reglamentado en el artículo 75 del
Código Punitivo, que concurre "cuando con un mismo hecho se realiza varias
veces el mismo tipo penal, como, por ejemplo, si con un mismo disparo se da
muerte a dos personas" (Enrique Cury, Derecho Penal. Parte General.Séptima
Edición, 2005, Ediciones Universidad Católica de Chile, p. 665). Refiriéndose al
mismo supuesto de hecho, Juan Bustos afirma que "no hay duda que estamos,
tanto en doctrina como en el artículo 75, ante un concurso ideal de segunda clase"
("Concurso Ideal de Delitos", Memoria de Prueba para optar al Grado de
Licenciado en Ciencias Jurídicas y Sociales de la Universidad de Chile, Editorial
Universitaria, 1962, pp. 94-95); Mario Garrido pone como ejemplo "cuando se
mata a más de una persona con una granada". (Derecho Penal, Parte
General, Tomo II, Nociones Fundamentales de la Teoría del Delito, Editorial
Jurídica de Chile, Primera Edición, 1997, p. 348) (considerando 31º sentencia
Corte Suprema).
69
249
— Se hace necesario, para efectos de establecer cuál es la penalidad aplicable,

determinar si provienen de pluralidad de conductas que corresponden a una
pluralidad de delitos, de pluralidad de conductas que integran en conjunto un
solo delito y de unidad de hecho que corresponde a pluralidad de delitos, en el
tercer caso, es aquel de la unidad del hecho que corresponde a pluralidad de
delitos, surgiendo el concurso ideal, esto es, cuando un solo hecho infringe
diversos preceptos penales (considerando 8º sentencia Corte Suprema).
2. Se trataba de dos operaciones que debía efectuar el tribunal (para efectos de

determinar la pena a aplicar de conformidad con el artículo 75), destinadas
exclusivamente a fijar la pena única a imponer, que será mucho más benigna que
la obtenida de seguir el sistema de la acumulación material contemplada en el
artículo 74 del Código Penal. La primera, se refiere a determinar el "delito más
grave", lo que importa elegir entre las diferentes sanciones establecidas por el
legislador a los delitos en los respectivos tipos penales, previo al juego de la
minorantes y agravantes, que sólo operarán una vez adoptada la decisión que
ordena el artículo 75 del Código Penal. Se entiende por regla general, que delito
más grave es aquél que tiene asignada la pena más alta en la respectiva escala
gradual, esto es, aquella que en su límite superior revista una mayor gravedad
(considerando 6º sentencia Corte Suprema).
3. Contrariamente a lo sostenido en el libelo impugnatorio, la aplicación del

aludido artículo 75 no tiene como efecto el que la ley penal no califique como delito
a un determinado injusto, bien sea por absorción u otro mecanismo de supresión,
sino que conforma una regla de aplicación de pena que conlleva una atenuación
de punición para el caso que un hecho constituya más de un delito, pero ninguno
desaparece, ni aun el menos grave (considerando 5º sentencia Corte Suprema).
4. El profesor Alfredo Etcheberry, explica que la razón de sancionar en el caso

de concurso ideal de delitos a dos ilícitos en una forma más benigna radica en que
aquellos casos no puede concebirse la realización de un delito sin que al mismo
250
tiempo resulte realizado el otro. (Derecho Penal, tomo II, pág. 120) (considerando
11º sentencia Corte Suprema).
5. La situación producida en autos es la de la pluralidad de conductas y que

corresponden a una pluralidad de delitos, un típico concurso real, pero por
influencia de la normativa penal establecida para la determinación de la penalidad
en el Código Penal, en los casos de concurso real y concurso ideal, no obstante
que se trata de dos delitos claramente tipificados, para efectos de su penalidad, se
considerarán los delitos de este proceso en concurso ideal impropio, esto es, uno
de los delitos, el de asociación ilícita, ha sido el medio necesario para cometer el
delito de tráfico de sustancias estupefacientes, produciéndose uno de los casos de
excepción al artículo 74 del Código Penal que contempla el artículo 75 del mismo
cuerpo legal, siendo la conexión de uno y otro la circunstancia o hecho que le da
ficticiamente la condición de delitos en concurso ideal (considerando 8º sentencia
Corte Suprema).
6. En cuanto a la pena, en la especie se trata de un solo hecho cuasidelictual

que produjo un resultado múltiple previsto en el artículo 492 y sancionado en el
artículo 490 Nº 2, ambos del Código Penal, y como la procesada ejecutó una sola
acción culposa, la penalidad no se rige por la última disposición citada y no el
artículo 75 de Código Penal, que exige que un solo hecho constituya dos o más
delitos, en todo caso, además, no es aplicable, porque éste exige como condición
esencial, que en el concurso exista un ilícito más grave que otro, lo que en el caso
en estudio no acontece porque si se razona que son dos los cuasidelitos ellos
aparecen con igual sanción.(Considerando 3º sentencia Corte de Apelaciones)
7. Que, de acuerdo a lo consignado, es dable concluir que el hecho delictual

investigado en estos autos, debe sancionarse como un concurso ideal de delitos,
compuesto por el delito de lesiones graves contemplado en el Nº 2 del artículo 397
del Código Penal en cuanto al hecho querido por el agente y cuasidelito de
homicidio, en cuanto a las consecuencias ulteriores y más graves no deseadas por
su autor. Por tanto y acorde con lo que dispone el artículo 75 del citado Código,
251
cuando un mismo hecho constituye dos o más delitos, sólo se impondrá al
inculpado la pena mayor asignada al delito más grave. En la especie, resulta ser el
de lesiones graves, que está penado con presidio menor en su grado medio,
puesto que el cuasidelito de homicidio se sanciona con reclusión o relegación
menores en su grado mínimo a medio.
8. Diversos delitos de hurto, robo con fuerza en las cosas en lugar destinado a
la habitación y en lugares no destinados a la habitación, cometidos por una misma
persona y que afectaron a diversos ofendidos, deben ser sancionados con la pena
más alta asignada al delito más grave.
9. Tal como lo señala la doctrina como el artículo 75 del Código Penal se

declara aplicable a supuestos en que "un mismo hecho constituye dos o más
delitos", es necesario, para distinguir este caso del correspondiente al artículo 74
del mismo código, que por exclusión, parece referirse a la "pluralidad de hechos",
se hace necesario establecer cuándo estaríamos ante una unidad y cuándo ante
una pluralidad de hechos. Mientras la referencia a una "unidad de delitos"
corresponde a un concepto estrictamente jurídico.- La unidad de hecho se refiere
a un conjunto de sucesos del mundo exterior que ocurren en una misma
dimensión espacio-temporal y, como en esa misma unidad se verifiquen los
presupuestos de otro u otros tipos penales, se concluye que ese hecho constituye
dos o más delitos y se denomina "concurso ideal" (considerando sexto sentencia
10. El artículo 75 del Código Penal se refiere al concurso medial o concurso

ideal impropio. La segunda parte de su inciso 1º dispone que al culpable de dos o
más delitos se le impondrán todas las penas correspondientes a las diversas
infracciones, salvo en el caso que uno de los delitos sea el medio necesario para
cometer el otro, hipótesis en la cual sólo se impondrá la pena mayor asignada al
delito más grave. No debe confundirse el concurso ideal impropio con el concurso
aparente de leyes penales. Esta última situación se trata de un problema de
interpretación de tipos penales en casos concretos, pues son hipótesis en las
cuales un hecho delictivo, aparentemente, podría adecuarse en distintas figuras
penales, pero en realidad, atendida la naturaleza del injusto, lo es en una sola de
ellas, quedando las demás totalmente desplazadas. En el concurso aparente de
leyes penales el comportamiento es único, pero las restantes figuras penales
desaparecen y pueden ser subsumidas en un solo tipo penal. Siendo uno de los
principios interpretativos el principio de especialidad, vale decir, el hecho se
encuentra contenido en dos figuras penales, entre las cuales existe una relación
252
de género a especie, siendo esta última la que lo recoge de manera más
pormenorizada (considerandos 7º y 9º de la sentencia de la Corte de
Apelaciones). En la especie, se está en presencia de un concurso ideal impropio,
toda vez que se trató de dos hechos, siendo la exhibición del arma punzante a la
víctima el medio de cometer la amenaza, condenándose por la pena asignada al
delito más grave; y no de la falta del artículo 494 Nº 4 del Código Penal —
amenazar a otro con arma blanca—, descartándose la existencia de un concurso
aparente de leyes penales (considerando 10º de la sentencia de la Corte de
Apelaciones).
11. En la especie, si bien el tribunal a quo estimó que los delitos en comento —
robo con intimidación y porte ilegal de arma de fuego— se hallaban en concurso
real, en circunstancias que se trata de un concurso ideal impropio, lo cierto es que
los resultados de aquella decisión beneficiaron al reo, ya que se le impuso una
pena menor a la que correspondía aplicando la regla del concurso ideal prevista
en el artículo 75 del Código Penal, no pudiendo ser acogido el recurso de nulidad
deducido por la defensa, atendida la imposibilidad de modificar el fallo en contra
del recurrente (considerando 6º, sentencia Corte de Apelaciones).
12. En estos antecedentes se han tenido por demostrados dos ilícitos

diferentes, por un lado, el abuso sexual de que fue objeto la menor tanto por su
madre (en tres ocasiones) y del conviviente de aquélla (en una oportunidad) y que
consistían en tocaciones en su cuerpo, senos y genitales e incluso en introducir la
acusada sus dedos en la vagina o el ano de la niña. Y, por otra parte está la
producción de material pornográfico que consistió en la grabación de estos
mismos actos. Sólo en uno de los casos concurrió a los abusos el filmador, que
era (...), ayudando a desnudar a la víctima para proceder con su actividad
posterior, pero en general mientras la madre —actuaba— para la filmación y
abusaba de su hija, (...) filmaba. No se advierte entonces, que se trate de un solo
hecho o una sola acción que pueda recibir diferentes calificaciones. La mujer está
haciendo dos cosas, actúa un video y abusa de su hija menor, estando de acuerdo
con (...) para grabarlo, mientras este último desarrolla una sola acción, produce el
material pornográfico, con acuerdo de la mujer. No hay concurso aparente, porque
hay dos acciones diferentes claramente delimitadas, tanto en el proceder del
hombre respecto de la mujer, como en el de ésta, que está quebrantando de una
sola vez dos bienes jurídicos protegidos por el sistema legal respecto de su hija:
su indemnidad sexual y su integridad sexual y, la primera, con las agravantes de
hacerlo encontrándose la chica privada de sentido y encontrándose la acusada a
cargo de su cuidado. Sin embargo, sí existe entre ambas conductas una relación
253
de medio a fin, en el sentido que de suprimirse una de las acciones, no podría
cumplirse efectivamente la otra. Suprimidos los abusos, no era posible proceder
con la producción del material pornográfico infantil, sino que sólo habría existido la
grabación de una menor dormida o inconsciente, lo que no aparece relevante para
el derecho penal. En este sentido, aparece efectiva la protesta de la defensa,
verificándose en la especie la situación del artículo 75 del Código Penal, que en su
inciso final ordena sancionar sólo el delito más grave (considerando undécimo
13. Por ello, el sentenciador puede sancionar a los imputados como autores de
los dos delitos por los cuales fueron acusados, sin que esto importe sancionar dos
veces un mismo delito, puesto que un mismo hecho puede constituir dos delitos
distintos, como ocurre en este caso, se trata de dos tipos penales diversos, esto
es, las figuras del artículo 79 letra c) de la Ley Nº 17.336 sobre Propiedad
Intelectual y del artículo 97 Nº 8 del Código Tributario; máxime que los bienes
jurídicos tutelados por ambas figuras son diferentes; esto es, la propiedad
intelectual y el orden público económico, respectivamente.
14. Que en la especie ha resultado configurado un hecho punible único, que la

doctrina penal conoce como cuasidelito con resultado múltiple (en el caso sub
lite, lesiones graves y lesiones menos graves), hecho este que constituye una
situación típica distinta a la del concurso ideal tratado en el artículo 75 del Código
Penal, invocado por la sentencia en alzada, pues el hecho que se reprocha está
constituido por un solo deber de cuidado infraccionado, y la vulneración de una
sola norma imperativa. En estos autos, aquella que dispone la conducción
prudente y diligente, como consecuencia de lo cual se produjo el doble resultado
dañoso establecido en la causa, previsto y sancionado en los artículos 490 Nº 2 y
492 del mismo cuerpo legal.
15. Conforme lo reconoce la doctrina nacional, esto es "imponer sanciones

menos rigurosas al delincuente, y no más graves" (Mario Garrido Montt,Derecho
Penal, Tomo II), puesto que es menor la responsabilidad de quien al ejecutar un
solo hecho comete dos o más delitos, que la de aquel que los perpetra mediante la
comisión de hechos diversos, de ahí que la ley le impone una sola pena por todos
los delitos.
254
16. Que, aceptando que se encuentra entrelazado este concurso aparente con
aquél de delitos (donde sí tiene aplicación el artículo 75 del Código Penal como su
solución), la doctrina ha formulado que se dilucida a través del principio de
especialidad y aquél de absorción siendo éste el de mayor influencia. El principio
de absorción (o consunción) conlleva a presumir que en el hecho —aceptado—
existe un concurso aparente de leyes penales y no un concurso ideal,
precisamente por cuanto el hecho parece ser captado por dos (o más tipos), pero
uno de ellos queda subsumido en el otro, que lo consume y desplaza, atento el
"disvalor delictivo que implica la ejecución de aquél".
17. Que en el caso que se juzga se está en presencia de un concurso ideal de

delitos culposos, porque un mismo hecho constituye dos o más de ellos. El artículo
75 del Código Punitivo dispone que el hechor debe ser castigado con la pena
mayor asignada al ilícito más grave. Por esto, hay quienes sostienen que, si como
ocurre en la situación en análisis, todos los cuasidelitos tienen la misma pena, o
sea, son de la misma gravedad, no tendría cabida la disposición legal en comento.
Sin embargo, los sentenciadores no comparten la tesis acotada en el párrafo que
antecede, y están con el profesor Etcheberry que sostiene que "si los delitos son
de la misma gravedad (caso de autos en que todos ellos tienen la misma pena), se
aplica la pena mayor de cualquiera de ellos; y si el más grave tiene asignada una
sola pena, se aplica ésta" (Derecho Penal, Parte General, Tomo II, págs. 121 y
122, Tercera Edición Actualizada) y, como al enjuiciado le favorece una atenuante
y no le perjudican agravantes, le aplicarán, como autor de los cuasidelitos de que
resulta responsable, la pena privativa de libertad de 300 días de reclusión menor
en su grado mínimo, cumpliendo así con la norma en mención.
18. El porte ilegal de arma de fuego, como delito de peligro abstracto que es,
está cometido —consumado— antes que el hechor se encontrara siquiera con el
lesionado. Que añadiera una infracción más —lesiones— no puede llevar a que
desaparezca la primera englobada en concurso ideal por la segunda.
255
19. Portar un arma en la vía pública sin permiso es igualmente peligroso para
la seguridad pública, sea que esa arma esté inscrita o no. Una antijuridicidad
material ha englobado a la otra, de suerte que, aunque haya dos acciones típicas,
hay una sola acción antijurídica.
ARTÍCULO 76
Siempre que el tribunal imponga una pena que lleve consigo otras
por disposición de la ley, según lo prescrito en el párrafo 3 de este Título,
condenará también al acusado expresamente en estas últimas.70
Concordancias: Código Penal: artículos 21, 22, 27 a 31.
ARTÍCULO 77
En los casos en que la ley señala una pena inferior o superior en uno o más
grados a otra determinada, la pena inferior o superior se tomará de la escala
gradual en que se halle comprendida la pena determinada.
Si no hubiere pena superior en la escala gradual respectiva, se impondrá el

presidio perpetuo. Sin embargo, cuando se tratare de la escala número 1 prevista
en el artículo 59, se impondrá el presidio perpetuo calificado.71
Faltando pena inferior se aplicará siempre la multa.
Cuando sea preciso elevar las inhabilitaciones absolutas o especiales perpetuas

a grados superiores, se agravarán con la reclusión menor en su grado medio.
Concordancias: Código Penal: artículos 59, 60, 61 y 304.
ARTÍCULO 78
Siempre que sea necesario determinar la correspondencia entre las penas de

este Código y las impuestas con anterioridad a su vigencia, se hará tomando en
cuenta la naturaleza de éstas y el período de su duración. Así por ejemplo, cuatro
años de presidio o de penitenciaría equivalen a presidio menor en su grado
máximo.
70
Este inciso fue modificado por el artículo 1º de la Ley Nº 19.806, publicada en el Diario Oficial de 31/05/2002, en el
sentido de reemplazar la expresión "procesado" por "acusado".
71
Este inciso fue modificado por el Nº 8, letras a) y b), del artículo 1º de la Ley Nº 19.734, publicada en el Diario Oficial de
5/06/2001.
256
Concordancias: Código Penal: artículo 18. Constitución Política: artículo 19 Nº 3
inciso 7.
§ 5. De la ejecución de las penas y su cumplimiento
ARTÍCULO 79
No podrá ejecutarse pena alguna sino en virtud de sentencia ejecutoriada.
Concordancias: Constitución Política: artículos 19 Nº 3 y 73. Código de

Procedimiento Penal: artículo 532. Código Procesal Penal: artículos 348, 467 y
siguientes. Decreto Nº 518 de 22/05/1998 del Ministerio de Justicia, Reglamento
sobre Establecimientos Penitenciarios, D.O. 21.08.1998. Decreto Nº 3.140 Min.
Justicia, sobre Política Penitenciaria Nacional, D.O. 14.12.1965.
1. De acuerdo con lo previsto en el artículo 79 del Código Penal "no podrá

ejecutarse pena alguna sino en virtud de sentencia ejecutoriada", de lo que deriva
que la sentencia de primera instancia dictada en contra del recurrente no ha
producido ningún efecto sancionatorio, y por ello, en lo relativo a las
consecuencias que emanan del enjuiciamiento, debe estarse a la única resolución
que los genera, esto es, no obstante su carácter provisional, al auto de
procesamiento, resolución que de acuerdo con lo previsto en los artículos 61 de la
Ley Nº 18.695 y 16 de la Constitución Política de la República produce la
consecuencia de suspensión sólo en caso que el delito que lo motiva merezca
pena aflictiva, cual no es la situación del recurrente porque la infracción penal por
la que se le ha procesado no tiene asignada tal sanción.(Considerando 4º
ARTÍCULO 80
Tampoco puede ser ejecutada pena alguna en otra forma que la prescrita por la
ley, ni con otras circunstancias o accidentes que los expresados en su texto.
Se observará también además de lo que dispone la ley, lo que se determine en

los reglamentos especiales para el gobierno de los establecimientos en que deben
cumplirse las penas, acerca de los castigos disciplinarios, de la naturaleza, tiempo
y demás circunstancias de los trabajos, de las relaciones de los penados con otras
personas, de los socorros que pueden recibir y del régimen alimenticio.
257
En los reglamentos sólo podrán imponerse como castigos disciplinarios, el
encierro en celda solitaria e incomunicación con personas extrañas al
establecimiento penal por un tiempo que no exceda de un mes, u otros de menor
gravedad.72
La repetición de estas medidas deberá comunicarse antes de su aplicación al

Juez del lugar de reclusión, quien sólo podrá autorizarla por resolución fundada y
adoptando las medidas para resguardar la seguridad e integridad, del detenido o
preso.73
Concordancias: Código Penal: artículos 18, 21, 25, 26, 32 y siguientes.

Constitución Política: artículos 19 Nº 3 y 73. Código de Procedimiento Penal:
artículo 532. Código Procesal Penal: artículos 348, 467 y siguientes. Decreto
Nº 518 de 22/05/1998, Min. Justicia, Reglamento sobre Establecimientos
Penitenciarios, D.O. 21.08.1998. Decreto Nº 3.140, Min. Justicia, sobre Política
Penitenciaria Nacional, D.O. 14.12.1965.
ARTÍCULO 81
Si después de cometido el delito cayere el delincuente en estado de locura o

demencia, se observarán las reglas establecidas en el Código de Procedimiento
Penal.74
Concordancias: Código Penal: artículos 10 Nº 1. Código Civil: artículos 456 y

siguientes, 1447, 2318 y 2319. Código de Procedimiento Penal: artículos 682 y
siguientes. Código Procesal Penal: artículos 455 y siguientes.
ARTÍCULO 82 DEROGADO75
ARTÍCULO 86
Los condenados a penas privativas de libertad cumplirán sus condenas en la

clase de establecimientos carcelarios que corresponda en conformidad al
Reglamento respectivo.79
72
Este inciso fue modificado por el artículo 19, Nº 2, de la Ley Nº 18.857, publicada en el Diario Oficial de 6/12/1989.
73
Este inciso fue incorporado por el artículo 4º, Nº 4, de la Ley Nº 19.047, publicada en el Diario Oficial de 14/02/1991.
74
Este artículo fue sustituido por el artículo 19, Nº 3, de la Ley Nº 18.857, publicada en el Diario Oficial de 6/12/1989.
75
Este artículo fue derogado por el Nº 9 del artículo 1º de la Ley Nº 19.734, publicada en el Diario Oficial de 5/06/2001.
76
77
78
79
Este artículo fue sustituido por el artículo 1º, de la Ley Nº 17.266, publicada en el Diario Oficial de 6/01/1970.
258
Concordancias: Código Penal: artículos 32, 32 bis. Ley Nº 18.216 que establece
penas que indica como sustitutivas a las penas privativas o restrictivas de libertad,
D.O. 14.05.1983, modificada por la Ley Nº 20.608, D.O. 27.07.2012. Decreto
Nº 518 de 22/05/1998, Min. Justicia, Reglamento sobre Establecimientos
Penitenciarios, D.O. 21.08.1998.
ARTÍCULO 87
Los menores de veintiún años y las mujeres cumplirán sus condenas en

establecimientos especiales. En los lugares donde éstos no existan,
permanecerán en los establecimientos carcelarios comunes, convenientemente
separados de los condenados adultos y varones, respectivamente.80
Concordancias: Código Penal: artículos 32, 32 bis. Ley Nº 16.618 sobre

Menores, D.O. 8.03.1967: artículo 58. Decreto Nº 518 de 22/05/1998, Min.
Justicia, Reglamento sobre Establecimientos Penitenciarios, D.O. 21.08.1998.
ARTÍCULO 88
El producto del trabajo de los condenados a presidio será destinado:
1º. A indemnizar al establecimiento de los gastos que ocasionen.
2º. A proporcionarles alguna ventaja o alivio durante su detención, si lo

merecieren.
3º. A hacer efectiva la responsabilidad civil de aquéllos proveniente del delito.
4º. A formarles un fondo de reserva que se les entregará a su salida del

establecimiento penal.
Concordancias: Código Penal: artículos 24, 32, 32 bis, 48 y 89.
ARTÍCULO 89
Los condenados a reclusión y prisión son libres para ocuparse, en beneficio

propio, en trabajos de su elección, siempre que sean compatibles con la disciplina
reglamentaria del establecimiento penal; pero si afectándoles las
responsabilidades de las reglas 1ª y 3ª del artículo anterior carecieren de los
medios necesarios para llenar los compromisos que ellas les imponen o no
tuvieren oficio o modo de vivir conocido y honesto, estarán sujetos forzosamente a
los trabajos del establecimiento hasta hacer efectivas con su producto aquellas
responsabilidades y procurarse la subsistencia.
80
Este artículo fue sustituido por el artículo 1º, de la Ley Nº 17.266, publicada en el Diario Oficial de 6/01/1970.
259
Concordancias: Código Penal: artículos 24, 32, 32 bis, 48 y 88. Decreto Nº 518
de 22/05/1998, Min. Justicia, Reglamento sobre Establecimientos Penitenciarios,
D.O. 21.08.1998.
ARTÍCULO 89 BIS
El Ministro de Justicia podrá disponer, de acuerdo con los tratados

internacionales vigentes sobre la materia y ratificados por Chile, o sobre la base
del principio de reciprocidad, que los extranjeros condenados por alguno de los
delitos contemplados en los artículos 411 bis, 411 ter, 411 quáter y 411 quinquies,
cumplan en el país de su nacionalidad las penas privativas de libertad que les
hubieren sido impuestas.81
Concordancias: Constitución Política de la República: artículo 5º. Código

Procesal Penal: artículos 13, 467 y 468. Código Orgánico de Tribunales: artículo
6º. Ley Nº 19.913 que crea la unidad de análisis financiero y modifica diversas
disposiciones en materia de lavado y blanqueo de activos, D.O. 18.12.2003:
artículo 27 (modificado por la Ley Nº 20.361 D.O 25.08.2009 y la Ley Nº 20.507
D.O. 8.04.2011). Ley Nº 20.393 que establece la responsabilidad penal de las
personas jurídicas en los delitos de lavado de activos, financiamiento del
terrorismo y delitos de cohecho que indica. D.O. 2.12.2009: artículos 1º, 3º y
siguientes.
TÍTULO IV DE LAS PENAS EN QUE INCURREN LOS QUE QUEBRANTAN LAS

SENTENCIAS Y LOS QUE DURANTE UNA CONDENA DELINQUEN DE NUEVO
§ 1. De las penas en que incurren los que quebrantan las sentencias
ARTÍCULO 90
Los sentenciados que quebrantaren su condena serán castigados con las penas
que respectivamente se designan en los números siguientes:
1º. Los condenados a presidio, reclusión o prisión sufrirán la pena

de incomunicación con personas extrañas al establecimiento penal por un tiempo
81
Este artículo fue incorporado por el número 1 del artículo primero de la Ley Nº 20.507, publicada en el Diario Oficial de
08/04/2011.
260
que, atendidas las circunstancias, podrá extenderse hasta tres meses, quedando
durante el mismo tiempo sujetos al régimen más estricto del establecimiento.82
2º. Los reincidentes en el quebrantamiento de tales condenas, a más de las

penas de la regla anterior, sufrirán la pena de incomunicación con personas
extrañas al establecimiento penal por un término prudencial, atendidas las
circunstancias, que no podrá exceder de seis meses.83
3º. Derogado.84
4º. Los condenados a confinamiento, extrañamiento, relegación o destierro,

sufrirán las penas de presidio, reclusión o prisión, según las reglas siguientes:
Primera. El condenado a relegación perpetua sufrirá la de presidio mayor en su

grado medio.
Segunda. El condenado a confinamiento o extrañamiento sufrirá la de presidio

por la mitad del tiempo que le falte por cumplir de la pena primitiva.
Tercera. El condenado a relegación temporal o a destierro sufrirá la de reclusión

o prisión por la mitad del tiempo que le falte por cumplir de la pena primitiva.
5º. El inhabilitado para cargos y oficios públicos, derechos políticos y

profesiones titulares o para cargos, oficios o profesiones ejercidos en ámbitos
educacionales o que involucren una relación directa y habitual con personas
menores de edad, que los ejerciere, cuando el hecho no constituya un delito
especial, sufrirá la pena de reclusión menor en su grado mínimo o multa de seis a
veinte unidades tributarias mensuales.
En caso de reincidencia se doblará esta pena.85
6º. El suspenso de cargo u oficio público o profesión titular que los ejerciere,
sufrirá un recargo por igual tiempo al de su primitiva condena.
En caso de reincidencia sufrirá la pena de reclusión menor en su grado mínimo

o multa de seis a veinte unidades tributarias mensuales.86
82
Este número fue modificado por letra a) del Nº 5 del artículo 4º de la Ley Nº 19.047, publicada en el Diario Oficial de
14/02/1991.
83
Este número fue modificado por letra b) del Nº 5 del artículo 4º de la Ley Nº 19.047, publicada en el Diario Oficial de
14/02/1991.
84
85
Este número fue modificado, por el artículo 1º, Nº 3, de la Ley Nº 19.927, publicada en el Diario Oficial de 14/01/2004, en
el sentido de intercalar a continuación de la palabra "titulares" la siguiente frase: "o para cargos, oficios o profesiones
ejercidos en ámbitos educacionales o que involucren una relación directa y habitual con personas menores de edad,".
Con anterioridad, este número fue modificado, por la Ley Nº 19.450, publicada en el Diario Oficial de 18/03/1996.
86
Este inciso fue modificado por el artículo 7º, letra f), de la Ley Nº 19.450, publicada en el Diario Oficial de 18/03/1996.
261
7º. El sometido a la vigilancia de la autoridad, que faltare a las reglas que debe
observar, sufrirá la pena de reclusión menor en sus grados mínimo a medio.
8º. El condenado en proceso por crimen o simple delito a la pena de retiro o

suspensión del carnet, permiso o autorización que lo faculta para conducir
vehículos o embarcaciones, o a sanción de inhabilidad perpetua para conducirlos,
sufrirá la pena de presidio menor en su grado mínimo.87
Concordancias: Código Penal: artículo 25. Ley Nº 18.216 que establece penas
que indica como sustitutivas a las penas privativas o restrictivas de libertad. D.O.
14.05.1983, modificada por la Ley Nº 20.603. D.O. 27.07.2012:
1. Del tenor literal de los artículos 12 Nº 14 y 90 del Código Punitivo, se puede

concluir que el castigo por el quebrantamiento propiamente dicho —
quealgún tratadista no considera pena sino más bien una medida legal para
impedirlos (E. Novoa) o que alguna jurisprudencia equipara a medidas
extraordinarias de seguridad y encaminadas a aumentar la rigurosidad de las
penas— lo es sin perjuicio de la procedencia de la modificatoria de
responsabilidad en estudio, comoquiera que uno y otro precepto operan sobre
bases y para casos diversos, están llamados a regir cuestiones disímiles. En
efecto, mientras el artículo 90 está referido, exclusivamente, al no acatamiento o
inobservancia de una pena ya impuesta, esto es, al quebrantamiento, la agravante
mencionada —aun cuando lo comprende— alude a una situación diferente. No
sólo adicional, sino que, también posterior: vale decir, al hecho de cometer un
delito y hacerlo después de haber quebrantado y dentro del plazo en que puede
castigarse dicho quebrantamiento. Consecuentemente, es claro que —amén de la
coexistencia legal o positiva de tales figuras— nada obsta para que aquel que
se encuentre en el caso del artículo 12 Nº 14 del Código del ramo, pueda ver
agravada su responsabilidad en el delito respectivo y, al mismo tiempo, ser
sancionado por el quebrantamiento en que incurre. Luego, ambas situaciones son,
esencialmente, distintas y, de consiguiente, no pueden ser consideradas como
una sola (considerando 9º sentencia Corte Suprema)
87
Este número fue incorporado por el artículo 14, de la Ley Nº 15.123, publicada en el Diario Oficial de 17/01/1963.
262
1. El artículo 52 de la Ley de Responsabilidad Penal Juvenil —Nº 20.084—

establece normas especiales referidas al quebrantamiento de condena por parte
del adolescente disponiendo que, en tal caso, el tribunal encargado del control de
la ejecución debe proceder, previa audiencia y según la gravedad del
incumplimiento, a la sustitución de la pena conforme a las reglas que la misma
norma indica, las que obedecen a un sentido lógico de otorgar al juez la
posibilidad de sustituirla por una más gravosa, atendida también la gravedad del
quebrantamiento efectuado. No obstante que la norma no estableció sustitución
alguna para la sanción de internación en régimen cerrado, ello se explica en la no
existencia de otra más grave, ya que siendo ésta la de mayor gravedad en la
escala establecida por la Ley Nº 20.084 resulta claro que no puede ser sustituida
por una diferente, lo que no quiere decir que nada ocurrirá cuando un adolescente
incumpla la sanción de internación en régimen cerrado (considerandos 6º a 8º).
2. Que según se observa de los considerandos de la sentencia recurrida,

dicha resolución se funda en el entendimiento de que la norma del artículo 90 Nº 1
del Código Penal no contemplaría un delito de carácter autónomo, toda vez que
ella se encuentra ubicada en la parte general de dicho cuerpo legal a propósito del
tratamiento de las penas y a que la sanción que ella contempla consiste solamente
en una pena accesoria a los crímenes o simples delitos, como lo es la
incomunicación. Que la circunstancia de que la pena esté contemplada en la parte
general del Código Penal no puede servir de base al razonamiento que sigue la
sentencia, desde que no existe norma alguna que impida al legislador establecer
penas en el lugar o ubicación de un texto legal que soberanamente determine,
aserto que queda meridianamente claro si se observa que no sólo existen penas
en el Código Penal, sino en infinidad de otras leyes, algunas de las cuales son
absolutamente ajenas al objeto que tiene el Derecho Penal.
1. La Jurisprudencia nacional ha afirmado "Que del contexto de las

diversas situaciones que se contemplan en el artículo 90, es posible inferir que el
quebrantamiento de una condena, impuesta por sentencia ejecutoriada, se
produce no solamente cuando un condenado se fuga de un establecimiento
263
penitenciario donde cumple una pena privativa de libertad, sino cuando se sustrae,
de cualquier manera, a alguna de las penas que se le impusieron, tanto corporales
como las que no tengan ese carácter. Por ejemplo, la suspensión de la licencia o
permiso para conducir". (Corte de Pedro Aguirre Cerda, 25/05/1984. Gaceta
Jurídica Nº 47, pág. 93, citada en obra "Código Penal", Tomo III, pág. 322 de don
Mario Verdugo M.) (considerando 9º sentencia Tribunal Oral en lo Penal).
§ 2. De las penas en que incurren los que durante una condena delinquen de
nuevo
ARTÍCULO 91
Los que después de haber sido condenados por sentencia ejecutoriada

cometieren algún crimen o simple delito durante el tiempo de su condena, bien sea
mientras la cumplen o después de haberla quebrantado, sufrirán la pena que la ley
señala al nuevo crimen o simple delito que cometieren, debiendo cumplir esta
condena y la primitiva por el orden que el tribunal prefije en la sentencia, de
conformidad con las reglas prescritas en el artículo 74 para el caso de imponerse
varias penas al mismo delincuente.88
Cuando en el caso de este artículo el nuevo crimen debiere penarse con

presidio o reclusión perpetuos y el delincuente se hallare cumpliendo alguna de
estas penas, podrá imponérsele la de presidio perpetuo calificado. Si el nuevo
crimen o simple delito tuviere señalada una pena menor, se agravará la pena
perpetua con una o más de las penas accesorias indicadas, a arbitrio del tribunal,
que podrán imponerse hasta por el máximo del tiempo que permite el artículo 25.89
En el caso de que el nuevo crimen deba penarse con relegación perpetua y el

delincuente se halle cumpliendo la misma pena, se le impondrá la de presidio
mayor en su grado medio, dándose por terminada la de relegación.90
Cuando la pena que mereciere el nuevo crimen o simple delito fuere otra menor,
se observará lo prescrito en el acápite primero del presente artículo.
Concordancias: Código Penal: artículos 12 Nº 14, 25, 32 bis, 74, 90 y 104.

Código de Procedimiento Penal: artículos 509, 609 y 610. Código Procesal Penal:
artículo 351.
88
de reemplazar la palabra "ejecutoria" por "ejecutoriada".
89
Este inciso fue modificado por el Nº 10 del artículo 1º de la Ley Nº 19.734, publicada en el Diario Oficial de 5/06/2001.
Con anterioridad fue sustituido por el artículo 1º de la Ley Nº 17.266, publicada en el Diario Oficial de 6/01/1970.
90
Este inciso fue sustituido por el artículo 1º de la Ley Nº 17.266, publicada en el Diario Oficial de 6/01/1970.
264
1. El legislador considera que la persona que ha quebrantado una sanción

puede ser castigada por el quebrantamiento, disponiendo para ello una simple
medida de castigo disciplinario y para el evento que delinca nuevamente, después
de dicho quebrantamiento, este nuevo hecho, distinto del anterior constituye una
agravante. Ambas situaciones son diferentes y no pueden ser consideradas una
sola. Por tanto, tampoco en este caso alegado ha existido error de derecho pues,
después de haber sido condenado por sentencia ejecutoria en la causa, la pena
que se imponga por el nuevo delito, cuyo es el caso, admite la concurrencia de la
agravante del número 14 del artículo 12 del Código Penal y no tienen el efecto de
establecer un nuevo tipo penal equivalente a la agravante prevista en términos
que impida su aplicación (considerando 12º sentencia Corte Suprema).
2. El artículo 91 del citado Código (Penal) trata el caso de los que después
de haber sido condenados por sentencia ejecutoria cometieren algún crimen o
simple delito durante el tiempo de su condena, bien sea mientras la cumplen o
después de haberla quebrantado. En su inciso primero y cuarto señala únicamente
la forma en que deberá cumplirse la pena primitiva y la que corresponda al nuevo
delito, que se hará en el orden que el tribunal prefije, de acuerdo a las normas del
artículo 74 del Código Penal cuando se impongan varias penas al delincuente. En
su inciso segundo y tercero trata la situación de penas perpetuas que se estaban
cumpliendo o fueron quebrantadas y fija una sola pena especial que cubre la
responsabilidad que proviene de ambos delitos. Es posible, por tanto, concluir de
la lectura de esta disposición que, en el primer caso, no se impone pena alguna al
procesado que comete un nuevo delito cuando quebranta otro y que, en cambio sí
se hace cuando se trata de penas perpetuas. Así el primer caso mencionado,
constituye una agravante que puede ser aplicada y que no se contrapone con la
norma del artículo 63 del Código Penal, pues los incisos primero y cuarto del
artículo 91 de ese cuerpo legal constituyen disposiciones que sólo regulan la
manera de cumplir las sentencias respectivas (considerandos 10º y 11º sentencia
Corte Suprema).
265
3. La doctrina está de acuerdo, en general, que la reincidencia impropia

sólo puede tener un alcance muy limitado o mínimo, atendido lo preceptuado en
los artículos 63, 90 y 91 del Código Penal, en relación al principio fundamental non
bis in idem. No obstante, se considera que la comisión de un delito durante el
cumplimiento de una condena cuya ejecución se prolonga en el tiempo, podría, en
ciertos casos, representar esta agravante, lo que ocurriría en las hipótesis
indicadas en los incisos primero y último del artículo 91, mas no en los demás
casos. Se entienden incluidas en este caso tanto las penas privativas y restrictivas
de libertad, como las inhabilitaciones y suspensiones de derechos. (Enrique Cury,
op. citada, págs. 143-144; Mario Garrido Montt,Derecho Penal, Parte General, T. I,
págs. 209 y 210) (considerando 4º sentencia Corte Suprema).
ARTÍCULO 92
Si el nuevo delito se cometiere después de haberse impuesto una condena,

habrá que distinguir tres casos:91
1. Cuando es de la misma especie que el anterior.
2. Cuando es de distinta especie y el culpable ha sido condenado ya por dos o

más delitos a que la ley señala igual o mayor pena.92
3. Cuando siendo de distinta especie, el delincuente sólo ha sido condenado

una vez por delito a que la ley señala igual o mayor pena, o más de una vez por
delito cuya pena sea menor.93
En los dos primeros casos el hecho se considera revestido de circunstancia

agravante, atendido a lo que disponen los números 15 y 16 del artículo 12, y en el
último no se tomarán en cuenta para aumentar la pena los delitos anteriores.94
Concordancias: Código Penal: artículos 12 Nº 15 y 16 y 104. Código de

Procedimiento Penal: artículos 509, 609 y 610. Código Procesal Penal: artículo
351.
91
Este párrafo fue modificado por la letra a) del número 3 del artículo 1º de la Ley Nº 20.253, publicada en el Diario Oficial
de 14/03/2008, en el sentido de reemplazar la frase "haber cumplido una condena" por "haberse impuesto una condena".
92
Este número fue modificado por la letra b) del número 3 del artículo 1º de la Ley Nº 20.253, publicada en el Diario Oficial
de 14/03/2008, en el sentido de sustituir la frase "ha sido castigado" por "ha sido condenado".
93
Este número fue modificado por la letra b) del número 3 del artículo 1º de la Ley Nº 20.253, publicada en el Diario Oficial
de 14/03/2008, en el sentido de sustituir la frase "ha sido castigado" por "ha sido condenado".
94
Este inciso fue modificado por la letra c) del número 3 del artículo 1º de la Ley Nº 20.253, publicada en el Diario Oficial de
14/03/2008, en el sentido de reemplazar la referencia a los números "14 y 15" del artículo 12, por otra a los números "15 y
16".
266
TÍTULO V DE LA EXTINCIÓN DE LA RESPONSABILIDAD PENAL
ARTÍCULO 93
La responsabilidad penal se extingue:
1º. Por la muerte del responsable, siempre en cuanto a las penas personales, y
respecto de las pecuniarias sólo cuando a su fallecimiento no se hubiere dictado
sentencia ejecutoriada.95
2º. Por el cumplimiento de la condena.
3º. Por amnistía, la cual extingue por completo la pena y todos sus efectos.
4º. Por indulto.
La gracia de indulto sólo remite o conmuta la pena; pero no quita al favorecido

el carácter de condenado para los efectos de la reincidencia o nuevo
delinquimiento y demás que determinan las leyes.
5º. Por el perdón del ofendido cuando la pena se haya impuesto por delitos
respecto de los cuales la ley sólo concede acción privada.
6º. Por la prescripción de la acción penal.
7º. Por la prescripción de la pena.
Constitución Política: artículos 9º, 32 Nº 16, 60 Nº 16. Código Civil: artículos 497,
1272, 2514 y siguientes. Código de Procedimiento Penal: artículos 12, 28, 32, 35,
41, 107, 408 Nº 5. Código Procesal Penal: artículos 56, 66, 240, 242, 250 y 398.
Ley Nº 18.050 sobre Indultos Particulares, D.O. 6.11.1981. Reglamento sobre
indultos particulares, D.O. 7.01.1982. Ley Nº 20.393 que establece la
activos, financiamiento del terrorismo y delitos de cohecho que indica, D.O.
2.12.2009: artículo 19.
1. La letra d) del artículo 250 del Código Procesal Penal señala que el
sobreseimiento definitivo procederá en el caso que se hubiere extinguido la
responsabilidad por motivo legal, lo que nos remite al artículo 93 del Código Penal.
Esta norma, a su vez, señala siete causales para dar lugar a ello: la muerte del
responsable, el cumplimiento de la condena, la amnistía, el indulto, el perdón del
ofendido en una causa de acción penal privada, la prescripción de la acción penal
95
Este número fue sustituido por el artículo 1º de la Ley Nº 19.806, publicada en el Diario Oficial de 31/05/2002.
267
y la prescripción de la pena. En este caso, no se da ninguna de las características
de los cinco primeros elementos señalados, ni la prescripción de la pena, por
cuanto ésta aún no se ha impuesto. En cuanto a la prescripción de la acción penal,
ésta se halla reglada en el artículo 94 del Código Penal, no cumpliéndose en
ningún respecto el cómputo de plazos allí señalado (considerando 5º).
1. Esta Corte antes ya ha sostenido que la prohibición de autoexoneración que

emana de los Convenios de Ginebra, no sólo alcanza aquellas situaciones en que
los detentadores del poder, aprovechando las ventajas que su situación les ofrece,
otorgan extinciones de responsabilidad como amnistías autoconcedidas, y menos
en beneficio de aquéllos que precisamente provocaron ese quebrantamiento, en
términos que los hechos punibles establecidos en autos resultan imprescriptibles.
Que por haberse cometido el delito en el ámbito de violaciones a los derechos

humanos, graves, masivas y sistemáticas, verificadas por agentes del Estado que
pretendían excluir, hostigar, perseguir o exterminar a quienes fueran contrarios al
régimen instaurado el 11/09/1973, cabe concluir que se está en presencia de lo
que la conciencia jurídica denomina delito de "lesa humanidad", calificación que
trae aparejada la imposibilidad de amnistiar el referido ilícito, conforme a las reglas
imperativas del derecho internacional o ius cogens, que —tal como ha sido
declarado en anteriores fallos— tiene prevalencia sobre la legislación nacional.
Las reglas del ius cogens son verdaderas normas jurídicas en sentido sustancial,
suministrando pautas o métodos de conducta, a partir de las cuales surgen
obligaciones erga omnes, que existen con independencia de su formulación, en
términos que cuando son expresadas en un modelo legal, no cambian su
naturaleza jurídica.
2. En lo que guarda relación con la amnistía es del caso expresar que ella se
encuentra regulada en el artículo 93, Nº 3º, del Código Penal, el que prescribe que
la responsabilidad criminal termina: "3º Por amnistía la cual extingue por completo
268
la pena y todos sus efectos". A pesar que la generalidad de la doctrina se ha
mostrado acorde en que los alcances de la amnistía son mayores a los que del
propio texto legal emanan, llegando inclusive a señalarse que "ésta hace nula la
aplicación de las leyes, echando el velo de eterno olvido sobre ciertos delitos que
atacan al orden, la seguridad y las instituciones fundamentales del Estado" (Rafael
Fontecilla R.: Tratado de Derecho Procesal Penal, Tomo III, Editorial Jurídica de
Chile, segunda edición, 1978, Nº 675, pág. 133), no es posible, al parecer de esta
Corte, aplicar dicha institución cuando no se han fijado los presupuestos mínimos,
ello al no haberse determinado la fecha en la cual concluyó el injusto en estudio.
De esta manera, no parece razonable que se invoque la aplicación de la "amnisis"
u "olvido" cuando en la práctica el delito no ha finalizado en su perpetración
(considerando 6º sentencia Corte reemplazo).
3. Se ha hecho una incorrecta aplicación del artículo 93 Nº 3 del Código Penal,

pues la amnistía se aplica a personas determinadas y no a hechos punibles,
según se desprende de la literalidad de la norma citada. La amnistía extingue la
pena, la sanción que debe aplicarse al responsable de un delito, para lo cual se
hace necesario la individualización completa del sujeto responsable del hecho
punible, y su participación en alguna de las formas que establece el artículo 14 del
Código Penal, y una vez acreditado ello, debe aplicársele la sanción que
correspondería. Ello además de la propia literalidad del Decreto Ley Nº 2.191 de
1978, pues este cuerpo legal es reiterativo en la utilización de la expresión
personas para referirse a quienes se aplica su texto (considerandos 4º, 5º y 6º
sentencia de casación, Corte Suprema).
1. Representa una institución cuya presencia obedece a consideraciones

político criminales determinadas por la necesidad de consolidar y poner término a
los conflictos, siendo su presupuesto el transcurso del tiempo, de modo que
269
ocurrido esto último y cumpliéndose los demás requisitos legales, cesa el derecho
del Estado a demandar el castigo por la responsabilidad criminal que dicha
comisión origina.
2. La prohibición de autoexoneración que emana de los Convenios de Ginebra,

no sólo alcanza aquellas situaciones en que los detentadores del poder,
aprovechando las ventajas que su situación les ofrece, otorgan extinciones de
responsabilidad como amnistías autoconcedidas, sino que incluye también la
suspensión de la vigencia de instituciones preexistentes, como la prescripción de
la acción penal, toda vez que la misma aparece concebida para operar en un
estado de paz social, y no en situaciones de atropello de todas la instituciones
sobre las cuales dicho Estado se funda, y menos en beneficio de aquéllos que
precisamente provocaron ese quebrantamiento, en términos que los hechos
punibles establecidos en autos resultan imprescriptibles. Así por haberse cometido
el delito en el ámbito de violaciones a los derechos humanos, graves, masivas y
sistemáticas, verificadas por agentes del Estado, cabe concluir que se está en
presencia de lo que la conciencia jurídica denomina delito de "lesa humanidad",
calificación que trae aparejada la imposibilidad de amnistiar el referido ilícito, así
como declarar su prescripción, conforme a las reglas imperativas del derecho
internacional oius cogens, que tiene prevalencia sobre la legislación nacional. Las
reglas del ius cogens son verdaderas normas jurídicas en sentido sustancial,
suministrando pautas o métodos de conducta, a partir de las cuales surgen
obligaciones erga omnes, que existen con independencia de su formulación, en
términos que cuando son expresadas en un modelo legal, no cambian su
naturaleza jurídica.
3. No había sido ni expresa ni tácitamente derogada ni modificada por ley

ni tratado internacional alguno, que Chile haya aprobado y ordenado cumplir como
ley de la República, antes de la comisión de los hechos investigados ni durante el
transcurso del término de prescripción de la acción penal intentada.
4. La prescripción en general, tanto relativa a la de la acción penal como de la

pena, es un instituto que opera, en el caso del delito en comento, una vez que
éste ha terminado, conforme lo enseñado por la doctrina y que también ha
refrendado la jurisprudencia cuando afirma "en caso de ser delito permanente, la
prescripción comienza a correr al cesar la prolongación de la consumación
270
delictiva" (Revista de Derecho y Jurisprudencia, pág. 167, recién mencionada en el
basamento 12º de este veredicto).
Es así como tampoco cabe aplicar la prescripción de la acción penal invocada,

desde el momento que no aparece comprobado en actos que el ilícito haya
cesado de cometerse, sea por haberse dejado en libertad al ofendido o por no
existir señales positivas y ciertas del sitio donde se encuentran sus restos y de la
fecha de su muerte (considerando 14º sentencia de reemplazo).
5. Tratándose de causales de extinción de responsabilidad penal, entre las que

cabe señalar la prescripción alegada por la defensa del imputado y contenida en el
Nº 6 del artículo 93 del Código Penal, debe tenerse presente que ella no es de
aplicación automática, pues junto con el cumplimiento del tiempo necesario para
que la acción prescriba, de acuerdo a la gravedad del delito, es preciso establecer
previamente la responsabilidad del imputado, pues la prescripción se aplica al
responsable del ilícito, en una investigación agotada, como lo establece el artículo
413 del Código de Procedimiento Penal, y siempre que se cumplan los demás
requisitos, v. gr., que no haya existido interrupción de la prescripción por la
comisión o ejecución de otros crímenes o simples delitos o que ella se haya
suspendido, como lo establece el artículo 96 del Código Punitivo, o que el reo no
se haya ausentado del país, como lo dispone el artículo 100 del mismo cuerpo
legal, requisitos todos que debe apreciar el Juez respectivo de la causa
6. Se encuentra extinguida por la causal contemplada en el Nº 6 del artículo 93

del Código Penal, esto es, por prescripción de la acción penal, norma que, no
había sido ni expresa ni tácitamente derogada ni modificada por ley ni tratado
internacional alguno, que Chile haya aprobado y ordenado cumplir como ley de la
271
República, antes de la comisión de los hechos investigados ni durante el
transcurso del plazo de prescripción de la acción penal intentada. Dicha
conclusión permanece inalterada incluso si se considera que existen evidencias en
autos de que, desde el año 1990 se ejecutaron distintas acciones ante los
tribunales tendientes a perseguir a los responsables y a ubicar los cuerpos de las
víctimas, toda vez que, aunque se pudiere interpretar que tales actos ejecutados
ante los tribunales, eran suficientes para interrumpir el plazo de prescripción, ellos
fueron ejecutados en 1990, esto es, 17 años después de cometido el delito
ARTÍCULO 94
La acción penal prescribe:
Respecto de los crímenes a que la ley impone pena de presidio, reclusión o

relegación perpetuos, en quince años.96
Respecto de los demás crímenes, en diez años.
Respecto de los simples delitos, en cinco años.
Respecto de las faltas, en seis meses.
Cuando la pena señalada al delito sea compuesta, se estará a la privativa de

libertad, para la aplicación de las reglas comprendidas en los tres primeros
acápites de este artículo; si no se impusieren penas privativas de libertad, se
estará a la mayor.97
Las reglas precedentes se entienden sin perjuicio de las prescripciones de corto

tiempo que establece este Código para delitos determinados.
Constitución Política: artículos 9º, 32 Nº 16, 60 Nº 16. Código Civil: artículos 497,
1272, 2514 y siguientes. Código de Procedimiento Penal: artículos 12, 28, 32, 35,
41, 107, 408 Nº 5. Código Procesal Penal: artículos 56, 66, 240, 242, 250 y 398.
Ley Nº 18.050 sobre Indultos Particulares, D.O. 6.11.1981. Reglamento sobre
96
97
Este inciso fue modificado por el artículo 19, Nº 4, de la Ley Nº 18.857, publicada en el Diario Oficial de 6/12/1989.
272
indultos particulares, D.O. 7.01.1982. Ley Nº 20.393 que establece la
2.12.2009: artículo 19.
1. Que el delito perseguido sancionado en el artículo 239 del Código

Penal conlleva una pena privativa de libertad superior a un año, la que se ve
agravada por el monto de la defraudación, resultando aplicable en este caso la de
presidio mayor en su grado mínimo, por lo que conforme al artículo 94 del mismo
cuerpo legal, y por tratarse de un delito continuado, el plazo de la prescripción de
la acción penal comenzó a computarse desde el día en que se realizó la última de
las infracciones, por lo que no se encuentra prescrito.
2. No parece razonablemente justificada la sujeción de ambas clases de

acciones al plazo común de prescripción de 5 años previsto en el Código Civil,
puesto que no es dable exigir el mismo grado de diligencia y esmero en el
resguardo de sus intereses a personas con patrones medianos de cultura, como
son, en general, los destinatarios del derecho común, que a los órganos de la
Administración, institucionalmente encargados de ejercer las potestades
sancionatorias, cuyos integrantes necesariamente deben contar con capacidades,
destrezas y recursos jurídicos, materiales y tecnológicos adecuados para cumplir
con oportunidad el mandato que la ley les impone en orden a fiscalizar y perseguir
las conductas que transgreden el ordenamiento administrativo en procura de su
adecuada sanción. La conclusión, obvia, que de ello se sigue no puede ser otra
que los agentes fiscalizadores en lo administrativo deben contar con un régimen
general de plazos más exiguos en el ejercicio de sus funciones de supervisión que
los que el ordenamiento reconoce al acreedor común para la cautela de sus
derechos. Al término de las reflexiones anteriores no cabe sino concluir, en
congruencia con las ideas en ellas expresadas —que han sido, en lo esencial,
compartidas por la jurisprudencia reiterada de esta Corte— que, en ausencia de
una regla específica sobre el punto, las infracciones y sanciones administrativas
deben prescribir en el plazo de seis meses establecido para las faltas en los
artículos 94 y 97 del Código Penal (considerandos 7º y 9º de la sentencia de la
Corte Suprema).
273
3. Que, aceptándose, entonces, como premisa que, aun en el silencio de la
ley —tal como ocurre en el caso de que se trata en estos autos— las infracciones
y sanciones administrativas han de someterse a los efectos jurídicos de la
prescripción, corresponde determinar la modalidad del plazo o extensión del
tiempo con que cuenta la Administración para ejercer las acciones destinadas a
fiscalizar y sancionar los ilícitos ubicados en el ámbito de su potestad represiva.
Que semejante cuestión se encuentra íntimamente vinculada con la naturaleza de
las sanciones administrativas y del Derecho Administrativo Sancionador, bajo cuyo
imperio, aquéllas se investigan y aplican por la Administración. Se entiende que el
Derecho Administrativo Sancionador y el Derecho Penal tienen origen común en
el ius puniendi único del Estado, del cual constituyen manifestaciones específicas
tanto la potestad sancionatoria de la Administración como la potestad punitiva de
los Tribunales de Justicia. De esta similitud se desprende como consecuencia la
posibilidad de aplicar supletoriamente en el ámbito de las sanciones
administrativas algunos de los principios generales que informan al derecho penal.
4. Que la referida modificación ha dejado en evidencia lo ya adelantado, en

orden a que antes de la vigencia de la ley indicada no existía norma expresa que
reglara el tiempo en que prescribían las acciones del Fisco para perseguir la
aplicación de sanciones pecuniarias como la de autos. En consecuencia, y
tratándose de normas especiales, debe entenderse que en lo no contemplado
expresamente en los artículos 200 y 201 del Código Tributario debían, aplicarse
supletoriamente las normas del derecho común.
5. El plazo de prescripción de la acción penal deberá computarse teniendo

siempre como referencia la pena mayor asignada al delito, la que en este caso es
la de presidio mayor en su grado mínimo, es decir, pena de crimen. En
consecuencia, para los efectos del cálculo de esta prescripción deberá estarse al
plazo que señala el artículo 94 del Código Penal en el sentido que la acción penal
de los crímenes como el de que se trata prescribe en el lapso de diez años.
6. Conforme lo dispone el art. 193 del Código Penal, el delito de falsificación

de documento auténtico cometido por un funcionario público se encuentra
castigado con presidio menor en su grado máximo a presidio mayor en su grado
mínimo, de lo que se infiere que para los efectos de determinar el plazo de
prescripción de la acción penal, el ilícito que nos ocupa tiene asignada pena de
crimen. En efecto, según lo dispone el art. 94 del Código Punitivo, la acción penal
de crímenes prescribe en diez años y en cinco años los simples delitos,
agregándose que cuando la pena señalada al delito sea compuesta, cuyo es el
caso de autos, debe estarse a la mayor de ellas para el cómputo de tales plazos
de prescripción.
274
7. Es claro que el parte policial en este caso ha producido el efecto de

suspender el plazo de prescripción de la acción penal en contra del mencionado
imputado, pues ciertamente es una actuación de la policía en la que se atribuye a
una persona determinada, responsabilidad en un hecho punible específico. Lo que
hace que deba considerarse "denuncia".
8. Desde la fecha en que ocurrió el hecho materia de esta causa, hasta la fecha
en que se solicitó el sobreseimiento definitivo, ha transcurrido el plazo de
prescripción de 5 años, que ha establecido el legislador en el artículo 94 del
Código Penal respecto a los simples delitos, sin que sea óbice para declarar el
sobreseimiento, el estado de la causa, puesto que no puede mantenerse esta
situación de inactividad del Ministerio Público en la persecución penal, más allá del
transcurso del termino de prescripción.
9. Para los efectos del cómputo de la prescripción de la acción penal a que

alude el artículo 94 del Código Penal y, en la perspectiva que interesa, debe
considerarse la penalidad en su extremo más alto, vale decir, de un crimen, la que
prescribe en 10 años contados desde que se hubiera cometido el delito.
10. La sola circunstancia que la infracción conlleve una sanción pecuniaria,

no transforma ese ilícito en una falta penal, toda vez que esta sanción es, según el
artículo 21 del Código Penal, una pena común para los crímenes, simples delitos y
también para las faltas.
El defecto normativo de omisión de un plazo razonable y prudente de

prescripción en la Ley Nº 18.410, en que incurriera el legislador, impone el deber
275
de encontrar en la legislación positiva, actual y común, la solución del problema
que ha sido promovido debiendo acudirse a las normas generales del derecho
dentro del ámbito civil y, en ese entendido, hacer aplicación de la regla general de
prescripción extintiva de cinco años a que se refiere el artículo 2515 del Código
Civil.
11. Que la prescripción es una institución jurídica de amplia y común aplicación,

cuyo fundamento básico es el simple transcurso del tiempo, fijado con el propósito
de alcanzar la paz social y la seguridad jurídica. En consecuencia, aceptada la
premisa que, como regla general, es aplicable también al ámbito del derecho
administrativo sancionador, cabe consignar que la Ley Nº 18.168 no contempla
disposición alguna para arribar a una conclusión contraria.
Corte de Apelaciones de Santiago, 27/01/2012, Rol: O-2857-2011,
12. La circunstancia de encontrarse reguladas algunas responsabilidades por

normas de derecho público no impide que ellas puedan extinguirse por el
transcurso del tiempo, en razón que la prescripción es de carácter universal e
indispensable para asegurar criterios de certeza y seguridad en las relaciones
jurídicas y, por ello, puede operar en todas las disciplinas que pertenecen al
derecho público. Por consiguiente, acorde con este predicamento, la prescripción
de las acciones procede en el derecho positivo, como regla general, la que sólo
cesa cuando por ley se determine la imprescriptibilidad La Ley Nº 18.410 no
contempla disposiciones que establezcan la imprescriptibilidad de las acciones
destinadas a sancionar las infracciones administrativas relativas a la normativa
eléctrica (considerandos 1º y 2º).
13. Resulta de interés resaltar que la Jurisprudencia mayoritaria de la Excma.

Corte Suprema se ha centrado que, en el ámbito administrativo, no corresponde
aplicar el plazo de prescripción de seis meses que para las faltas dispone el
artículo 94 del Código Penal; es decir, no muda su naturaleza administrativa la
sanción pecuniaria que se aplica por el ente fiscalizador, es decir, no adquiere
carácter penal. La sanción administrativa es independiente de aquella penal
precisamente pues presentan características especiales.
276
14. Que, en la especie, se trata de una acción de un órgano del Estado que
persigue la aplicación de una sanción pecuniaria contemplada en la referida Ley
Nº 18.410, estatuto que no se refiere a la prescripción, como modo de extinción
de la responsabilidad derivada de infracciones de carácter administrativo, lo que
hace necesario acudir supletoriamente a las normas del Código Penal, como
estatuto sancionador. Que, en efecto, tratándose de una falta, el derecho común
aplicable es el Código Penal, especialmente su artículo 94, en cuanto dispone que
respecto de dicho ilícito la acción prescribe en seis meses y su artículo 95 que
determina que ese tiempo se cuenta desde el día de la comisión del hecho
respectivo.
15. La prescripción extintiva constituye un principio general del derecho, que

adquiere presencia plasmándose positivamente en todo el espectro de los
distintos ordenamientos jurídicos, resultando excluida sólo en aquellos casos
donde por ley o atendida la naturaleza de la materia, se establece la
imprescriptibilidad de las acciones. Así, aun en el silencio de la ley, las
infracciones y sanciones administrativas han de someterse a los efectos jurídicos
de la prescripción (considerandos 4º y 5º de la sentencia de casación). El Derecho
Administrativo Sancionador y el Derecho Penal tienen origen común en elius
puniendi único del Estado, del cual constituyen manifestaciones específicas tanto
de la potestad sancionatoria de la Administración como la potestad punitiva de los
Tribunales de Justicia. De esta similitud se desprende la posibilidad de aplicar
supletoriamente, en el ámbito de las sanciones administrativas, algunos de los
principios generales que informan al Derecho Penal. De ello se colige que en
ausencia de una regla específica sobre el punto, las infracciones y sanciones
administrativas deben prescribir en el plazo de seis meses, establecido para las
faltas en los artículos 94 y 97 del Código Penal. En efecto, los agentes
fiscalizadores en lo administrativo deben contar con un régimen general de plazos
más exiguos en el ejercicio de sus funciones de supervisión que los que el
ordenamiento reconoce al acreedor común para la cautela de sus derechos.
Resulta improcedente, entonces, aplicar supletoriamente en el Derecho
Administrativo Sancionador el plazo de cinco años establecido en el artículo 2515
del Código Civil, toda vez que las acciones relativas al ámbito sancionatorio,
pertenecientes al campo del Derecho Público, tienen distinta naturaleza que
aquellas que sirven para salvaguardar las acreencias del derecho común,
inspiradas en principios jurídicos pertenecientes al orden privado (considerandos
6º a 12º de la sentencia de casación y 2º y 3º de la sentencia de reemplazo) .
277
— Corte de Apelaciones de Concepción, 21/06/2013, Rol: 85-2013,
— Corte de Apelaciones de Santiago, 09/01/2011, Rol: 1758-2010,
ARTÍCULO 95
El término de la prescripción empieza a correr desde el día en que se hubiere

cometido el delito.
Concordancias: Código Penal: artículos 94, 385 y 431.
1. Con arreglo al artículo 94 del código punitivo, la acción penal prescribe en

cinco años respecto de los simples delitos, carácter que presentan los dos delitos
de uso malicioso de instrumento privado mercantil falso atribuidos al acusado, la
que comienza a correr desde el día en que se verificó el hecho punible, como lo
establece el artículo 95 del mismo texto (considerando 8º).
2. Demostrada la iniciación del secuestro, pero sin poder comprobarse su

finalización, el estado antijurídico creado con la detención del ofendido subsiste,
no siendo posible fijar un instante en el cual tal fase se detiene. Se está en
presencia, entonces, de un delito de consumación permanente, esto es, aquel en
que el momento consumativo o el resultado perduran en el tiempo. En ellos se
produce también un instante en que la conducta típica está completa, pero se
origina un estado o una situación susceptible de ser prolongados en el tiempo, que
278
constituyen subsistencia de esa acción. El delito de consumación permanente
constituye un supuesto de unidad de hecho punible con pluralidad de conductas,
pues en el evento de estos ilícitos el hecho típico comprende y se configura sobre
la base de una acción y de una omisión. Tratándose del secuestro de autos, el
sujeto activo comienza por desplegar una conducta, encerrar o detener, que afecta
la libertad personal ambulatoria del sujeto pasivo del delito, coyuntura que se
prolonga en el tiempo por voluntad de aquél, debido a que pudiendo hacerla cesar,
no lo hace, incurriendo en omisión y permaneciendo en la realización del delito. En
los delitos de consumación permanente la prescripción de la acción penal no
empieza a correr sino una vez que ha concluido la prolongación del resultado
(considerandos 1º y 6º a 8º, sentencia de reemplazo).
3. No es correcto permitir que las acciones infraccionales que se ventilan ante

el propio SII se les considere como de naturaleza criminal, estimando un
despropósito el aplicar el plazo de prescripción de 10 años. Si no se persigue el
delito del artículo 97 Nº 4, y sólo se actúa para el pago de la sanción pecuniaria,
se está en presencia de una falta, esto es aplicando la normativa común del
Código Penal, desde que los hechos se perpetraron antes de la vigencia de la Ley
Nº 19.506.
4. La norma del artículo 34 de la ley referida habla de "protesto" en

término singular. Por tal motivo siendo claro el sentido de dicho precepto y
atendido lo dispuesto en el artículo 19 inciso 1º del Código Civil, no corresponde
desentenderse del tenor literal de la mencionada norma, y debe contarse el plazo
de prescripción desde la fecha del protesto, siendo irrelevante que se hayan
efectuado protestos posteriores respecto del mismo documento.
5. Que conforme lo dispone el artículo 95 del Código punitivo, el plazo

de prescripción se inicia a partir del día en que se hubiere cometido el delito, de
allí que para que opere la suspensión a que se refiere el artículo 96 del mismo
estatuto, además de existir un procedimiento dirigido en contra del delincuente,
por alguno de los medios que consignan los artículos 81 y siguientes del Código
279
de Procedimiento Penal, éste debe afincarse en hechos determinados en cuanto
al tiempo, naturaleza y circunstancias de comisión, que no den lugar a equívoco
alguno.
ARTÍCULO 96
Esta prescripción se interrumpe, perdiéndose el tiempo transcurrido, siempre

que el delincuente comete nuevamente crimen o simple delito, y se suspende
desde que el procedimiento se dirige contra él; pero si se paraliza su prosecución
por tres años o se termina sin condenarle, continúa la prescripción como si no se
hubiere interrumpido.
2514 y siguientes. Código de Procedimiento Penal: artículos 81 y siguientes.
Código Procesal Penal: artículos 172 y siguientes.
1. Cabe discernir si la "suspensión" a que se refiere la ley se identifica

únicamente con un impedimento u obstáculo emanado de ella o bien puede
derivar de una situación fáctica determinada, producida en el curso del
enjuiciamiento. A tales efectos es preciso determinar el alcance de los términos
del artículo 96 del Código Penal, en cuanto éste se refiere a la "paralización" de la
prosecución del procedimiento; esto es, si basta cualquier entorpecimiento que, de
hecho, impida que un proceso criminal —en que se ejercita la acción pública—
continúe su curso; o si el indicado precepto se refiere sólo a una inmovilización
ordenada expresamente por el legislador. Al efecto, el artículo 96 del Código Penal
contiene un principio absoluto, simple e inequívoco en orden a que si el pleito se
detiene por el lapso de tres años, la prescripción debe continuar como si no se
hubiere suspendido, sin indicar los motivos que puedan originar dicha
inmovilización ni hacer distinciones ni excepciones al respecto, por lo que, dentro
del sentido natural y obvio de la disposición, no es dable restringir su alcance a las
causas que estancan el litigio según el Código de Procedimiento Penal. Atribuir al
precepto un sentido limitativo no sólo pugna con su texto, sino que sería
inconciliable con el principio in dubio pro reo, en la hipótesis que la norma no fuera
suficientemente clara, la que por el contrario, se encuentra ratificada por los
tratados internacionales reconocidos por nuestro país y vigentes, entre los que se
cuenta el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos en cuyo artículo 14
Nº 3 letra c), se contempla como garantía procesal mínima, el derecho de todo
imputado a ser juzgado sin dilaciones indebidas; y el Pacto de San José de Costa
Rica que señala en su artículo 8º Nº 1, entre las garantías judiciales, el derecho de
toda persona a ser oída con las debidas garantías y dentro de un plazo razonable
(considerando sexto sentencia de la Corte Suprema).
280
2. Si bien el artículo 233 del Código Procesal Penal establece que la

formalización de la investigación produce entre sus efectos más importantes la
suspensión del cómputo del tiempo necesario para la prescripción de la acción
penal, no es la única actuación o diligencia que acarrea esa consecuencia. En
efecto, el artículo 96 del Código Penal, que en sus alcances no se ha visto
alterado con la entrada en vigencia de la reforma procesal penal, fija la suspensión
del plazo de la prescripción desde que el procedimiento se dirige contra el hechor,
lo que puede ocurrir aun antes de la formalización, como sería por ejemplo con la
interposición de una querella (considerando 4º de la sentencia de la Corte
Suprema). El requerimiento formulado por el Ministerio Público en procedimiento
simplificado respecto de un imputado perfectamente identificado, a quien se
atribuye participación en calidad de autor en un delito determinado, constituye una
actuación del fiscal que supera largamente la formalización, gestión no
contemplada en el procedimiento simplificado, y tiene la virtud de suspender el
cómputo de la prescripción en los términos del artículo 96 del Código Penal. En
efecto, restringir a la sola formalización la virtud de suspender el curso de la
prescripción no sólo pugna con el texto expreso de la ley penal, sino puede
acarrear que el plazo de prescripción quede entregado a variables administrativas
o a la incomparecencia del imputado. Tampoco puede perderse de vista que el
artículo 7º del Código Procesal Penal señala una serie de eventos que responden
al supuesto de dirigir el procedimiento contra el imputado, donde no resulta
atendible que para el examen de las garantías que protegen al acusado el
procedimiento se entienda dirigido en su contra en tales eventos, y que no lo sea
para definir la suspensión de la prescripción (considerandos 5º y 6º de la sentencia
de la Corte Suprema). De lo expuesto se desprende que al estimar los jueces
recurridos que el procedimiento no se habría dirigido contra el imputado porque no
se le había notificado el requerimiento, descartando que hubiera operado la
suspensión de la prescripción, han incurrido en falta o abuso grave, pues lo cierto
es que han exigido un requisito no contemplado en el artículo 96 del Código Penal,
cual es, la notificación del requerido (considerando 7º).
— Corte de Apelaciones de San Miguel, 23/01/2013, Rol: 69-2013,
3. Que la suspensión de la prescripción, en este caso, de la acción penal, es

una materia que ha generado controversia en la doctrina pues el artículo 96 del
Código Penal subordina su existencia y aplicación al hecho y condición que el
procedimiento se dirija en contra del delincuente, expresión de alcance y límites
equívocos tanto para la doctrina como para las decisiones judiciales.
281
Ha sido resuelto a partir de la entrada en vigencia de las disposiciones
contenidas en el nuevo orden procesal penal, instituido en el Código respectivo,
cuyo artículo 233, en su letra a) expresamente establece que la suspensión es
consecuencia de la formalización de la investigación.
El Código de Procedimiento Penal constituye un todo orgánico ajeno al

procedimiento históricamente vigente en nuestro medio, no es menos cierto que
ello no constituye impedimento para que con su auxilio pueda determinarse el
sentido y alcance de la expresión en comento, desde que las propias reglas de
interpretación establecidas de modo general para todo el ordenamiento así lo
permiten.
4. El artículo 96 del Código Penal contiene un principio inequívoco en orden a

que si el pleito se detiene por el lapso de tres años, la prescripción debe continuar
como si no se hubiese suspendido, sin indicar los motivos que puedan originar
dicha inmovilización ni hacer distinciones ni excepciones al respecto, por lo que,
dentro del sentido natural y obvio de la norma, no es posible restringir su alcance.
Así, la paralización de la prosecución del procedimiento incluye cualquier
entorpecimiento que, de hecho, impida que un proceso criminal, en que se ejercita
la acción pública, continúe su curso. En otros términos, cualquier detención
produce la ineficacia de la suspensión de la prescripción de la acción penal,
permitiendo que ella continúe como si no se hubiere interrumpido (considerandos
2º y 3º, sentencia de casación)De este modo, si bien el término de prescripción en
el delito robo en lugar no habitado se había suspendido con la iniciación del litigio,
producida la paralización por más de tres años —encontrándose traspapelado el
expediente en dependencias del tribunal—, dicho término ha debido continuar
como si no se hubiera interrumpido, cumpliéndose con creces los tiempos
máximos para el simple delito investigado y que el ordenamiento criminal fija en
cinco años, por lo que correspondía declarar la prescripción de la acción penal y,
consecuencialmente, tener por extinguida la responsabilidad del sentenciado
respecto de este ilícito (considerandos 4º y 5º, sentencia de casación). Sin
embargo, respecto del robo con intimidación de que es responsable el acusado no
ocurre lo mismo, pues el término de diez años requerido para que opere la
prescripción de la acción penal no alcanzó a completarse, sin perjuicio que
transcurriendo más de la mitad del tiempo requerido para que opere la
prescripción total, sin que haya alcanzado a completarse, debe darse aplicación a
la prescripción gradual prevista en el artículo 103 del Código Penal (considerandos
4º y 6º a 8º, sentencia de casación).
5. Las diligencias señaladas como suficientes para interrumpir el plazo de

prescripción, no revisten tal entidad, desde que por un lado no mutaron la
situación procesal de los autos; y por otro, en que sólo consistieron en una serie
de solicitudes efectuadas por la parte querellante para sus propios intereses; así
282
resolver de una manera distinta significaría dejar la interrupción del plazo de
prescripción a la mera voluntad del querellante, por su solo arbitrio, lo que no es
posible.
6. La formalización se entiende como el trámite que da inicio al procedimiento

judicial. Uno de sus efectos fundamentales es la interrupción de la prescripción de
la acción penal. Empero, esta no es la única actuación o diligencia que puede
afectar la prescripción, produciendo idéntico efecto que el de la formalización, al
respecto cabe mencionar el artículo 7º del Código Procesal Penal, que consagra
que las garantías y derechos constitucionales reconocidos al imputado en nuestro
ordenamiento, pueden hacerse valer desde la primera actuación del
procedimiento. Esta primera actuación, está contemplada en el inciso segundo de
la disposición en comento, prescribiendo que se entenderá por primera actuación
del procedimiento cualquiera gestión, sea de investigación, de carácter cautelar o
de otra especie, que se realizare por o ante un tribunal con competencia criminal,
el ministerio público o la policía, en la que se imputare a determinada persona
intervención en un hecho punible.
7. El artículo 96 contiene un principio absoluto, simple e inequívoco en orden a

que si el pleito se detiene por el lapso de tres años, la prescripción debe continuar
como si no se hubiere suspendido, sin indicar los motivos que puedan originar
dicha inmovilización ni hacer distinciones ni excepciones al respecto, por lo que,
dentro del sentido natural y obvio de la disposición, no es dable restringir su
alcance a las causas que estancan el litigio según el Código de Procedimiento
Penal. Así, se concluye que la suspensión a que se refiere la ley puede deberse a
cualquier causa, ya que no se identifica solamente con un impedimento u
obstáculo emanado de la ley, sino también puede derivar de una situación fáctica
determinada, producida en el curso del enjuiciamiento. En otros términos, la
paralización de la prosecución del procedimiento alude tanto a cualquier
entorpecimiento que, de hecho, impida que un proceso criminal continúe su curso,
como a la inmovilización ordenada expresamente por el legislador.
283
Por la precisión de las expresiones en que está redactada la disposición, no es
posible desatender su tenor literal a pretexto de consultar su espíritu, de acuerdo
con el inciso primero del artículo 19 del Código Civil. En efecto, "paraliza" es un
vocablo claro, por lo que no es necesario acudir a disquisiciones especiales
acerca de la naturaleza de la paralización o sobre la causa que la provoca. Atribuir
al precepto un sentido limitativo no sólo pugna con su texto, sino que sería
inconciliable con el principio in dubio pro reo, en la hipótesis que la norma no fuera
suficientemente clara (considerando 10º de la sentencia de la Corte Suprema).
8. Los efectos de la interrupción del período o plazo de prescripción no son los

mismos que los de la suspensión de ésta, desde que cuando se produce la
primera —la interrupción— "el tiempo que precedió al evento determinante cae por
completo en el vacío, esto es, se pierde y el plazo de prescripción comienza a
correr ex novo et ex integro" (José Luis Guzmán Dálbora, en Texto Comentario del
Código Penal Chileno, T. I, Libro 1º, Parte General, pág. 472, con cita de Bettiol);
mientras que para el caso de la suspensión, ésta determina que el plazo cese de
contarse —como efecto de dirigirse el procedimiento criminal en contra del
afectado— pero no conlleva la pérdida del tiempo transcurrido, "el cual se
considera útil a efectos de la prescripción y se suma al tiempo que sigue al
instante en que el motivo de la suspensión cesa". (Guzmán Dálbora, ob. cit.); esto
es, se reinicia el cómputo, como si nunca se hubiera suspendido (no
"interrumpido"), cuando se dan las situaciones que el precepto señala. (Sentencia
de la Segunda Sala Penal de esta Corte Suprema de fecha 29/06/2006,
Rol: 6.311-05). (GJ).
284
9. Que con arreglo a lo dispuesto por el artículo 93 Nº 6 del Código Penal, la
responsabilidad penal se extingue por la prescripción de la acción penal, lo que
viene a significar que por el solo transcurso de determinado lapso —en la especie
de diez años— se excluye la posibilidad de hacer efectivo el ius puniendi estatal.
Dicho tiempo se contabiliza desde la comisión del delito y conforme al artículo 96
del Código Penal "Esta prescripción se interrumpe, perdiéndose todo el tiempo
transcurrido, siempre que el delincuente cometa nuevamente crimen o simple
delito, y se suspende desde que el procedimiento se dirige contra él, pero si se
paraliza su prosecución por tres años o se termina sin condenarle, continúa la
prescripción como si no se hubiese interrumpido". Respecto de este último término
—"interrumpido"— la doctrina concuerda en que se trata de un error terminológico
del legislador, debiendo entenderse que la expresión correcta es "suspendido".
10. Para que opere la suspensión a que se refiere el artículo 96 del mismo
estatuto, además de existir un procedimiento dirigido en contra del delincuente,
por alguno de los medios que consignan los artículos 81 y siguientes del Código
de Procedimiento Penal, éste debe afincarse en hechos determinados en cuanto
al tiempo, naturaleza y circunstancias de comisión, que no den lugar a equivoco
alguno. Por tanto medidas de corte administrativo o querellas de persona
indeterminada no son suficientes para suspender la prescripción.
11. El artículo 34 de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques,

estableció una prescripción de corto tiempo, la que por su sola naturaleza hace
inaplicable la disposición del artículo 96 del Código Punitivo, pues de acuerdo al
claro sentido de la disposición, esta norma no es posible aplicarla a las
prescripciones de corto plazo y, en particular, tratándose de los hechos delictivos a
que se refiere el artículo 22 de la Ley de Cheques, puesto que evidentemente no
es posible homologar a su respecto una paralización del procedimiento que
excede el tiempo total de la prescripción prevista en la legislación especial.
285
12. No puede operar prescripción de la acción cuando es el sumario el que
ha tenido una lenta tramitación por parte de la autoridad sanitaria y no el ejercicio
de la acción pertinente.
13. La suspensión de la prescripción de la acción penal sólo se produce

mediante la formalización de la investigación. Ello tendrá lugar, "en conformidad a
lo dispuesto en el artículo 96 del Código Penal"; norma esta que constituye la
disposición de orden sustantivo sobre la materia y, según la cual, la prescripción
se suspende cuando el procedimiento se dirige en contra del delincuente; la
querella, como trámite inicial del procedimiento, produce el efecto de suspender el
curso de la acción penal en los términos indicados por el precitado artículo 96 del
Código Punitivo.
14. Habiendo abandonado el tribunal a quo la tramitación de la causa por más

de tres años, se dan los supuestos del artículo 96 del Código Penal, por haberse
producido la paralización de la prosecución, la que puede ser legal o inexcusable,
como es el caso, pues debe colegirse que cualquier detención produce la
ineficacia de la suspensión de la prescripción de la pretensión punitiva,
permitiendo que ella continúe como si no se hubiere "interrumpido". La condena
interrumpió la prescripción haciéndole perder el tiempo de prescripción
transcurrido.
15. En el Procedimiento Monitorio no existe el trámite de Formalización de la

investigación, pero si el Fiscal efectúa el Requerimiento, expresa su voluntad de
dirigir el procedimiento en contra del Imputado. Por ende, el Requerimiento en el
Procedimiento Monitorio equivale a la Formalización de la Investigación en el
procedimiento ordinario y, en consecuencia, debe entenderse que suspende la
prescripción. En efecto, el artículo 229 del Código Procesal Penal dispone que "La
formalización de la investigación es la comunicación que el fiscal efectúa al
imputado, en presencia del juez de garantía, de que desarrolla actualmente una
investigación en su contra respecto de uno o más delitos determinados"
286
16. Ciertamente el hecho de haber declarado el acusado en la causa señalando
que efectivamente desplegó la conducta que le imputó el Ministerio Público no
puede ser considerado como una colaboración sustancial al esclarecimiento de los
hechos, en los términos del Nº 9 del artículo 11 del Código Punitivo, desde que
tanto el delito de estafa como la participación del encausado se encuentran
demostrados con los antecedentes signados con los números 1 al 11 del motivo 1º
del fallo en alzada, de manera que, aun cuando el encausado hubiere negado su
participación, de todas formas los hechos se habrían podido fácilmente establecer.
No puede aplicarse automáticamente, como se ha hecho costumbre, al que ha
confesado cometer un delito, la atenuante citada. Tampoco concurre la
prescripción gradual de la acción penal solicitada por el sentenciado pues el delito
de autos se cometió el 9/12/2008 y la querella del Consejo de Defensa del Estado
se presentó el 25/05/2011, esto es, antes de la mitad del plazo de prescripción de
este simple delito. Y que la formalización se haya efectuado el 30/09/2011 no es
óbice para razonar de una manera distinta a como se ha hecho pues la
Constitución Política de la República, en su artículo 83 inciso segundo, a propósito
del Ministerio Público, señala que "El ofendido por el delito y las demás personas
que determine la ley podrán ejercer igualmente la acción penal", norma de la Carta
Fundamental que debe relacionársela con el artículo 96 del Código Penal que
refiere que la prescripción se suspende desde que el procedimiento se dirige en
contra del delincuente y, además, con lo que dispone el artículo 412 del Código
Procesal Penal, que indica que en el procedimiento abreviado el tribunal no puede
imponer una pena superior a la pedida por el Ministerio Público "o el querellante,
en su caso". De este modo, si bien es cierto que la letra a) del artículo 233 del
Código Procesal Penal señala como un efecto de la formalización la suspensión
de la prescripción, de acuerdo a la norma constitucional citada y a lo que previene
el artículo 96 del Código Penal y, en la especie, el artículo 412 del Código
Procesal Penal, basta que se dirija el procedimiento en contra del imputado para
que se produzca el mismo fenómeno jurídico y, ciertamente, el deducir querella el
ofendido (el Conejo de Defensa del Estado) el día 25/05/2011 en contra de
(imputado) implicó que el procedimiento se dirigiera contra éste y se suspendiera
el curso de la prescripción (considerandos 2º y 3º).
17. El requerimiento en el procedimiento simplificado equivale a la formalización

de la investigación en el procedimiento ordinario y, en consecuencia, debe
entenderse, como lo establece el artículo 233 letra a) del Código Procesal Penal,
que la presentación de dicho requerimiento produce la suspensión del curso de la
prescripción de la acción penal contra el imputado (considerando 5º).
287
18. Es inequívoco que en el caso en análisis, dichas querellas han producido el
efecto de suspender el término de prescripción de la acción penal por los delitos
más arriba indicados contra la querellada precedentemente nombrada, en los
términos señalados en el artículo 96 del Código Punitivo, puesto que el
procedimiento se dirigió contra su persona con el fin ya anotado, antes de expirar
el plazo de un año que para la prescripción de la acción por giro doloso de
cheque.
19. De acuerdo al artículo 96 del Código Penal, la prescripción de la acción

penal se suspende desde que el procedimiento se dirige contra el delincuente.
Para determinar cuándo ello ocurre, debe atenderse, en primer lugar, al artículo 7º
inciso 2º del Código Procesal Penal, que indica que se entenderá por primera
actuación del procedimiento cualquiera diligencia o gestión, sea de investigación,
de carácter cautelar o de otra especie, que se realizare por o ante un tribunal con
competencia en lo criminal, el Ministerio Público o la policía, en la que se
atribuyere a una persona responsabilidad en un hecho punible. Además, debe
atenderse a los artículos 111, 112, 113 y 172 del mismo Código, normas de cuyo
examen se desprende que la querella se inserta en la etapa de investigación
correspondiente al procedimiento ordinario establecido para la pesquisa de los
delitos de acción pública y conjuntamente con constituir una de las formas de dar
inicio a dicho procedimiento, evidencia en quien la formula asumiendo el rol de
querellante, la intención cierta de cooperar en la actividad desarrollada por el
Ministerio Público para la investigación del hecho punible y sus partícipes
(considerandos 2º a 5º de la sentencia de la Corte de Apelaciones). En
consecuencia, mediante la interposición de la querella, que fue admitida a
tramitación y dirigida contra persona determinada, por un hecho cierto y preciso,
se inició el procedimiento penal, precisamente a fin de determinar la
responsabilidad del imputado en el delito de giro doloso de cheques que se le
atribuye. Asimismo, la aludida querella ha producido el efecto de suspender el
término de prescripción de la acción penal, en los términos señalados en el
artículo 96 del Código Penal, puesto que el procedimiento se dirigió contra su
persona, antes de expirar el plazo de un año que para la prescripción de la acción
por giro doloso de cheques establece el artículo 34 de la Ley sobre Cuentas
Corrientes Bancarias y Cheques, resultando improcedente decretar en estas
condiciones el sobreseimiento definitivo de la causa por prescripción de la acción
penal (considerandos 6º, 7º y 9º de la sentencia de la Corte de Apelaciones). Que
el artículo 233 letra a) del Código Procesal Penal señale que la formalización de la
investigación suspende el curso de la prescripción de la acción penal, no significa
que dicha actividad del Ministerio Público sea el único medio o modo para ello,
teniendo especialmente presente lo preceptuado en los artículos 19 y siguientes
del Código Civil, que imposibilitan atribuir a la disposición en comento un alcance
más amplio al formalmente expresado en ella, quedando por consiguiente las
demás vías o posibilidades comprendidas en las acciones destinadas a dirigir un
288
procedimiento contra un imputado, a salvo para suspender el curso de la
prescripción de la acción penal, entre éstas, la interposición de la querella
(considerando 8º de la sentencia de la Corte de Apelaciones).
20. La interposición de una querella criminal en contra de todo quien resulte

responsable no produce el efecto de paralizar o suspende el curso del plazo de
prescripción que comienza a correr en la fecha de la supuesta comisión del delito
investigado en autos, en razón de no haberse dirigido querella contra el inculpado
o de persona alguna. Por otra parte, que el proceso aún se encuentre en estado
de sumario no obsta a resolver la solicitud del encausado en orden a declarar
prescrita la acción penal para perseguir cualquier eventual responsabilidad de éste
en la presente causa, desde que la excesiva duración del mismo, que no es
imputable al afectado sino a la autoridad jurisdiccional, en ningún caso puede
afectar el derecho de las personas involucradas en la investigación para que se
defina su situación procesal. En estas condiciones, y tratándose de un simple
delito, habiendo transcurrido más de cinco años desde la fecha de perpetración
del delito denunciado, el plazo de prescripción se encuentra cumplido, por lo que
corresponde dar lugar a la solicitud planteada (considerandos 2º a 5º).
21. Que, conforme a lo preceptuado en el artículo 96 del Código Penal, el plazo

de prescripción se interrumpe, perdiéndose el tiempo transcurrido, siempre que el
delincuente comete nuevamente crimen o simple delito, y se suspende desde que
el procedimiento se dirige contra él, sin que haya constancia en autos que ninguna
de estas dos circunstancias concurran respecto de los señores Alfonso Peró
Costabal, René Jonglar Mancilla y Andrés Ugarte Valdés, toda vez que no se han
interpuesto querellas deducidas nominativamente en contra de ellos, ni se han
decretado a su respecto medidas de ninguna especie, motivos por los cuales debe
entenderse que nunca se ha interrumpido ni suspendido el plazo de prescripción
de la acción penal a su respecto, el cual debe contarse desde la fecha de comisión
de los presuntos delitos.
289
ARTÍCULO 97
Las penas impuestas por sentencia ejecutoria prescriben:
La de presidio, reclusión y relegación perpetuos, en quince años.98
Las demás penas de crímenes, en diez años.
Las penas de simples delitos, en cinco años.
Las de faltas, en seis meses.
Concordancias: Código Penal: artículos 3º, 21, 98 a 105. Código de Derecho

Internacional Privado: artículo 312. Ley Nº 20.084, Sobre Responsabilidad de los
Adolescentes por Infracciones a la Ley Penal, D.O. 7.12.2005: artículo 5º.
1. En ausencia de regla específica, las infracciones y sanciones administrativas

deben prescribir en el plazo de seis meses establecido para las faltas en los
artículos 94 y 97 del Código Penal. En efecto, ante el silencio de la ley, las
infracciones y sanciones administrativas han de someterse a los efectos jurídicos
de la prescripción, y teniendo el Derecho Administrativo sancionador y el Derecho
Penal un origen común en el ius puniendi único del Estado, corresponde aplicar
supletoriamente en el ámbito de las sanciones administrativas algunos de los
principios generales que informan al Derecho Penal (considerandos 6º, 7º y 10º).
No procede aplicar supletoriamente en el Derecho Administrativo sancionador el
plazo de cinco años establecido en el artículo 2515 del Código Civil para la
prescripción de largo tiempo, propia de las acciones ordinarias vinculadas al
derecho de las obligaciones, tanto por la distinta naturaleza que ostentan las
acciones relativas al ámbito sancionatorio —de indiscutible pertenencia al campo
del Derecho Público— y aquéllas pertenecientes al orden privado y reguladas en
dicho Código, como en razón de los fundamentos sobre los que reposa el instituto
de la prescripción extintiva (considerando 8º). Si bien el plazo de seis meses
puede resultar exiguo para sancionar las contravenciones que afectan a bienes
jurídicos de trascendencia en el ámbito social y económico, dicha consideración
no puede tener cabida por cuanto se trata de una cuestión que está dentro de la
esfera de competencia del legislador, el cual cuenta para ello con dos vías:
establecer, con carácter general, una graduación den los plazos de prescripción,
atendida la gravedad de las infracciones, como se postula en el Proyecto de Ley
sobre Bases de los Procedimientos Administrativos Sancionatorios, o bien fijar en
la ley particular un término de prescripción acorde con la entidad de las
contravenciones a sancionar (considerando 9º).
98
290
2. Que, aceptándose, entonces, como premisa que, aun en el silencio de la ley
—tal como ocurre en el caso de que se trata en estos autos— las infracciones y
sanciones administrativas han de someterse a los efectos jurídicos de la
prescripción, corresponde determinar la modalidad del plazo o extensión del
tiempo con que cuenta la Administración para ejercer las acciones destinadas a
fiscalizar y sancionar los ilícitos ubicados en el ámbito de su potestad represiva.
Que semejante cuestión se encuentra íntimamente vinculada con la naturaleza de
las sanciones administrativas y del Derecho Administrativo Sancionador, bajo cuyo
imperio, aquéllas se investigan y aplican por la Administración. Se entiende que el
Derecho Administrativo Sancionador y el Derecho Penal tienen origen común en
el ius puniendi único del Estado, del cual constituyen manifestaciones específicas
tanto la potestad sancionatoria de la Administración como la potestad punitiva de
los Tribunales de Justicia. De esta similitud se desprende como consecuencia la
posibilidad de aplicar supletoriamente en el ámbito de las sanciones
administrativas algunos de los principios generales que informan al derecho penal.
3. De acuerdo con lo prevenido en el artículo 97 del Código Penal, para los

efectos de la prescripción de las penas impuestas por sentencia ejecutoriada,
debe atenderse exclusivamente al tiempo de duración de aquellas que el fallo ha
señalado. En consecuencia, si en el caso de autos el fallo de que se trata impuso
al reo (...) la pena de cuatro años de presidio menor en su grado máximo,
correspondiente a un simple delito no obstante que el proceso versare sobre un
delito de homicidio, la pena impuesta al citado (...) se encuentra prescrita de
conformidad con el artículo antes citado.
4. Si bien a estas alturas se desconoce con precisión el tipo dentro del cual
habría de subsumirse la conducta que constituye la causa de la acción incoada en
contra del encausado, a efectos de su eventual sanción, ello resulta irrelevante si
se tiene en cuenta que, en el mejor de los casos para él, aquélla correspondería a
la de un simple delito y, por consiguiente, el lapso que exige la aplicación del
instituto en comento es el de cinco años, al tenor del inciso cuarto del artículo 97
del estatuto de la referencia (Código Penal) (considerando 4º Corte de
Apelaciones).
ARTÍCULO 98
El tiempo de la prescripción comenzará a correr desde la fecha de la sentencia

de término o desde el quebrantamiento de la condena, si hubiere ésta principiado
a cumplirse.
291
Concordancias: Código Penal: artículos 97, 99 a 105.
1. El artículo 98 del Código Penal contempla dos situaciones diversas: una de

ellas se refiere al caso que el condenado empezó a cumplir el castigo impuesto
pero antes de su ejecución total, lo quebrantó; y otra, supone un enjuiciado que a
la fecha de la sentencia de término condenatoria no se presentó a cumplirla. Se
trata de una resolución definitiva, en el sentido que ya no hay forma de instar por
su modificación o anulación, salvo la acción extraordinaria de revisión.
En este entendido, si contra una sentencia criminal se ha interpuesto un recurso

de casación, habrá que estarse, previamente, al resultado de dicho medio de
impugnación, pues no es admisible iniciar el cómputo del plazo de prescripción de
una pena que posteriormente es factible de ser modificada por el Tribunal de
casación. Y ello es así, pues tal dictamen bien puede modificar el castigo,
recalificar el delito o, incluso, sancionar al enjuiciado en reemplazo de una anterior
decisión absolutoria, de modo tal que la sentencia del Tribunal de casación hará
las veces de sentencia de término. En palabras de Eduardo Novoa Monreal,
"cuando el recurso de casación es en la forma o cuando se trata de un recurso de
casación en el fondo que será desechado, entendemos que por la vía legal está
puesta en discusión la validez de la sentencia, de modo que no podría ser tenida
ella por sentencia de término mientras no haya finalizado el proceso de
verificación de su legalidad o, de tener vicios, se haya dictado otra válida".
(Eduardo Novoa Monreal, Curso de Derecho Penal Chileno. Parte General, Tomo
II, Tercera Edición. Editorial Jurídica de Chile, año 2005, pág. 410). La mayoría de
los autores adhiere a esta interpretación, entendiendo que sentencia de término es
la que no admite recurso legal capaz de revocarla o modificarla. (Del Río,
Etcheberry, Cury, Fontecilla, Vargas, Yuseff, Politoff, Matus y Ramírez).
De este modo, sentencia condenatoria de término, para efectos de una correcta

aplicación del artículo 98 del Código Penal, es aquella que ha puesto fin a la
instancia, sin haber sido objeto de recursos de casación. Si los ha habido y
fueron desechados, lo será la sentencia de casación que declare la validez de la
sentencia de instancia. Si se trata de recurso de casación en la forma acogido, no
podrá correr prescripción alguna en tanto no se dicte otra decisión válida y
condenatoria. Si se trata de un recurso de casación en el fondo acogido y el fallo
de reemplazo es absolutorio, no cabe hablar de prescripción, pero si es
condenatorio, será esa sentencia de reemplazo la de término para todos los
efectos legales y, desde su fecha, comenzará a correr el plazo de prescripción de
la pena (considerandos 9º a 13º de la sentencia de la Corte Suprema).
2. La remisión condicional de la pena consiste en la suspensión sólo del

cumplimiento de ésta y no altera, por tanto, la imposición de la pena misma ni
puede tener el efecto de paralizar o postergar el inicio del plazo necesario para los
292
efectos de su prescripción, puesto que la forma de computar tal período está
expresamente determinada en los artículos 98, 99 y 100 del Código Penal y
corresponde en consecuencia, contarlo desde la sentencia de término,
independientemente de si su cumplimiento ha de ser efectivo o en alguna de las
formas alternativas que contempla la respectiva ley.
3. Se entiende por "sentencia de término" que señala el artículo 98, a nuestro

juicio corresponde a aquella sentencia respecto de la cual no admite recurso legal
capaz de revocarla o modificarla o que aquellos que se hubieren deducidos en su
contra, se encuentren resueltos.
4. En los procesos por infracción a la Ley General de Pesca y Acuicultura,

dado su carácter infraccional, resultan aplicables las normas del Código Penal en
lo relativo a la prescripción. Que la competencia para la substanciación y fallo de
estas causas esté entregada a los tribunales civiles no significa que la naturaleza
del procedimiento deje de ser infraccional y adquiera el carácter de civil. Ahora
bien, la Ley Nº 20.434 —08.04.2010— vino a terminar con las discusiones sobre la
procedencia o improcedencia de la prescripción de la acción penal y de la pena en
materia de pesca, declarando que éstas prescriben en la forma y tiempo que
señala: tres años (considerandos 3º y 4º). En la prescripción de la pena, el ius
puniendi se extingue cuando ya puede ser ejecutada la sanción impuesta en la
sentencia de condena. El transcurso del tiempo ejerce su influencia no sólo sobre
la infracción, sino también sobre la pena aplicada por sentencia firme. En efecto, el
artículo 98 del Código Penal dispone que el tiempo de prescripción se cuenta
desde la fecha de la sentencia de término o desde el quebrantamiento de la
condena si ésta hubiere principiado a cumplirse. Por sentencia de término debe
entenderse aquel fallo condenatorio que no admite ningún recurso capaz de
revocarlo o modificarlo y que debe inexorablemente ser cumplido. En
consecuencia, si no existe sentencia de término, resulta improcedente declarar la
prescripción de la pena (considerandos 5º a 9º).
ARTÍCULO 99
Esta prescripción se interrumpe, quedando sin efecto el tiempo transcurrido,

cuando el condenado, durante ella, cometiere nuevamente crimen o simple delito,
sin perjuicio de que comience a correr otra vez.
293
Concordancias: Código Penal: artículos 91, 97, 98, 100 a 105.
ARTÍCULO 100
Cuando el responsable se ausentare del territorio de la República sólo podrá

prescribir la acción penal o la pena contando por uno cada dos días de ausencia,
para el cómputo de los años.99
Para los efectos de aplicar la prescripción de la acción penal o de la pena, no se

entenderán ausentes del territorio nacional los que hubieren estado sujetos a
prohibición o impedimento de ingreso al país por decisión de la autoridad política o
administrativa, por el tiempo que les hubiere afectado tal prohibición o
impedimento.100
Concordancias: Código Penal: artículos 94 a 99, 101 a 105.
1. La fórmula contenida en el Art.100 del Código Penal está contemplada como

sanción a la conducta del inculpado que elude la acción de la justicia,
exponiéndose voluntariamente a tal castigo, que conoce de antemano, pero no
puede ser imputable a él la paralización del procedimiento, que obedece a
múltiples razones que le son ajenas y, en muchos casos, son responsabilidad del
tribunal o de terceros. La jurisprudencia de nuestros tribunales ha sido reiterativa
en concluir que la disposición del artículo 100 del Código Penal sólo es aplicable al
cómputo del período de la prescripción y no al de paralización el procedimiento.
Así, se ha dicho "Que, aun cuando existe interés público en pesquisar y reprimir
las contravenciones penales, también lo hay en que los litigios no se prolonguen
en demasía y en que se reconozca a los procesados su derecho a que se ponga
fin a su responsabilidad mediante la prescripción, eliminando un estado de
incertidumbre en las relaciones jurídico-penales entre el agente y el
Estado (Revista de Derecho y Jurisprudencia,Tomo LIX, Sección 4º, página 138 y
Tomo LXVI, Sección 4º, página 79). En consecuencia, habiéndose cumplido el
plazo de paralización del proceso por más de tres años, procede contar la
prescripción, que para el caso de los simples delitos es de cinco años, desde el
día en que se cometió el delito, como si no se hubiere suspendido, aplicando la
norma del artículo 100 del Código Penal al período de ausencia del país que
registra la inculpada, de todo lo cual aparece que el referido plazo de prescripción
se encuentra sobradamente cumplido (considerandos 9º y 10º de la sentencia de
la Corte Suprema).
99
de reemplazar la expresión "inculpado" por "responsable".
100
Este inciso fue incorporado por el artículo 11 transitorio de la Ley Nº 19.047, publicada en el Diario Oficial de 14/02/1991.
294
2. Por otra parte la jurisprudencia de esta Corte Suprema ha señalado
reiteradamente que es aplicable a los procedimientos de extradición pasiva el
artículo 100 del Código Penal, de modo tal que debe multiplicarse por dos los
plazos de prescripción contemplados en la ley chilena para los hechos ocurridos
en el extranjero.
3. Tanto las órdenes de aprehensión cuanto los autos de procesamiento

dictados contra el amparado, deben ser dejados sin efecto, pues aparece en la
causa que el plazo de prescripción de la acción penal se encuentra cumplido en
exceso, aun cuando el procesado ha permanecido fuera del país y deba contarse
el tiempo uno por cada dos días de ausencia, ya que por delito de giro doloso de
cheques dicho plazo es de corto tiempo (considerandos Cuarto y Quinto, Corte
Suprema).
ARTÍCULO 101
Tanto la prescripción de la acción penal como la de la pena corren a favor y en

contra de toda clase de personas.
ARTÍCULO 102
La prescripción será declarada de oficio por el tribunal aun cuando el imputado

o acusado no la alegue, con tal que se halle presente en el juicio.101
1. Que aun cuando existe interés público en pesquisar y reprimir las

contravenciones penales, también lo hay en que los litigios no se prolonguen
desmesuradamente y en que se reconozca a los procesados su derecho a que se
ponga fin a su responsabilidad mediante la prescripción, eliminando un estado de
incertidumbre en las relaciones jurídico-penales entre el agente y el Estado, más
aún si esta institución es de orden público, carácter que se manifiesta en el
artículo 102, en cuanto ordena que la prescripción debe ser declarada de oficio, y
en el artículo 107 del de Procedimiento Penal al disponer que antes de proseguir
la acción penal, el juez debe examinar si los antecedentes permiten establecer
101
sentido de reemplazar la expresión "procesado" por "imputado o acusado".
295
que se encuentra extinguida la responsabilidad del incriminado, obligándolo, en
esa eventualidad, a no dar curso al juicio.
2. Las reglas de prescripción son de orden público, de manera que deben ser
declaradas aún de oficio por el tribunal, según el artículo 102 del Código Penal,
por lo que el sentenciador puede pronunciarse sobre ella en cualquier estado del
juicio.
3. La multa impuesta al recurrente por sentencia ejecutoriada, lo ha sido por una

infracción y no por una falta, razón por la cual no rigen respecto de aquella las
normas generales sobre prescripción penal.
Que, tratándose de una infracción y no de una falta, la prescripción no puede

ser declarada de oficio por el tribunal, máxime si como en el caso presente, el
inculpado ha estado rebelde de cumplir lo ordenado por la justicia.
4. El Código Penal requiere que el reo se encuentre presente en el juicio para

que el Juez declare de oficio la prescripción, o para que aplique la llamada
prescripción gradual; pero nada impide que el reo ausente del país comparezca
por medio de mandatario, constituido con las formalidades legales, solicitando se
declare la prescripción total de su pena, y que el tribunal pueda declararla en tales
condiciones, cumplidos que sean los requisitos y supuesto que no exista
interrupción que lo impida (Corte Suprema).
5. Que el artículo 102 del Código Penal señala que la prescripción será
declarada de oficio por el tribunal aun cuando el imputado o acusado no la alegue,
con tal que se halle presente en el juicio. Desde ya ha de dejarse establecido que
la disposición antes transcrita se refiere a la declaración de prescripción de oficio
por el tribunal, que no es el caso de autos en el cual la prescripción ha sido
solicitada por la defensa del imputado. Que, por otra parte, la exigencia del artículo
102 del Código Penal, de encontrarse el imputado o acusado presente, no es de
presencia física, pudiendo comparecer personalmente o representado por
296
abogado, así lo ha señalado la jurisprudencia de nuestros tribunales y la doctrina
mayoritaria.
ARTÍCULO 103
Si el responsable se presentare o fuere habido antes de completar el tiempo de

la prescripción de la acción penal o de la pena, pero habiendo ya transcurrido la
mitad del que se exige, en sus respectivos casos, para tales prescripciones,
deberá el tribunal considerar el hecho como revestido de dos o más circunstancias
atenuantes muy calificadas y de ninguna agravante y aplicar las reglas de los
artículos 65, 66, 67 y 68 sea en la imposición de la pena, sea para disminuir la ya
impuesta.102
Esta regla no se aplica a las prescripciones de las faltas y especiales de corto

tiempo.
Concordancias: Código Penal: artículos 65 a 68, 94 a 102, 104 y 105.
1. En relación al recurso deducido por la representante del Programa de

Continuación de la Ley Nº 19.123, en lo que cabe a la supuesta infracción de los
artículos 68, 69 y 103 del Código Penal, que se habría cometido al admitirse la
aplicación de la denominada media prescripción, cabe señalar que la prescripción
gradual constituye una minorante calificada de responsabilidad criminal cuyos
efectos inciden en la determinación del quantum de la sanción corporal,
independiente de la prescripción como eximente de responsabilidad, cuyos
fundamentos y consecuencias difieren. Así, esta última descansa en el supuesto
olvido del delito, en razones procesales y en la necesidad de no reprimir la
conducta ilícita, lo que conduce a dejar sin castigo el hecho criminoso; en cambio,
la morigerante, que también se explica gracias a la normativa humanitaria,
encuentra su razón de ser en lo excesivo que resulta una pena tan alta para
hechos ocurridos largo tiempo atrás, pero que no por ello deben dejar de ser
sancionados, pero resulta de su reconocimiento una pena menor. De este modo,
en los casos como el presente, aunque el transcurso del tiempo desde la comisión
del ilícito se haya prolongado en exceso, no provoca la desaparición por completo
de la necesidad del castigo, y nada parece oponerse a que los tribunales recurran
a esta atenuación de la pena, pues el lapso transcurrido debe atemperar la
severidad de la represión. En definitiva, como sostiene el fallo atacado, la
prescripción gradual conforma una mitigante muy calificada cuyos efectos inciden
102
Este inciso fue modificado por el artículo 1º de la Ley Nº 19.806, publicada en el Diario Oficial de 31/05/2002, en el
sentido de reemplazar la expresión "inculpado" por "responsable".
297
sólo en el rigor del castigo, y por su carácter de regla de orden público, su
aplicación es obligatoria para los jueces en virtud del principio de legalidad que
gobierna al derecho punitivo. Tampoco se advierte ninguna restricción
constitucional, legal, de Derecho Convencional Internacional ni de ius cogens para
su aplicación, desde que aquellas reglas sólo se limitan al efecto extintivo de la
responsabilidad criminal. Entonces, aun cuando hayan transcurrido íntegramente
los plazos previstos por el legislador para la prescripción de la acción penal
derivada del ilícito, no se divisa razón que obstaculice considerarla como
atenuante para mitigar la responsabilidad criminal que afecta a los encausados en
la forma que se realiza en la especie por operar la causal de que se trata, teniendo
en cuenta para ello que en atención a la norma aplicable al caso, en su redacción
vigente a la data de los hechos, el delito indagado es susceptible de estimarse
consumado desde el momento en que se llegó al día noventa y uno de encierro de
la víctima, lo que ocurre en el caso en análisis a partir del mes de agosto de mil
novecientos setenta y cinco, fecha cierta que permite precisar el inicio del término
que es necesario considerar para la procedencia de la institución que se analiza.
Del estudio de los autos fluye que el tiempo requerido para la procedencia de la
institución que cuestiona el impugnante ha transcurrido con creces, y como se
trata de una norma de orden público el juez ha debido aplicarla, al ser claramente
favorable a los procesados, por lo que no ha podido configurarse el vicio de
casación denunciado por el Programa Continuación Ley Nº 19.123 del Ministerio
del Interior, siendo improcedente la invalidación de la sentencia por el motivo
invocado, de modo que el recurso será rechazado (considerando décimo cuarto
2. Entre las particularidades prácticas importantes que presentan los delitos

permanentes resalta aquella en que el plazo de la prescripción recién se inicia
cuando ha cesado la prolongación del resultado, lo que en la especie no ha sido
acreditado, no obstante las pesquisas enderezadas en tal sentido, y por lo tanto no
es dable fijar una época de término del injusto. En otras palabras, las
averiguaciones han podido demostrar el comienzo de los secuestros, pero no ha
sido posible comprobar su finalización ni la muerte de los ofendidos, y entonces
mal puede computarse la media prescripción de la acción penal si no consta la
cesación del delito, sea por haber quedado en libertad los ofendidos o por existir
señales positivas y ciertas del sitio en que se encuentran sus restos y la fecha de
su muerte, de haber ocurrido ésta. De esta manera, el cómputo requerido para
establecer la procedencia de la prescripción gradual, en cuanto circunstancia
atenuante de la responsabilidad penal, con incidencia en la cuantía de la pena, no
puede realizarse, al no existir fecha cierta del término del estado antijurídico
provocado por la acción delictiva (considerando duodécimo sentencia de la Corte
Suprema).
298
3. La imposibilidad de aplicar la prescripción de la acción penal, que es causal

de extinción de la responsabilidad criminal, no alcanza a la denominada media
prescripción, o gradual, parcial o incompleta, como también se le denomina, que
es motivo de atenuación de la pena, de acuerdo al artículo 103 del estatuto
punitivo. La señalada institución envuelve una atenuante especial o específica,
pero calificada de responsabilidad criminal, cuyos efectos inciden en la
determinación del quantum del castigo corporal, independiente de la prescripción,
con fundamentos y consecuencias diferentes, aunque ambas instituciones están
reglamentadas en un mismo título del Código Penal. La prescripción extingue la
responsabilidad penal ya nacida e impide la aplicación de toda sanción punitiva,
siendo sus fundamentos históricos políticos, jurídicos, humanitarios y otros muy
conocidos. Los efectos que sobre el ius puniendiestatal provoca la llamada media
prescripción son distintos, desde que al tratarse de una circunstancia minorante,
ésta sólo permite introducir una disminución a la pena correspondiente y aunque
uno de sus factores es también el transcurso del tiempo, en lo que se asemeja a la
causal extintiva, no puede asimilársele jurídicamente, ya que esta ¿última se
apoya en el principio de la seguridad jurídica (Politoff, Matus y Ramírez: Lecciones
de Derecho Penal Chileno, Parte General, Editorial Jurídica de Chile, segunda
edición, año dos mil ocho, página 578). Ella se justifica porque existe la necesidad
social que alguna vez lleguen a estabilizarse situaciones, aún de hecho, como son
las de elusión prolongada de la responsabilidad penal que a alguno quepa, para
que no se torne indefinida la aplicación de los preceptos penales y no subsista un
estado permanente de incertidumbre respecto del que cometió un hecho punible,
en cuanto a si hay responsabilidad criminal de su parte.
4. La prescripción gradual o media prescripción, establecida en el artículo 103

del Código Penal, cuyo fin es la rebaja de la pena privativa de libertad dispuesta
en la ley, opera en aquellos casos en que el inculpado se presentare o fuere
habido antes de transcurrido la mitad del tiempo exigido para que opere la
prescripción de la acción penal, permitiendo al juez considerar el hecho como
299
revestido de dos o más atenuantes muy calificadas y ninguna agravante. El
carácter de orden público que inviste la norma precitada hace que su aplicación
sea obligatoria para el sentenciador, en virtud del principio de legalidad que
gobierna el derecho penal, por lo cual los magistrados están conminados a
reconocerla aunque no se haya alegado. De esta manera, habiendo transcurrido
más de la mitad del tiempo requerido para completar la prescripción total, entre la
fecha de perpetración del acto y la data en que el sentenciado fue habido, la
media prescripción debe serle reconocida (considerandos 3º a 5º, sentencia de
reemplazo).
5. En los delitos de lesa humanidad, la imposibilidad de aplicar la institución de

la prescripción penal, que es una causal de extinción de la responsabilidad
criminal, no alcanza a la denominada media prescripción, que es motivo de
atenuación de la pena. En efecto, la media prescripción constituye una atenuante
calificada de responsabilidad, con corolarios que inciden en la determinación
del quantum de la sanción, la que subsiste y es, por tanto, independiente de la
prescripción, cuyos fundamentos y consecuencias son diversos, aun cuando
ambas instituciones estén reguladas en un mismo título del Código Penal y tengan
como fundamento el transcurso del tiempo. En síntesis, a la media prescripción no
son aplicables los principios y fundamentos que determinan la imprescriptibilidad
de la acción penal persecutoria de los delitos de lesa humanidad, desde que se
trata de una motivación dirigida únicamente a disminuir la responsabilidad penal
emanada del delito, mismo efecto jurídico que producen las circunstancias
atenuantes genéricas establecidas en el artículo 11 del Código Penal
(considerandos 1º a 3º, sentencia de reemplazo).

CL/JUR/16825/2010
300
— No resulta aplicable el beneficio de la media prescripción o prescripción

incompleta, toda vez que tratándose de un delito de homicidio calificado
cometido en el marco de violaciones de los derechos humanos, por aplicación
de los tratados internacionales, como la Declaración Universal de Derechos
Humanos y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos de las
Naciones Unidas, normas que se encuentran incorporadas al derecho interno
con rango constitucional por efecto del artículo 5º de la Carta Fundamental, el
Estado de Chile queda impedido de disponer medidas que tiendan a amparar
los agravios cometidos contra personas determinadas o lograr la impunidad de
sus autores, desde el momento que se obligó a garantizar la seguridad de las
personas. Entonces, si fuese aplicable el instituto de la media prescripción, sería
en todo caso el de la prescripción completa —la cual no procede por la
imprescriptibilidad de los delitos de lesa humanidad— (considerandos 8º, 10º,
13º, 14º y 15º, sentencia Corte de Apelaciones).
6. El carácter de norma de orden público que inviste el artículo 103 del Código
Penal, hace imperativo para los jueces su aplicación a los casos en que concurren
los supuestos legalmente establecidos, ejerciendo en definitiva a su arbitrio la
facultad conferida por los artículos 65 y siguientes del Código mencionado (Penal).
301
7. Cabe indicar que la regla del artículo 103 es de carácter potestativa, por lo
que no se encuentran obligados a disminuir la pena si procede.
8. Esta minorante de responsabilidad (la del artículo 103 del Código Penal) no
puede ser acogida respecto del encausado, no por la calidad de delito de lesa
humanidad del hecho acreditado, sino porque no resulta posible computar el plazo
necesario para la prescripción, desde que por la naturaleza de los delitos
investigados y establecidos en el proceso, no puede precisarle el comienzo del
mismo, que ha de contarse desde el momento de la consumación del delito, lo
cual no se ha dado en el tiempo por ser éstos de efectos permanentes
(considerandos 5º y 6º, sentencia de reemplazo).
9. Si, aunque la acción penal no se encuentra prescrita, a la fecha de ponerse

en movimiento la actividad jurisdiccional por el delito objeto de la investigación,
había transcurrido más de la mitad del tiempo de prescripción de la acción penal,
debe aplicarse la prescripción gradual o parcial prevista en el artículo 103 del
Código Penal, ya que, si bien la norma se refiere al caso en que el responsable se
presentare o fuere habido antes de completarse el tiempo de prescripción de la
acción penal, se entiende con mayor razón que la disposición debe aplicarse a
aquél que no ha sido objeto de requerimiento alguno en ese período.
10. El plazo de prescripción de la acción penal por delito de giro doloso de

cheques es de corto tiempo. En consecuencia, no procede aplicar la media
prescripción, conforme al artículo 103, inciso 2º del Código Penal.
11. Que si bien esta institución jurídica se basa, al igual que la causal de
extinción de la responsabilidad penal de la prescripción de la acción del mismo
carácter, en el transcurso del tiempo como elemento justificante para su
aplicación, es necesario diferenciarlas en atención a su objeto, porque en lo
sustancial, la prescripción de la acción penal pone fin a la responsabilidad criminal
302
del procesado, provocando su impunidad, mientras que la media, o gradual sólo
tiende a aminorar la pena aplicable haciéndose efectiva su responsabilidad.
Corte Suprema, 28/10/2009, Rol Nº 2476-2009, Cita online: CL/JUR/9704/2009
12. El señalado instituto constituye una minorante calificada de responsabilidad

criminal, cuyos efectos inciden en la determinación del quantum de la sanción,
independiente de la prescripción, con fundamentos y consecuencias diversas.
13. Aparece claro que esta precisa alegación se argumenta en el sentido que se
trata de una institución jurídica que, en cuanto a su objeto, es distinta e
independiente de la prescripción total, desde que afecta a la pena, pero de modo
alguno extingue la responsabilidad penal como aquélla. Se insiste en que entre
ambas no existe una relación de principal y accesorio, es decir, que perfectamente
pueda darse lugar a la media prescripción aun cuando la prescripción propiamente
tal sea improcedente por razones de orden público, de derecho internacional u
otras causas. La misma línea argumental, por lo demás, se mantiene en el recurso
de casación formal en estudio y sobre ellos nada dice la sentencia impugnada al
rechazar esta específica alegación.
14. Que la existencia de la media prescripción lo es en razón de la existencia de

la prescripción, de manera que negada como ha sido la procedencia de ésta, no
puede tener cabida la prescripción gradual. Una y otra aparecen tratadas
conjuntamente en el Título V del Libro I del Código Penal, encontrándose en
ambos casos el transcurso del tiempo sujeto a la misma reglamentación.
Comparten una misma naturaleza jurídica, distinguiéndose en los alcances de los
efectos jurídicos que producen, siendo, además, la gradual de carácter facultativo.
15. La prescripción gradual solicitada por la defensa va a materializarse al

momento de aplicarse la pena y no antes, y en consecuencia, es a ese momento
al cual se debe atender para aplicar tal institución. Ello resulta de esta forma si
consideramos que al tratarse de una pena compuesta, los efectos de la misma van
a ser diversos según se aplique su grado más bajo que aquellos que se producen
al aplicar la sanción en su máximum.
303
16. La institución establecida en el artículo 103 del Código Penal, denominada
prescripción gradual o media prescripción, tiene por objeto rebajar la pena
privativa de libertad dispuesta en la ley, para que opere la inculpada debe
presentarse o ser habido una vez transcurrido más de la mitad del tiempo
requerido para completar la prescripción total. Disposición que tiene el carácter de
orden público y por tanto su aplicación es obligatoria para el sentenciador, en
virtud del principio de legalidad que gobierna el derecho penal, por los jueces del
fondo están obligados a efectuar y así lo han hecho las juezas a quo. Conforme lo
dispuesto tanto en el inciso tercero del artículo 68 del Código Penal, como lo
señalado en el artículo 67 inciso 4º del Código Citado la rebaja en el quantum de
la pena corporal en uno, dos o tres grados que corresponda en la especie, queda
entregada a la discrecionalidad del juzgador, por lo que en el caso sublite, las
juzgadoras consideraron que concurrían dos circunstancias atenuantes muy
calificadas y ninguna agravante, y estimaron rebajar en un grado al mínimo
asignado por la ley al delito de que se trata. Siendo una facultad entregada a los
jueces, quienes por mandato del referido artículo 103 del Código Penal, en cuanto
al quantum de rebaja, deben aplicar las reglas de los artículos 65, 66, 67 y 68, del
Código citado, las que dan plena libertad para determinar su rebaja en uno, dos o
tres grados, para lo cual tendrá en consideración la extensión del daño, al mal
causado y la gravedad del delito cometido, por lo que no puede estimarse que se
haya cometido una infracción de ley, al haberse rebajado la pena a aplicar en un
solo grado (considerandos 6º a 8º).
17. El beneficio de media prescripción o prescripción gradual contenida en el

artículo 103 del Código Penal, la cual debe considerarse igualmente respecto de
todos los acusados, en atención a que la norma en cuestión establece una
circunstancia atenuante muy calificada de responsabilidad criminal de carácter
especialísima, y es por ende, de naturaleza diferente a la institución de
prescripción, aunque ambas reconocen como fundamento el transcurso del
tiempo. En efecto, la prescripción impide hacer efectivo todo reproche penal, en
tanto la media prescripción solamente autoriza disminuir la sanción penal
correspondiente, dejando entregado a la discrecionalidad del juzgador la
determinación de si procede ejercer o no la atribución concedida para disminuir en
uno, dos o tres grados la pena.
18. Cabe destacar que en el fallo recurrido se dio aplicación estricta a lo

dispuesto en el artículo 103 del Código Penal, que impone a los jueces del fondo,
cuando concurren los supuestos que la misma norma contempla, la obligación de
aplicar las reglas de los artículos 65, 66, 67 y 68 al momento de determinar la
304
pena o disminuirla, sin hacer mención alguna al artículo 68 bis, que por lo mismo,
mantiene su carácter de facultativo, razonamiento que refuerza lo dicho en el
motivo octavo precedente.
19. Es del caso que, a juicio de estos sentenciadores, no se pueden considerar

aspectos temporales para la aplicación de la media prescripción cuando se ha
despreciado el reconocimiento de la prescripción plena, toda vez que ambas son
tratadas conjuntamente en el Título V del Libro I del Código Penal, encontrándose
en los dos casos el transcurso del tiempo sujeto a la misma reglamentación. La
prescripción gradual o incompleta o media prescripción, existe en la medida que
exista la institución de la prescripción, luego en el caso que los sentenciadores
hayan negado la procedencia de la prescripción, como ocurre en este caso, no
puede tener cabida en su forma gradual, incompleta o media, en razón de que lo
accesorio debe seguir la suerte de lo principal.
ARTÍCULO 104
Las circunstancias agravantes comprendidas en los números 15 y 16 del

artículo 12, no se tomarán en cuenta tratándose de crímenes, después de diez
años, a contar desde la fecha en que tuvo lugar el hecho, ni después de cinco, en
los casos de simples delitos.
Concordancias: Código Penal: artículos 12 Nº 15 y 16 y 92.
1. La defensa en su libelo solicita la modificación de la sentencia solo en aquella

en que el imputado es condenado a la pena accesoria de cinco años de
suspensión de licencia de conducir, por haberse aplicado la reincidencia. A este
efecto es preciso considerar que el artículo 104 (Código Penal) ya señalado
dispone que: "las circunstancias agravantes comprendidas en los números 15 y 16
del artículo 12, no se tomarán en cuenta tratándose de crímenes después de diez
años, a contar desde la fecha que tuvo lugar el hecho, ni después de cinco, en los
casos de simples delitos". Tal disposición es plenamente aplicable pues de los
antecedentes dados a conocer en la audiencia, se ha dejado establecido que el
imputado fue condenado por un delito de manejo en estado de ebriedad
acontecido en el año 2004, motivo por el cual existe un decurso de más de cinco
años y por esa sola constatación, no debe establecerse concurrente la agravante
305
en comento, debiendo por lo tanto considerarse que al sentenciado le beneficia
una atenuante y no le perjudica agravante alguna, por lo que el Tribunal puede
recorrer toda la extensión de la pena al aplicarla conforme a la norma del artículo
67 del Código Penal, tal como se estableció en lo resolutivo de la sentencia
(considerando noveno sentencia Corte de Apelaciones).
2. No es posible considerar como reincidencia hechos que precedan en más

de cinco años a aquellos en relación a los cuales se juzga al imputado.
3. Por cuanto el antecedente aportado para su justificación (de la agravante

del artículo 12 Nº 16) consistente en su extracto de filiación que da cuenta de una
condena anterior por un delito de robo por sorpresa, no resulta suficiente para
considerar configurada la señalada agravante, debido a que no da cuenta de la
fecha de comisión del delito materia de la señalada causa, dato relevante para los
efectos señalados en el artículo 104 del Código Penal, con lo que resultaba
esencial el haber acompañado la referida sentencia en copias autorizadas con la
debida certificación acerca de su estado procesal.
Tribunal de Juicio Oral en lo Penal de La Serena, 31/12/2008, Rol: 359-2008,
ARTÍCULO 105
Las inhabilidades legales provenientes de crimen o simple delito sólo durarán el

tiempo requerido para prescribir la pena, computado de la manera que se dispone
en los artículos 98, 99 y 100. Esta regla no es aplicable a las inhabilidades para el
ejercicio de los derechos políticos.
La prescripción de la responsabilidad civil proveniente de delito, se rige por el

Código Civil.

artículos 13 y 17. Código Civil: artículo 2332.
306
1. En ninguno de estos preceptos (tanto el artículo 41 del Código de
Procedimiento Penal como 105 inciso segundo del Código Penal) se dispone que
esta prescripción (la de la responsabilidad civil proveniente de delito) se suspenda,
como lo dispone el artículo 2520 del Código Civil, que dispuso expresamente que
la prescripción, que extingue las obligaciones, se suspende en favor de las
personas indicadas en el Nº 1 del artículo 2509, entre las cuales se comprende a
los menores, pero esta suspensión no actúa en la acción civil derivada de los
delitos y cuasidelitos penales, porque sólo regla la prescripción que extingue las
obligaciones (considerando 3º Corte Suprema).
307
LIBRO SEGUNDO CRÍMENES Y SIMPLES DELITOS Y SUS PENAS
308
TÍTULO I CRÍMENES Y SIMPLES DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD
EXTERIOR Y SOBERANÍA DEL ESTADO
ARTÍCULO 106
Todo el que dentro del territorio de la República conspirare contra su seguridad

exterior para inducir a una potencia extranjera a hacer la guerra a Chile, será
castigado con presidio mayor en su grado máximo a presidio perpetuo. Si se han
seguido hostilidades bélicas la pena podrá elevarse hasta el presidio perpetuo
calificado.103
Las prescripciones de este artículo se aplican a los chilenos, aun cuando la

conspiración haya tenido lugar fuera del territorio de la República. 104
Concordancias: Código Penal: artículos 6º, 7º, 8º, 27, 28, 29, 30, 32 bis, 50, 52,
59, 76 y 273. Constitución Política: artículos 1º inciso 3 y 5; 11 Nº 2 y 3, 22, 39, 40
y 41. Código Orgánico de Tribunales: artículo 6º Nº 3. Código de Justicia Militar:
artículos 244 y siguientes, 418. Ley Nº 12.927 sobre Seguridad del Estado, D.O.
26.08.1975 (texto actualizado Decreto Nº 890): Títulos I y VI. Ley Nº 5.478, D.O.
14.09.1934: artículo 1º. Ley Nº 20.357 que tipifica crímenes de lesa humanidad y
genocidio y crímenes y delitos de guerra, D.O. 18.07.2009: artículos 16 y
siguientes.
ARTÍCULO 107
El chileno que militare contra su patria bajo banderas enemigas, será castigado
con presidio mayor en su grado medio a presidio perpetuo.105
59, 76 y 273. Constitución Política: artículos 1º incisos 3 y 5; 11 Nºs. 2 y 3, 22, 39,
40 y 41. Código Orgánico de Tribunales: artículo 6º Nº 3. Código de Justicia
Militar: artículos 244 y siguientes, 418. Ley Nº 12.927 sobre Seguridad del Estado,
D.O. 26.08.1975 (texto actualizado Decreto Nº 890): Títulos I y VI. Ley Nº 5.478,
D.O. 14.09.1934: artículo 1º. Ley Nº 20.357 que tipifica crímenes de lesa
humanidad y genocidio y crímenes y delitos de guerra, D.O. 18.07.2009: artículos
16 y siguientes.
ARTÍCULO 108
Todo individuo que, sin proceder a nombre y con la autorización de una

potencia extranjera, hiciere armas contra Chile amenazando la independencia o
103
104
Este artículo fue modificado por el artículo 1º de la Ley Nº 17.266, publicada en el Diario Oficial de 6/01/1970.
105
Este artículo fue modificado por el artículo 2º, Nº 1, de la Ley Nº 19.029, publicada en el Diario Oficial de 23/01/1991.
309
integridad de su territorio, sufrirá la pena de presidio mayor en su grado máximo a
presidio perpetuo.106
16 y siguientes.
ARTÍCULO 109
Será castigado con la pena de presidio mayor en su grado máximo a presidio

perpetuo:107
El que facilitare al enemigo la entrada en el territorio de la República.
El que le entregare ciudades, puertos, plazas, fortalezas, puestos, almacenes,

buques, dineros u otros objetos pertenecientes al Estado, de reconocida utilidad
para el progreso de la guerra.
El que le suministrare auxilio de hombres, dinero, víveres, armas, municiones,

vestuarios, carros, caballerías, embarcaciones u otros objetos conocidamente
útiles al enemigo.
El que favoreciere el progreso de las armas enemigas en el territorio de la

República o contra las fuerzas chilenas de mar y tierra, corrompiendo la fidelidad
de los oficiales, soldados, marineros u otros ciudadanos hacia el Estado.
El que suministrare al enemigo planos de fortificaciones, arsenales, puertos o

radas.
El que le revelare el secreto de una negociación o de una expedición.
El que ocultare o hiciere ocultar a los espías o soldados del enemigo enviados a
la descubierta.
El que como práctico dirigiere el ejército o armada enemigos.
El que diere maliciosamente falso rumbo o falsas noticias al ejército o armada

de la República.
106
Este artículo fue sustituido por el artículo 1º de la Ley Nº 17.266, publicada en el Diario Oficial de 6/01/1970.
107
Este párrafo fue modificado por el artículo 1º de la Ley Nº 17.266, publicada en el Diario Oficial de 6/01/1970.
310
El proveedor que maliciosamente faltare a su deber con grave daño del ejército
o armada.
El que impidiere que las tropas de la República, reciban auxilio de caudales,

armas, municiones de boca o de guerra, equipos o embarcaciones, o los planos,
instrucciones o noticias convenientes para el mejor progreso de la guerra.108
El que por cualquier medio hubiere incendiado algunos objetos con intención de
favorecer al enemigo.
En los casos de este artículo si el delincuente fuere funcionario público, agente

o comisionado del Gobierno de la República, que hubiere abusado de la autoridad,
documentos o noticias que tuviere por razón de su cargo, la pena será la de
presidio perpetuo.109
16 y siguientes.
ARTÍCULO 110
Con la pena de presidio mayor en su grado medio a presidio perpetuo, se

castigarán los crímenes enumerados en el artículo anterior cuando ellos se
cometieren respecto de los aliados de la República que obran contra el enemigo
común.
16 y siguientes.
ARTÍCULO 111
En los casos de los cinco artículos precedentes el delito frustrado se castiga

como si fuera consumado, la tentativa con la pena inferior en un grado a la
108
109
Este inciso final fue modificado por el artículo 2º, Nº 2, de la Ley Nº 19.029, publicada en el Diario Oficial de 23/01/1991.
311
señalada para el delito, la conspiración con la inferior en dos grados y la
proposición con la de presidio menor en cualquiera de sus grados.
D.O. 14.09.1934: artículo 1º.
ARTÍCULO 112
Todo individuo que hubiere mantenido con los ciudadanos o súbditos de una
potencia enemiga correspondencia que, sin tener en mira alguno de los crímenes
enumerados en el artículo 109, ha dado por resultado suministrar al enemigo
noticias perjudiciales a la situación militar de Chile o de sus aliados, que obran
contra el enemigo común, sufrirá la pena de presidio menor en cualquiera de sus
grados.
La misma pena se aplicará cuando la correspondencia fuere en cifras que no

permitan apreciar su contenido.
Si las noticias son comunicadas por un empleado público, que

tiene conocimiento de ellas en razón de su empleo, la pena será presidio mayor en
su grado medio.
16 y siguientes.
ARTÍCULO 113
El que violare tregua o armisticio acordado entre la República y otra nación

enemiga o entre sus fuerzas beligerantes de mar o tierra, sufrirá la pena de
presidio menor en su grado medio.
312
genocidio y crímenes y delitos de guerra, D.O. 18.07.2009: artículos 16 y
siguientes.
ARTÍCULO 114
El que sin autorización legítima levantare tropas en el territorio de la República o

destinare buques al corso, cualquiera que sea el objeto que se proponga o la
nación a que intente hostilizar, será castigado con presidio mayor en su grado
mínimo, y multa de veintiuna a treinta unidades tributarias mensuales.110
16 y siguientes.
ARTÍCULO 115
El que violare la neutralidad de la República, comerciando con los beligerantes

en artículos declarados de contrabando de guerra en los respectivos decretos o
proclamas de neutralidad, será penado con presidio menor en su grado medio.
Si un empleado público fuere autor o cómplice de este delito, se le castigará con

presidio menor en su grado máximo.
D.O. 14.09.1934: artículo 1º.
ARTÍCULO 116
El ciudadano o súbdito de una nación con quien Chile está en guerra, que
violare los decretos de internación o expulsión del territorio de la República,
expedidos por el Gobierno respecto de los ciudadanos o súbditos de dicha nación,
sufrirá la pena de reclusión menor en su grado medio; no pudiendo ésta, en
ningún caso, extenderse más allá de la duración de la guerra que motivó aquellas
medidas.
110
Este artículo fue modificado por el artículo 1º, letra l), de la Ley Nº 19.450, publicada en el Diario Oficial de 18/03/1996.
313
16 y siguientes.
ARTÍCULO 117
El chileno culpable de tentativa para pasar a país enemigo cuando lo hubiere

prohibido el Gobierno, será castigado con la pena de reclusión menor en su grado
mínimo.
14.09.1934: artículo 1º.
ARTÍCULO 118
El que ejecutare en la República cualesquiera órdenes o disposiciones de un

Gobierno extranjero, que ofendan la independencia o seguridad del Estado,
incurrirá en la pena de extrañamiento menor en sus grados mínimo a medio.
16 y siguientes.
ARTÍCULO 119
Si un empleado público, abusando de su oficio, cometiere cualquiera de los

simples delitos de que se trata en el artículo anterior, se le impondrá además de la
pena señalada en él, la de inhabilitación absoluta temporal para cargos y oficios
públicos en su grado mínimo.
314
16 y siguientes.
ARTÍCULO 120
El que violare la inmunidad personal o el domicilio del representante de una

potencia extranjera, será castigado con reclusión menor en su grado mínimo, a
menos que tal violación importe un delito que tenga señalada pena mayor,
debiendo en tal caso ser considerada aquélla como circunstancia agravante.
14.09.1934: artículo 1º.
TÍTULO II CRÍMENES Y SIMPLES DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD

INTERIOR DEL ESTADO
ARTÍCULO 121
Los que se alzaren a mano armada contra el Gobierno legalmente constituido

con el objeto de promover la guerra civil, de cambiar la Constitución del Estado o
su forma de gobierno, de privar de sus funciones o impedir que entren en el
ejercicio de ellas al Presidente de la República o al que haga sus veces, a los
miembros del Congreso Nacional o de los Tribunales Superiores de Justicia,
sufrirán la pena de reclusión mayor, o bien la de confinamiento mayor o la de
extrañamiento mayor, en cualesquiera de sus grados.
siguientes, 494 Nº 2, 496 Nº 8. Constitución Política: artículos 1º, 4º, 5º, 9º, 39 a
41. Código de Justicia Militar: artículos 265 y siguientes. Ley Nº 12.927 sobre
Seguridad del Estado, D.O. 26.08.1975 (texto actualizado Decreto Nº 890): Títulos
II y III. Ley Nº 17.798, sobre Control de Armas, D.O. 21.10.1972: artículo 8º. Ley
Nº 18.314 sobre Conductas Terroristas. D.O. 17.05.1984: artículos 1º, 2º y 3º. Ley
Nº 18.415 sobre Estados de Excepción, D.O. 14.06.1985: artículos 2º y 15. Ley
delitos de guerra, D.O. 18.07.2009: artículos 13, 16 y siguientes.
315
ARTÍCULO 122
Los que induciendo a los alzados, hubieren promovido o sostuvieren la

sublevación y los caudillos principales de ésta, serán castigados con las mismas
penas del artículo anterior, aplicadas en sus grados máximos.
Nº 18.415 sobre Estados de Excepción, D.O. 14.06.1985: artículos 2º y 15. Ley
delitos de guerra, D.O. 18.07.2009: artículos 16 y siguientes.
ARTÍCULO 123
Los que tocaren o mandaren tocar campanas u otro instrumento cualquiera para
excitar al pueblo al alzamiento y los que, con igual fin, dirigieren discursos a la
muchedumbre o le repartieren impresos, si la sublevación llega a consumarse,
serán castigados con la pena de reclusión menor o de extrañamiento menor en
sus grados medios, a no ser que merezcan la calificación de promovedores.
Nº 18.415 sobre Estados de Excepción, D.O. 14.06.1985: artículos 2º y 15.
ARTÍCULO 124
Los que sin cometer los crímenes enumerados en el artículo 121, pero con el
propósito de ejecutarlos, sedujeren tropas, usurparen el mando de ellas, de un
buque de guerra, de una plaza fuerte, de un puesto de guardia, de un puerto o de
una ciudad, o retuvieren contra la orden del Gobierno un mando político o militar
cualquiera, sufrirán la pena de reclusión mayor o de confinamiento mayor en sus
grados medios.
316
ARTÍCULO 125
En los crímenes de que tratan los artículos 121, 122 y 124, la conspiración se
pena con extrañamiento mayor en su grado medio y la proposición con
extrañamiento menor en su grado medio.
ARTÍCULO 126
Los que se alzaren públicamente con el propósito de impedir la promulgación o

la ejecución de las leyes, la libre celebración de una elección popular, de coartar el
ejercicio de sus atribuciones o la ejecución de sus providencias a cualquiera de los
poderes constitucionales, de arrancarles resoluciones por medio de la fuerza o de
ejercer actos de odio o de venganza en la persona o bienes de alguna autoridad o
de sus agentes o en las pertenencias del Estado o de alguna corporación pública,
sufrirán la pena de reclusión menor o bien la de confinamiento menor o de
extrañamiento menor en cualesquiera de sus grados.
ARTÍCULO 127
Las prescripciones de los artículos 122, 123, 124 y 125 tienen aplicación
respecto de los simples delitos de que trata el artículo precedente, siendo las
penas respectivamente inferiores en un grado a las que en dichos artículos se
establecen.
317
ARTÍCULO 128
Luego que se manifieste la sublevación, la autoridad intimará hasta dos veces a

los sublevados que inmediatamente se disuelvan y retiren, dejando pasar entre
una y otra intimación el tiempo necesario para ello.
Si los sublevados no se retiraren inmediatamente después de la segunda

intimación, la autoridad hará uso de la fuerza pública para disolverlos.
No serán necesarias respectivamente, la primera o la segunda intimación,

desde el momento en que los sublevados ejecuten actos de violencia.
ARTÍCULO 129
Cuando los sublevados se disolvieren o sometieren a la autoridad legítima antes

de las intimaciones o a consecuencia de ellas sin haber ejecutado actos de
violencia, quedarán exentos de toda pena.
Los instigadores, promovedores y sostenedores de la sublevación, en el caso

del presente artículo, serán castigados con una pena inferior en uno o dos grados
a la que les hubiera correspondido consumado el delito.
318
ARTÍCULO 130
En el caso de que la sublevación no llegare a agravarse hasta el punto de

embarazar de una manera sensible el ejercicio de la autoridad pública, serán
juzgados los sublevados con arreglo a lo que se previene en el inciso final del
artículo anterior.
ARTÍCULO 131
Los delitos particulares cometidos en una sublevación o con motivo de ella,

serán castigados respectivamente, con las penas designadas para ellos, no
obstante lo dispuesto en el artículo 129.
Si no pueden descubrirse los autores, serán considerados y penados como

cómplices de tales delitos los jefes principales o subalternos de los sublevados,
que hallándose en la posibilidad de impedirlos, no lo hubieren hecho.
ARTÍCULO 132
Cuando en las sublevaciones de que trata este Título se supone uso de armas,
se comprenderá bajo esta palabra toda máquina, instrumento, utensilio u objeto
cortante, punzante o contundente que se haya tomado para matar, herir o golpear,
aun cuando no se haya hecho uso de él.
319
ARTÍCULO 133
Los que por astucia o por cualquier otro medio, pero sin alzarse contra el
Gobierno, cometieren alguno de los crímenes o simples delitos de que tratan los
artículos 121 y 126, serán penados con reclusión o relegación menores en
cualesquiera de sus grados, salvo lo dispuesto en el artículo 137 respecto de los
delitos que conciernen al ejercicio de los derechos políticos.
ARTÍCULO 134
Los empleados públicos que debiendo resistir la sublevación por razón de su

oficio, no lo hubieren hecho por todos los medios que estuvieren a sus alcances,
sufrirán la pena de inhabilitación absoluta temporal para cargos y oficios públicos
en cualquiera de sus grados.
ARTÍCULO 135
Los empleados que continuaren funcionando bajo las órdenes de los

sublevados o que sin haberles admitido la renuncia de su empleo, lo abandonaren
cuando haya peligro de alzamiento, incurrirán en la pena de inhabilitación absoluta
temporal para cargos y oficios públicos en sus grados medio a máximo.
320
ARTÍCULO 136
Los que aceptaren cargos o empleos de los sublevados, serán castigados con
inhabilitación absoluta temporal para cargos y oficios públicos en su grado mínimo
y multa de once a veinte unidades tributarias mensuales.111
TÍTULO III DE LOS CRÍMENES Y SIMPLES DELITOS QUE AFECTAN LOS

DERECHOS GARANTIDOS POR LA CONSTITUCIÓN
§ 1. De los delitos relativos al ejercicio de los derechos políticos y a la

libertad de imprenta
ARTÍCULO 137
Los delitos relativos al libre ejercicio del sufragio y a la libertad de emitir

opiniones por la prensa, se clasifican y penan respectivamente por las leyes de
elecciones y de imprenta.
Concordancias: Código Penal: artículos 133 y 425. Constitución Política: artículos

13, 19 Nº 4 y 12. Ley Nº 18.700, Orgánica Constitucional de Votaciones Populares
y Escrutinios, D.O. 6.05.1988: artículos 131, 132 Nº 4, 6, 8, 136 Nº 8 y 142. Ley
Nº 18.556, Orgánica Constitucional de Sistema Electoral, D.O. 1.10.1986: artículos
111
Este artículo fue modificado por la letra i) del artículo 1º de la Ley Nº 19.450, publicada en el Diario Oficial de 18/03/1996.
321
74 Letra c), 78. Ley Nº 19.733 sobre Libertades de Opinión e Información y
Ejercicio del Periodismo. D.O. 4.06.2001: artículo 36.
§ 2. De los crímenes y simples delitos relativos al ejercicio de los cultos

permitidos en la República
ARTÍCULO 138
Todo el que por medio de violencia o amenazas hubiere impedido a uno o más
individuos el ejercicio de un culto permitido en la República, será castigado con
reclusión menor en su grado mínimo.
Concordancias: Código Penal: artículos 30 y 76. Constitución Política: artículo 19

Nº 6.
ARTÍCULO 139
Sufrirán la pena de reclusión menor en su grado mínimo y multa de seis a diez

unidades tributarias mensuales:112
1º. Los que con tumulto o desorden hubieren impedido, retardado o

interrumpido el ejercicio de un culto que se practicaba en lugar destinado a él o
que sirve habitualmente para celebrarlo, o en las ceremonias públicas de ese
mismo culto.
2º. Los que con acciones, palabras o amenazas ultrajaren los objetos de un
culto, sea en los lugares destinados a él o que sirven habitualmente para su
ejercicio, sea en las ceremonias públicas de ese mismo culto.
3º. Los que con acciones, palabras o amenazas ultrajaren al ministro de un culto
en el ejercicio de su ministerio.
Concordancias: Código Penal: artículos 12 Nº 17 y 18, 28, 30, 37, 63, 76, 416 y
siguientes. Constitución Política: artículo 19 Nº 6. Ley Nº 18.314 sobre Conductas
Terroristas, D.O. 17.05.1984: artículo 2º.
1. Las acciones según la querellante las narra no acontecieron mientras ejercía

un culto, sino mientras mantenía una reunión con un grupo de apoderados, en un
acto propio de una organización educacional, en medio de una discusión, en la
112
Este párrafo fue modificado por la letra d) del artículo 1º de la Ley Nº 19.450, publicada en el Diario Oficial de 18/03/1996.
322
cual alzaron la voz y le enrostraron lo que consideraban una mentira. Podrán éstas
constituir conductas reprochables, incluso, moralmente inaceptables, pero no se
advierte que puedan llegar a constituir delito. Por lo demás, en la misma querella
se indica que los querellados lo que buscaban es impedir la venta del inmueble
donde funciona el colegio en cuestión, por lo que mal puede entenderse que con
ello se pretendiere impedir el culto que profesa la religiosa querellante, sino más
bien, la continuación del ejercicio de las actividades educacionales desarrolladas
hasta el momento.
ARTÍCULO 140
Cuando en el caso del número 3º del artículo precedente, la injuria fuere de

hecho, poniendo manos violentas sobre la persona del ministro, el delincuente
sufrirá las penas de reclusión menor en sus grados mínimo a medio y multa de
seis a diez unidades tributarias mensuales.113
Si los golpes causaren al ofendido algunas de las lesiones a que se refiere el

artículo 399, la pena será presidio menor en su grado medio; cuando las lesiones
fueren de las comprendidas en el número 2º del artículo 397, se castigarán con
presidio menor en su grado máximo; si fueren de las que relaciona el número 1º
de dicho artículo, con presidio mayor en su grado medio, y cuando de las lesiones
resultare la muerte del paciente, se impondrá al ofensor la pena de presidio mayor
en su grado máximo a presidio perpetuo.114
Concordancias: Código Penal: artículos 12 Nº 17, 18; 28, 30, 37, 63, 76, 395 a
397, 399, 416 y siguientes. Constitución Política: artículo 19 Nº 6. Ley Nº 18.314
sobre Conductas Terroristas, D.O. 17.05.1984: artículo 2º.
§ 3. Crímenes y simples delitos contra la libertad y seguridad, cometidos por

particulares
ARTÍCULO 141
El que sin derecho encerrare o detuviere a otro privándole de su libertad,

comete el delito de secuestro y será castigado con la pena de presidio o reclusión
menor en su grado máximo.
113
Este inciso fue modificado por la letra d) del artículo 1º de la Ley Nº 19.450, publicada en el Diario Oficial de 18/03/1996.
114
323
En la misma pena incurrirá el que proporcionare lugar para la ejecución del
delito.
Si se ejecutare para obtener un rescate o imponer exigencias o arrancar

decisiones será castigado con la pena de presidio mayor en su grado mínimo a
medio.
Si en cualesquiera de los casos anteriores, el encierro o la detención se

prolongare por más de quince días o si de ello resultare un daño grave en la
persona o intereses del secuestrado, la pena será presidio mayor en su grado
medio a máximo.
El que con motivo u ocasión del secuestro cometiere además homicidio,

violación, violación sodomítica o algunas de las lesiones comprendidas en los
artículos 395, 396 y 397 Nº 1, en la persona del ofendido, será castigado con
presidio mayor en su grado máximo a presidio perpetuo calificado.115
Concordancias: Código Penal: artículos 28 a 30, 32 bis, 37, 76, 148, 361, 391,
395, 396, 397 Nº 1, 494 Nº 16. Constitución Política: artículo 19 Nº 7; 21, 39 a 41.
Código de Procedimiento Penal: artículos 306 y siguientes. Código Procesal
Penal: artículos 95, 125 y siguientes. Ley Nº 12.927 sobre Seguridad del Estado,
D.O. 26.08.1975 (texto actualizado Decreto Nº 890): artículo 5º b. Ley Nº 18.314
sobre Conductas Terroristas, D.O. 17.05.1984: artículos 1º y 2º Nº 1. Ley
delitos de guerra, D.O. 18.07.2009: artículos 1º, 5º y 6º. Ley Nº 19.913 que crea la
unidad de análisis financiero y modifica diversas disposiciones en materia de
lavado y blanqueo de activos, D.O. 18.12.2003: artículo 27 (modificado por la Ley
Nº 20.361 D.O 25.08.2009 y la Ley Nº 20.507 D.O. 8.04.2011). Ley Nº 20.393 que
D.O. 2.12.2009: artículos 1º, 3º y siguientes.
1. Que el delito de secuestro, muy particularmente con respecto al tipo

concebido en el artículo 141 en su texto de la época, ha sido considerado por la
jurisprudencia como también por esta sentencia, como delito de permanente, esto
es, de aquellos que se cometen al ejecutarse la de "encerrar" o "detener" a otro
privándole de su libertad, pero su consumación se prolonga y permanece mientras
dura la privación de libertad del sujeto pasivo, de lo cual deducen que sólo es
posible aplicar las normas de prescripción de la acción persecutoria sólo una vez
puesta en libertad la víctima o aparecido su cuerpo o restos.

115
Este artículo fue modificado por el artículo 1º de la Ley Nº 19.241, publicada en el Diario Oficial de 28/08/1993.
Con anterioridad fue sustituido por el número 1 del artículo 2º de la Ley Nº 18.222, publicada en el Diario Oficial de
28/05/1993.
324
2. El delito de secuestro, que protege los bienes jurídicos seguridad individual y
libertad ambulatoria, requiere que un tercero, sin derecho, encierre o detenga a
otro privándole de su libertad, por lo que las conductas activas de este tipo penal
consisten en "encerrar" y "detener". Por encierro debe entenderse mantener a una
persona en un lugar donde no pueda escapar, aunque dicho espacio tenga
salidas, que el encerrado no conoce o que su utilización sea para éste peligrosa o
inexigible. Por su parte, detener es la aprehensión de una persona, acompañada
de la privación de libertad, consistente en obligar a una persona a estar en un
lugar, contra su voluntad, privándosela de su libertad ambulatoria, mediante su
aprehensión, y que no consista en un encierro. Tanto la detención como el
encierro deben hacerse, para que la conducta sea típica, contra la voluntad del
sujeto afectado; además, deben verificarse ilegítimamente, en situaciones no
autorizadas por la ley o en aquellas en que el agente se ha excedido en el
ejercicio de un derecho. El secuestro es un delito permanente, es decir, se
prolonga mientras dura la privación de libertad. La prolongación de la privación de
libertad dice relación con la extensión del delito y no con la existencia del mismo.
3. El delito de secuestro ha sido considerado por la doctrina y jurisprudencia

como delito de carácter permanente, esto es, de aquellos que se comete al
ejecutarse la acción de "encerrar" o "detener" a otro privándole de su libertad,
pero, su consumación se prolonga y permanece mientras dura la privación de
libertad del sujeto pasivo, de lo cual deducen que sólo es posible aplicar las
normas de prescripción de la acción persecutoria sólo una vez puesta en libertad
la víctima.
4. Esta Corte ha tenido oportunidad de pronunciarse respecto del alcance

amplio del ilícito reprochado en el artículo 141 del Código Penal. Se ha señalado
que la sanción aplicable al funcionario depende del tipo realizado por su actuación,
325
que puede ser tanto el especial contenido en el antes citado artículo 148, como el
común, castigado en el artículo 141 del mismo texto, según la siguiente hipótesis
disyuntiva: a) Cuando es posible reconocer en el acto del funcionario una
suficiente conexión con el legítimo sistema de vulneración de la libertad de las
personas, el derecho penal le otorga un trato más benigno, con el tipo especial
privilegiado del artículo 148; o, b) De lo contrario, la acción que el funcionario
realiza es la del tipo común de privación de libertad, contemplada en el artículo
141, ya sea su hipótesis genérica o cualquiera de las figuras calificadas
(considerando 11º de sentencia de reemplazo).
5. En relación a la calificación de delitos permanentes, y de su distinción con los

delitos instantáneos, concuerdan Novoa, Labatut y Cousiño, en que nos
encontramos en presencia de un delito instantáneo, si el delito queda consumado
en un solo instante, es decir, si el proceso ejecutivo que culmina al completarse
todas las exigencias del tipo delictivo se cierra en un momento determinado y
único.
Los delitos permanentes son, en cambio, aquellos en que el momento

consumativo perdura en el tiempo. En ellos se produce también un instante en que
la conducta típica está completa, pero entonces se origina un estado o situación
susceptibles de ser prolongados en el tiempo, que constituyen subsistencia de esa
conducta. En el mismo sentido existe jurisprudencia que sostiene que "son delitos
permanentes aquellos en que la acción consumativa crea un estado delictuoso
que se prolonga en el tiempo mientras subsiste la lesión del bien afectado, como
ocurre en los delitos comunes de rapto, detención ilegal y abandono de familia,
que se caracterizan por una voluntad criminal duradera y en que la prescripción de
la acción penal comienza a correr desde la cesación del estado delictuoso".
326
6. El hecho establecido, constituye el delito de secuestro, por cuanto

terceros, sin derecho, detuvieron y encerraron a una persona, y cumplida esa
primera parte del tipo penal en referencia, ejecutaron acciones para obtener a
título de rescate, una suma determinada, a cambio de la libertad del secuestrado.
Para la configuración del tipo penal en estudio, no es menester que

efectivamente se hubiere pagado el rescate ni que se cumplan otras exigencias o
se arranquen las decisiones pretendidas (considerando 1º de sentencia de Corte
de Apelaciones de Santiago).
7. La figura penal del secuestro establecido en el inciso 4º del artículo 141 del
Código Penal exige un resultado de daño grave en la persona o intereses del
secuestrado, el que no se ha pormenorizado por los sentenciadores. Es evidente
que fue detenida sin derecho y privada de su libertad, maltratada, trasladada a
otro sitio en el que se le mantuvo en análogas condiciones, pero asimismo queda
acreditado que logra huir de su encierro y es encontrada en las cercanías,
muriendo posteriormente en circunstancias y por causas que se desconocen,
ignorándose asimismo el estado de su salud después de su fuga y antes de
producirse su deceso.
8. Que el carácter de delito permanente que se atribuye al secuestro aparece

expresado reiteradamente por la doctrina y la jurisprudencia, como un estado
delictuoso que se prolonga en el ámbito temporal mientras subsiste la lesión del
bien jurídico afectado. En él persisten la acción y el resultado.
9. Que en relación a la tipificación de la figura del artículo 141 del Código

Penal que nos preocupa, esto es, el delito de secuestro calificado, efectivamente
concurren en la especie estrictamente todos los requisitos dispuestos por la ley, a
saber: a) Detener; b) privar a otro de libertad; c) sin derecho; y d) prolongarse tal
327
situación, por más de noventa días, por lo que es indiscutido que los hechos de
marras encuadran dentro del tipo contenido en la norma invocada.
10. Los móviles que los agentes persiguen, en principio son irrelevantes para
la tipificación del delito y ajenos al dolo. El móvil en este caso "obtener un rescate
o imponer exigencias o arrancar decisiones", constituye un proceso psicológico
anterior al dolo, en cuanto éste es la finalidad típica. Así, de acuerdo al texto legal,
parece indudable que los móviles allí señalados constituyen una actividad psíquica
especial y constituida por propósitos específicos, que ponen de manifiesto una
mayor peligrosidad de los sujetos. Es por lo expuesto que el legislador considera
tales fines como circunstancias agravatorias, conminándolas con mayor severidad
que la figura base.
Juzgado de Letras de San Fernando, 21/07/2005, Rol: 69107-2003,
ARTÍCULO 142
La sustracción de un menor de 18 años será castigada:
1. Con presidio mayor en su grado máximo a presidio perpetuo, si se ejecutare

para obtener un rescate, imponer exigencias, arrancar decisiones o si resultare un
grave daño en la persona del menor.
2. Con presidio mayor en su grado medio a máximo en los demás casos.
Si con motivo u ocasión de la sustracción se cometiere alguno de los delitos

indicados en el inciso final del artículo anterior, se aplicará la pena que en él se
señala.116
Concordancias: Código Penal: artículos 28 a 30, 32 bis, 37, 141, 354 a 357, 361,
391, 395, 396 y 397 Nº 1. Código Civil: artículos 233, 234 y 240. Ley Nº 19.488,
concede amnistía. D.O. 31.12.1996. Ley Nº 12.927 sobre Seguridad del Estado,
D.O. 26.08.1975 (texto actualizado Decreto Nº 890): artículo 5º b. Ley Nº 18.314
sobre Conductas Terroristas, D.O. 17.05.1984: artículo 2º Nº 1. Ley Nº 19.913 que
crea la unidad de análisis financiero y modifica diversas disposiciones en materia
de lavado y blanqueo de activos, D.O. 18.12.2003: artículo 27 (modificado por la
Ley Nº 20.361 D.O 25.08.2009 y la Ley Nº 20.507 D.O. 8.04.2011). Ley Nº 20.393
que establece la responsabilidad penal de las personas jurídicas en los delitos de
116
Este artículo fue sustituido por el artículo 2º de la Ley Nº 19.241, publicada en el Diario Oficial de 28/08/1993.
328
D.O. 2.12.2009: artículos 1º, 3º y siguientes. Ley Nº 20.357 que tipifica crímenes
de lesa humanidad y genocidio y crímenes y delitos de guerra, D.O. 18.07.2009:
artículo 11.
1. El actual artículo 142 del Código Penal constituye, en cuanto a la persona

que puede revestir la calidad de autor, un tipo abierto, que ya no está restringido a
ciertas o determinadas personas.
2. Los hechos probados configuran los distintos elementos del tipo, por cuanto
el agente efectivamente procedió a la sustracción del menor de 7 días de vida a su
madre, sin haber tenido su custodia y sacándolo de su esfera de resguardo por
varias horas. Así, se afectó los bienes protegidos: seguridad individual del menor,
su libertad ambulatoria y los derechos de custodia y patria potestad de las
personas que lo tienen a su cargo.
TOP de Santa Cruz, 06/06/2007, Ruc Nº 0600434449-7
3. Este delito se consuma desde el momento en que se produce la sustracción y

la pérdida de resguardo del menor, y esa consumación se prolonga en el tiempo,
creándose un estado antijurídico permanente. En el caso del Nº 2 del artículo 142
basta con que la sustracción se realice para obtener un rescate, sin que sea
relevante si se pide o se logra cobrar.
TOP de Chillán, 13/07/2005. Ruc Nº 0400215307-1
ARTÍCULO 142 BIS
Si los partícipes en los delitos de secuestro de una persona o de sustracción de

un menor, antes de cumplirse cualquiera de las condiciones exigidas por los
secuestradores para devolver a la víctima, la devolvieren libre de todo daño, la
pena asignada al delito se rebajará en dos grados. Si la devolución se realiza
después de cumplida alguna de las condiciones, el juez podrá rebajar la pena en
un grado a la señalada en los dos artículos anteriores.117
Concordancias: Código Penal: artículos 11 Nº 7, 141 y 142.
117
329
1. En efecto, no se estableció que las lesiones físicas ocasionadas a la víctima

lo fueran al momento de secuestrarla, de modo tal de entenderse subsumidas en
la violencia inicial necesaria para doblegar la voluntad y evitar su resistencia. Más
bien puede decirse —sólo a modo referencial— que ellas eventualmente le fueron
provocadas en instantes que se mantenía privada de libertad por sus captores,
como lo sugiere la ofendida cuando afirma que estando en la habitación atada de
pies y manos también se le golpeó e insultó (enunciado quinto: Prueba
Testimonial). De tal manera, la sola existencia de lesiones, liberada la joven luego
de ser sometida a apremios físicos y psicológicos de relevancia, excluye la
presencia de la causal de privilegio del artículo 142 bis ya mencionado, que exige
inexistencia de "todo daño".
2. La devolución de los menores antes de cumplirse la condición impuesta de la

entrega de 15 millones, y sin daño, obliga a rebajar la pena en dos grados. La ley
al exigir una devolución "libre de todo daño" ha querido que los menores sean
entregados absolutamente indemnes.
TOP de Concepción, 10/10/2006, Ruc: 0500518728-3.
ARTÍCULO 143
El que fuera de los casos permitidos por la ley, aprehendiere a una persona
para presentarla a la autoridad, sufrirá la pena de reclusión menor en su grado
mínimo o multa de seis a diez unidades tributarias mensuales.118

artículo 19 Nº 7; 21 y 41. Código de Procedimiento Penal: artículos 251 a 273, 306
y siguientes. Código Procesal Penal: artículos 95, 125 y siguientes.
ARTÍCULO 144
El que entrare en morada ajena contra la voluntad de su morador, será

castigado con reclusión menor en su grado mínimo o multa de seis a diez
unidades tributarias mensuales.
Si el hecho se ejecutare con violencia o intimidación, el tribunal podrá aplicar la

reclusión menor hasta en su grado medio y elevar la multa hasta quince unidades
118
Este artículo fue modificado por la letra d) del artículo 1º de la Ley Nº 19.450, publicada en el Diario Oficial de
18/03/1996.
330
artículos 19 Nº 5 y 20. Código Procesal Penal: artículo 54.
1. El hecho de ingresar a una vivienda, forzando una ventana con un objeto

contundente, abriéndola, recorrer la casa, y ser sorprendido por sus moradores
quienes hasta ese momento dormían; siendo reducido y retenido en el lugar hasta
la llegada de Carabineros y declarando el encausado, la efectividad de los hechos,
que estaba solo y ebrio, no teniendo explicación para justificar el propósito de
ingresar al inmueble, configura el delito de violación de domicilio descrito y
sancionado en el artículo 144 inciso primero del Código Penal, esto es entrar en
morada ajena contra la voluntad de su morador.
De estos hechos, no pudo haberse concluido que se configuraba el delito de

robo en lugar habitado, ya que siendo el elemento psicológico, como se ha
señalado, determinante, la correspondencia del mismo debe buscarse en el
elemento material, que en el caso de la tentativa es incompleto, pero que debe
exteriorizarse en hechos objetivos que no admitan dudas en cuanto a la finalidad
del hechor, lo cual en el caso específico en análisis no se cumple.
2. La morada, en efecto, no debe confundirse con el hogar doméstico y, está

constituida por cualquier recinto en que una persona o grupo de personas viven o
desarrollan habitualmente determinadas actividades, con exclusión de la presencia
de otros, agregando que sólo es indispensable que sea un recinto o lugar, esto
es, que exista una clara demarcación de sus límites, y que estos no sean
meramente simbólicos, sino que representen un obstáculo más o menos efectivo
para el acceso de terceros al interior.
3. Que el artículo 144 inciso 1º del Código Penal sanciona al que entrare en
morada ajena contra la voluntad de su morador, de modo que el verbo rector de
esta figura consiste en "entrar", entendiéndose por tal, el cruzar el límite que
separa la morada de los demás sitios, públicos o privados; además, es necesario
tener presente que, conforme al concepto doctrinario "hogar, casa o morada es el
recinto de las habitaciones y dependencias en que una persona vive o ejerce sus
actividades ordinarias independientemente", de lo cual se infiere que no resulta
119
Este artículo fue modificado por las letras d) y e) del artículo 1º de la Ley Nº 19.450, publicada en el Diario Oficial de
18/03/1996.
331
indispensable, para que un lugar merezca el calificativo de morada, que esté
dedicado solo a servir de habitación, siendo su único requisito que no se trate de
locales que se encuentren indiscriminadamente abiertos al público, por cuanto la
figura aludida tiene por finalidad la protección de la esfera de intimidad donde una
persona tiene derecho a excluir a otras, lo que ocurre no solo en los recintos
destinados al descanso y a la vida familiar, sino también en los lugares que tienen
por objeto el trabajo o el esparcimiento. Asimismo, resulta menester, por tratarse
de otro elemento que tipifica el delito, que la entrada en morada ajena se verifique
contra la voluntad del morador, voluntad en contrario que puede manifestarse de
manera expresa o presunta; en otros términos, comete el ilícito el que ingresa en
morada ajena sin la autorización expresa o tácita del morador, presumiéndose la
negativa del morador, mientras no se demuestre la existencia de tal
consentimiento.
4. La conducta tipificada en el artículo 144 del Código Penal, consiste en entrar

en morada ajena contra la voluntad de su morador. Según concuerda la doctrina,
el bien jurídico protegido por esta norma es el derecho a la intimidad y la
inviolabilidad del hogar que garantiza la Constitución Política de la República.
5. El hecho de haber ingresado a ambos domicilios mientras huía de

Carabineros no excusa ni legitima la conducta ilícita desarrollada, ni configura
ninguna de las situaciones que contempla la norma excepcional del artículo 145.
6. No es preciso que existan señales explícitas ni prohibición expresa para que

terceros extraños estén impedidos de ingresar en forma furtiva.
7. Si bien existe la teoría de los actos copenados, anteriores o posteriores a

la comisión del ilícito, quedan copenados porque el legislador los ha tenido en
cuenta al momento de sancionarlos, son absorbidos por el hecho principal. En
este caso, hay dos delitos distintos. El acusado después de cometer un delito
332
decidió por su voluntad ingresar en una morada ajena, sin estar ese hecho
vinculado con el delito anterior, que ya estaba en fase de agotamiento. Sin contar
con la anuencia del ocupante, ingresó en morada ajena de un modo no violento
pero subrepticio, en ausencia de la voluntad de su moradora, que es lo mismo que
decir contra dicha voluntad, ya que de ninguna manera puede estimarse que
existe consentimiento tácito de la moradora para permitir el ingreso.
TOP de La Serena, 13/02/2010, Ruc Nº 0900880564-1
ARTÍCULO 145
La disposición del artículo anterior no es aplicable al que entra en la morada

ajena para evitar un mal grave a sí mismo, a los moradores o a un tercero, ni al
que lo hace para prestar algún auxilio a la humanidad o a la justicia.
Tampoco tiene aplicación respecto de los cafés, tabernas, posadas y demás

casas públicas, mientras estuvieren abiertos y no se usare de violencia
inmotivada.
Concordancias: Código Penal: artículos 10 Nº 7, 30, 76, 155 y 439. Constitución

Política: artículo 19 Nº 5.
1. En autos debe descartarse el carácter antijurídico del comportamiento

aquí examinado (que constituiría violación de morada), dado que él fue realizado
en cumplimiento de una decisión judicial y, consiguientemente, en el ejercicio
legítimo de un derecho expresamente conferido por la ley en el caso de los
dependientes y en el legítimo ejercicio de un cargo en el caso del perito.
ARTÍCULO 146
El que abriere o registrare la correspondencia o los papeles de otro sin su

voluntad, sufrirá la pena de reclusión menor en su grado medio si divulgare o se
aprovechare de los secretos que ellos contienen, y en el caso contrario la de
Esta disposición no es aplicable entre cónyuges, ni a los padres, guardadores o

quienes hagan sus veces, en cuanto a los papeles o cartas de sus hijos o menores
que se hallen bajo su dependencia.
Tampoco es aplicable a aquellas personas a quienes por leyes o reglamentos

especiales, les es lícito instruirse de correspondencia ajena.
333
Concordancias: Código Penal: artículos 30, 76, 155, 156, 161-A, 161-B, 195,
244, 246, 247 y 337. Constitución Política: artículos 19 Nº 4 y 5 y 20. Código de
Procedimiento Penal: artículos 169, 170, 171, 176 y siguientes. Código Procesal
Penal: artículos 217, 218 y 220. Ley Orgánica del Servicio de Correos y Telégrafos
(texto definitivo Decreto Nº 5.037 de 06.10.1960, del Ministerio del Interior), D.O.
4.11.1960: artículos 30 y 83. Ley Nº 19.223 sobre Delito informático, D.O.
ARTÍCULO 147
El que bajo cualquier pretexto, impusiere a otros contribuciones o les exigiere,

sin título para ello, servicios personales, incurrirá en las penas de reclusión menor
en sus grados mínimo a medio y multa de once a veinte unidades tributarias
mensuales.120

artículos 19 Nº 20, 20 y 22.
§ 4. De los agravios inferidos por funcionarios públicos a los derechos

garantidos por la Constitución
ARTÍCULO 148
Todo empleado público que ilegal y arbitrariamente desterrare, arrestare o

detuviere a una persona, sufrirá la pena de reclusión menor y suspensión del
empleo en sus grados mínimos a medios.
Si el arresto o detención excediere de treinta días, las penas serán reclusión

menor y suspensión en sus grados máximos.
Concordancias: Código Penal: artículos 21, 29, 30, 37, 76, 141, 224 y 260.
Constitución Política: artículos 19 Nº 7; 20 y 41. Código de Procedimiento Penal:
artículos 253 y siguientes, 306 y siguientes. Código Procesal Penal: artículos 95,
125 y siguientes.
1. El bien jurídico protegido en el delito de detención arbitraria es la libertad

personal, derecho constitucional contemplado en el artículo 19 Nº 7 de la
Constitución Política de la República, que garantiza a todas las personas el
derecho a la libertad personal y a la seguridad individual.
120
334
Por otro lado, en cuanto al tipo penal "detención arbitraria", para efectos de
incurrir en la conducta típica descrita en la ley, se requiere dolo específico,
constituido por la intención de causar el resultado dañoso previsto por la norma.
La sola circunstancia de denegar a una persona la autorización para salir de su
lugar de trabajo, no es constitutiva de una privación de la libertad de movimiento o
ambulatoria, ni menos que a su vez constituya el delito de detención arbitraria o
ilegal, ya que en Derecho "las cosas son lo que son y no lo que se dice que son".
2. Esta Corte ha tenido oportunidad de pronunciarse respecto del alcance

amplio del ilícito reprochado en el artículo 141 del Código Penal. Se ha señalado
que la sanción aplicable al funcionario depende del tipo realizado por su actuación,
que puede ser tanto el especial contenido en el antes citado artículo 148, como el
común, castigado en el artículo 141 del mismo texto, según la siguiente hipótesis
disyuntiva: a) Cuando es posible reconocer en el acto del funcionario una
suficiente conexión con el legítimo sistema de vulneración de la libertad de las
personas, el derecho penal le otorga un trato más benigno, con el tipo especial
privilegiado del artículo 148; o, b) De lo contrario, la acción que el funcionario
realiza es la del tipo común de privación de libertad, contemplada en el artículo
141, ya sea su hipótesis genérica o cualquiera de las figuras calificadas
(considerando 11º de sentencia de reemplazo).
3. Por ende, los casos en que no concurren los requisitos que hacen procedente
el privilegio corresponden a la conducta genérica de privación de libertad; o dicho
de otro modo, la sanción aplicable al funcionario depende del tipo realizado por su
actuación, que puede ser tanto el especial, descrito en el referido artículo 148,
como el común castigado en el artículo 141 del mismo texto.
4. Se infringieron los artículos 141 y 148 del Código Penal, pues estas
figuras sancionan un hecho punible de carácter permanente, y mientras no se
sepa con exactitud qué fue lo que sucedió en definitiva con el detenido, no sería
335
posible aplicar la amnistía del decreto Ley Nº 2.191, aun cuando se conociera
quién o quiénes fueron los autores del hecho, pues dicha legislación se aplica
dentro de un período determinado, y no se sabe con exactitud si al término de
dicho período, los ofendidos continuaban detenidos o secuestrados y cuál era su
estado (considerando 8º sentencia de casación, Corte Suprema).
5. Las declaraciones extrajudiciales tomadas por la Policía de

Investigaciones en sus cuarteles, en el marco de una orden de investigar, no
constituyen detención irregular.
6. Querella de capítulos basada en infracción de artículo 148, delito de

detención arbitraria por lapso superior a diez días, no es aplicable en la especie
porque las prescripciones del Párrafo 4 del Título III del Libro II del Código Penal,
no comprenden a los jueces sino al resto de los empleados públicos.
Corte de Apelaciones de Valparaíso, 25/09/2003 , Rol: 925-2003,
ARTÍCULO 149
Serán castigados con las penas de reclusión menor y suspensión en sus grados
mínimos a medios:
1. Los que encargados de un establecimiento penal, recibieren en él a un

individuo en calidad de preso o detenido sin haberse llenado los requisitos
prevenidos por la ley.
2. Los que habiendo recibido a una persona en clase de detenida, no dieren

parte al tribunal competente dentro de las veinticuatro horas siguientes.
3. Los que impidieren comunicarse a los detenidos con el Juez que conoce de
su causa y a los rematados con los magistrados encargados de visitar los
respectivos establecimientos penales.
336
4. Los encargados de los lugares de detención que se negaren a transmitir al
tribunal, a requisición del preso, copia del decreto de prisión, o a reclamar para
que se dé dicha copia, o a dar ellos mismos un certificado de hallarse preso aquel
individuo.
5. Los que teniendo a su cargo la policía administrativa o judicial y sabedores de

cualquiera detención arbitraria, no la hicieren cesar, teniendo facultad para ello, o
en caso contrario dejaren de dar parte a la autoridad superior competente.
6. Los que habiendo hecho arrestar a un individuo no dieren parte al tribunal

competente dentro de las cuarenta y ocho horas, poniendo al arrestado a su
disposición.
En los casos a que se refieren los números 2., 5. y 6. de este artículo, los
culpables incurrirán respectivamente en las penas del artículo anterior, si pasaren
más de tres días sin cumplir con las obligaciones cuya ejecución se castiga en
tales números.
Concordancias: Código Penal: artículos 29, 30, 37, 39, 63, 76, 80, 159 y 260.
Constitución Política: artículos 19 Nº 7; 21. Código de Procedimiento Penal:
artículos 251 y siguientes, 306 y siguientes, 342 y siguientes. Código Procesal
Penal: artículos 95, 125 y siguientes.
ARTÍCULO 150
Sufrirá las penas de presidio o reclusión menores y la accesoria

que corresponda:
1º. El que incomunicare a una persona privada de libertad o usare con ella de
un rigor innecesario, y121
2. El que arbitrariamente hiciere arrestar o detener en otros lugares que los

establecidos por la ley.122
Concordancias: Código Penal: artículos 29, 30, 37, 39, 63, 76, 80, 141, 159 y
260. Constitución Política: artículos 19 Nº 1 y 7, 20, 21 y 41. Código de
Procedimiento Penal: artículos 251 y siguientes, 306 y siguientes. Código Procesal
Penal: artículos 95, 125 y siguientes, 150 y 151.
ARTÍCULO 150 A
El empleado público que aplicare a una persona privada de libertad tormentos o

apremios ilegítimos, físicos o mentales, u ordenare o consintiere su aplicación,
121
sentido de reemplazar la frase "decretare o prolongare indebidamente la incomunicación de una persona privada de
libertad", por "incomunicare a una persona privada de libertad".
122
Este artículo fue sustituido por la letra a) del artículo 2º de la Ley Nº 19.567, publicada en el Diario Oficial de 1/07/1998.
337
será castigado con las penas de presidio o reclusión menor en sus grados medio a
máximo y la accesoria correspondiente.
Las mismas penas, disminuidas en un grado, se aplicarán al empleado público

que, conociendo la ocurrencia de las conductas tipificadas en el inciso precedente,
no las impidiere o hiciere cesar, teniendo la facultad o autoridad necesaria para
ello.
Si mediante alguna de las conductas descritas en el inciso primero el empleado

público compeliere al ofendido o a un tercero a efectuar una confesión, a prestar
algún tipo de declaración o a entregar cualquier información, la pena será de
presidio o reclusión menor en su grado máximo a presidio o reclusión mayor en su
grado mínimo y la accesoria correspondiente.
Si de la realización de las conductas descritas en este artículo resultare alguna

de las lesiones previstas en el artículo 397 o la muerte de la persona privada de
libertad, siempre que el resultado fuere imputable a negligencia o imprudencia del
empleado público, la pena será de presidio o reclusión mayor en su grado mínimo
a medio y de inhabilitación absoluta perpetua.123
Concordancias: Código Penal: artículos, 29, 30, 37, 39, 63, 76, 80, 141, 159, 260,
391, 397 y 399. Constitución Política: artículos 19 Nºs. 1 y 7, 20, 21 y 41. Código
de Procedimiento Penal: artículos 251 y siguientes, 306 y siguientes. Código
Procesal Penal: artículos 95, 125 y siguientes. Código de Justicia Militar: artículo
330. Ley Nº 20.357 que tipifica crímenes de lesa humanidad y genocidio y
crímenes y delitos de guerra, D.O. 18.07.2009: artículos 1º y 7º.
1. La descripción típica del artículo 150 A puede ser integrada por lo

dispuesto en el Reglamento de Establecimientos Penitenciarios: a pesar de que el
tribunal estimó que el concepto de apremio ilegítimo no puede ser integrado por lo
que indique un reglamento, ya que ello infringiría el principio de legalidad, en su
expresión nulla poena sine lege, establecido en el Nº 3 del artículo 19 de la Carta
Fundamental, puesto que la conducta estaría definida o se desprendería de un
reglamento y no de una ley; este argumento es erróneo porque nuestro legislador
en no pocos artículos del Código Penal remite la determinación de la materia de la
prohibición a una norma de rango inferior, generalmente un reglamento u otra
disposición normativa emanada de la autoridad administrativa, como una forma de
legislar, o dicho de otra forma, como una "técnica legislativa", cuyo fundamento
consiste en el hecho de que existen materias que resultaría inconveniente fijar en
el texto legal, en circunstancias que la materia de la prohibición está sujeta a
cambios o supone precisiones técnicas que sólo pueden ofrecerse por instancias
que poseen la información pertinente, materias que, en atención a lo dicho,
requerirían una modificación más rápida que la establecida para una ley.
123
Este artículo fue agregado por la letra b) del artículo 2º de la Ley Nº 19.567, publicada en el Diario Oficial de 1/07/1998.
338
2. En cuanto al elemento subjetivo de aplicar tormentos, viene de la

misma definición de "torturas" según la Convención contra la Tortura (artículo 1º) y
está constituido por el ánimo de castigar o maltratar al afectado, en este caso
haber intervenido en un motín y que fue representado por personal de
Gendarmería. El dolo se configura precisamente por esa intencionalidad de infligir
dolor o sufrimiento físico o mental, que se manifestó en agresiones y
consecuentes lesiones. El agente es un funcionario público, un Alcaide, mientras
que el ofendido es un sujeto privado de libertad.
TOP de Colina, 19/09/2009, Ruc: 0600479050-0
ARTÍCULO 150 B
Al que, sin revestir la calidad de empleado público, participare en la comisión de

los delitos sancionados en los dos artículos precedentes, se le impondrán las
siguientes penas:
1. Presidio o reclusión menor en su grado mínimo a medio, en los casos de los

artículos 150 y 150 A, inciso primero;
2. Presidio o reclusión menor en su grado medio a máximo, en el caso del inciso

segundo del artículo 150 A, y
3. Presidio o reclusión menor en su grado máximo a presidio o reclusión mayor

en su grado mínimo, si se tratare de la figura del último inciso del artículo 150 A.
En todos estos casos se aplicarán, además, las penas accesorias que

correspondan.124
Concordancias: Código Penal: artículos 15, 16, 29, 30, 37, 39, 63, 76, 80, 141,
150, 150 A. Constitución Política: artículo 19 Nº 1 y 7, 20, 21 y 41. Código de
Procedimiento Penal: artículos 251 y siguientes, 306 y siguientes. Código Procesal
Penal: artículos 95, 125 y siguientes.
ARTÍCULO 151
El empleado público que en el arresto o formación de causa contra un senador,

un diputado u otro funcionario, violare las prerrogativas que la ley les acuerda,
incurrirá en la pena de reclusión menor o suspensión en cualesquiera de sus
grados.
124
Este artículo fue agregado por la letra c) del artículo 2º de la Ley Nº 19.567, publicada en el Diario Oficial de 1/07/1998.
339
Concordancias: Código Penal: artículos 30, 76, 120, 159 y 260. Constitución
Política: artículos 41 Nº 7 y 58. Código de Procedimiento Penal: artículos 611 y
siguientes. Código Procesal Penal: artículos 416 y siguientes.
1. En la especie, la sentencia atacada, al calificar los hechos en orden a la

privación de libertad de un Diputado de la República, razonó que éstos no eran
constitutivos de delito, decisión que se ajusta a derecho, toda vez que en su
descripción no están señalados los elementos subjetivos y objetivos que exigen
los ilícitos que motivaron la denuncia ni es posible encuadrarlos en algún otro tipo
penal. Por lo demás, la tesis del recurrente de casación en el fondo parte del
supuesto errado que los elementos fácticos del tipo del artículo 151 del Código
Penal se encuentran probados, afirmación que contraría las declaraciones del
fallo, porque precisamente no declaró dichas circunstancias. En tales condiciones,
para que su pretensión pueda prosperar, es imprescindible alterar los hechos
declarados para permitir la aplicación de la norma de fondo que previene el delito
pretendido, para lo cual debió impetrarse la causal del artículo 546 Nº 7 del Código
de Procedimiento Penal, por transgresión a las leyes reguladoras de la prueba
(considerandos 4º y 5º de la sentencia de la Corte Suprema).
ARTÍCULO 152
Los empleados públicos que arrogándose facultades judiciales, impusieren

algún castigo equivalente a pena corporal, incurrirán:
1. En inhabilitación absoluta temporal para cargos y oficios públicos en

cualquiera de sus grados, si el castigo impuesto fuere equivalente a pena de
crimen.
2. En la misma inhabilitación en sus grados mínimo a medio, cuando fuere

equivalente a pena de simple delito.
3. En suspensión de cargo u oficio en cualquiera de sus grados, si fuere

equivalente a pena de falta.
Concordancias: Código Penal: artículos 25, 28 a 30, 37, 76, 159, 222 y 260.
Constitución Política: artículos 73 y siguientes.
ARTÍCULO 153
Si el castigo arbitrariamente impuesto se hubiere ejecutado en todo o en parte,

además de las penas del artículo anterior se aplicará al empleado culpable la de
340
presidio o reclusión menores o mayores en cualesquiera de sus grados, atendidas
las circunstancias y naturaleza del castigo ejecutado.
Cuando no hubiere tenido efecto por revocación espontánea del mismo

empleado antes de ser intimado al penado, no incurrirá aquél en responsabilidad.
Concordancias: Código Penal: artículos 25, 28 a 30, 37, 76 y 159 y 260.

Constitución Política: artículos 73 y siguientes.
ARTÍCULO 154
Si la pena arbitrariamente impuesta fuere pecuniaria, el empleado culpable será

castigado:
1. Con inhabilitación absoluta temporal para cargos y oficios públicos en sus

grados mínimo a medio y multa del tanto al triple de la pena impuesta, cuando
ésta se hubiere ejecutado.
2. Con suspensión de cargo u oficio en su grado mínimo y multa de la mitad al

tanto, si la pena no se hubiere ejecutado.
Cuando no hubiere tenido efecto por revocación voluntaria del empleado antes
de intimarse al penado, no incurrirá aquél en responsabilidad.
Concordancias: Código Penal: artículos 25, 28 a 30, 37, 76, 159 y 260.
Constitución Política: artículos 73 a 80.
ARTÍCULO 155
El empleado público que abusando de su oficio, allanare un templo o la casa de

cualquiera persona o hiciere registro en sus papeles, a no ser en los casos y forma
que prescriben las leyes, será castigado con la pena de reclusión menor en sus
grados mínimo a medio o con la de suspensión en cualquiera de sus grados.
Concordancias: Código Penal: artículos 30, 76, 144, 146, 159 y 260. Constitución
Política: artículos 19 Nº 5 y 6 y 20. Código de Procedimiento Penal: artículos 169,
170, 171, 176 y siguientes. Código Procesal Penal: artículos 209, 217, 218 y 220.
ARTÍCULO 156
Los empleados en el Servicio de Correos y Telégrafos u otros que

prevaliéndose de su autoridad interceptaren o abrieren la correspondencia o
facilitaren a tercero su apertura o supresión, sufrirán la pena de reclusión menor
en su grado mínimo y, si se aprovecharen de los secretos que contiene o los
341
divulgaren, las penas serán reclusión menor en cualquiera de sus grados y multa
de once a veinte unidades tributarias mensuales.125
En los casos de retardo doloso en el envío o entrega de la correspondencia

epistolar o de partes telegráficos, la pena será reclusión menor en su grado
mínimo.
Concordancias: Código Penal: artículos 30, 76, 144, 159, 244, 246, 247, 337.
Constitución Política: artículos 19 Nº 5 y 6 y 20. Ley Orgánica del Servicio de
Correos y Telégrafos (texto definitivo Decreto Nº 5.037 de 6/10/1960, del
Ministerio del Interior), D.O. 4.11.1960: artículos 30 y 83.
ARTÍCULO 157
Todo empleado público que sin un decreto de autoridad competente, deducido

de la ley que autoriza la exacción de una contribución o de un servicio personal,
los exigiere bajo cualquier pretexto, será penado con inhabilitación absoluta
temporal para cargos y oficios públicos en cualesquiera de sus grados y multa de
once a veinte unidades tributarias mensuales.126
Si la exacción de la contribución o servicio personal se hiciere con ánimo de

lucro, el empleado culpable será sancionado conforme a lo dispuesto en los
párrafos 2 u 8 del Título IX, según corresponda.127
Concordancias: Código Penal: artículos 37, 147, 159, 241, 248 a 249, 260, 433 y
siguientes, 468 y siguientes. Constitución Política: artículos 19 Nº 20 y 22. Código
de Justicia Militar: artículos 329 y 358.
1. El delito del artículo 157 del Código Penal, la exacción ilegal, está inserto
dentro de los crímenes y simples delitos que afectan los derechos garantidos por
la Constitución, y tutela el correcto ejercicio de la función pública conforme a los
fines del Estado de Derecho y el deber del funcionario público de respetar el
principio de probidad administrativa que informa su quehacer. La Administración
Pública no es un bien jurídico estrictamente formal que mantenga una relación
desvinculada de los ciudadanos, sino al contrario, al afirmar que se protege la
función pública se está indicando que se protege el correcto servicio que los
poderes públicos deben prestar a los ciudadanos conforme a los criterios
constitucionalmente previstos. Así, para que exista delito es necesario que se
produzca la infracción de un deber funcionarial, puesto que la infracción del deber
125
Este inciso fue modificado por la letra i) del artículo 1º de la Ley Nº 19.450, publicada en el Diario Oficial de 18/03/1996.
126
Este inciso fue modificado por la letra a) del Nº 1 del artículo 1º de la Ley Nº 19.645, publicada en el Diario Oficial de
11/12/1999.
Con anterioridad fue modificado por la letra i) del artículo 1º de la Ley Nº 19.450, publicada en el Diario Oficial de
18/03/1996.
127
Este inciso fue modificado por la letra b) del Nº 1 del artículo 1º de la Ley Nº 19.645, publicada en el Diario Oficial de
11/12/1999.
342
se exige en virtud del servicio que integra el bien jurídico protegido. Pero la
represión y prevención de la mera infracción de deberes funcionariales sin
especial trascendencia en el bien jurídico mencionado debe quedar en el ámbito
del derecho administrativo disciplinario. La infracción del deber del funcionario
será relevante penalmente únicamente si afecta a las expectativas legítimas de los
ciudadanos en su relación con la administración, sea porque impide u obstaculiza
el ejercicio de un derecho concreto, sea porque pone en serio peligro las
posibilidades de acceso y participación en el disfrute de servicios o desarrollo de
actividades que las instituciones deben garantizar o, en su caso, promover
(considerando 6º, sentencia Ministro en Visita).
En segundo lugar, que el medio de perpetración sea el abuso de funciones o de

autoridad, pues el empleado público actuando como tal plantea exigencias
ilegales, colocando a la víctima ante la opción de entregar o de afrontar otras
consecuencias que pueden afectar bienes jurídicos que le pertenecen. El abuso es
el uso exagerado o indebido, y en este ilícito el sujeto activo abusa o se aprovecha
de su función desde el momento que se sirve de ella para ejecutar un acto ilícito,
como lo es la exigencia de algo indebido, la que se manifiesta externamente al
cobrar o percibir dinero u otra cosa. La exigencia que formula el empleado público
debe entenderse como un constreñimiento o inducción de la voluntad del
particular, independiente del procedimiento que se use para forzar, engañar o
inducir al particular. "Constreñir" significa ejercitar con violencia o amenaza una
presión sobre una persona de modo que altere el proceso formativo de su
voluntad y lo determine hacia una acción distinta de aquella que de otro modo
habría realizado. Esta violencia o amenaza se considera en concreto, no en
abstracto, teniendo en cuenta la particularidad del caso —tiempo, lugar, modalidad
de la acción, condiciones personales de la víctima—. En este contexto, se
concluye que tanto la fuerza física, como la psíquica y aun el mero temor
reverencial son medios suficientes para que la exacción se consume. La
"inducción" está formada por todo comportamiento que tuviere por resultado
determinar a un sujeto a una conducta concreta, siendo definida más por sus
efectos que por sus medios. La diferencia entre constreñimiento e inducción está
en el medio usado: en el primero el medio usado es la coacción, mientras que en
la segunda se incluyen medios consistentes en el consejo, exhortación, sugestión,
engaño, etc.
Y en tercer y último lugar, la percepción de un lucro, de una ventaja ilícita, y la

vía es la exigencia de una contribución o servicio personal, pero para la
administración, aunque lo pedido en forma indebida y arbitraria ceda en provecho
personal del funcionario que la formula o de un tercero. "Contribución" debe ser
entendido en sentido amplio, como cualquier carga con contenido económico
exigida por los funcionarios en nombre de la administración para satisfacer
servicios o necesidades sociales, que no se encuentra legalmente debida como
impuesto o derecho propiamente tal (considerandos 11º y 12º, sentencia 1ª
instancia).
343
Para determinar en qué casos se está frente a un cohecho y en qué otros frente
a una exacción, dada la dificultad de esclarecer las razones por las que el
particular acepta entregar el beneficio económico, puede recurrirse a la teoría del
criterio "de la ventaja", que consiste en que, mientras en el delito de cohecho el
particular trata de obtener un beneficio, en el delito de exacción trata de evitar un
daño. Sin embargo, esta teoría es criticada por la existencia de situaciones claras
de cohecho en las que el particular persigue evitar un daño. Otros criterios son el
"de la iniciativa", pero es inaplicable en Chile desde que el funcionario puede tener
la iniciativa en el delito de cohecho pasivo, y el del "temor al poder público", que
consiste en que procederá aplicar el delito de exacción ilegal cuando lo que lleve
al particular a la dación o promesa sea el temor al poder público, pero que es
criticado porque pueden existir casos de exacción en que el particular acceda a la
prestación indebida, no por temor sino para evitar males mayores e incluso por
conveniencia (considerando 19º, sentencia 1ª instancia).
ARTÍCULO 158
Sufrirá la pena de suspensión en sus grados mínimo a medio, si gozare de

renta, y la de reclusión menor en su grado mínimo o multa de once a veinte
unidades tributarias mensuales, cuando prestare servicios gratuitos, el empleado
público que arbitrariamente:128
1. Derogado.129
2. Prohibiere un trabajo o industria que no se oponga a la ley, a las buenas

costumbres, seguridad y salubridad públicas.
3. Prohibiere o impidiere una reunión o manifestación pacífica y legal o la

mandare disolver o suspender.
4. Impidiere a un habitante de la República permanecer en cualquier punto de

ella, trasladarse de uno a otro o salir de su territorio, en los casos que la ley no lo
prohíba; concurrir a una reunión o manifestación pacífica y legal; formar parte de
cualquier asociación lícita, o hacer uso del derecho de petición que le garantiza la
ley.
5. Privare a otro de la propiedad exclusiva de su descubrimiento o producción, o

divulgare los secretos del invento, que hubiere conocido por razón de su empleo.
6. Expropiare a otro de sus bienes o le perturbare en su posesión, a no ser en

los casos que permite la ley.
128
129
Este número fue derogado por el artículo 44 de la Ley Nº 19.733, publicada en el Diario Oficial de 4/06/2001.
344
Concordancias: Código Penal: artículos 24, 30, 76, 137, 146 y 159. Constitución
Política: artículos 19 Nº 7, 12,13, 14, 15, 16, 21 y 24. Ley Nº 19.733 sobre
Libertades de Opinión e Información y Ejercicio del Periodismo. D.O. 4.06.2001.
Ley Nº 12.927 sobre Seguridad del Estado. D.O. 26.08.1975 (texto actualizado
Decreto Nº 890).
ARTÍCULO 159
Si en los casos de los artículos anteriores de este párrafo, aquél a quien se

atribuyere responsabilidad justificare que ha obrado por orden de sus superiores a
quienes debe obediencia disciplinaria, las penas señaladas en dichos artículos se
aplicarán sólo a los superiores que hayan dado la orden.130
Concordancias: Código Penal: artículos 10 Nº 9, 226, 252 y 260. Código de

Justicia Militar: artículos 214, 334 y 335.
1. La obediencia debida a superiores jerárquicos referida en esta disposición es

una causal de exculpación y supone, en todo caso, para que el inferior pueda
alegarla exitosamente, que éste haya representado al superior jerárquico la
ilegalidad de la orden impartida.
ARTÍCULO 160
Si un empleado público acusado de haber ordenado, autorizado o facilitado

alguno de los actos de que se trata en el presente párrafo, pretende que la orden
le ha sido arrancada por sorpresa, será obligado, revocando desde luego tal orden
para hacer cesar el acto, a denunciar al culpable; en caso de no denunciarlo,
responderá personalmente.
Concordancias: Código Penal: artículos 10 Nº 9, 226, 252 y 260.
ARTÍCULO 161
Cuando para llevar a efecto alguno de los delitos enunciados, se hubiere

falsificado o supuesto la firma de un funcionario público, los autores y los que
130
sentido de reemplazar la expresión "el inculpado", por "aquél a quien se atribuyere responsabilidad".
345
maliciosa o fraudulentamente hubieren usado de la falsificación o suposición,
serán castigados con presidio menor en su grado máximo.
§ 5. De los delitos contra el respeto y protección a la vida privada y pública

de la persona y su familia
ARTÍCULO 161 A
Se castigará con la pena de reclusión menor en cualquiera de sus grados y

multa de 50 a 500 unidades tributarias mensuales al que, en recintos particulares
o lugares que no sean de libre acceso al público, sin autorización del afectado y
por cualquier medio, capte, intercepte, grabe o reproduzca conversaciones o
comunicaciones de carácter privado; sustraiga, fotografíe, fotocopie o reproduzca
documentos o instrumentos de carácter privado; o capte, grabe, filme o fotografíe
imágenes o hechos de carácter privado que se produzcan, realicen, ocurran o
existan en recintos particulares o lugares que no sean de libre acceso al público.
Igual pena se aplicará a quien difunda las conversaciones, comunicaciones,

documentos, instrumentos, imágenes y hechos a que se refiere el inciso anterior.
En caso de ser una misma la persona que los haya obtenido y divulgado, se
aplicarán a ésta las penas de reclusión menor en su grado máximo y multa de 100
a 500 unidades tributarias mensuales.
Esta disposición no es aplicable a aquellas personas que, en virtud de ley o de

autorización judicial, estén o sean autorizadas para ejecutar las acciones
descritas.
Constitución Política: artículo 19 Nº 4 y 5. Ley Nº 19.223 sobre Delito informático,
D.O. 7.06.1993: artículos 2º y 4º. Ley Nº 18.168, General de Telecomunicaciones,
D.O. 2.10.1982: artículo 36 B letras c) y d).
1. El carácter privado de una conversación no está reservado a todo aquello que

el titular otorgue esa denominación, porque podría llegarse a extremos de
subjetivización en que carecería de toda certeza la conducta que el tipo penal
reprime. Sí puede afirmarse que el carácter privado desaparece cuando se trata
de conductas que revisten un interés público. Además, no existió intromisión no
autorizada en la vida privada de alguna persona, porque el registro, captación o
346
grabación de la comunicación no fue realizada por un tercero ajeno capaz de
actuar como titular de la acción intrusiva, por lo que su difusión también
permanece al margen del reproche penal. No hay, en consecuencia, observadores
ilegítimos de la información revelada, sino interlocutores titulares de la
conversación y dueños de su contenido, por ello, cualquiera de los participantes
excluidos de la obligación de secreto, podía reproducirla. El delito contemplado en
el artículo 161 A del Código Penal abarca un aspecto de la privacidad en un
sentido espacial o referido al lugar físico en que se verifica la conducta punible,
cuando exige que se trate de "recintos particulares o lugares que no sean de libre
acceso al público" y, en otro ámbito, alcanza a la protección del secreto o la
infracción del deber de discreción respecto de hechos de carácter privado. El
carácter privado de una conversación no está reservado a todo aquello que el
titular otorgue esa denominación, porque podría llegarse a extremos de
subjetivización en que carecería de toda certeza la conducta que el tipo penal
reprime, pero sí puede afirmarse que el carácter privado desaparece cuando se
trata de conductas que revisten un interés público. Por consiguiente, si bien no se
demostró la comisión de un ilícito por los presuntos afectados, lo cierto es que su
conducta —otorgamiento de licencias médicas falsas— importa al menos una
transgresión a la ética por parte de profesionales de la salud, cuestión que reviste
un interés público con mérito suficiente para ser socializada, lo que permitirá en
último término el fin de una situación reprobable e inconveniente. Dicho de otro
modo, la conversación de los periodistas que se hicieron pasar por pacientes con
el médico no tiene carácter privado, pues se refiere a hechos que revelan
irregularidades de la praxis médica verificables para ante la opinión pública (...)
2. El inciso final del precepto (artículo 161 A del Código Penal) excluye de la
punibilidad a aquellas personas que, en virtud de ley o de autorización judicial,
estén o sean autorizadas para ejecutar las acciones descritas (interceptación de
conversación de imputado con abogado). Pero en este caso, no ha existido
autorización legal, como tampoco judicial, porque la ley permite y ordena a la
policía cumplir los mandatos de los jueces y fiscales, pero al funcionario (policía)
no se le ordenó ni autorizó interceptar la comunicación del imputado con su
abogado, sino del imputado con otras personas. La conversación que, como fruto
de la interceptación efectuada, obtuvo, grabó y transcribió el agente policial y
entregó en su informe al fiscal, sostenida entre el querellante en su calidad de
abogado y el imputado, no estaba cubierta por el mandato legal, de modo que
actuó fuera de la ley. El artículo 222 inciso 3º del Código Procesal Penal, sólo le
permitía grabar aquella conversación específica en la medida que el Juez de
Garantía se lo hubiese ordenado, quien podía hacerlo "únicamente— sobre la
base de antecedentes que debían constar en la resolución respectiva y cuando el
abogado pudiera tener responsabilidad penal en el hecho
investigado" (considerando 4º).
347
3. No todas las grabaciones o reproducciones de conversaciones o

comunicaciones tienen aquel carácter de privadas, conforme a la exigencia del
tipo penal atinente a una de las modalidades de comisión del delito del artículo
161 A inciso 1º del Código Penal, puesto que, no obstante se realice sin contar
con la voluntad de alguno de los intervinientes, incluso en esa eventualidad no se
vulnera el derecho a la intimidad ajena si no se ha violado la esfera privada de una
persona, lo que se determina por no ser ésta quien en definitiva puede decidir la
divulgación de lo grabado e implique hacerlo sin su consentimiento una renuncia
de su privacidad, por no tratarse de un derecho indisponible para ella. Conduce a
la misma conclusión, que no se ha vulnerado con la grabación de video la esfera
privada de una determinada persona, la circunstancia que lo registrado sea una
conversación incomprensible.
4. No se encuentra debidamente justificada la existencia del hecho punible

atribuido al amparado, contemplado en el artículo 161-A del Código Penal, en la
relación necesaria de sus incisos 1º y 2º, por cuanto de su mérito no fluye el
carácter privado del documento, ni que su difusión por un medio de comunicación
social, hubiere afectado la honra y vida privada y pública de persona determinada.
5. La naturaleza pública o privada de la "conversación" a que se refiere el

tipo penal no ha de calificarse sólo según el interés que su contenido pueda
importar intrínsecamente, sino más aún y especialmente en atención a las
circunstancias reservadas en que ella se verifica.
Acorde con el auténtico espíritu del precepto, lo que en éste se reprocha

o reprueba no es el hecho de la obtención de la información de que da cuenta la
conversación o el de su difusión posterior, sino la forma como fue obtenida esa
información, esto es, mediante acciones y maniobras subrepticias y ocultas que
han importado efectivamente una intromisión a la intimidad y esfera personal y
privada del afectado.
ARTÍCULO 161 B
Se castigará con la pena de reclusión menor en su grado máximo y multa de

100 a 500 unidades tributarias mensuales, al que pretenda obtener la entrega de
dinero o bienes o la realización de cualquier conducta que no sea jurídicamente
348
obligatoria, mediante cualquiera de los actos señalados en el artículo precedente.
En el evento que se exija la ejecución de un acto o hecho que sea constitutivo de
delito, la pena de reclusión se aplicará aumentada en un grado.
Concordancias: Código Penal: artículos 25, 28, 31, 76, 146, 161 A, 246 y 247.
Constitución Política: artículo 19 Nºs. 4 y 5.
TÍTULO IV DE LOS CRÍMENES Y SIMPLES DELITOS CONTRA LA FE

PÚBLICA, DE LAS FALSIFICACIONES, DEL FALSO TESTIMONIO Y DEL
PERJURIO
§ 1. De la moneda falsa
ARTÍCULO 162
El que sin autorización fabricare moneda que tenga curso legal en la República,
aunque sea de la misma materia, peso y ley que la legítima, sufrirá las penas de
reclusión menor en su grado mínimo y multa de seis a diez unidades tributarias
mensuales.131
Cuando el peso o la ley fueren inferiores a los legales, las penas serán presidio
menor en su grado medio y multa de seis a quince unidades tributarias
mensuales.132
Concordancias: Código Penal: artículos 29, 30, 76, 192, 496 Nº 31. Constitución
Política: artículo 97. Código de Procedimiento Penal: artículo 151. Ley Nº 20.009
que Limita la Responsabilidad de los Usuarios de Tarjetas de Crédito por
Operaciones Realizadas con Tarjetas Extraviadas, Hurtadas o Robadas: artículo
5º.
ARTÍCULO 163
El que falsificare moneda de oro o plata que tenga curso legal, empleando otras
sustancias diversas, será castigado con presidio menor en sus grados medio a
máximo y multa de once a veinte unidades tributarias mensuales.133
131
132
Este inciso fue modificado por la letra e) del artículo 1º de la Ley Nº 19.450, publicada en el Diario Oficial de 18/03/1996.
349
Si la moneda falsificada fuere de vellón, las penas serán presidio menor en sus
grados mínimo a medio y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales.134
Concordancias: Código Penal: artículos 29, 30, 76, 192, 496 Nº 31. Código de
ARTÍCULO 164
El que cercenare moneda de oro o plata de curso legal, sufrirá las penas de
presidio menor en sus grados mínimo a medio y multa de seis a diez unidades
Concordancias: Código Penal: artículos 29, 30, 76, 192, 496 Nº 31. Código de
ARTÍCULO 165
El que falsificare moneda que no tenga curso legal en la República, será

castigado con presidio menor en su grado medio y multa de seis a quince
unidades tributarias mensuales, si la moneda falsificada fuere de oro o plata, y con
presidio menor en su grado mínimo y multa de seis a diez unidades tributarias
mensuales, cuando fuere de vellón.136
Concordancias: Código Penal: artículos 30, 76, 162, 173, 192, 496 Nº 31.
Constitución Política: artículo 97. Código de Procedimiento Penal: artículo 151.
ARTÍCULO 166
El que cercenare moneda de oro o plata que no tenga curso legal en la

República, sufrirá las penas de presidio menor en su grado mínimo y multa de seis
a diez unidades tributarias mensuales.137
Concordancias: Código Penal: artículos 30, 76, 162, 173, 192, 496 Nº 31.
Constitución Política: artículo 97. Código de Procedimiento Penal: artículo 151.
ARTÍCULO 167
El que de concierto con los falsificadores o cercenadores, tomare parte en la

emisión o introducción a la República de la moneda falsificada o cercenada, será
133
134
135
18/03/1996.
136
Este artículo fue modificado por las letras d) y e) del artículo 1º de la Ley Nº 19.450, publicada en el Diario Oficial de
18/03/1996.
137
18/03/1996.
350
castigado con las mismas penas que por la falsificación o cercenamiento
corresponderían a aquéllos según los artículos anteriores.
Concordancias: Código Penal: artículos 7º, 15, 30, 52, 55, 59, 162 a 166, 192,
496 Nº 31.
ARTÍCULO 168
El que, sin ser culpable de la participación a que se refiere el artículo

precedente, se hubiere procurado a sabiendas moneda falsificada o cercenada y
la pusiere en circulación, sufrirá las penas de presidio menor en sus grados
mínimo a medio y multa de once a veinte unidades tributarias mensuales.138
Concordancias: Código Penal: artículos 15, 30, 52, 55, 59, 162 a 166, 192, 496
Nº 31.
ARTÍCULO 169
La tentativa respecto de cualquiera de los delitos de que tratan los artículos

precedentes, será castigada con el mínimum de las penas establecidas en ellas
para el delito consumado.
Concordancias: Código Penal: artículos 7º, 15, 30, 52, 55, 59, 162 a 166, 192,
496 Nº 31.
ARTÍCULO 170
El que habiendo recibido de buena fe moneda falsa o cercenada, la circulare

después de constarle su falsedad o cercenamiento, sufrirá la pena de reclusión
menor en su grado mínimo o multa de seis a diez unidades tributarias mensuales,
si el valor de la moneda circulada subiere de una unidad tributaria mensual.139
Concordancias: Código Penal: artículos 30, 76, 496 Nº 31. Código de

ARTÍCULO 171
Si la falsificación o cercenamiento fueren tan ostensibles que cualquiera pueda

notarlos y conocerlos a la simple vista, los que fabricaren, cercenaren,
expendieren, introdujeren o circularen la moneda así falsificada o cercenada
138
139
Este artículo fue modificado por la letra e) del artículo 2º de la Ley Nº 19.501, publicada en el Diario Oficial de
15/05/1997.
Con anterioridad fue modificado por la letra d) del artículo 2º de la Ley Nº 19.450, publicada en el Diario Oficial de
18/03/1996.
351
podrán ser castigados como responsables de estafas y otros engaños, con las
penas que se establecen en el título respectivo.140
Concordancias: Código Penal: artículos 179, 184, 192, 467 y siguientes.
§ 2. De la falsificación de documentos de crédito del Estado, de las

Municipalidades, de los establecimientos públicos, sociedades anónimas o
bancos de emisión legalmente autorizados
ARTÍCULO 172
El que falsificare bonos emitidos por el Estado, cupones de intereses

correspondientes a estos bonos, billetes de banco al portador, cuya emisión
estuviere autorizada por una ley de la República, será castigado con las penas de
presidio menor en su grado máximo a presidio mayor en su grado mínimo y multa
de veintiuna a veinticinco unidades tributarias mensuales.141
Concordancias: Código Penal: artículos 28, 29, 37, 76 y 192. Código de

Procedimiento Penal: artículo 151. Ley Nº 53 de 4.08.1893: artículo único. Decreto
Ley Nº 726, D.O. 23.11.1925: artículos 1º a 3º. Ley Nº 18.840, Orgánica
Constitucional del Banco Central de Chile, D.O. 10.10.1989: artículos 28 y 64.
ARTÍCULO 173
El que falsificare obligaciones al portador de la deuda pública de un país

extranjero, cupones de intereses correspondientes a estos títulos o billetes de
banco al portador, cuya emisión estuviere autorizada por una ley de ese país
extranjero, sufrirá las penas de presidio menor en su grado medio y multa de seis
a diez unidades tributarias mensuales.142

Procedimiento Penal: artículo 151. Ley Nº 53, de 4.08.1893: artículo único.
ARTÍCULO 174
El que falsificare acciones o promesas de acciones de sociedades anónimas,

obligaciones u otros títulos legalmente emitidos por las Municipalidades o
establecimientos públicos de cualquiera denominación, o cupones de intereses o
de dividendos correspondientes a estos diversos títulos, será castigado con
presidio menor en sus grados medio a máximo y multa de once a veinte unidades
140
Este artículo fue reemplazado por el artículo 1º de la Ley Nº 19.806, publicada en el Diario Oficial de 31/05/2002.
141
Este artículo fue modificado por la letra k) del artículo 1º de la Ley Nº 19.450, publicada en el Diario Oficial de 18/03/1996.
142
18/03/1996.
352
tributarias mensuales, si la emisión hubiere tenido lugar en Chile, y con presidio
menor en su grado medio y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales,
cuando hubiere tenido lugar en el extranjero.143
Concordancias: Código Penal: artículos 6º, 29, 30, 37, 76 y 192. Código de
Procedimiento Penal: artículo 151. Ley Nº 53, de 4.08.1893: artículo único. Ley
Nº 18.690 sobre Almacenes Generales de Depósito, D.O. 2.02.1988: artículo 35.
ARTÍCULO 175
La misma pena que correspondería al falsificador se impondrá al que de

concierto con él tomare parte en la emisión o introducción a la República de los
bonos, acciones, obligaciones, billetes o cupones falsificados.
Concordancias: Código Penal: artículos 15, 30, 55, 76, 166, 169, 170, 171, 184,
186, 192, 467 y siguientes, 496 Nº 31. Código de Procedimiento Penal: artículo
151. Ley Nº 53, de 4.08.1893: artículo único.
ARTÍCULO 176
El que sin ser culpable de la participación a que se refiere el artículo anterior, se

hubiere procurado a sabiendas y emitido esos bonos, acciones, obligaciones,
billetes o cupones falsificados, sufrirá las penas de presidio menor en sus grados
192, 467 y siguientes, 496 Nº 31. Código de Procedimiento Penal: artículo 151.
ARTÍCULO 177
La tentativa para la falsificación, emisión o introducción de tales títulos, se

castigará con el mínimum de las penas señaladas al delito consumado.
186, 192, 467 y siguientes, 496 Nº 31. Código de Procedimiento Penal: artículo
151.
ARTÍCULO 178
El que habiendo adquirido de buena fe los títulos falsos de que trata este
párrafo, los circulare después, constándole su falsedad, sufrirá la pena de
reclusión menor en su grado mínimo o multa de seis a diez unidades tributarias
143
Este artículo fue modificado por las letras d) e i) del artículo 1º de la Ley Nº 19.450, publicada en el Diario Oficial de
18/03/1996.
144
353
mensuales, si subiere de una unidad tributaria mensual el valor del título
circulado.145
Cuando no exceda de esta suma, estimándose el acto mera falta, se penará

como tal.
Concordancias: Código Penal: artículos 30, 55, 76, 166, 184, 186, 192, 467 y
siguientes, 496 Nº 31. Código de Procedimiento Penal: artículo 151.
1. La disposición reprime al que habiendo adquirido de buena fe los títulos

falsos de que trata el párrafo, entre ellos los billetes de banco al portador
extranjeros, los circulare después, constándole su falsedad. Esta figura, fue
expresamente desestimada en la sentencia que se trata de cumplir, precisamente,
porque se consideró que el procesado no actuó de buena fe, con lo cual no es
posible ubicar el hecho reprochable que se le imputa al requerido con los extremos
fácticos que regula el aludido artículo 178 de nuestro Código Penal.
ARTÍCULO 179
Si la falsificación fuere tan grosera y ostensible que cualquiera pueda notarla y

conocerla a la simple vista, los que falsificaren, expendieren, introdujeren o
circularen los títulos así falsificados, podrán ser castigados como responsables de
estafas y otros engaños con las penas que se establecen en el Título
respectivo.146
siguientes, 496 Nº 31. Código de Procedimiento Penal: artículo 151.
§ 3. De la falsificación de sellos, punzones, matrices, marcas, papel sellado,

timbres, estampillas, etc.
ARTÍCULO 180
El que falsificare el sello del Estado o hiciere uso del sello falso, sufrirá la pena
de presidio mayor en su grado medio.
145
18/03/1996.
146
sentido de reemplazar la frase "se reputarán procesados de engaño y serán castigados por este delito", por "podrán ser
castigados como responsables de estafas y otros engaños".
354
Concordancias: Código Penal: artículos 28, 37, 76, 186, 192 y 193. Código de
ARTÍCULO 181
El que falsificare punzones, cuños o cuadrados destinados a la fabricación de

moneda; punzones, matrices, clisés, planchas o cualesquiera otros objetos que
sirvan para la fabricación de bonos, acciones, obligaciones, cupones de intereses
o de dividendos, o billetes de banco cuya emisión haya sido autorizada por la ley;
timbres, planchas o cualesquiera otros objetos destinados a la fabricación de
papel sellado o estampillas, o el que hiciere uso de estos sellos o planchas falsos,
será castigado con presidio mayor en sus grados mínimo a medio y multa de
veintiuna a treinta unidades tributarias mensuales.147
Concordancias: Código Penal: artículos 28, 37, 76, 162, 163, 165, 172 a 174, 186
y 192. Código de Justicia Militar: artículo 369 Nº 1 y 2. Ley Orgánica del Servicio
de Correos y Telégrafos (texto definitivo Decreto Nº 5.037 de 6/10/1960, del
Ministerio del Interior), D.O. 4.11.1960: artículo 85. Ley Nº 53, de 4.08.1893:
artículo único.
ARTÍCULO 182
El que de concierto con los falsificadores tomare parte en la emisión del papel
sellado o estampillas falsificados, sufrirá las penas de presidio mayor en su grado
mínimo y multa de veintiuna a veinticinco unidades tributarias mensuales.148
175, 176, 179, 186, 192, 467 y siguientes. Ley Nº 53, de 4/08/1893. Ley Orgánica
del Servicio de Correos y Telégrafos (texto definitivo Decreto Nº 5.037 de
6/10/1960, del Ministerio del Interior), D.O. 4.11.1960: artículo 85.
ARTÍCULO 183
El que sin ser culpable de la participación a que se refiere el artículo anterior, se

hubiere procurado a sabiendas papel sellado o estampillas falsos y los emitiere o
introdujere en la República, será castigado con presidio menor en sus grados
Las penas serán presidio menor en su grado mínimo y multa de seis a diez
unidades tributarias mensuales, si habiéndose procurado a sabiendas papel
sellado o estampillas falsos, se hubiere hecho uso de ellos.150
147
Este artículo fue modificado por la letra l) del artículo 1º de la Ley Nº 19.450, publicada en el Diario Oficial de 18/03/1996.
148
149
150
355
176, 179, 186, 192, 467 y siguientes. Ley Nº 53, de 4/08/1893. Ley Orgánica del
Servicio de Correos y Telégrafos (texto definitivo Decreto Nº 5.037 de 6/10/1960,
del Ministerio del Interior, D.O. 4.11.1960): artículo 85.
ARTÍCULO 184
Cuando la falsificación fuere tan mal ejecutada que cualquiera pueda notarla y
conocerla a la simple vista, los que la hubieren efectuado y los que expendieren o
introdujeren el papel sellado o las estampillas así falsificados, podrán ser
castigados como responsables de estafas y otros engaños con las penas que se
establecen en el Título respectivo.151
176, 179, 186, 192, 467 y siguientes. Ley Nº 53, de 4/08/1893. Ley Orgánica del
Servicio de Correos y Telégrafos (texto definitivo Decreto Nº 5.037 de 6/10/1960,
del Ministerio del Interior, D.O. 4.11.1960): artículo 85.
ARTÍCULO 185
El que falsificare boletas para el transporte de personas o cosas, o para

reuniones o espectáculos públicos, con el propósito de usarlas o de circularlas
fraudulentamente, y el que a sabiendas de que son falsificadas las usare o
circulare; el que falsificare el sello, timbre o marca de una autoridad cualquiera, de
un establecimiento privado de banco, de industria o de comercio, o de un
particular, o hiciere uso de los sellos, timbres o marcas falsos, sufrirá la pena de
presidio menor en cualquiera de sus grados y multa de once a veinte unidades
Concordancias: Código Penal: artículos 29, 30, 37 y 76. Ley sobre Propiedad
Industrial, Decreto Nº 958, D.O 08.06.1931, complementado por el Decreto con
Fuerza de Ley Nº 3 de 20.05.92, Min. Justicia.
ARTÍCULO 186
El que habiéndose procurado indebidamente los verdaderos sellos, timbres,

punzones, matrices o marcas que tengan alguno de los destinos expresados en
los artículos 180 y 181, hiciere de ellos una aplicación o uso perjudicial a los
derechos e intereses del Estado, de una autoridad cualquiera o de un particular,
será castigado con presidio menor en cualquiera de sus grados y multa de once a
veinte unidades tributarias mensuales.153
151
sentido de reemplazar la frase "se reputarán procesados por engaño y serán castigados por este delito", por "podrán ser
castigados como responsables de estafas y otros engaños".
152
153
356
Procedimiento Penal: artículo 151. Ley Orgánica del Servicio de Correos y
Telégrafos (texto definitivo Decreto Nº 5.037 de 6/10/1960, del Ministerio del
Interior, D.O. 4.11.1960): artículo 85. Decreto Ley Nº 2.460, Ley Orgánica de la
Policía de Investigaciones de Chile, D.O. 24.01.1979: artículo 16 inciso final.
ARTÍCULO 187
El que falsificare los sellos, timbres, punzones, matrices o marcas, que tengan
alguno de los destinos expresados en los artículos 180 y 181 y que pertenezcan a
países extranjeros, o el que hiciere uso de dichos sellos, timbres, punzones,
matrices o marcas falsos, sufrirá las penas de presidio menor en sus grados
mínimo a medio y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales.154
Concordancias: Código Penal: artículos 6º, 30, 76, 180 y 181.
ARTÍCULO 188
Las penas serán presidio menor en sus grados mínimo a medio y multa de once
a veinte unidades tributarias mensuales, cuando habiéndose procurado
indebidamente los verdaderos sellos, timbres, punzones, matrices o marcas, se
hubiere hecho de ellos en Chile una aplicación o uso perjudicial a los derechos e
intereses de esos países, de una autoridad cualquiera o de un particular. 155
Concordancias: Código Penal: artículos 6º, 30, 76, 180 y 181.
ARTÍCULO 189
El que hiciere desaparecer de estampillas de correos u otras adhesivas, o de

boletas para el transporte de personas o cosas la marca que indica que ya han
servido, con el fin de utilizarlas, y el que a sabiendas expendiere o usare
estampillas o boletas de las cuales se ha hecho desaparecer dicha marca,
siempre que en uno y otro caso el valor de tales estampillas o boletas exceda de
una unidad tributaria mensual, será castigado con reclusión menor en su grado
Concordancias: Código Penal: artículos 30, 76, 494 Nº 19. Ley Nº 53, D.O.
4.08.1893. Ley Orgánica del Servicio de Correos y Telégrafos (texto definitivo
Decreto Nº 5.037 de 6/10/1960, del Ministerio del Interior), D.O. 4.11.1960: artículo
85.
154
18/03/1996.
155
156
Este artículo fue modificado por la letra f) del artículo 2º de la Ley Nº 19.501, publicada en el Diario Oficial de
13/05/1997.
Con anterioridad fue modificado por la letra d) del artículo 1º y por la letra e) del artículo 2º de la Ley Nº 19.450, publicada
en el Diario Oficial de 18/03/1996.
357
ARTÍCULO 190
El que hiciere poner sobre objetos fabricados el nombre de un fabricante que no

sea autor de tales objetos, o la razón comercial de una fábrica que no sea la de la
verdadera fabricación, sufrirá las penas de presidio menor en sus grados mínimo a
medio y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales.157
Las mismas penas se aplicarán a todo mercader, comisionista o vendedor que a

sabiendas hubiere puesto en venta o circulación objetos marcados con nombres
supuestos o alterados.
Concordancias: Código Penal: artículos 24, 30, 76 y 185. Ley sobre Propiedad
Industrial, Decreto Nº 958, D.O. 8.06.1931, complementado por el Decreto con
Fuerza de Ley Nº 3 de 20.05.92, Min. Justicia.
ARTÍCULO 191
La tentativa para cualquiera de los delitos enumerados en los artículos

precedentes de este párrafo, será castigada con el mínimum de las penas
señaladas para el delito consumado.
Procedimiento Penal: artículo 151. Ley Orgánica del Servicio de Correos y
Telégrafos (texto definitivo Decreto Nº 5.037 de 6/10/1960, del Ministerio del
Interior, D.O. 4.11.1960): artículo 85.
ARTÍCULO 192
Quedan exentos de pena los culpables de los delitos castigados por los
artículos 162, 163, 165, 167, 172, 173, 174, 175, 180, 181 y 182 siempre que,
antes de haberse hecho uso de los objetos falsificados, sin ser descubiertos y no
habiéndose iniciado procedimiento alguno en su contra, se delataren a la
autoridad, revelándole las circunstancias del delito.
Concordancias: Código Penal: artículos 7º, 8, 11 Nº 8.
§ 4. De la falsificación de documentos públicos o auténticos
ARTÍCULO 193
Será castigado con presidio menor en su grado máximo a presidio mayor en su

grado mínimo el empleado público que, abusando de su oficio, cometiere falsedad:
157
Este artículo fue modificado por la letra f) del artículo 2º de la Ley Nº 19.501, publicada en el Diario Oficial de 13/05/1997.
Con anterioridad fue modificado por la letra d) del artículo 1º y por la letra e) del artículo 2º de la Ley Nº 19.450, publicada
en el Diario Oficial de 18/03/1996.
358
1. Contrahaciendo o fingiendo letra, firma o rúbrica.
2. Suponiendo en un acto la intervención de personas que no la han tenido.
3. Atribuyendo a los que han intervenido en él declaraciones o manifestaciones

diferentes de las que hubieren hecho.
4. Faltando a la verdad en la narración de hechos sustanciales.
5. Alterando las fechas verdaderas.
6. Haciendo en documento verdadero cualquiera alteración o intercalación que

varíe su sentido.
7. Dando copia en forma fehaciente de un documento supuesto, o manifestando

en ella cosa contraria o diferente de la que contenga el verdadero original.
8. Ocultando en perjuicio del Estado o de un particular cualquier documento

oficial.
470 Nº 5. Código Civil: artículos 1699 y 1700. Código de Procedimiento Civil:
artículos 342 y siguientes. Código Orgánico de Tribunales: artículos 441 y 443.
Código de Procedimiento Penal: artículos 149 a 154, 170 y 184. Código Procesal
Penal: artículos 215, 217, 218, 220 y 323. Código de Justicia Militar: artículos 349,
367 y siguientes. Ley Nº 4.808, sobre Registro Civil: artículo 27. Ley Nº 19.088,
sobre cotejo de documentos con copias o fotocopias, D.O. 19.10.1991: artículo 1º.
Ley Nº 18.700, Orgánica Constitucional de Votaciones Populares y Escrutinios,
D.O. 6.05.1988: artículo 129. Ley Nº 18.290, sobre Tránsito, D.O. 7.01.1984:
artículos 196 A letras b) y c), 196 A bis.
1. Tratándose de las falsedades cometidas con relación a los instrumentos

públicos, del análisis de los artículos 193 y 194 del Código del ramo, es posible
inferir que el legislador ha asimilado, en uno y otro caso, las hipótesis de tipicidad
que pueden llegar a configurar el ilícito. No puede discutirse que, en lo que hace a
la forma de comisión del delito, no consigna, en lo esencial, distingo alguno y,
tanto es así, que el propio artículo 194 se remite, en esa materia, al otro de los
preceptos involucrados. Sin embargo, es igualmente cierto que, cuando menos en
lo que a la penalidad asignada se refiere, la ley ha diferenciado, claramente, la
situación o calidad del sujeto activo que ejecuta o interviene en el hecho de que se
trata. En efecto, mientras el primero de esos artículos, portador de un castigo de
mayor entidad, supedita su aplicación al carácter de empleado público del agente,
el segundo de ellos, que lleva aparejada consigo una sanción morigerada, alude,
textualmente, al particular que incurre en alguna de esas falsedades.
359
Las conductas consignadas en este tipo penal sólo pueden ser cometidas por
un empleado público. La intervención de un tercero en ellas ha de ser sancionada
conforme al artículo 194, de modo que se descarta la comunicabilidad del vínculo.
2. Conforme lo dispone el art. 193 del Código Penal, el delito de falsificación de

documento auténtico cometido por un funcionario público se encuentra castigado
con presidio menor en su grado máximo a presidio mayor en su grado mínimo, de
lo que se infiere que para los efectos de determinar el plazo de prescripción de la
acción penal, el ilícito que nos ocupa tiene asignada pena de crimen. En efecto,
según lo dispone el art. 94 del Código Punitivo, la acción penal de crímenes
prescribe en diez años y en cinco años los simples delitos, agregándose que
cuando la pena señalada al delito sea compuesta, cuyo es el caso de autos, debe
estarse a la mayor de ellas para el cómputo de tales plazos de prescripción.
3. El objetivo de toda falsificación es el uso, en el tipo de falsedad mismo está

implícito ese uso, de suerte que al falsificador no se le puede sancionar dos veces,
y por eso mismo es que, estando todos los hechos en verdad implícitos tanto en el
tipo del artículo 193 como en el del 196, es perfectamente posible variar la
calificación de falsificación a uso (o viceversa) ya en la acusación respecto del
procesamiento, ya en el fallo respecto de la acusación. Si el uso es sólo el
agotamiento de la figura del 193, es en cambio verbo rector de la del 196, de
suerte que no obstante estar implícitos todos los hechos en ambos tipos, el papel
que en uno y otro juegan es diferente.
4. El artículo 193, sanciona al empleado público que abusando de su oficio

cometiere algunas de las falsedades señaladas en dicha disposición. El hecho
360
objeto del sumario se trata de un forjamiento o fabricación completa de una
apariencia de documento público, situación que no se encuentra efectivamente
tipificada, tanto por la remisión del artículo 194 al 193 que no lo contempla, porque
el funcionario público es el único que no podría forjar o fabricar un instrumento
público, ya que si lo hace éste tendría al menos la autenticidad básica de emanar
de un funcionario realmente competente, como porque las falsedades señaladas
en el artículo 193 sancionan al funcionario público que abusando de su oficio
cometiere algunas de las falsificaciones que señala.
5. Las conductas consignadas en este tipo penal sólo pueden ser cometidas por
un empleado público. La intervención de un tercero en ellas ha de ser sancionada
conforme al artículo 194, de modo que se descarta la comunicabilidad del vínculo.
6. Que corresponde señalar que en la doctrina se habla de la falsedad material

que está referida a la confección de un documento igual al verdadero, como la
adulteración de uno auténtico y de la falsedad ideológica, que es la cometida por
un funcionario público "(...) en el ejercicio de sus particulares funciones, porque en
el desempeño de ellas la ley le impone el deber de ser veraz. Este deber no afecta
a los particulares que no tienen la obligación genérica de decir verdad, salvo en
circunstancias excepcionales en que la ley les impone ese deber. Tal es el caso
de aquella persona que por su función le corresponde autorizar o extender el
documento y falta a la verdad en el momento de otorgarlo, en palabra simples,
importa mentir en relación a las constancias que debe dejar en el instrumento
auténtico o público..." (Derecho Penal, Tomo IV parte especial, Mario Garrido
Montt).
7. Copia de una licencia de conducir auténtica u original en ningún caso puede

calificarse de documento falso ni material ni intelectualmente, pues la falsedad
debe ser alguna de las ocho contempladas en el artículo 193 del Código Penal,
para que tal figura quede perfectamente tipificada y en el caso de autos ninguna
de ellas puede ser aplicada.
361
1. La norma (artículo 193 Nº 1 del Código Penal) —estimada por algunos

autores como falsedad documental por excelencia y por otros, además, como un
supuesto de falsificación ideológica que puede cometer un particular— usa los
verbos rectores "contrahacer" y "fingir" considerados generalmente como
sinónimos. Su significado es dar a entender lo que no es cierto, simular, aparentar,
por lo que no se trata como aduce la defensa, que el delincuente deba pretender
imitar la firma del auténtico girador, sino que, basta con que ponga una firma en el
documento, aparentando ser el legitimado para suscribirlo, simulando ser el titular
de la cuenta corriente de que es expresión el cheque, es decir, "fingiendo" ser el
propietario del documento (considerando 6º de la sentencia de la Corte Suprema).
1. Es evidente que el registro de audio de una audiencia, no es un documento

en soporte de papel y en cuanto a tener en el presente caso el carácter de
documento electrónico, al no ser suscrito por funcionario, ni menos contar con la
firma electrónica avanzada, una supuesta alteración de su contenido no puede dar
origen a la figura penal del artículo 193 Nº 2 del Código Penal.
SCA de Temuco, 9/01/2012, Rol: 1100-2011, Cita online: CL/JUR/3709/2012
1. El libro de novedades que se mantiene en la Guardia de un recinto carcelario

no es un instrumento público, de conformidad al artículo 1699 del Código Civil.
2. Los hechos configuran el delito previsto y sancionado en el numeral 4º del art.

193 del Código Penal por cuanto concurren en la especie los tres requisitos
copulativos que exige del tipo penal en referencia: A) carácter de empleado
público del sujeto activo; B) faltar a la verdad en hechos substanciales, y C) que la
falsedad se consigne en un instrumento público.
En lo que atañe al último de los presupuestos señalados debe tenerse presente

que tanto la doctrina como la jurisprudencia predominante coinciden en que para
los efectos penales debe entenderse por documento público todo documento a
cuya formación o custodia debe concurrir un funcionario público obrando en su
362
carácter de tal y en cumplimiento de sus funciones legales (Etcheberry, T. IV,
p. 140).
3. Que, por último, el artículo 193 Nº 4 del Código Penal está referido
esencialmente al empleado público que incurre en esta falta de verdad en la
narración de hechos sustanciales relativos al instrumento público en el cual le
corresponde intervenir, y no tiene relación a la declaración que hacen las partes
en el contrato y que conforman sus diversas cláusulas, ya que ello no constituye
un vicio que anule el instrumento público.
Tercer Juzgado de Letras de Iquique, 16/04/2005, Rol: 30873-2003,
1. La autorización por un notario de copia autorizada como conforme con

su original, de una escritura que no se conformaba a su matriz, presentando en
cambio notables diferencias en lo que se refiere al objeto de la compraventa de
que trataba, hecho que es constitutivo del delito de falsificación de documento
público, previsto y sancionado en el artículo 193 Nº 7 del Código Penal.
ARTÍCULO 194
El particular que cometiere en documento público o auténtico alguna de las

falsedades designadas en el artículo anterior, sufrirá la pena de presidio menor en
sus grados medio a máximo.
Concordancias: Código Penal: artículos 29, 30, 37, 76, 193 y 210. Código Civil:
artículos 1699 y 1700. Código de Procedimiento Civil: artículos 342 y siguientes.
Código Orgánico de Tribunales: artículos 427, 428 y 443. Código de
Procedimiento Penal: artículos 149 a 154 y 170. Código Procesal Penal: artículos
215, 217, 218, 220 y 323. Ley Nº 4.808, sobre Registro Civil: artículo 27.
1. Tratándose de las falsedades cometidas con relación a los instrumentos

públicos, del análisis de los artículos 193 y 194 del Código del ramo, es posible
inferir que el legislador ha asimilado, en uno y otro caso, las hipótesis de tipicidad
que pueden llegar a configurar el ilícito. No puede discutirse que, en lo que hace a
la forma de comisión del delito, no consigna, en lo esencial, distingo alguno y,
tanto es así, que el propio artículo 194 se remite, en esa materia, al otro de los
363
preceptos involucrados. Sin embargo, es igualmente cierto que, cuando menos en
lo que a la penalidad asignada se refiere, la ley ha diferenciado, claramente, la
situación o calidad del sujeto activo que ejecuta o interviene en el hecho de que se
trata. En efecto, mientras el primero de esos artículos, portador de un castigo de
mayor entidad, supedita su aplicación al carácter de empleado público del agente,
el segundo de ellos, que lleva aparejada consigo una sanción morigerada, alude,
textualmente, al particular que incurre en alguna de esas falsedades.
2. La falsedad ideológica cometida por un particular no es punible, salvo los

casos más bien raros en los cuales la ley impone también a éste una obligación de
decir verdad, porque en cualquier otra situación sus mentiras no afectan a la fe
pública, ya que nadie está obligado a tener por verdaderas las afirmaciones que
hace. Si a través de una declaración mentirosa consignada en un documento
público se crea una falsa apariencia, se engaña y se perjudica, el hecho será
característicamente una estafa. La falsedad ideológica del particular no es punible
como tal, pero si forma parte de una maquinación engañosa, dirigida a perjudicar,
se integra al hecho global que, de esa manera, resulta ser subsumible en el tipo
de la estafa.
3. Existió una falsificación de documentos públicos, pues mediante el doble

timbraje de las hojas del formulario 15, se dio a entender al timbrarse las
correspondientes a la Aduana y al usuario que, en ese entonces, estaban
percibidos los tributos por parte del Fisco, lo que no era así, permitiéndose retirar
mercaderías que se importaban sin que se cancelaren los derechos arancelarios,
lo que se hacía después, aun cuando se pagaban con reajustes e intereses. La
Falsificación ideológica, en este caso, constituye un delito formal, sin que sea
necesario que ella produzca o no perjuicios. Basta que se alteren a sabiendas los
hechos de que da cuenta el instrumento por parte del funcionario público y, en la
especie, la presunción de dolo que contempla el artículo 1º del Código Penal, se
refuerza si se aprecia que el Cajero de Tesorería, en las indagatorias, admite que
para evitar que se detectara su actuación ilícita procedía a borrar en el timbre la
parte correspondiente al número de la caja, para que se dificultara la identificación
de aquella que efectuaba su expedición, lo que refleja por otra parte,
contrariamente a lo sustentado por los jueces del fondo, plena conciencia de la
antijuridicidad de su actuar.
364
4. Los jueces del fondo concluyeron que todas las falsificaciones que
establecieron en el fallo impugnado importarían falsificaciones ideológicas, en
circunstancias que de ser así y siendo el procesado un particular, debieron darse
las razones adecuadas para convencer por qué, en tal evento, se le debería
condenar, contrariamente a lo sustentado por la doctrina y la jurisprudencia que
sólo admiten que un particular pueda cometer falsedad ideológica sólo cuando la
ley así lo establece, toda vez que él no es el que extiende el instrumento público
(Alfredo Etcheberry, Derecho Penal, tomo IV, páginas 150 y 151, Editorial Gabriela
Mistral).
5. Que el tipo penal del artículo 194 del Código Penal señala que: "el particular
que cometiere en documento público o auténtico alguna de las falsedades
designadas en el artículo anterior, sufrirá la pena de presidio menor en sus grados
medio a máximo". Así, la norma en comento no distingue ninguna de las
situaciones a que hace alusión el recurrente en su libelo, desde que no diferencia
de ninguna manera que sólo sean sancionables algunas de las situaciones
previstas en el artículo 193 del mismo cuerpo normativo, sino que se refiere en
términos generales a todas las hipótesis que esa norma contempla, sean
ideológicas, o materiales. Además, en cuanto al sujeto activo del delito, sólo se
exige que sea un "particular", diferenciando así, al sujeto activo calificado de la
hipótesis del artículo 193 del mismo Código, que exige que sea un "empleado
público".
6. Que más allá de las discusiones doctrinarias en torno a la referencia que

hace el artículo 194 del Código Penal que sanciona la falsificación de instrumento
público cometida por un particular, en relación con el artículo 193 del mismo, es
evidente que del texto del referido artículo 194, en cuanto dispone que "el
particular que cometiere en instrumento público o auténtico algunas de las
falsedades designadas en el artículo anterior, sufrirá la pena (...)" aparece
claramente que dicha norma, al sancionar al particular no distingue entre las
figuras de falsedad establecidas en el artículo 193, asimilando las diversas
hipótesis de tipicidad contenidas en tal artículo, sin excluir ninguna, por lo que
ellas pueden ser ejecutadas por cualquiera persona, sea o no funcionario público.
7. Que al no tener el acusado la calidad de funcionario público, el delito de

falsificación de instrumento público que es también objeto de la acusación
encuadra en la figura prevista en el artículo 194 del Código Penal, que castiga las
falsedades materiales cometidas en un documento de esta naturaleza cuando es
365
un particular el sujeto que las realiza, rectificándose de este modo la calificación
jurídica que se ha asignado a esta conducta.
ARTÍCULO 195
El encargado o empleado de una oficina telegráfica que cometiere falsedad en

el ejercicio de sus funciones, forjando o falsificando partes telegráficos, será
castigado con presidio menor en su grado medio.
ARTÍCULO 196
El que maliciosamente hiciere uso del instrumento o parte falso, será castigado
como si fuere autor de la falsedad.
Concordancias: Código Penal: artículos 193 a 195.
1. En relación al delito de falsificación respecto al mandato, el delito base es la

falsificación, y el uso es sólo una figura residual desprendida del mismo, que se
aplica cuando el que usa no es el mismo que falsifica. El objetivo de toda
falsificación es el uso, en el tipo de falsedad mismo está implícito ese uso, de
suerte que al falsificador no se le puede sancionar dos veces, y por eso mismo es
que, estando todos los hechos en verdad implícitos tanto en el tipo del artículo 193
como en el del 196, es perfectamente posible variar la calificación de falsificación
a uso (o viceversa) ya en la acusación respecto del procesamiento, ya en el fallo
respecto de la acusación. Si el uso es sólo el agotamiento de la figura del 193, es
en cambio verbo rector de la del 196, de suerte que no obstante estar implícitos
todos los hechos en ambos tipos, el papel que en uno y otro juegan es diferente.
2. La configuración de la tipicidad penal del uso malicioso, requiere el

presupuesto de la falsificación. Por otra parte, la falsedad, al tenor de lo dispuesto
en el artículo 194, debe ser alguna de las ocho contempladas en el artículo 193,
para que tal figura quede perfectamente tipificada. Para que pueda determinarse
la falsedad de un documento debe tenerse a la vista el documento original o
indubitado, ya sea para su examen pericial mismo, o ya sea para cotejarlo con el
dubitado.
366
§ 5. De la falsificación de instrumentos privados
ARTÍCULO 197
El que, con perjuicio de tercero, cometiere en instrumento privado alguna de las

falsedades designadas en el artículo 193, sufrirá las penas de presidio menor en
cualquiera de sus grados y multa de once a quince unidades tributarias
mensuales, o sólo la primera de ellas según las circunstancias.158
Si tales falsedades se hubieren cometido en letras de cambio u otra clase de

documentos mercantiles, se castigará a los culpables con presidio menor en su
grado máximo y multa de dieciséis a veinte unidades tributarias mensuales, o sólo
con la primera de estas penas atendidas las circunstancias.159
Concordancias: Código Penal: artículos 29, 37, 76, 193, 212, 467, 468, 470 Nº 3.
Ley Nº 20.009 que Limita la Responsabilidad de los Usuarios de Tarjetas de
Crédito por Operaciones Realizadas con Tarjetas Extraviadas, Hurtadas o
Robadas: artículo 5º. Ley Nº 19.799 sobre Documentos Electrónicos, Firma
Electrónica y Servicios de Certificación de Dicha Firma: artículo 2º. D.F.L. Nº 3 que
Fija Texto Refundido, Sistematizado y Concordado de la Ley General de Bancos y
de Otros Cuerpos Legales que se Indican: artículo 110.
1. El artículo 197 del Código Penal tipifica como ilícito la comisión de una
falsedad —en perjuicio de otro— cometida en instrumento mercantil; disposición
que está complementada por la del artículo 193 de ese mismo cuerpo normativo,
que describe las falsedades posibles de cometerse.
La existencia de perjuicio en el tipo objetivo revela que se trata de un delito de

resultado o material cuyo bien jurídico protegido es la propiedad. Es una hipótesis
especial de falsificación de instrumento privado correspondiente a documentos de
naturaleza mercantil. Es, precisamente, el objeto material sobre el que recae la
acción lo que justifica una mayor penalidad que la falsificación de documento
privado común.
Es perjuicio que exige el tipo penal, como lo señala expresamente la norma,

debe provocarse a un tercero que puede ser o no la víctima de la falsificación
(Garrido Montt, Mario, 2002, Derecho Penal, tomo IV Segunda Edición, Editorial
158
Este inciso fue modificado por la letra h) del artículo 1º de la Ley Nº 19.450, publicada en el Diario Oficial de 18/03/1996.
159
Este inciso fue modificado por la letra j) del artículo 1º de la Ley Nº 19.450, publicada en el Diario Oficial de 18/03/1996.
367
Jurídica de Chile, pág. 89). Puede ocasionarse a cualquier persona y no
necesariamente el propietario del documento mercantil, independientemente de la
discusión doctrinaria sobre la naturaleza del perjuicio (considerandos 3º, 4º y 5º de
la sentencia de la Corte Suprema).
— La falsificación de instrumento privado mercantil no exige la concurrencia de

perjuicio como una condición objetiva de punibilidad, pues ello importaría la
impunidad de todos aquellos casos en que el potencial perjudicado presenta
una actitud diligente en los controles de medios de pago que recibe, detectando
que el documento presentado es falso. El perjuicio en este ilícito tendrá
relevancia en materia del iter criminis, por cuanto ante la falta de detrimento
patrimonial efectivo en aquel que se intenta engañar, el delito queda en un
estado de desarrollo imperfecto, tal como sucede cuando por causas ajenas a la
voluntad del agente el perjuicio no se produce, lo que se traduce en un delito
frustrado.
El particular que efectúa una adulteración en un documento privado mercantil,

consistente en fingir la firma de su titular, utilizando aquel instrumento a sabiendas
que no le pertenecía y que había adulterado un aspecto relevante de su contenido,
incurre en el delito de falsificación de instrumento privado mercantil, previsto y
sancionado en el artículo 197 inciso 2º, en relación con el 193 Nº 1, ambas normas
del Código Penal.
En efecto, corresponde calificar la conducta antes dicha en aquel tipo y no en el

uso malicioso de instrumento privado mercantil falso, previsto en el artículo 198
del Código del ramo, por cuanto la redacción de este último tipo penal hace
aplicable la pena de la falsificación a quien use el instrumento, pero en la hipótesis
que no haya sido él mismo quien lo falsificó o si no pudo demostrarse dicha
autoría en el juicio. Entonces, constando que la firma estampada en el cheque
adulterado proviene de la mano del acusado, su conducta debe ser castigada
mediante la figura de falsificación, la que subsume a la de uso.
2. Establecido que la querellada falsificó la firma de su empleador y giró

cheques en beneficio personal, apropiándose de una cantidad de dinero que no le
368
correspondía y que ocupó en comprar cosas, se concluye que su conducta
configura el delito de uso malicioso de instrumento privado mercantil falso, previsto
y sancionado en el artículo 198, en relación con el artículo 197, ambos del Código
Penal (considerandos 1º a 3º de la sentencia de la Corte de Apelaciones).
3. En efecto, hay concurso aparente de leyes penales "cuando un hecho

parece satisfacer las exigencias de dos o más tipos diversos, pero, en definitiva,
sólo será regulado por uno de ellos, en tanto que los demás resultarán
desplazados por causas lógicas o valorativas" (Enrique Cury: Derecho
Penal, Parte General, Ediciones Universidad Católica de Chile, 2001, página 667).
En rigor, en estos casos no existe concurso alguno, pues se cometió un solo delito
y el problema es de interpretación, a saber, determinar cuál de dos o más
disposiciones legales, que parecen adecuarse a los hechos, es la que debe
aplicarse. Aplicando tanto el principio de especialidad como el de consunción,
parece a estos sentenciadores que, en este caso, la falsificación documental
queda subsumida en el engaño propio de toda estafa. Dicho de otro modo, la
forma de cometer el engaño que llevó a error a la víctima fue mediante la
falsificación de documentación tributaria, de suerte que tal conducta queda
abarcada, en su conjunto, por el artículo 467 Nº 1 del Código Punitivo.
4. Que, de otro lado, la falsificación de instrumento privado, al igual que la

estafa, es un delito contra la propiedad que una de las diferencias entre ellos,
estriba en que en la falsificación el medio engañoso está más particularizado,
puesto que este delito sería "causar perjuicio mediante el engaño consistente en
falsificar" (Alfredo Etcheberry, Derecho Penal, Tomo IV, página 177). En otras
palabras, la falsificación de instrumento privado al igual que la estafa sería una
defraudación por engaño, estando la diferencia en el hecho de que en el primer
delito el engaño se llevaría a cabo de una manera especial, esto es, a través de la
falsificación.
5. No habiendo antecedentes de que el documento hubiere sido usado, con

cualquiera finalidad, en una operación comercial o privada, con la intervención de
las partes que en él figuran o con terceros, no se divisa por ello el perjuicio que la
369
confección de este documento pudiera haberle causado al querellante, no
configurándose el delito contemplado en este artículo.
ARTÍCULO 198
El que maliciosamente hiciere uso de los instrumentos falsos a que se refiere el

artículo anterior, será castigado como si fuera autor de la falsedad.
Ley Nº 19.220 sobre Bolsas de Productos Agropecuarios, D.O. 31.05.1993:
artículo 37. Ley Nº 18.480, sobre Sistema de Reintegro de Gravámenes, D.O.
19.12.1985: artículo 7º.
1. Es útil destacar que el uso malicioso de instrumentos privados falsos, que

sanciona el artículo 198 del Código Penal, requiere para su conformación el
"perjuicio de tercero", exigido en general para las falsedades y en especial para
las cometidas en los instrumentos mercantiles, en los incisos primero y segundo
del artículo 197 del señalado cuerpo legal, al cual expresamente se remite el
artículo siguiente, esto es, el que pena el uso malicioso de esos documentos, que
es un delito de resultado, que "requiere para perfeccionarse que una persona haya
sufrido un menoscabo con ocasión de esa conducta y que no necesariamente ha
de ser de índole patrimonial".
En efecto, la falsificación de papeles privados está concebida como un ilícito de

lesión y no de peligro, más exactamente, como un atentado contra la
propiedad, puesto que precisa como corolario el perjuicio de terceros. De esta
forma resulta claro que "el delito de falsificación de documento privado" es, al
menos entre nosotros, solamente un delito contra la propiedad caracterizado por
su especial manera de comisión.
Lo atinente al perjuicio requerido por el legislador para estos casos y que

al decir del recurrente, no se encuentra demostrado en autos, conviene dejar en
claro que si bien la señalada exigencia no aparece establecida en el artículo 198
del Código Penal, la concurrencia del menoscabo es un componente de la
señalada descripción penal, ya que los instrumentos fingidos a que se refiere son
los documentos ficticios que causan perjuicio a terceros que sanciona el artículo
197 de la aludida compilación.
Carecería de coherencia y de proporcionalidad exigir el perjuicio de tercero en

la comisión misma de la falsedad en el instrumento privado —que es el acto más
370
grave— y no exigirlo en el mero uso malicioso de dicho documento —que es una
conducta de compromiso menor— en circunstancias de que al autor del uso se le
castiga como autor de la falsedad.
Que, por otro lado, la circunstancia que la ofendida haya recuperado el

vehículo de marras, no altera la concurrencia de la descripción penal, toda vez que
este delito se encuentra consumado desde que se produce el menoscabo.
Una vez producido este uso, ni siquiera la restitución voluntaria y completa

de dicho bien por parte del sentenciado a la ofendida habría logrado eliminar el
perjuicio producido y, con ello, desvanecer el ilícito denunciado, sino que esta
conducta habría logrado —a lo sumo— configurar a su favor la circunstancia
meramente atenuante de haber procurado con celo reparar el mal causado.
Del estudio de la historia fidedigna de la norma se observa que este ilícito no fue
considerado como uno meramente formal, sino que se estimó conveniente exigir el
detrimento de terceros para proceder a su sanción. Este elemento distingue a los
delitos del párrafo 5º —falsificación de instrumentos privados— de aquéllos del
párrafo 4º —falsificación de instrumentos públicos—, pues en los últimos no es
exigido.
2. El uso malicioso de instrumento privado falso supone necesariamente el

engaño, que es, evidentemente, la consecuencia de la falsedad documental. Tan
evidente es lo anterior, que algunos autores incluso han llegado a considerar los
delitos señalados en los artículos 197 y 198 del Código Penal como hipótesis de
delitos de defraudación.
371
3. La consumación del delito de uso malicioso de instrumento privado falso

se asocia al perjuicio patrimonial, sin que el delito pueda desaparecer por una
reparación posterior del mismo.
4. Que en cuanto al hecho que no se pudo determinar si el imputado sabía

que los cheques eran falsos, la realidad es que él los cobró, no eran propios, lo
pasaron a buscar y lo llevaron a distintas sucursales, para cobrarlos tuvo que
individualizarse con carnet y firma y le ofrecieron una comisión por hacerlo, todo lo
cual indica claramente de acuerdo a las máximas de experiencia y a la
circunstancia que el hechor venía saliendo de la cárcel, que sabía o debía saber
que estaba cometiendo un ilícito, lo que implica la existencia de un actuar doloso
de su parte, con el cual se estaba beneficiando y perjudicando al dueño de los
cheques, por lo que del mérito del contexto de los hechos acreditados en el
proceso se desprende que se configura el tipo penal que se le imputa.
5. El uso malicioso de instrumento privado mercantil falso admite la frustración

como uno de sus grados de desarrollo posibles, de modo que a este título ha de
ser sancionada la conducta de tal clase que, por razones ajenas a la voluntad de
un agente que puso todo de su parte para consumar el delito, finalmente no causa
perjuicio a la víctima.
§ 6. De la falsificación de pasaportes, portes de armas y certificados
ARTÍCULO 199
El empleado público que expidiere un pasaporte o porte de armas bajo nombre

supuesto o lo diere en blanco, sufrirá las penas de reclusión menor en sus grados
mínimo a medio e inhabilitación absoluta temporal para cargos y oficios públicos
en los mismos grados.
372
Concordancias: Código Penal: artículos 30, 37, 76 y 260. Ley Nº 12.927 sobre
artículos 6º letra g), 34 letra e). Ley Nº 17.798 sobre Control de Armas, D.O.
21.10.1972: artículos 4º a 7º.
ARTÍCULO 200
El que hiciere un pasaporte o porte de armas falso, será castigado con reclusión
menor en su grado medio y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales.160
Las mismas penas se impondrán al que en un pasaporte o porte de armas

verdadero mudare el nombre de la persona a cuyo favor se halle expedido, o el de
la autoridad que lo expidió, o que altere en él alguna otra circunstancia esencial.

ARTÍCULO 201
El que hiciere uso del pasaporte o porte de armas falso a que se refiere el
artículo anterior, incurrirá en una multa de seis a diez unidades tributarias
mensuales.161
La misma pena se impondrá al que hiciere uso de un pasaporte o porte de

armas verdadero expedido a favor de otra persona.

ARTÍCULO 202
El facultativo que librare certificación falsa de enfermedad o lesión con el fin de

eximir a una persona de algún servicio público, será castigado con reclusión
menor en sus grados mínimo a medio y multa de seis a diez unidades tributarias
mensuales.
El que incurra en las falsedades del artículo 193 en el otorgamiento, obtención o

tramitación de licencias médicas o declaraciones de invalidez será sancionado con
160
161
373
las penas de reclusión menor en sus grados mínimo a medio y multa de
veinticinco a doscientas cincuenta unidades tributarias mensuales.162
Si el que cometiere la conducta señalada en el inciso anterior fuere un

facultativo se castigará con las mismas penas y una multa de cincuenta a
quinientas unidades tributarias mensuales. Asimismo, el tribunal deberá aplicar la
pena de inhabilitación especial temporal para emitir licencias médicas durante el
tiempo de la condena.163
En caso de reincidencia, la pena privativa de libertad se aumentará en un grado

y se aplicará multa de setenta y cinco a setecientas cincuenta unidades tributarias
mensuales164 165.
Concordancias: Código Penal: artículos 30 y 76. Código del Trabajo: artículo 479.
Código de Justicia Militar: artículo 370 Nº 2.
ARTÍCULO 203
El empleado público que librare certificación falsa de mérito o servicios, de

buena conducta, de pobreza, o de otras circunstancias semejantes de
recomendación, incurrirá en una multa de seis a diez unidades tributarias
mensuales.166
Concordancias: Código Penal: artículos 260 y 427.
ARTÍCULO 204
El que falsificare un documento de la clase designada en los dos artículos

anteriores, será castigado con reclusión menor en su grado mínimo y multa de
Esta disposición es aplicable al que maliciosamente usare, con el mismo fin, de

los documentos falsos.
Concordancias: Código Penal: artículos 30, 76, 210, 470 Nº 4.
162
163
164
165
18/03/1996.
166
18/03/1996.
167
18/03/1996.
374
ARTÍCULO 205
El que falsificare certificados de funcionarios públicos que puedan comprometer

intereses públicos o privados, sufrirá la pena de reclusión menor en su grado
medio.
Si el certificado ha sido falsificado bajo el nombre de un particular, la pena será

1. No se configura el delito de falsificación de certificado, previsto en el artículo

205 del Código Penal, si los certificados encontrados al encausado nunca llegaron
a ser utilizados por éste, pues no es posible considerar su sola tenencia como una
acción en sí misma.
2. El tipo penal del artículo 205 del Código Penal requiere que el certificado que
se falsifica sea "de funcionarios públicos", aun cuando, no obstante, en su inciso
2º castigue la conducta cuando el hechor lo ha falsificado bajo el nombre de un
particular. Las disposiciones legales contempladas en los reglamentos de revisión
técnica que autorizan el funcionamiento de las plantas revisoras, no son
suficientes para producir el efecto de investir al concesionario o persona
autorizada por la ley para firmar el respectivo certificado, de la calidad de
funcionario público. No corresponde intentar comprender en el delito del artículo
205 del Código Penal la acción de un particular que utiliza un formulario que
aparenta ser verdadero, pues en caso alguno ello podría ser confundido con un
formulario expedido por un funcionario público (considerando 13º, sentencia Corte
de Apelaciones).
2. Lo primero que surge al revisar el texto del artículo 205 del Código Penal es
que se usa la expresión "puedan" que denota que la certificación falsa tenga la
aptitud para comprometer intereses públicos o privados, no requiriéndose la
efectiva generación de un resultado dañoso. Se trata de un delito de peligro
concreto.
375
3. Posible es razonar conforme a un principio de especificidad con el propósito
de encuadrar una conducta determinada de falsificación en el mencionado artículo
205 del Código Penal, puesto que estaríamos, quizá, vulnerando el principio de
legalidad, al intentar comprender en este tipo penal, la acción desplegada por un
particular que utiliza un formulario que aparenta ser verdadero. Corrobora lo
anterior, que de un simple examen visual a los documentos incautados, se
desprende su inautenticidad, por lo que en caso alguno podría ser confundido con
un formulario expedido por un funcionario público.
§ 7. De las falsedades vertidas en el proceso y del perjurio168
ARTÍCULO 206
El testigo, perito o intérprete que ante un tribunal faltare a la verdad en su

declaración, informe o traducción, será castigado con la pena de presidio menor
en sus grados mínimo a medio y multa de seis a veinte unidades tributarias
mensuales, si se tratare de proceso civil o por falta, y con presidio menor en su
grado medio a máximo y multa de veinte a treinta unidades tributarias mensuales,
si se tratare de proceso penal por crimen o simple delito.
Tratándose de peritos e intérpretes, sufrirán además la pena de suspensión de

profesión titular durante el tiempo de la condena.
Si la conducta se realizare contra el imputado o acusado en proceso por crimen

o simple delito, la pena se impondrá en el grado máximo.
Están exentos de responsabilidad penal por las conductas sancionadas en este

artículo quienes se encuentren amparados por cualquiera de los supuestos a que
se refiere el artículo 305 del Código Procesal Penal.169
Concordancias: Código Penal: artículos 29, 30, 37, 40, 68 bis y 76. Código de
Procedimiento Penal: artículos 189, 192, 201, 202, 203 y siguientes, 458. Código
Procesal Penal: artículos 305, 298 y siguientes.
168
La denominación de este epígrafe fue reemplazada por el artículo 2º, Nº 1, de la Ley Nº 20.074, publicada en el Diario
Oficial de 14/11/2005.
169
Este artículo fue sustituido por el artículo 2º, Nº 2, de la Ley Nº 20.074, publicada en el Diario Oficial de 14/11/2005.
Con anterioridad, fue modificado por el artículo 1º, Ley Nº 19.806, publicada en el Diario Oficial de 31/05/2002.
376
1. Este artículo sanciona penalmente al testigo que incumpliendo su obligación

de decir la verdad, acerca de hechos que ha conocido de manera personal o a
través de terceros, para perjudicar a un imputado en una causa criminal, relata
hechos que no ha apreciado por sus sentidos, mintiendo acerca de ellos y
deformando la verdad del suceso que describe.
2. La situación fáctica descrita admite, en el ámbito penal cuestionado, como

única calificación posible, tal como lo establecen los sentenciadores en el
fundamento décimo segundo, que la conducta del agente es constitutiva del delito
tipificado en el artículo 206 del Código Penal. En efecto, se dieron por
enteramente establecidas las circunstancias relacionadas con la calidad de perito
del acusado Silva Lorca y con haber faltado a la verdad, al haber arribado a
conclusiones enteramente mendaces en el informe 104 que presentó al 32º
Juzgado del Crimen de Santiago, aparejado al proceso, de modo que el ilícito
previsto en el artículo 206 del Código del ramo se encuentra justificado a
cabalidad. En la especie, los elementos del tipo penal que se reprocha, se
encuentran justificados sobre la base de los antecedentes probatorios aportados
por el ente persecutor y conforme a la valoración asignada por los sentenciadores
en uso de sus atribuciones, la que no ha sido impugnada por la recurrente. El
sujeto activo, en esta figura ilícita faltó a la verdad en su informe ante un tribunal,
en su condición de perito. Como lo establece el fallo recurrido, el sujeto activo
modificó las conclusiones que las especialistas antes citadas establecieron
inicialmente en su informe, con la evidente conciencia de faltar deliberadamente a
la verdad con dicha conducta, toda vez que de los antecedentes reunidos en la
causa se revela una notoria discordancia entre lo que el encausado sabía y lo que
se expresó en la conclusión del informe pericial mencionado (considerando 5º).
3. Del tenor de la norma precitada, es evidente que la conducta sancionada

como delito por el legislador es falsear la realidad de los hechos, alterar la verdad
de los sucesos sobre los que se depone, debiendo existir una discrepancia entre
los dichos del declarante y el conocimiento que éste tenga en cuanto a los
mismos, en términos tales que la falsedad recaiga sobre extremos sustanciales de
la declaración, esto es, sobre aquello que constituye esencialmente su contenido y
referirse a acontecimientos que ha percibido por sus propios sentidos o relativos a
la forma como le consta determinada circunstancia. Asimismo es indudable que la
versión de los hechos en los términos antes anotados ha de ser prestada ante un
Tribunal, lo que necesariamente importa un actuar a sabiendas que los hechos
narrados no ocurrieron de la forma como se declaran, o en otros términos, de la
falsedad de la declaración deliberadamente así prestada.
377
4. En el delito de falso testimonio en juicio, como también en el de falso

testimonio ante la autoridad en negocios no contenciosos, es parte del tipo la
exigencia de que la falta a la verdad se refiera a hechos sustanciales. Ello porque
lo accidental todavía más lo ajeno al tema discutido en el juicio o a probar en la
gestión, no forma parte del testimonio en cuanto a medio de prueba. Una
declaración falsa, relativa a un punto ajeno al discutido, no puede afectar el bien
jurídico protegido, cual es el de la recta administración de justicia, y en ese sentido
faltaría la antijuridicidad material en la conducta, aun si se la estimare típica.
ARTÍCULO 207
El que, a sabiendas, presentare ante un tribunal a los testigos, peritos o

intérpretes a que se refiere el artículo precedente, u otros medios de prueba falsos
o adulterados, será castigado con la pena de presidio menor en su grado mínimo a
medio y multa de seis a veinte unidades tributarias mensuales, si se tratare de
proceso civil o por falta, y con presidio menor en su grado medio a máximo y multa
de veinte a treinta unidades tributarias mensuales, si se tratare de proceso penal
por crimen o simple delito.
Los abogados que incurrieren en la conducta descrita sufrirán, además, la pena

de suspensión de profesión titular durante el tiempo de la condena.
Tratándose de un fiscal del Ministerio Público, la pena será de presidio menor

en su grado máximo a presidio mayor en su grado mínimo.
En todo caso, si la conducta se realizare contra el imputado o acusado en

proceso por crimen o simple delito, la pena se impondrá en el grado máximo.170
Concordancias: Código Penal: artículos 29, 30, 37, 40, 68 bis, 76 y 412. Código
de Procedimiento Penal: artículos 189, 192, 201, 202, 203 y siguientes, 458.
170
378
1. La norma del artículo 207 sanciona la mera presentación de prueba falsa

ante un tribunal, siendo indiferente si se traba o no la litis, pues el bien protegido
es la correcta administración de justicia.
J. de Garantía de Santiago, 20/04/2011, Ruc Nº 0710022060-6
2. Este tribunal entiende que el delito se consuma con la presentación de

testigos falsos, esto es, una vez que han prestado declaración en juicio, pues sólo
en ese momento se obtiene el contenido de su declaración y se puede calificar la
falsedad de la misma. En aras de una interpretación sistemática, únicamente en
ese sentido se explica la retractación oportuna como atenuante muy calificada y
hasta eximente de responsabilidad, según el artículo 208.
TOP de Ovalle, 18/02/2010, Ruc Nº 0700466673-3
ARTÍCULO 208
La retractación oportuna de quien hubiere incurrido en alguna de las conductas

previstas en los dos artículos precedentes constituirá circunstancia atenuante muy
calificada, en los términos del artículo 68 bis de este Código.
Retractación oportuna es aquélla que tiene lugar ante el juez en condiciones de

tiempo y forma adecuados para ser considerada por el tribunal que debe resolver
la causa.
En todo caso, la retractación oportuna eximirá de responsabilidad penal en

casos calificados, cuando su importancia para el esclarecimiento de los hechos y
la gravedad de los potenciales efectos de su omisión así lo justificaren.171

Procedimiento Penal: artículos 189, 192, 201, 202, 203 y siguientes, 458. Código
Procesal Penal: artículos 298 y siguientes.
ARTÍCULO 209
El falso testimonio en causa civil, será castigado con presidio menor en su

grado medio y multa de once a veinte unidades tributarias mensuales.172
Si el valor de la demanda no excediere de cuatro unidades

tributarias mensuales, las penas serán presidio menor en su grado mínimo y multa
de seis a diez unidades tributarias mensuales.173
171
172
379
Procedimiento Civil: artículos 356 y siguientes, 362, 363, 370 y 417.
1. Que la conducta sancionada por el legislador en la norma antes citada

dice relación con faltar a la verdad bajo la fe del juramento o promesa, lo cual
significa que aquellas acciones que impliquen mentiras que no producen efectos
procesales relevantes, excluyen del tipo respectivo artículo 209 del Código Penal
aquellas afirmaciones que para cualquiera están en contra de las leyes del
pensamiento o de la experiencia, como también todas aquellas declaraciones que
no afecten de manera unívoca la decisión judicial, de forma tal que puedan
considerarse como peligrosas o atentatorias para el bien jurídico tutelado por la
norma, esto es, la recta administración de justicia. Que en idéntico sentido, no
procede la consumación del delito de falso testimonio, en el evento en el cual
declaración falsa no llega a influir en el fallo, o sea, cuando es elemento de prueba
a favor o en contra de la pretensión de su parte no produciendo efectos
procesales, si el hecho aseverado por el testigo no es sustancialmente falso, esto
es, capaz de producir concretos efectos procesales jurídicos (Mario Garrido
Montt, Derecho Penal, Tomo IV, pág. 112). Que, junto a lo anterior, cabe
considerar que el delito descrito en el artículo 209 del Código punitivo exige su
comisión con dolo directo, excluyendo el dolo eventual, estimando necesario que
el testigo en su acción sepa que está mintiendo, descartando que el error
preponderante es inconducente al castigo criminal, toda vez que descarta a aquel
sujeto activo que yerra creyendo estar en lo cierto, como asimismo al que duda
acerca del contenido de su declaración (Lecciones de Derecho Penal
Chileno, Matus y Ramírez, Universidad de Talca, año 2001).
2. Delito de falso testimonio no procede, porque la actuación en la que se

entregó fue anulada y procesalmente no existe.
173
18/03/1996.
380
ARTÍCULO 210
El que ante la autoridad o sus agentes perjurare o diere falso testimonio en

materia que no sea contenciosa, sufrirá las penas de presidio menor en sus
grados mínimo a medio y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales.174
Procedimiento Civil: artículo 817. Ley Nº 16.665, sobre Reconstitución de
Inscripciones en Registros de Conservadores de Bienes Raíces, D.O. 8.09.1967:
artículo 21. Ley Nº 16.674, sobre Saneamiento de Títulos de Dominio, D.O.
8.04.1968: artículo 70. Decreto Ley Nº 539, sobre Reajustabilidad y Pago de
Dividendos, D.O. 28.06.1974: artículo 16. Decreto Ley Nº 1.305, reestructura y
regionaliza el Ministerio de Vivienda y Urbanismo, D.O. 19.02.1976: artículo 29.
Decreto Ley Nº 3.557, sobre Protección Agrícola: artículo 21. Decreto Ley
Nº 3.538, crea Superintendencia de Valores y Seguros, D.O. 23.12.1980: artículo
26. Ley Nº 18.045, sobre Mercado de Valores, D.O. 22.10.1981: artículo 59. Ley
Nº 18.168, General de Telecomunicaciones, D.O. 2.10.1982: artículo 37. Ley
Nº 18.556, Orgánica Constitucional sobre Sistema Electoral, D.O. 1.10.1986:
artículo 79. Ley Nº 18.700, sobre Votaciones Populares y Escrutinios, D.O.
6.05.1988: artículo 128. Ley Nº 18.840, Orgánica Constitucional del Banco Central
de Chile, D.O. 10.10.1989: artículo 59. Ley Nº 19.003, sobre Deudas
Habitacionales, D.O. 31.10.1990: artículo 2º. Decreto con Fuerza de Ley Nº 15,
Min. Vivienda y Urbanismo, sobre Deudores Habitacionales de la Ley Nº 19.003,
D.O. 16.01.1991: artículo 8º. Ley Nº 19.083, sobre Reprogramación de Deudas de
Crédito Fiscal Universitario, D.O. 12.08.1991: artículo 1º letra f). Ley Nº 19.287,
sobre Fondos Solidarios de Crédito Universitario, D.O.4.02.1994: artículo 6º.
1. El perjurio supone que el juramento constituya una solemnidad propia del

acto que deba prestarse ante la autoridad o sus agentes.
2. Una declaración falsa relativa a un punto ajeno a los que el Tribunal debe
tener en cuenta para decidir, no puede afectar al bien jurídico protegido por este
delito y, en ese sentido, faltaría la antijuridicidad material en la conducta.
174
sentido de derogar su inciso segundo.
18/03/1996.
381
ARTÍCULO 211
La acusación o denuncia que hubiere sido declarada calumniosa por sentencia

ejecutoriada, será castigada con presidio menor en su grado máximo y multa de
dieciséis a veinte unidades tributarias mensuales, cuando versare sobre un
crimen, con presidio menor en su grado medio y multa de once a quince unidades
tributarias mensuales, si fuere sobre simple delito, y con presidio menor en su
grado mínimo y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales, si se tratare
de una falta.175
Procedimiento Penal: artículos 81 y siguientes, 97 y 576. Código Procesal Penal:
artículos 172 y siguientes. Ley Nº 11.564 sobre Mataderos Clandestinos, D.O.
17.08.1954: artículo 5º.
1. El delito de acusación o denuncia calumniosa, se refiere a las falsedades

vertidas en un determinado proceso, castigando aquella que hubiese sido
declarada calumniosa por sentencia ejecutoriada y su pena variará en
conformidad a si es relativa a un crimen, simple delito o falta. Existe cierto
consenso en la doctrina de que es un delito de acción penal pública, y el bien
jurídico protegido es la correcta administración de justicia y de manera secundaria
el honor del denunciado, lo que lleva a considerarlo un delito pluriofensivo. Para
efectos de aclarar el alcance del tipo, cabe señalar que acusación es sinónimo de
querella, castigando así la acción penal ya sea pública o privada, respecto de un
hecho constitutivo de delito que realmente es falso, entendiéndose como tal que el
hecho no existió, o que sí existió pero el imputado no tiene participación alguna en
los hechos.
En cuanto a la faz subjetiva del tipo, requiere dolo directo, a saber, conocimiento
de todos los elementos y su voluntad de realizarlo, y obviamente la certeza de la
falsedad de lo denunciado.
La posición dominante en la doctrina y en la jurisprudencia reciente es aquella

que incide en que la supuesta declaración previa no es necesaria, y que no podrá
ejecutarse pena alguna sino en virtud de sentencia ejecutoriada, no siendo
menester procedimientos especiales no contemplados en la ley, sino que sólo dos
juicios; el primero, en el cual se produce la denuncia o acusación, y el otro,
diferente, en donde se la declara calumniosa y se condena a su autor. Dicho
razonamiento permite, además, subsanar los defectos de las anteriores opiniones,
guardando la debida concordancia y armonía con el sistema general de nuestro
ordenamiento procesal penal, pues de seguirlas implicaría en un caso establecer
la existencia de un delito, sin incoarse el proceso respectivo, vulnerando mandato
175
Este artículo fue modificado por las letras j), h) y d) del artículo 1º de la Ley Nº 19.450, publicada en el Diario Oficial de
18/03/1996.
382
constitucional expreso al respecto, afectando principios tales como el derecho al
debido proceso, la igualdad de las partes, la debida defensa y la imparcialidad del
juzgador, entre otros; incluso, supondría que la sentencia condenatoria no
aparezca fundada en un proceso previo, máxime si en nuestro país no existen los
juicios declarativos de delitos ni juicios ejecutivos para aplicación de penas.
2. No concurre el requisito de haberse denunciado un hecho falso,

indispensable para la existencia de un delito de denuncia calumniosa, como quiera
que haya que considerar únicamente los hechos imputados, ya que la apreciación
jurídica de los mismos no incumbe al denunciante, sino que al juez de la causa. En
relación con este tema, esta Corte Suprema, al tratar esta materia, ha decidido
que "si los hechos, de ser ciertos, no constituirían delito, no hay denuncia
calumniosa, aunque el denunciante, equivocadamente, crea que son delictivos, y
los califique como tales".
Corte Suprema, 26/06/1995, Rol: 30274,
3. Para que exista el delito de querella calumniosa, es necesario que los hechos
que se imputan al querellado sean constitutivos de delito, más allá de las
calificaciones jurídicas que efectúe el querellante. Así, si se imputa a otros hechos
que no constituyen delito, no obstante se califiquen como estafa, no existe delito
de querella calumniosa.
4. La denuncia calumniosa supone la falsedad de los hechos en que se basa.

Una errada calificación jurídica de hechos verdaderos no satisface este tipo penal.
Corte Suprema, 26/06/1995, Rol: 30274,
383
5. El tipo exige del sujeto activo conciencia de la falsedad de los hechos que
imputa a una persona; de manera que aquel que atribuye a una persona un
suceso que razonablemente cree cierto, no incurre en el delito, aunque esté
equivocado, porque su convicción en la verdad de lo que afirma excluye el dolo
inherente a esta figura penal.
6. Que tal como lo ha sostenido en una situación similar la Excma. Corte

Suprema, en fallo de 12/05/2011, dictado en la causa Rol Nº 9067-2010, la
doctrina está conteste en señalar que el ilícito de denuncia calumniosa persigue
tutelar el bien jurídico de la correcta administración de justicia e impedir las
perniciosas consecuencias, a las que podría verse expuesto un ciudadano con
motivo de una denuncia dolosamente falsa deducida en su contra.
7. La posición dominante en la doctrina y en la jurisprudencia reciente es

aquella que incide en que la supuesta declaración previa no es necesaria, y que
no podrá ejecutarse pena alguna sino en virtud de sentencia ejecutoriada, no
siendo menester procedimientos especiales no contemplados en la ley, sino que
sólo dos juicios; el primero, en el cual se produce la denuncia o acusación, y el
otro, diferente, en donde se la declara calumniosa y se condena a su autor. Dicho
razonamiento permite, además, subsanar los defectos de las anteriores opiniones,
guardando la debida concordancia y armonía con el sistema general de nuestro
ordenamiento procesal penal, pues de seguirlas implicaría en un caso establecer
la existencia de un delito, sin incoarse el proceso respectivo, vulnerando mandato
constitucional expreso al respecto, afectando principios tales como el derecho al
debido proceso, la igualdad de las partes, la debida defensa y la imparcialidad del
juzgador, entre otros; incluso, supondría que la sentencia condenatoria no
aparezca fundada en un proceso previo, máxime si en nuestro país no existen los
juicios declarativos de delitos ni juicios ejecutivos para aplicación de penas.
8. La declaración a que se ha hecho referencia supra ["que hubiere sido

declarada calumniosa en sentencia ejecutoriada"] no es un elemento del tipo
penal, ni es una condición objetiva de punibilidad. Agrega que se estimó por
ciertos sectores de la doctrina, en la primera mitad del siglo, que era necesario
para iniciar el proceso por falsa acusación que existiera una declaración sobre su
384
falsedad, posiblemente apreciando por analogía lo dispuesto por el artículo 576
inciso segundo del Código de Procedimiento Penal que hace tal exigencia
respecto de la querella por calumnias e injurias causadas en juicio, oportunidad en
que debe acompañarse un certificado en que conste la declaración judicial de que
dan mérito para proceder criminalmente. Añade que no se requiere de un
antejuicio o una declaración previa sobre la calidad de calumniosa de la acusación
con anterioridad al proceso donde corresponde castigarla (Mario Garrido
Montt, Derecho Penal, tomo IV, Parte Especial, páginas 130 y 131).
ARTÍCULO 212
El que fuera de los casos previstos en los artículos precedentes faltare a la

verdad en declaración prestada bajo juramento o promesa exigida por ley, será
castigado con la pena de prisión en cualquiera de sus grados o multa de una a
cuatro unidades tributarias mensuales.176
Procedimiento Civil: artículos 342 y siguientes, 356 y siguientes. Código de
Procedimiento Penal: 189 y siguientes. Código Procesal Penal: artículos 298 y
siguientes, 323.
1. En la fórmula del tipo penal es evidente que el juramento o promesa está

referida a la declaración, exigida por la ley, se está refiriendo al proceso, y no a
declaraciones juradas o promesas que se realicen ante otros organismos o
autoridades. El delito de perjurio consiste en faltar a la verdad ante la autoridad en
declaración prestada bajo juramento o promesa exigida por ley. En cuanto a la
culpabilidad se exige dolo directo
176
385
§ 8. Del ejercicio ilegal de una profesión y de la usurpación de funciones o
nombres177
ARTÍCULO 213
El que se fingiere autoridad, funcionario público o titular de una profesión que,

por disposición de la ley, requiera título o el cumplimiento de determinados
requisitos, y ejerciere actos propios de dichos cargos o profesiones, será penado
con presidio menor en sus grados mínimo a medio y multa de seis a veinte
unidades tributarias mensuales.178
El mero fingimiento de esos cargos o profesiones será sancionado como

tentativa del delito que establece el inciso anterior.
Concordancias: Código Penal: artículos 7º, 12 Nº 5, 29, 30, 37, 52, 76, 313 a.
Constitución Política: artículo 19 Nº 16, inciso 4. Ley Nº 18.120, sobre
Comparecencia en Juicio, D.O. 18.05.1982: artículo 3º.
1. Este delito (el del artículo 213 del Código Penal) supone la existencia de dos
requisitos copulativos. Respecto del primer requisito el fingimiento de ser
autoridad, funcionario público o titular de una profesión, cabe señalar que en el
caso sub lite se refiere a una profesión, de las cuales el Estado se ha reservado la
facultad de ejercerla a quienes han obtenido el título pertinente, en instituciones
educacionales autorizadas para ello y reconocidas por éste.
En cuanto al segundo lugar, además de la realización de actos propios de

dichos cargos o profesiones segundo de ellos, es necesario hacer presente que la
ejecución de los actos propios, se refiere a todas aquellas actividades
normalmente inherentes a dicha actividad o que se encuentren dentro del ámbito
de su competencia, sin que sea necesario que se encuentren determinadas en
una ley o reglamento (considerandos 10º, 11º, 14º de Sentencia de Primera
Instancia confirmada por Corte Suprema).
177
La denominación de este párrafo fue sustituida por el artículo 1º de la Ley Nº 17.155, publicada en el Diario Oficial de
11/06/1996.
178
Este inciso fue modificado por la letra f) del artículo 1º de la Ley Nº 19.450, publicada en el Diario Oficial de 18/03/1996.
386
2. Montar una oficina para prestar servicios jurídicos mediante intermediación de

abogados habilitados a cambio del pago de honorarios, suscribiendo con sus
clientes contratos de prestación de servicios en los que se obligó a proveerles
asesoría y representación jurídica, y ejecutar dichos servicios a través de estos
abogados habilitados que comparecieron a las audiencias, encargándose ella por
su parte de visitar a los clientes privados de libertad en los penales respectivos y
aportar a los profesionales los antecedentes necesarios, permitieron a la corte
concluir que tales hechos no son constitutivos del delito de ejercicio ilegal de la
profesión de abogado, pues de ellos emana que la acusada no realizó ninguno de
los actos que la Ley Nº 18.120, reserva exclusivamente a dichos profesionales.
3. El fingimiento de ser consultor de rentas vitalicias no encuadra en el tipo

descrito por este artículo, en atención a que dicho cargo no corresponde a
autoridad, funcionario público ni titular de una profesión que requiera título o el
cumplimiento de determinados requisitos.
4. Que en cuanto a determinar si el imputado realizó actos propios de

la profesión de médico veterinario, es necesario considerar el significado habitual
de las palabras, así el Diccionario de la Real Academia de la Lengua Española
señala que veterinario es aquella persona que se halla legalmente autorizada para
ejercer la veterinaria, y a su vez se define veterinaria como la ciencia y arte de
precaver y curar las enfermedades en los animales. Al respecto resulta ilustrador
lo dispuesto en el Código Sanitario respecto al ejercicio de la medicina humana,
en cuanto en su artículo 213 señala: que se considerará ejercicio ilegal de la
387
profesión todo acto realizado con el propósito de formular diagnóstico, pronóstico
o tratamiento por personas que no están legalmente autorizadas. Así se puede
determinar el contenido del ejercicio de la profesión de médico veterinario, el cual,
a juicio de esta sentenciadora, implica la realización de diagnósticos, pronósticos y
además la indicación de tratamientos con el objeto de prevenir y curar las
enfermedades en los animales. Al respecto es posible estimar que una persona
podría realizar actos auxiliares que no constituyan ejercicio ilegal de la profesión,
por ejemplo, colocar vacunas, vitaminas, o desparasitar a un animal, pero esto
como un acto de colaboración médica, es decir, siempre que el diagnóstico de la
enfermedad del animal y las instrucciones acerca del tratamiento a seguir, hayan
sido efectuados por un médico veterinario.
Tribunal de Garantía de Villa Alemana, 01/06/2005, Rol: 532-2005,
ARTÍCULO 214
El que usurpare el nombre de otro será castigado con presidio menor en su

grado mínimo, sin perjuicio de la pena que pudiere corresponderle a consecuencia
del daño que en su fama o intereses ocasionare a la persona cuyo nombre ha
usurpado.
Concordancias: Código Penal: artículos 12 Nº 5, 29, 30, 37 y 76. Constitución

Política: artículo 19 Nº 4. Ley Nº 18.556, Orgánica Constitucional sobre Sistema
Electoral, D.O. 1.10.1986: artículo 79.
1. La norma del artículo 214 del Código Penal sanciona al que usurpare el
nombre de otro, agregando que este fingimiento es sin perjuicio de la pena que
pudiera corresponder al autor a consecuencia del daño que en su fama o intereses
ocasionare a la persona cuyo nombre ha usurpado. De este modo, aparece
evidente que el tipo aludido exige que la usurpación ilícita se refiera a una persona
real o existente (considerando 9º de sentencia de Casación).
2. Ningún yerro ha cometido el juez de la instancia al entender que la

conducta descrita en el requerimiento no se adecua a la tipificada en el artículo
214 del Código Penal y, antes al contrario, ha dicho correctamente el derecho en
esta parte, pues no se ha indicado en el hecho aceptado por el imputado que
aquel nombre que usó al ser detenido el 11/11/2009 y en la audiencia de control
de detención del día siguiente, pertenecía efectivamente a otra persona.
388
3. En el presente caso, es un hecho asentado y expresamente reconocido por

el requerido al admitir responsabilidad en los hechos, que dio como suyo el
nombre de su primo al personal policial. Y esto se explica por la pena incumplida
que pesaba sobre su persona, según explicitó el representante del Ministerio
Público en estrados. Lo que deja de manifiesto que la utilización por el imputado
del nombre de su pariente cercano, tuvo por finalidad arrogarse para sí los
beneficios que la identidad y consecuente actuar sin mácula de su primo le traería.
Pues no es menor, en este caso que el ajusticiado tuviere una sentencia anterior
que debía ingresar a cumplir, en tanto que aquel cuya identidad se arrogó, no
tenía antecedentes penales. Situación claramente distinta y beneficiosa para el
encartado (considerando 6º).
4. Los hechos descritos en el requerimiento no son constitutivos del delito

de usurpación de nombre previsto y sancionado en el artículo 214 del Código
Penal, pues no basta para configurarlo que se utilice puntualmente el nombre de
otra persona, sino que esta utilización debe importar arrogarse la dignidad y
demás atributos de la personalidad de un tercero, es decir, apropiarse de la
identidad de otro por actos concretos con el fin de que cualquiera crea que se está
en presencia de aquél. El mero uso del nombre "falso", en las condiciones
analizadas, sólo tuvo por objeto ocultar el propio, conducta constitutiva de la falta
prevista en el Nº 5 del artículo 496 del Código Penal, en relación con el artículo 85
del Código Procesal Penal. De haber operado el procedimiento de identidad, esta
maniobra del detenido debió cesar, pues con certeza su verdadera identidad se
habría determinado (considerandos 7º y 8º).
Fallo en el mismo sentido
5. Se debe considerar que la figura contemplada en el artículo 214 del

Código Punitivo, se trata de una prohibición genérica del legislador para impedir la
alteración del nombre, porque en sí mismo ese hecho constituye un peligro.
389
6. Basta usurpar el nombre de otro para que se configure el delito, por

tratarse de un delito de peligro abstracto, contra la seguridad del tráfico jurídico. Y
de existir perjuicio, se sanciona separadamente.
7. Que el delito de usurpación de nombre supone atribuirse una identidad

verdadera pero ajena, pretendiendo entonces, el autor, ser otra persona.
Corte de Apelaciones de Rancagua, 14/11/2005 , Rol: 765-2005,
ARTÍCULO 215 SUPRIMIDO179
TÍTULO V DE LOS CRÍMENES Y SIMPLES DELITOS COMETIDOS POR

EMPLEADOS PÚBLICOS EN EL DESEMPEÑO DE SUS CARGOS
§ 1. Anticipación y prolongación indebida de funciones públicas
179
Este artículo fue suprimido por el artículo 1º de la Ley Nº 17.155, publicada en el Diario Oficial de 11/06/1969.
180
Este artículo fue suprimido por el Nº 2 del artículo 1º de la Ley Nº 19.645, publicada en el Diario Oficial de 11/12/1999.
181
182
183
390
§ 2. Nombramientos ilegales
ARTÍCULO 220
El empleado público que a sabiendas designare en un cargo público a persona

que se encuentre afecta a inhabilidad legal que le impida ejercerlo, será
sancionado con la pena de inhabilitación especial temporal en cualquiera de sus
grados y multa de cinco a diez unidades tributarias mensuales.184
§ 3. Usurpación de atribuciones
ARTÍCULO 221
El empleado público que dictare reglamentos o disposiciones generales

excediendo maliciosamente sus atribuciones, será castigado con suspensión del
empleo en su grado medio.
Concordancias: Código Penal: artículos 25 y 260. Constitución Política: artículos

6º y 7º.
ARTÍCULO 222
El empleado del orden judicial que se arrogare atribuciones propias de las

autoridades administrativas o impidiere a éstas el ejercicio legítimo de las suyas,
sufrirá la pena de suspensión del empleo en su grado medio.
En la misma pena incurrirá todo empleado del orden administrativo que se

arrogare atribuciones judiciales o impidiere la ejecución de una providencia dictada
por tribunal competente.
Las disposiciones de este artículo sólo se harán efectivas cuando entablada la

competencia y resuelta por la autoridad correspondiente, los empleados
administrativos o judiciales continuaren procediendo indebidamente.

artículos 6º, 7º, 73, 76 y 77. Código Orgánico de Tribunales: artículos 324 y
siguientes.
184
Con anterioridad fue modificado por la Ley Nº 19.450, publicada en el Diario Oficial de 18/03/1996.
391
§ 4. Prevaricación
ARTÍCULO 223
Los miembros de los tribunales de justicia colegiados o unipersonales y los

fiscales judiciales, sufrirán las penas de inhabilitación absoluta perpetua para
cargos y oficios públicos, derechos políticos y profesiones titulares y la de presidio
o reclusión menores en cualesquiera de sus grados:185
1. Cuando a sabiendas fallaren contra ley expresa y vigente en causa criminal o

civil.
2. Cuando por sí o por interpuesta persona admitan o convengan en admitir

dádiva o regalo por hacer o dejar de hacer algún acto de su cargo.
3. Cuando ejerciendo las funciones de su empleo o valiéndose del poder que

éste les da, seduzcan o soliciten a persona imputada o que litigue ante ellos.186
Concordancias: Código Penal: artículos 29, 30, 37, 76, 248, 249, 258 a 260.
Constitución Política: artículos 73, 76, 77 y 78. Código de Procedimiento Civil:
artículo 810. Código Orgánico de Tribunales: artículos 320, 324 y siguientes.
Penal: artículos 424 y siguientes. Ley Nº 19.620, sobre Adopción de Menores,
D.O. 5.08.1999: Artículo 42. Ley Nº 20.000 que sustituye la Ley Nº 19.366 que
16.02.2005: artículo 13.
1. No existe en nuestra legislación penal un concepto del delito de prevaricación

y que, según el Diccionario de la Real Academia Española de la Lengua,
prevaricar consiste en "delinquir los empleados públicos dictando o proponiendo a
sabiendas o por ignorancia inexcusable, resolución de manifiesta injusticia".
La utilización por nuestro Código Penal de las expresiones "a sabiendas";

"maliciosamente"; "por malicia o negligencia inexcusable" y otras, denota
claramente que las infracciones de ley que pueden conformar las figuras típicas
descritas en el Párrafo 4 del Título V, Libro II del Código Penal, requieren algo más
que la presunción general del conocimiento de la ley, sino que debe exigirse un
conocimiento efectivo, no sólo de su tenor, sino de su correcta interpretación; en
otras palabras, "el prevaricato no consiste en que una resolución sea contraria a la
ley o en que el Juez aplique equivocadamente el derecho", sino que la
185
Este encabezamiento fue modificado por el artículo 1º de la Ley Nº 19.806, publicada en el Diario Oficial de 31/05/2002,
en el sentido de reemplazar la frase "funcionarios que desempeñan el ministerio público" por "fiscales judiciales".
186
sentido de reemplazar la expresión "procesada" por "imputada".
392
incorrección jurídica de lo resuelto debe ir unida a la incorrección moral del juez, a
la conciencia de éste de estar aplicando una disposición en forma contraria a lo
que su texto y sentido señalan (considerando 5º sentencia Corte Suprema).
ARTÍCULO 224
Sufrirán las penas de inhabilitación absoluta temporal para cargos y oficios

públicos en cualquiera de sus grados y la de presidio o reclusión menores en sus
grados mínimos a medios:
1. Cuando por negligencia o ignorancia inexcusables dictaren sentencia

manifiestamente injusta en causa criminal.
2. Cuando a sabiendas contravinieren a las leyes que reglan la sustanciación de

los juicios, en términos de producir nulidad en todo o en parte sustancial.
3. Cuando maliciosamente nieguen o retarden la administración de justicia y el

auxilio o protección que legalmente se les pida.
4. Cuando maliciosamente omitan decretar la prisión de alguna persona,

habiendo motivo legal para ello, o no lleven a efecto la decretada, pudiendo
hacerlo.
5. Cuando maliciosamente retuvieren en calidad de preso a un individuo que

debiera ser puesto en libertad con arreglo a la ley.
6. Cuando revelen los secretos del juicio o den auxilio o consejo a cualquiera de
las partes interesadas en él, en perjuicio de la contraria.
7. Cuando con manifiesta implicancia, que les sea conocida y sin haberla hecho
saber previamente a las partes, fallaren en causa criminal o civil.
Concordancias: Código Penal: artículos 29, 30, 37, 76, 149, 246, 248, 249, 258 a
260. Constitución Política: artículos 73, 76, 77 y 78. Código Orgánico de
Tribunales: artículos 320, 324 y siguientes. Código de Procedimiento Penal:
artículos 49, 50, 306, 319, 356 y siguientes, 541, 623 y siguientes. Código
Procesal Penal: artículos 95, 122 y siguientes, 139 y siguientes, 372 y siguientes,
424 y siguientes.
1. Jueza imputada por Cohecho se querella en contra de los Ministros

Titulares de la Corte de Apelaciones de Iquique, estimando como prevaricantes las
resoluciones a que se refieren los motivos sexto, séptimo y octavo del presente
393
fallo. Lo resuelto por los querellados conforme se indicó en los motivos sexto,
séptimo y octavo, en caso alguno lo han podido hacer en la hipótesis punitiva del
artículo 224 Nº 1 del Código Penal, denominada prevaricación judicial bajo la
modalidad de comisión culposa, toda vez que dicha conducta exige negligencia o
ignorancia inexcusables, vale decir, sea una falta de aplicación o descuido, o bien,
un desconocimiento, que en ambos casos han de ser tal intensidad, que sean
indicativos de un comportamiento en el juez que suponga un manifiesto y absoluto
desconocimiento del ordenamiento jurídico, de manera que la errónea aplicación
del mismo no pueda verse amparada en las posibilidades de interpretación de la
norma. Ello no puede ser de otra forma, ya que la negligencia o ignorancia
inexcusables exigidas por el tipo penal deben diferenciarse del mero error
interpretativo o aplicatorio de las leyes, y conforme al propio relato de los hechos
que sustentan la querella, no se visualiza una actuación contraria a la Ley, que
ponga de relieve un absoluto desconocimiento de la misma, excluyendo toda
razonable interpretación. Asimismo, la figura punible en estudio reprochada a los
querellados exige que la sentencia sea "manifiestamente injusta", de manera que
desborde los límites de la antijuridicidad formal para adentrarse en los terrenos de
la contradicción insalvable con los parámetros de legalidad que han de exigirse a
un Juez, todo lo cual no se corresponde con lo resuelto en cada una de
las resoluciones estimadas como prevaricantes. Luego de la investigación llevada
adelante por el ente persecutor se concluyó que los hechos reprochados a los
querellados no eran constitutivos de delito, por lo que la argumentación de la
querellante en torno a que no se habrían agotado todas las líneas investigativas
no resulta atendible, como tampoco lo resulta el que reclame que no se ha vuelto
a tomar declaración a los imputados, toda vez que, estos no se encuentran
obligados a renunciar a su derecho a guardar silencio y autoincriminarse, razones
todas que necesariamente conducen a concluir que el sobreseimiento se ajusta a
derecho (considerandos 21º y 22º).
ARTÍCULO 225
Incurrirán en las penas de suspensión de cargo o empleo en cualquiera de sus

grados y multa de once a veinte unidades tributarias mensuales o sólo en esta
última, cuando por negligencia o ignorancia inexcusables: 187
1. Dictaren sentencia manifiestamente injusta en causa civil.
2. Contravinieren a las leyes que reglan la sustanciación de los juicios en

términos de producir nulidad en todo o en parte sustancial.
187
Este encabezamiento fue modificado por la letra i) del artículo 1º de la Ley Nº 19.450, publicada en el Diario Oficial de
18/03/1996.
394
3. Negaren o retardaren la administración de justicia y el auxilio o protección
que legalmente se les pida.
4. Omitieren decretar la prisión de alguna persona, habiendo motivo legal para

ello, o no llevaren a efecto la decretada, pudiendo hacerlo.
5. Retuvieren preso por más de cuarenta y ocho horas a un individuo que

debiera ser puesto en libertad con arreglo a la ley.
Concordancias: Código Penal: artículos 29, 30, 37, 76, 149, 246, 248, 249, 258
a 260. Constitución Política: artículos 73, 76, 77 y 78. Código Orgánico de
Tribunales: artículos 320, 324 y siguientes. Código de Procedimiento Penal:
artículos 49, 50, 306, 319, 356 y siguientes, 541, 623 y siguientes. Código
Procesal Penal: artículos 95, 122 y siguientes, 139 y siguientes, 372 y siguientes,
424 y siguientes.
1. Que, como se puede apreciar, es condición basal para la configuración de

esta figura penal el hecho que la conducta abusiva del magistrado genere la
nulidad en todo o en parte de una actuación judicial, cuestión que, como se ha
señalado, y así quedó claro en estrados, no ocurrió en el presente caso, razón por
la cual también este capítulo de la querella debe ser desestimado.
ARTÍCULO 226
En las mismas penas incurrirán cuando no cumplan las órdenes que legalmente
se les comuniquen por las autoridades superiores competentes, a menos de ser
evidentemente contrarias a las leyes, o que haya motivo fundado para dudar de su
autenticidad, o que aparezca que se han obtenido por engaño o se tema con
razón que de su ejecución resulten graves males que el superior no pudo prever.
En estos casos el tribunal, suspendiendo el cumplimiento de la orden,

representará inmediatamente a la autoridad superior las razones de la suspensión,
y si ésta insistiere, le dará cumplimiento, libertándose así de responsabilidad, que
recaerá sobre el que la mandó cumplir.
Concordancias: Código Penal: artículos 10 Nº 10; 159, 252, 260 y 261. Código de
Justicia Militar: artículos 214 y 335.
395
ARTÍCULO 227
Se aplicarán respectivamente las penas determinadas en los

artículos precedentes:
1. A las personas que, desempeñando por ministerio de la ley los cargos de

miembros de los tribunales de justicia colegiados o unipersonales, fueren
condenadas por algunos de los crímenes o simples delitos enumerados en dichos
artículos.188
2. A los subdelegados e inspectores que incurrieren en iguales infracciones.
3. A los compromisarios, peritos y otras personas que, ejerciendo atribuciones

análogas, derivadas de la ley, del tribunal o del nombramiento de las partes, se
hallaren en idénticos casos.
Política: artículos 73, 76, 77 y 78. Código Orgánico de Tribunales: artículos 320,
324 y siguientes.
1. Que, por lo tanto, siendo el árbitro un juez de la República, no cabe duda de

que, si se trata de hacer efectiva su responsabilidad penal por actos derivados del
ejercicio de su ministerio, goza de las mismas prerrogativas que los jueces
ordinarios. Se trata, entonces, de un delito funcionario, esto es, que puede ser
cometido por empleados públicos, según la ubicación que en el Código Punitivo
tiene la tipificación de la figura penal en cuestión, pero con la particularidad de que
se trata de funcionarios que ejercen jurisdicción, esto es, principalmente se alude
a miembros de los tribunales de justicia colegiados o unipersonales, sin perjuicio
de las excepciones establecidas en el mismo párrafo.
ARTÍCULO 228
El que, desempeñando un empleo público no perteneciente al orden judicial,

dictare a sabiendas providencia o resolución manifiestamente injusta en negocio
contencioso-administrativo o meramente administrativo, incurrirá en las penas de
188
sentido de reemplazar la expresión "procesados" por "condenadas".
Con anterioridad fue modificado por el Decreto con Fuerza de Ley Nº 3, publicado en el Diario Oficial de 3 de septiembre
1992.
396
suspensión del empleo en su grado medio y multa de once a quince unidades
Si la resolución o providencia manifiestamente injusta la diere por negligencia o

ignorancia inexcusables, las penas serán suspensión en su grado mínimo y multa
de seis a diez unidades tributarias mensuales.190
Política: artículos 6º, 7º, 19 Nº 7 letra i), 38.
ARTÍCULO 229
Sufrirán las penas de suspensión de empleo en su grado medio y multa de seis

a diez unidades tributarias mensuales, los funcionarios a que se refiere el artículo
anterior, que, por malicia o negligencia inexcusables y faltando a las obligaciones
de su oficio, no procedieren a la persecución o aprehensión de los delincuentes
después de requerimiento o denuncia formal hecha por escrito.191

Penal: artículos 89 y siguientes, 254 y siguientes. Código Procesal Penal: artículos
125 y siguientes.
ARTÍCULO 230
Si no tuviere renta el funcionario que debe ser penado con suspensión o

inhabilitación para cargos o empleos públicos, se le aplicará además de estas
penas la de reclusión menor en cualquiera de sus grados o multa de once a veinte
unidades tributarias mensuales, según los casos.192
Concordancias: Código Penal: artículos 29, 30, 37, 76 y 260. Ley Nº 8.715, de
24.12.1946: artículo 4º.
ARTÍCULO 231
El abogado o procurador que con abuso malicioso de su oficio, perjudicare a su

cliente o descubriere sus secretos, será castigado según la gravedad del perjuicio
que causare, con la pena de suspensión en su grado mínimo a inhabilitación
especial perpetua para el cargo o profesión y multa de once a veinte unidades
189
190
191
18/03/1996.
192
193
397
Concordancias: Código Penal: artículos 37, 38, 246 y 247. Código de
Procedimiento Civil: artículos 6º, 7º, 10 y 360. Código de Procedimiento Penal:
artículo 201 Nº 2. Código Procesal Penal: artículos 54 y 303.
1. Se refiere a la relación del mandatario o abogado en el ejercicio de la

profesión a partir de la existencia de un juicio determinado y, en todo caso, la
situación fáctica de autos, atendida su especialidad, se halla prevista y sancionada
específicamente en el artículo 470 Nº 1º del Código Punitivo.
Corte de Apelaciones de Talca, 31/07/2012, Rol: 277-2012,
2. De lo dicho queda en evidencia que los jueces tuvieron en consideración sólo

un perjuicio material o económico, limitando erróneamente el contenido del artículo
231 del Código Penal, a este concepto y dejando fuera cualquier otro perjuicio, tal
como el jurídico, el moral, el afectivo, ninguno de los cuales es ponderado o
siquiera considerado. Queda así demostrado que la sentencia incurrió en un error
de derecho, al aplicar la ley.
Corte Apelaciones de Copiapó, 13/01/2009, Rol: 246-2008,
3. No es requisito del artículo 231 que el profesional se aleje de las

instrucciones para que se configure este delito, como tampoco es condición para
absolver, el mantenerse en dichas instrucciones. Ese elemento no es parte del
tipo, no lo integra, por lo que no puede esgrimirse, como sí lo hacen los jueces del
tribunal oral, para absolver al abogado Donoso, argumentando que éste dio cabal
cumplimiento a las instrucciones de su cliente.
Corte Apelaciones de Copiapó, 13/01/2009, Rol: 246-2008,
ARTÍCULO 232
El abogado que, teniendo la defensa actual de un pleito, patrocinare a la vez a

la parte contraria en el mismo negocio, sufrirá las penas de inhabilitación especial
perpetua para el ejercicio de la profesión y multa de once a veinte unidades
194
398
Procedimiento Civil: artículos 6º, 7º, 10 y 360. Código de Procedimiento Penal:
artículo 201 Nº 2. Código Procesal Penal: artículo 303.
1. El ilícito previsto en el artículo 232 del Código Penal, la prevaricación de

abogado, se consuma con la sola realización de la conducta descrita en la ley,
pues no se exige la ocurrencia de perjuicio, y se configura cuando el abogado
pone en práctica una actividad procesal, entendida como la defensa expresa de
una de las partes —la cual debe constar en autos—, para luego ejercitar
formalmente ante el tribunal, y en el marco del mismo negocio, los derechos de la
parte contraria a aquella que anteriormente había defendido.
§ 5. Malversación de caudales públicos
ARTÍCULO 233
El empleado público que, teniendo a su cargo caudales o efectos públicos o de

particulares en depósito, consignación o secuestro, los substrajere o consintiere
que otro los substraiga, será castigado:
1. Con presidio menor en su grado medio y multa de cinco unidades tributarias

mensuales, si la substracción excediere de una unidad tributaria mensual y no
pasare de cuatro unidades tributarias mensuales.
2. Con presidio menor en su grado máximo y multa de seis a diez unidades

tributarias mensuales, si excediere de cuatro unidades tributarias mensuales y no
pasare de cuarenta unidades tributarias mensuales.
3. Con presidio mayor en sus grados mínimo a medio y multa de once a quince
unidades tributarias mensuales, si excediere de cuarenta unidades tributarias
mensuales.
En todos los casos, con la pena de inhabilitación absoluta temporal en su grado

mínimo a inhabilitación absoluta perpetua para cargos y oficios públicos.195
Constitución Política: artículos 32 Nº 22 y 87. Código de Justicia Militar: artículos
195
Este artículo fue sustituido por la letra g) del artículo 2º de la Ley Nº 19.501, publicada en el Diario Oficial de 15/05/1997.
Con anterioridad fue sustituido por la letra f) del artículo 2º de la Ley Nº 19.450, publicada en el Diario Oficial de 18/03/1996.
399
348, 354 y 355. Ley Nº 10.336 D.O. 10.07.1964: Título IV. Ley Nº 18.834, sobre
Estatuto Administrativo; D.O. 23.09.1989: artículos 114 y siguientes. Ley
Nº 18.575, sobre Bases Generales de la Administración del Estado, D.O.
5.12.1986: artículos 63 y siguientes. Ley Nº 19.359, sobre Subvención
extraordinaria a establecimientos educacionales, D.O. 31.12.1994: artículo 1º.
1. La doctrina penal advierte que el de la especie corresponde a un delito de

los denominados especiales propios, de acuerdo al título que lo comprende. Y
conforme resulta de su claro tenor, este tipo, en su faz objetiva exige la
concurrencia de tres requisitos, a saber:
1. Un sujeto activo con una cualidad especial: la de ser funcionario público,

pues como se dijo, el injusto corresponde a la categoría denominada delitos
especiales propios, revistiendo tal calidad para efectos penales los sujetos
comprendidos en el artículo 260 del Código Penal.
El señalado, corresponde a un elemento normativo del tipo penal.
2. Este empleado público debe tener a su cargo (por la función que

desempeña) caudales o efectos públicos (en lo que atañe a los hechos
investigados en el proceso) en depósito, consignación o secuestro.
Esto es, un título de mera tenencia, que confiere cualidad de administración.
3. Estos caudales o efectos públicos deben ser sustraídos de su destino o

finalidad.
Los expresados, elementos de la esencia del tipo penal.
Finalmente, en su faz subjetiva, no cabe dudas que se requiere la concurrencia

de dolo directo, esto es, la finalidad precisa de hacer propios los (en este caso)
caudales públicos.

CL/JUR/16808/2010
400
2. Se ha manifestado expresamente que el requerido no tiene ni tuvo esta

calidad (funcionario público), al efecto se ha pretendido que se aplique la teoría de
la comunicabilidad como codelincuente de otro que sí la tiene. Sin embargo, en el
sistema penal chileno, la autoría como la complicidad en el ilícito de (malversación
de caudales públicos) están reservadas sólo a quienes tengan la calidad de
empleados públicos y es necesario, asimismo, que administren o tengan a su
cargo fondos públicos, por lo que no acepta dicha comunicabilidad por lo que en
este caso, a los codelincuentes no empleados públicos, se les debe procesar por
un delito que hayan podido cometer, sin esa condición.
3. Se rechaza la comunicabilidad de la calidad de funcionario público en el delito

de malversación de caudales públicos, pues un hecho único puede valorarse
jurídicamente como dos delitos (artículo 75, por ejemplo). Apoyan la
incomunicabilidad en la opinión de Cury que afirma la imposibilidad de afectar un
bien jurídico por una persona que no tiene la calidad para ello, falta el deber de
protección del erario público. Tratándose de un delito especial impropio existe otro
tipo penal común al que reconducir la conducta, sin perjuicio de reservarse un
posible aumento de pena según el artículo 69.
ARTÍCULO 234
El empleado público que, por abandono o negligencia inexcusables, diere

ocasión a que se efectúe por otra persona la substracción de caudales o efectos
públicos o de particulares de que se trata en los tres números del artículo anterior,
incurrirá en la pena de suspensión en cualquiera de sus grados, quedando
además obligado a la devolución de la cantidad o efectos substraídos.
Concordancias: Código Penal: artículos 10 Nº 13, 28, 29, 30, 37, 74, 76, 260, 470
Nº 1. Constitución Política: artículos 32 Nº 22 y 87. Ley Nº 10.336 (D.O.
10.07.1964): Título IV. Ley Nº 18.834, sobre Estatuto Administrativo; D.O.
23.09.1989: artículos 114 y siguientes Ley Nº 18.575, sobre Bases Generales de
la Administración del Estado, D.O. 5.12.1986: artículos 63 y siguientes.
1. Los elementos típicos que configuran el delito (artículo 234 del Código Penal)
son:
En primer término, la calidad de empleado público del acusado.
401
Luego la calificación de abandono o negligencia inexcusable de la conducta
atribuible al reo, de modo que aquellas circunstancias destinadas a explicar o
justificar el resultado perjudicial producido, no permiten evitar que surja del
análisis, el juicio en orden a que el comportamiento fuera de tal manera
censurable que no admite excusa, configurándose el reproche de inexcusabilidad
exigido a la conducta del tipo.
Aparece asimismo, que la conducta del encausado diera ocasión para lograr la
sustracción y apropiación de fondos públicos por parte de terceros, existiendo una
relación de causa a efecto entre la sustracción y apropiación que se le imputa al
tercero y la negligencia inexcusable del acusado.
También, se hace necesario consignar que la conducta de "substracción"

efectuada por otra persona que exige la norma del artículo en comento, se ajuste
a la actividad desplegada por los terceros, quienes lograren apropiarse de los
fondos públicos.
Por último elemento típico se cuenta el que los caudales o efectos sustraídos
por terceros se encuentren a cargo del funcionario público al que se pretende
imputar negligencia inexcusable en la custodia de los mismos. Al efecto, señala
Labatut, que la hipótesis culposa del delito de malversación de caudales públicos,
contenida en el artículo 234 del Código Penal, exige, en carácter de elemento o
requisito esencial para la punibilidad de la conducta allí descrita, que los caudales
o efectos estén a cargo del empleado público, en razón de sus funciones.
2. Que, la hipótesis culposa del delito de malversación de caudales públicos,

contenida en el artículo 234 del Código Penal, exige, en carácter de elemento o
requisito esencial para la punibilidad de la conducta allí descrita, que los caudales
o efectos estén a cargo del empleado público, en razón de sus funciones, atendida
la referencia que se hace al artículo 233.
3. El tipo penal exige "culpa inexcusable", esto una especie de culpabilidad en la

ejecución de los hechos que atendidas sus circunstancias deban ser fuertemente
censurados, toda vez que en nuestro ordenamiento jurídico la culpa llega a ser
402
elemento típico en infracciones penales no ligadas a la integridad física y la vida
de las personas sólo muy excepcionalmente, en razón de que esta clase de
culpabilidad universalmente se la acepta fundamentalmente para cautelar esos
bienes jurídicos.
ARTÍCULO 235
El empleado que, con daño o entorpecimiento del servicio público, aplicare a

usos propios o ajenos los caudales o efectos puestos a su cargo, sufrirá las penas
de inhabilitación especial temporal para el cargo u oficio en su grado medio y
multa del diez al cincuenta por ciento de la cantidad que hubiere substraído.
No verificado el reintegro, se le aplicarán las penas señaladas en el artículo 233.
Si el uso indebido de los fondos fuere sin daño ni entorpecimiento del servicio
público, las penas serán suspensión del empleo en su grado medio y multa del
cinco al veinticinco por ciento de la cantidad substraída sin perjuicio del reintegro.
Constitución Política: artículos 32 Nº 22 y 87. Ley Nº 10.336 (D.O. 10.07.1964):
Título IV. Ley Nº 18.834, sobre Estatuto Administrativo; D.O. 23.09.1989: artículos
114 y siguientes. Ley Nº 18.575, sobre Bases Generales de la Administración del
Estado, D.O. 5.12.1986: artículos 63 y siguientes.
ARTÍCULO 236
El empleado público que arbitrariamente diere a los caudales o efectos que

administre una aplicación pública diferente de aquella a que estuvieren
destinados, será castigado con la pena de suspensión del empleo en su grado
medio, si de ello resultare daño o entorpecimiento para el servicio u objeto en que
debían emplearse, y con la misma en su grado mínimo, si no resultare daño o
entorpecimiento.
1. El contenido de injusto de la aplicación pública diferente tiene en cuenta, ante

todo, la regularidad administrativa en la gestión de los recursos económicos de la
Administración —en especial, el leal acatamiento por quienes los ejecutan de los
403
propósitos del Estado y de los fines de beneficio colectivo a los que éstos
responden, que viene a ser el objeto jurídico específico de la infracción— y, por
esta vía, indirectamente, la integridad de tales medios, como sucede en todas las
formas de malversación de estos caudales.
Los elementos típicos de la aplicación pública diferente son: a) El sujeto activo,

que debe ser un funcionario público, más no cualquiera, sino uno que tenga a su
cargo la administración del objeto material de la infracción. b) El verbo rector, esto
es, la aplicación de los caudales o efectos administrados a una finalidad
pública distinta a la que estuvieren destinados. c) El elemento subjetivo, que aquí
consiste en la forma principal de la culpabilidad, o sea, el dolo, que puede ser
tanto directo como eventual, pues la descripción típica no cierra el camino a este
último, y d) El resultado, que tanto podrá consistir en la aplicación pública diferente
sin daño o entorpecimiento para el servicio u objeto en que debían emplearse los
efectos, y en esta parte la figura del artículo 236 es de mero peligro para los
recursos económicos del Estado, como en la real verificación de dicho daño o
entorpecimiento, y en esta forma agravada el delito es ciertamente de lesión, pues
el servicio u objeto al que estaban adscriptos los fondos se ve.
Por la comisión del ilícito contemplado en el artículo 236, aplicación pública

diferente, no disminuyen los fondos que se encuentran a cargo del empleado
culpable, sino que se vulnera la regularidad de su administración (considerando
Nº 13 de la sentencia de la Corte de Apelaciones de Antofagasta).
2. La vinculación que debe existir entre el empleado y los caudales a su cargo

no es otra que la forma verbal "administre". La administración supone ciertas
funciones específicas que otorgan una garantía y una mayor voluntad de iniciativa
a quien las ejerce, o mejor, que implican la facultad precisa de dar cumplimiento a
las disposiciones legales o reglamentarias sobre la aplicación de los caudales.
Respecto a la normativa que determina la destinación de los fondos, no se

requiere que el destino de los caudales esté fijado por ley, pues dentro del normal
funcionamiento de la administración pública, aquel puede estar determinado aun
por instrucciones de los respectivos funcionarios superiores, cuando se les ha
concedido la potestad o facultad por el respectivo ordenamiento jurídico.
3. El acto de otorgar a los caudales una aplicación pública diferente de la que

tuvieren destinada, es propiamente el objeto en que consiste el delito y que lo
diferencia de las otras formas de malversación que sanciona nuestro Código
Punitivo. En efecto, en los artículos 233 y 235, se parte del supuesto de un sujeto
activo calificado, el funcionario público, que sustrae los caudales puestos a su
cargo en razón de sus funciones y en cambio el hecho tipificado en el artículo 236
no puede regirse por ese esquema, pues la acción en que consiste no es una
404
sustracción, sino la desviación de los caudales públicos autorizados a otros fines
también públicos, pero indebidos y es precisamente para resolver por cuál delito
debe ser sancionado el encausado respecto este requisito debe relacionarse con
lo que preceptúa el artículo 233 del Código Penal para determinar si se ha
producido la violación.
En el delito de aplicación diferente de caudales públicos, el dolo, como especie

de culpabilidad, es el elemento subjetivo exigido.
ARTÍCULO 237
El empleado público que, debiendo hacer un pago como tenedor de fondos del
Estado, rehusare hacerlo sin causa bastante, sufrirá la pena de suspensión del
empleo en sus grados mínimo a medio.
Esta disposición es aplicable al empleado público que, requerido por orden de

autoridad competente, rehusare hacer entrega de una cosa puesta bajo su
custodia o administración.
ARTÍCULO 238
Las disposiciones de este párrafo son extensivas al que se halle encargado por
cualquier concepto de fondos, rentas o efectos municipales o pertenecientes a un
establecimiento público de instrucción o beneficencia.
En los delitos a que se refiere este párrafo, se aplicará el máximo del grado
cuando el valor de lo malversado excediere de cuatrocientas unidades tributarias
mensuales, siempre que la pena señalada al delito conste de uno solo en
conformidad a lo establecido en el inciso tercero del artículo 67 de este Código. Si
la pena consta de dos o más grados, se impondrá el grado máximo.196
196
Con anterioridad fue modificado por la letra g) del artículo 2º de la Ley Nº 19.450, publicada en el Diario Oficial de
18/03/1996.
405
§ 6. Fraudes y exacciones ilegales
ARTÍCULO 239
El empleado público que en las operaciones en que interviniere por razón de su

cargo, defraudare o consintiere que se defraude al Estado, a las municipalidades o
a los establecimientos públicos de instrucción o de beneficencia, sea originándoles
pérdida o privándoles de un lucro legítimo, incurrirá en la pena de presidio menor
en sus grados medio a máximo.
En aquellos casos en que el monto de lo defraudado excediere de cuarenta

unidades tributarias mensuales, el juez podrá aumentar en un grado la pena
señalada en el inciso anterior.
Si la defraudación excediere de cuatrocientas unidades tributarias mensuales se

aplicará la pena de presidio mayor en su grado mínimo.
En todo caso, se aplicarán las penas de multa del diez al cincuenta por ciento
del perjuicio causado e inhabilitación absoluta temporal para cargos, empleos u
oficios públicos en sus grados medio a máximo.197
Concordancias: Código Penal: artículos 25, 30, 37, 76, 260, 470 Nº 2. Ley
Nº 18.834, sobre Estatuto Administrativo; D.O. 23.09.1989: artículos 114 y
siguientes Ley Nº 18.575, sobre Bases Generales de la Administración del Estado,
D.O. 5.12.1986: artículos 63 y siguientes.
1. Se caracteriza por la producción de un menoscabo patrimonial al Estado,

perpetrado a través del engaño o el incumplimiento de ciertos deberes, de modo
que el empleado puede producir el perjuicio merced a un ardid o bien mediante el
incumplimiento de sus obligaciones funcionarias, sin que se requiera un beneficio
para el subalterno, que puede no recibir ninguno, sino actuar por amistad, espíritu
de venganza u otro móvil, aunque siempre se exige el menoscabo al interés
público.
197
Este artículo fue reemplazado por el número 1 del artículo único de la Ley Nº 20.341, publicada en el Diario Oficial de
22/04/2009.
406
2. Que tal como se encuentra comprobado, el ilícito cometido por el inculpado lo
fue en forma reiterada, por cuanto incurrió en diferentes y sucesivas actuaciones
dolosas donde cada una de ellas se agota en sí misma, de modo que no se trata
de un delito continuado, que se caracteriza por un único propósito cuya
materialización se fracciona en diversos actos que ni idealmente es posible
unificar. No ocurre aquello en la especie, donde el agente cometió diversas
sustracciones de cartridges de tintas cargados o vacíos, los que vendía para
obtener diversas sumas de dinero. Tales actos se encuentran suficientemente
individualizados en el peritaje evacuado en la litis, lo que permitió, asimismo, tener
por demostrados hechos precisos.
3. La interpretación de la norma (239 del Código Penal) que se desprende

después de las modificaciones introducidas al proyecto sobre la materia es mucho
más extensiva, toda vez que comprende los fraudes o engaños producidas por el
conjunto de conductas de despojo de bienes ajenos realizado por medios
inmateriales, ya sea que se cometan por engaño o abuso de confianza, en el caso
de autos, la mayor compra de bienes que efectuaba el servicio afectado,
disposición patrimonial que le era económicamente perjudicial, claramente se
realizó mediante el engaño consistente en la adulteración de las hojas de pedidos
señaladas y posteriormente en la manipulación del sistema computacional, siendo
en tal caso el dolo propio de su actuar, anterior al desplazamiento de los bienes.
La defraudación es un delito cometido contra el patrimonio de una persona natural
o jurídica, sin su voluntad y generalmente con ánimo de lucro, interviniendo
engaño, dolo, abuso de confianza o incumplimiento de deberes, por lo que por
estimarse que se reúnen los elementos típicos, se califican los hechos como
fraude.
Que tal como se encuentra comprobado, el ilícito cometido por el inculpado lo

fue en forma reiterada, por cuanto incurrió en diferentes y sucesivas actuaciones
dolosas donde cada una de ellas se agota en sí misma, de modo que no se trata
de un delito continuado, que se caracteriza por un único propósito cuya
materialización se fracciona en diversos actos que ni idealmente es posible
unificar. No ocurre aquello en la especie, donde el agente cometió diversas
sustracciones de cartridges de tintas cargados o vacíos, los que vendía para
obtener diversas sumas de dinero. Tales actos se encuentran suficientemente
individualizados en el peritaje evacuado en la litis, lo que permitió, asimismo, tener
por demostrados hechos precisos.
4. La voz "operación" empleada por el legislador en el artículo 239 del Código

Penal, disposición que prevé el delito de fraude al fisco, no puede ser entendida
en forma restrictiva, como sinónimo de negociación contractual en que el Estado
es representado por un funcionario con competencias para intervenir en ellas,
porque darle ese alcance, en primer lugar, implicaría desconocer que la intención
407
del legislador fue ampliar el ámbito de aplicación del artículo 239, dado el carácter
casuístico de la redacción de su modelo, que fue el Código Penal español de 1848
y, en segundo lugar, limitaría el sujeto activo idóneo para cometer este delito sólo
a aquellos que tuvieran competencias específicas de orden contractual. La
finalidad de introducir el vocablo "operación" en el delito en cuestión fue extender
el tipo a supuestos distintos al ámbito de la contratación estatal, hipótesis a la que
se refería el Código español.

CL/JUR/2460/1997
5. En los delitos especiales propios las circunstancias personales concurrentes

se comportan como fundantes del injusto, en forma tal que no existe un delito
común al cual reconducir los hechos si esa cualificación no se presenta; mientras
que en los delitos especiales impropios la calidad personal sólo produce el efecto
de agravar o morigerar la culpabilidad, pero la conducta sigue siendo punible, aun
sin esa cualificación. Sucede así con el delito de malversación de caudales
públicos o con el fraude al fisco, pues separando la condición personal de
funcionario público del interviniente, el ilícito sigue existiendo, pero con otro título.
La calidad de funcionario público en los delitos especiales impropios se

comunica a los autores en que concurran, tanto si integran el tipo penal, como si
no lo integran, quedando todos los partícipes regidos por la única figura penal
aplicable. En el caso del fraude al fisco, la circunstancia personal de ser empleado
público integra el tipo delictivo, de manera tal que ella se comunica a los
copartícipes que estaban en conocimiento de ella.
6. El delito de fraude al fisco, previsto en el artículo 239 del Código Penal, es un

ilícito penal de sujeto activo especial, que comprende diferentes conductas que
convergen en él respecto de principios relacionados con la probidad administrativa
a la que están obligados los funcionarios públicos en el ejercicio de sus cargos, y
exige para su consumación un engaño y el detrimento propio de la estafa. En
cuanto al detrimento experimentado por el fisco, éste puede consistir en pérdidas
directas o en la privación de un lucro legítimo o cesante, y en cuanto al elemento
subjetivo, requiere de dolo directo, siendo inaceptable una modalidad culposa.
408
— Corte Suprema, 05/05/2003, Rol no se consigna, Cita online:

CL/JUR/2102/2003
7. Que el delito de fraude al Fisco supone la presencia del engaño, la

falsedad, la mala fe y el perjuicio.
8. La pena accesoria contemplada en el artículo 239, de que se viene tratando,

no obsta a que se imponga, además, al actor de ese ilícito penal la de suspensión
prevista en el artículo 30 del Código Penal, puesto que no se excluyen.
9. Entre los principios que operan en los concursos aparentes de leyes está
el de "consunción" o "absorción", el que es aplicable en el caso, ya que si bien
la conducta descrita en la segunda figura legal no aparece considerada
formalmente en la primera, no obstante la acompaña, principalmente en cuanto a
la exigencia de la existencia de un perjuicio para el Estado provocado por el
accionar del actor, situación que tomó en cuenta el legislador para establecer una
pena más gravosa al sancionar la conducta tipificada en el delito de falsificación
de documentos públicos, de modo tal, que no podría sancionársele al acusado por
ambas figuras penales, por contravenir tal decisión el principio non bis in idem, tal
como razona el Tribunal a quo, resultando por lo mismo acertada su resolución en
cuanto a rechazar el planteamiento del acusador particular.
10. Que la jurisprudencia ha señalado que para la configuración del delito

previsto en el artículo 239 del Código Penal no basta sólo una actividad engañosa
o de mala fe de parte del empleado público, se requiere además, que tal actividad
se traduzca en un perjuicio efectivo para el Estado.
409
11. La circunstancia que la empresa defraudada se haya formado con un

aporte accionario del Estado, no hace variar su naturaleza jurídica de sociedad
mercantil.
12. El bien jurídico que protege el Título V del Libro II del Código Penal, dentro
del cual se encuentra inserto el artículo 239, no es el patrimonio fiscal, sino la
recta administración pública, debiendo entenderse en sentido muy amplio como
actividad general del Estado. En consecuencia, rigiéndose la empresa por la
legislación común aplicable a los particulares, no puede sostenerse que su
gerente general y gerente de servicios hayan desempeñado en sus cargos una
función pública y, por consiguiente, no les es aplicable lo dispuesto en el artículo
260 del Código Penal. El Estado en estos casos es un particular más, aplicándose
por consiguiente el artículo 473 del Código Penal.
13. La conducta encuadra con una figura de engaño, en la medida que el

agente se vale de un tercero, quien le aporta la documentación necesaria para
hacer creer al órgano para el cual presta servicios que hay bienes y servicios
pendientes de pago, lo que lleva al proveedor de tales documentos, el propio
Seremi, a incurrir en un error (existencia de una deuda inexistente). Además, el
dinero de que se apropia el agente no estaba bajo su custodia. Por todo ello, la
conducta calza con un fraude al Fisco y no con una malversación.
J. de Garantía de Punta Arenas, 18/05/2008, Ruc Nº 0600162007-8,
ARTÍCULO 240
El empleado público que directa o indirectamente se interesare en cualquiera

clase de contrato u operación en que debe intervenir por razón de su cargo, será
castigado con las penas de reclusión menor en su grado medio, inhabilitación
absoluta temporal para cargos, empleos u oficios públicos en sus grados medio a
410
máximo y multa del diez al cincuenta por ciento del valor del interés que hubiere
retomado en el negocio.198
Esta disposición es aplicable a los peritos, árbitros y liquidadores comerciales

respecto de los bienes o cosas en cuya tasación, adjudicación, partición o
administración intervinieren, y a los guardadores y albaceas tenedores de bienes
respecto de los pertenecientes a sus pupilos y testamentarías.
Las mismas penas se impondrán a las personas relacionadas en este artículo,

si en el negocio u operación confiados a su cargo dieren interés a su cónyuge, a
alguno de sus ascendientes o descendientes legítimos por consanguinidad o
afinidad, a sus colaterales legítimos, por consanguinidad hasta el tercer grado
inclusive y por afinidad hasta el segundo también inclusive, a sus padres o hijos
naturales o ilegítimos reconocidos, o a personas ligadas a él por adopción.199
Asimismo, se sancionará con iguales penas al empleado público que en el

negocio u operación en que deba intervenir por razón de su cargo diere interés a
terceros asociados con él o con las personas indicadas en el inciso precedente, o
a sociedades, asociaciones o empresas en las que dichos terceros o esas
personas tengan interés social, superior al diez por ciento si la sociedad es
anónima, o ejerzan su administración en cualquiera forma.200
Concordancias: Código Penal: artículos 25, 30, 37, 76 y 260. Código Civil:
artículos 412, 1296, 1300, 1798 a 1800 y 2144. Código de Comercio: artículos
271, 410 y siguientes. Código de Procedimiento Penal: artículos 221 y siguientes.
Código Procesal Penal: artículos 314 y siguientes. Ley Nº 18.834, sobre Estatuto
Administrativo; D.O. 23.09.1989: artículos 114 y siguientes. Ley Nº 18.575, sobre
Bases Generales de la Administración del Estado, D.O. 5.12.1986: artículos 63 y
siguientes.
1. Tratándose de las "negociaciones incompatibles" puede suceder que el

funcionario público al interesarse en cualquier clase de contrato le cause un
perjuicio al Estado, en cuyo evento el delito de fraude absorbería a la negociación
incompatible, por ser el primero un delito de resultado quedando subsumida en
éste la infracción formal.
Corte Suprema, 4 de diciembre 2012, Rol: 496-2011,
198
Este inciso fue sustituido por el número 2 del artículo único de la Ley Nº 20.341, publicada en el Diario Oficial de
22/04/2009.
199
Este inciso fue modificado por la letra a) del número 4 del artículo 1º de la Ley Nº 19.645, publicada en el Diario Oficial
de 11/12/1999.
200
Este inciso fue incorporado por la letra b) del número 4 del artículo 1º de la Ley Nº 19.645, publicada en el Diario Oficial
de 11/12/1999.
411
2. Las conductas no se adecuan con las descripciones legales que contemplan
los artículos 233, 239 y 240 del Código Penal, y artículo 81 de la Ley Nº 19.518,
tratándose las conductas investigadas de meras irregularidades administrativas.
Así no se corresponden con la descripción de, que describen tipos de los artículos
citados, penales de sujeto activo especial y exigen para su consumación de
engaño o fraude y el detrimento propio de la estafa, mientras el perjuicio originado
al Fisco puede consistir en pérdidas directas o la privación de un lucro legítimo o
cesante, la que subjetivamente requiere de dolo directo.
3. Que, en el caso de la negociación incompatible, el tipo no puede subsistir

bajo otra forma o título. La infracción es de la esencia de la actividad del
funcionario público. La figura no requiere beneficio ni perjuicio, es un delito formal.
De acuerdo con lo visto, se comunicaría a los demás partícipes, si éstos han
actuado con dolo, y pudiendo ser inductores o cómplices.
Este tipo penal comprende dos hipótesis: una, tomar interés, la otra, dar interés.
En la primera hipótesis, el tercero que actúa como interpósita persona para que el
empleado público tome interés, responde penalmente, pudiendo serlo en distintas
calidades (inductor o cómplice). En cambio, en la hipótesis de dar interés, donde
aparecen los parientes, si éstos no actúan en forma de inducir la conducta a que el
funcionario tome interés ni a que éstos den interés, y se limitan a recibirlo, no
pueden resultar penalmente responsables. Profundizando en la conclusión
anterior, la doctrina exige "la voluntad del cómplice", es decir querer el hecho
como de auxilio o cooperación a otro, el autor, y no como hecho propio. En
consecuencia, los acusados de complicidad debían tener la absoluta conciencia
de que el hecho era ilícito para el autor, y que en esa forma favorecía a un
pariente al celebrar el mencionado contrato.
ARTÍCULO 240 BIS
Las penas establecidas en el artículo precedente serán también aplicadas al

empleado público que, interesándose directa o indirectamente en cualquier clase
de contrato u operación en que deba intervenir otro empleado público, ejerciere
influencia en éste para obtener una decisión favorable a sus intereses.
Las mismas penas se impondrán al empleado público que, para dar interés a
cualquiera de las personas expresadas en los incisos tercero y final del artículo
precedente en cualquier clase de contrato u operación en que deba intervenir otro
empleado público, ejerciere influencia en él para obtener una decisión favorable a
esos intereses.
412
En los casos a que se refiere este artículo el juez podrá imponer la pena de
inhabilitación absoluta perpetua para cargos u oficios públicos.201
Ley Nº 18.834, sobre Estatuto Administrativo; D.O. 23.09.1989: artículos 114 y
siguientes. Ley Nº 18.575, sobre Bases Generales de la Administración del
ARTÍCULO 241
El empleado público que directa o indirectamente exigiere mayores derechos de

los que le están señalados por razón de su cargo, o un beneficio económico para
sí o un tercero para ejecutar o por haber ejecutado un acto propio de su cargo en
razón del cual no le están señalados derechos, será sancionado con inhabilitación
absoluta temporal para cargos u oficios públicos en cualquiera de sus grados y
multa del duplo al cuádruplo de los derechos o del beneficio obtenido.202
Concordancias: Código Penal: artículos 25, 30, 37, 76, 157, 240, 240 bis, 248 a
249 y 260. Ley Nº 18.834, sobre Estatuto Administrativo; D.O. 23.09.1989:
artículos 114 y siguientes. Ley Nº 18.575, sobre las Bases Generales de la
Administración del Estado, D.O. 5.12.1986: artículos 63 y siguientes.
ARTÍCULO 241 BIS
El empleado público que durante el ejercicio de su cargo obtenga un incremento

patrimonial relevante e injustificado, será sancionado con multa equivalente al
monto del incremento patrimonial indebido y con la pena de inhabilitación absoluta
temporal para el ejercicio de cargos y oficios públicos en sus grados mínimo a
medio.
Lo dispuesto en el inciso precedente no se aplicará si la conducta que dio origen

al incremento patrimonial indebido constituye por sí misma alguno de los delitos
descritos en el presente Título, caso en el cual se impondrán las penas asignadas
al respectivo delito.
La prueba del enriquecimiento injustificado a que se refiere este artículo será

siempre de cargo del Ministerio Público.
Si el proceso penal se inicia por denuncia o querella y el empleado público es

absuelto del delito establecido en este artículo o se dicta en su favor
sobreseimiento definitivo por alguna de las causales establecidas en las letras a) o
b) del artículo 250 del Código Procesal Penal, tendrá derecho a obtener del
querellante o denunciante la indemnización de los perjuicios por los daños
201
Este artículo fue agregado por el número 5 del artículo 1º de la Ley Nº 19.645, publicada en el Diario Oficial de
11/12/1999.
202
Este artículo fue sustituido por el número 6 del artículo 1º de la Ley Nº 19.645, publicada en el Diario Oficial de
11/12/1999.
413
materiales y morales que haya sufrido, sin perjuicio de la responsabilidad criminal
de estos últimos por el delito del artículo 211 de este Código. 203
238, 239, 240, 240 bis, 241, 248, 251 y 260. Ley Nº 18.834, sobre Estatuto
las Bases Generales de la Administración del Estado, D.O. 5.12.1986; artículos 63
y siguientes.
1. El artículo 241 bis del Código Penal, introducido por la Ley Nº 20.088 —sobre
la obligación de Declaración Jurada Patrimonial de las Autoridades Públicas—,
sanciona al empleado público que obtiene aumentos patrimoniales injustificados
prevaliéndose de su condición. Su ratio legis es hacer frente a la corrupción
administrativa mediante un tipo especial que permita llegar donde no lo hacen los
tipos clásicos que reprimen la obtención indebida de beneficios económicos en el
ejercicio de un cargo público, terminando así con la ausencia de figuras que
sancionen conductas que no se encontraban especialmente consagradas, es
decir, reprime comportamientos que con anterioridad a su establecimiento eran
impunes. En efecto, se trata de un tipo penal que abarca toda forma de
enriquecimiento ilícito que no se encuentra especialmente tipificado en la ley,
teniendo un carácter eminentemente residual, por cuanto si puede acreditarse el
origen ilícito del incremento patrimonial, recibirá aplicación preferente el delito
específicamente cometido. Esto lo que corrobora la historia fidedigna del
establecimiento de la ley y el inciso 2º de la disposición precitada, que ordena no
castigar por el delito si la conducta constituye por sí misma alguno de los ilícitos
descritos en el Título V del Libro Segundo del Código Penal, caso en el cual se
impondrán las penas asignadas al respectivo delito.
§ 7. Infidelidad en la custodia de documentos
ARTÍCULO 242
El eclesiástico o empleado público que substraiga o destruya documentos o

papeles que le estuvieren confiados por razón de su cargo, será castigado:
1. Con las penas de reclusión menor en su grado máximo y multa de veintiuna a

veinticinco unidades tributarias mensuales, siempre que del hecho resulte grave
daño de la causa pública o de tercero.204
203
Este artículo fue agregado por el artículo 12 de la Ley Nº 20.088, publicada en el Diario Oficial de 5/01/2006.
414
2. Con reclusión menor en sus grados mínimo a medio y multa de once a veinte
unidades tributarias mensuales, cuando no concurrieren las circunstancias
expresadas en el número anterior.205
Nº 4.808, sobre Registro Civil: artículo 22. Ley Nº 18.834, sobre Estatuto
las Bases Generales de la Administración del Estado, D.O. 5.12.1986: artículos 63
y siguientes.
ARTÍCULO 243
El empleado público que, teniendo a su cargo la custodia de papeles o efectos

sellados por la autoridad, quebrantare los sellos o consintiere en su
quebrantamiento, sufrirá las penas de reclusión menor en sus grados mínimo a
medio y multa de once a quince unidades tributarias mensuales.206
El guardián que por su negligencia diere lugar al delito, será castigado con
reclusión menor en su grado mínimo o multa de seis a diez unidades tributarias
mensuales.207
Concordancias: Código Penal: artículos 20, 30, 76, 156, 242, 260, 270 y 271. Ley
Nº 4.808, sobre Registro Civil: artículo 22. Ley Nº 18.834, sobre Estatuto
Bases Generales de la Administración del Estado, D.O. 5.12.1986: artículos 63 y
siguientes.
ARTÍCULO 244
El empleado público que abriere o consintiere que se abran, sin la autorización

competente, papeles o documentos cerrados cuya custodia le estuviere confiada,
incurrirá en las penas de reclusión menor en su grado mínimo y multa de seis a
diez unidades tributarias mensuales.208
Constitución Política: artículo 19 Nº 5. Ley Nº 4.808, sobre Registro Civil: artículo
22. Ley Nº 18.834, sobre Estatuto Administrativo; D.O. 23.09.1989: artículos 114 y
204
Este artículo fue modificado por la letra k) del artículo 1º de la Ley Nº 19.450, publicada en el Diario Oficial de
18/03/1996.
205
206
207
18/03/1996.
208
18/03/1996.
415
ARTÍCULO 245
Las penas designadas en los tres artículos anteriores son aplicables a los
particulares encargados accidentalmente del despacho o custodia de documentos
o papeles, por comisión del Gobierno o de los funcionarios a quienes hubieren
sido confiados aquéllos en razón de su oficio, y que dieren el encargo ejerciendo
sus atribuciones.
Constitución Política: artículo 19 Nº 5. Ley Nº 4.808, de 10/02/1930: artículo 22.
§ 8. Violación de secretos
ARTÍCULO 246
El empleado público que revelare los secretos de que tenga conocimiento por
razón de su oficio o entregare indebidamente papeles o copia de papeles que
tenga a su cargo y no deban ser publicados, incurrirá en las penas de suspensión
del empleo en sus grados mínimo a medio o multa de seis a veinte unidades
tributarias mensuales, o bien en ambas conjuntamente.209
Si de la revelación o entrega resultare grave daño para la causa pública, las

penas serán reclusión mayor en cualquiera de sus grados y multa de veintiuna a
treinta unidades tributarias mensuales.210
Las penas señaladas en los incisos anteriores se aplicarán, según corresponda,

al empleado público que indebidamente anticipare en cualquier forma el
conocimiento de documentos, actos o papeles que tenga a su cargo y que deban
ser publicados.211
224 Nº 6, 231, 242, 247, 260, 284 y 337. Constitución Política: artículo 19 Nº 5.
Código de Comercio: artículos 41, 42 y 43. Código de Procedimiento Civil:
artículos 349, 360 Nº 3. Código de Procedimiento Penal: artículo 201 Nº 2. Código
Procesal Penal: artículo 303. Código Tributario: artículo 35. Decreto con Fuerza de
Ley Nº 196 de 1960, que fija Estatuto Orgánico del Servicio Médico Legal: artículo
16. Decreto Ley Nº 645 de 17/10/1925, sobre Registro General de Condenas:
artículo 6º. Decreto con Fuerza de Ley Nº 251, sobre Compañías de Seguros:
artículo 139. Decreto Ley Nº 1.097, de 25/07/1975: artículo 7º. Ley Nº 17.374, Ley
Orgánica del Instituto Nacional de Estadísticas: artículo 29. Ley Nº 18.834, sobre
209
210
Este inciso fue modificado por la letra l) del artículo 1º de la Ley Nº 19.450, publicada en el Diario Oficial de 18/03/1996.
211
Este inciso fue agregado por el número 7 del artículo 1º de la Ley Nº 19.645, publicada en el Diario Oficial de 11/12/1999.
416
5.12.1986: artículos 63 y siguientes. Ley Nº 19.172, sobre Arrepentimiento Eficaz,
D.O. 4.11.1992: artículo 5º. Ley Nº 19.223 sobre Delito informático, D.O.
7.06.1993: artículo 4º.
ARTÍCULO 247
El empleado público que, sabiendo por razón de su cargo los secretos de un

particular, los descubriere con perjuicio de éste, incurrirá en las penas de reclusión
mensuales.212
Las mismas penas se aplicarán a los que, ejerciendo alguna de las profesiones
que requieren título, revelen los secretos que por razón de ella se les hubieren
confiado.
Procesal Penal: artículos 54 y 303. Código Tributario: artículos 35, 101 Nº 5.
Código de Justicia Militar: artículo 298. Decreto con Fuerza de Ley Nº 196 de
1960, que fija Estatuto Orgánico del Servicio Médico Legal: artículo 16. Decreto
Ley Nº 645 de 17/10/1925, sobre Registro General de Condenas: artículo 6º.
Decreto con Fuerza de Ley Nº 251, sobre Compañías de Seguros: artículo 139.
Ley General de Bancos (texto refundido de Decreto con Fuerza de Ley Nº 3, Min.
Hacienda, D.O. 19.12.1997): artículo 7º. Decreto con Fuerza de Ley Nº 308, Ley
Orgánica de la Dirección del Trabajo, D.O. 6.04.1960: artículo 36. Decreto Ley
Nº 480, sobre Desaduanamiento de Pertrechos: artículo 2º. Decreto Ley Nº 1.097,
D.O. 25.07.1975: artículo 7º. Decreto Ley Nº 2.306, sobre Reclutamiento y
Movilización, D.O. 12.09.1978: artículo 77. Decreto Ley Nº 3.500, sobre Nuevo
Sistema de Pensiones, D.O. 13.11.1980: artículo 103. Decreto Ley Nº 3.538, crea
Superintendencia de Valores y Seguros, D.O. 23.12.1980: artículo 23. Ley
Nº 17.374, Ley Orgánica del Instituto Nacional de Estadísticas: artículo 29. Ley
Nº 17.798, sobre Control de Armas: artículo 16. Ley Nº 18.302 sobre Seguridad
Nuclear, D.O. 2.05.1984: artículo 43. Ley Nº 18.834, sobre Estatuto Administrativo;
D.O. 23.09.1989: artículos 114 y siguientes. Ley Nº 18.575, sobre Bases
Generales de la Administración del Estado, D.O. 5.12.1986: artículos 63 y
siguientes. Ley Nº 19.172, sobre Arrepentimiento Eficaz, D.O. 4.11.1992: artículo
5º. Ley Nº 20.000 que sustituye la Ley Nº 19.366 que sanciona el Tráfico Ilícito de
Estupefacientes y Sustancias Sicotrópicas. D.O. 16.02.2005: artículo 13. Ley
Nº 19.687, D.O. 6.07.2000, obligación de secreto para quienes remitan
información conducente a la ubicación de detenidos desaparecidos. Ley Nº 19.223
sobre Delito informático, D.O. 7.06.1993: artículo 4º. Ley Nº 19.620, sobre
212
417
Adopción de Menores, D.O. 5.08.1999: artículo 39. Ley Nº 19.718, crea
Defensoría Penal Pública, D.O. 10.03.2001: Artículo 61.
ARTÍCULO 247 BIS
El empleado público que, haciendo uso de un secreto o información concreta

reservada, de que tenga conocimiento en razón de su cargo, obtuviere un
beneficio económico para sí o para un tercero, será castigado con la pena
privativa de libertad del artículo anterior y multa del tanto al triplo del beneficio
obtenido.213
Procesal Penal: artículo 303. Código Tributario: artículo 35. Decreto con Fuerza de
Ley Nº 196 de 1960, que fija Estatuto Orgánico del Servicio Médico Legal: artículo
16. Decreto Ley Nº 645 de 17/10/1925, sobre Registro General de Condenas:
artículo 6º. Decreto con Fuerza de Ley Nº 251, sobre Compañías de Seguros:
artículo 139. Decreto Ley Nº 1.097, de 25/07/1975: artículo 7º. Ley Nº 17.374, Ley
Orgánica del Instituto Nacional de Estadísticas: artículo 29. Ley Nº 18.834, sobre
5.12.1986: artículos 63 y siguientes. Ley Nº 19.172, sobre Arrepentimiento Eficaz,
D.O. 4.11.1992: artículo 5º. Ley Nº 18.045 sobre Mercado de Valores, D.O.
22.10.1981: artículos 164 y siguientes.
§ 9. Cohecho
ARTÍCULO 248
El empleado público que solicitare o aceptare recibir mayores derechos de los

que le están señalados por razón de su cargo, o un beneficio económico para sí o
un tercero para ejecutar o por haber ejecutado un acto propio de su cargo en
razón del cual no le están señalados derechos, será sancionado con la pena de
reclusión menor en su grado mínimo, suspensión en cualquiera de sus grados y
multa de la mitad al tanto de los derechos o del beneficio solicitados o
aceptados.214
213
214
Este inciso fue modificado por el número 3 del artículo único de la Ley No. 20.341, publicada en el Diario Oficial de
22/04/2009, en el sentido de sustituir la frase "suspensión en cualquiera de sus grados y multa de la mitad al tanto de los
derechos o del beneficio solicitados o aceptados" por "la pena de reclusión menor en su grado mínimo, suspensión en
cualquiera de sus grados y multa de la mitad al tanto de los derechos o del beneficio solicitados o aceptados".
418
Concordancias: Código Penal: artículos 25, 157, 223, 241, 248 bis y siguientes,
260. Constitución Política: artículo 76. Decreto Ley Nº 1.097, crea
Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras, D.O. 25.07.1975: artículo
6º. Ley Nº 18.834, sobre Estatuto Administrativo; D.O. 23.09.1989: artículos 114 y
Estado, D.O. 5.12.1986: artículos 63 y siguientes. Ley Nº 19.620, sobre Adopción
de Menores, D.O. 5.08.1999: Artículo 42.
1. Funcionario de Tesorería consintió mediante dádiva defraudar al Fisco,

originándole pérdidas pues le privaron de garantía de pago alzando ilegítimamente
el embargo recaído sobre la propiedad de la deudora, la que fue vendida días
después, dicha actuación se encuadra plenamente en las figuras penales
previstas en los artículos 239 y 248 del Código Penal.
ARTÍCULO 248 BIS
El empleado público que solicitare o aceptare recibir un beneficio económico

para sí o un tercero para omitir o por haber omitido un acto debido propio de su
cargo, o para ejecutar o por haber ejecutado un acto con infracción a los deberes
de su cargo, será sancionado con la pena de reclusión menor en su grado medio,
y además, con la pena de inhabilitación absoluta para cargos u oficios públicos
temporal en cualquiera de sus grados y multa del tanto al duplo del provecho
solicitado o aceptado.215
Si la infracción al deber del cargo consistiere en ejercer influencia en otro

empleado público con el fin de obtener de éste una decisión que pueda generar un
provecho para un tercero interesado, se impondrá la pena de inhabilitación
absoluta para cargo u oficio público, perpetua, además de las penas de reclusión y
multa establecidas en el inciso precedente216 217 .
siguientes, 260. Constitución Política: artículo 76. Decreto Ley Nº 1.097, crea
Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras, D.O. 25.07.1975: artículo
6º. Ley Nº 18.834, sobre Estatuto Administrativo; D.O. 23.09.1989: artículos 114 y
215
Este inciso fue modificado por la letra a) del número 1 del artículo 25, de la Ley Nº 20.730, publicada en el Diario Oficial
de 8/03/2014, en el sentido de eliminar la expresión "especial o", y reemplazar el término "temporales" por "temporal".
Con anterioridad fue modificado por el número 4 del artículo único de la Ley Nº 20.341, publicada en el Diario Oficial de
22/04/2009.
216
Este inciso fue modificado por la letra b) del número 1 del artículo 25, de la Ley Nº 20.730, publicada en el Diario Oficial
de 8/03/2014, en el sentido de suprimir la locución "especial o"; agregar a continuación de la palabra "público", una coma (,),
y sustituir el término "perpetuas" por "perpetua".
217
11/12/1999.
419
Estado, D.O. 5.12.1986: artículos 63 y siguientes. Ley Nº 19.620, sobre Adopción
de Menores, D.O. 5.08.1999: artículo 42.
1. Estos delitos de cohecho, al igual que los de soborno por los que fuera
condenado el procesado(...) tratado en la motivación decimotercera de este fallo,
son delitos de peligro, que se satisfacen con el ofrecimiento y aceptación de la
dádiva respectiva, siendo irrelevante lo que ocurra después, o sea, la
materialización del pago mismo.
2. El cohecho, previsto en el artículo 248 bis del Código Penal, consiste en que
un empleado público solicite o acepte recibir un beneficio económico para sí o un
tercero, ya sea para omitir o por haber omitido un acto debido propio de su cargo,
o para ejecutar o por haber ejecutado un acto con infracción a los deberes de su
cargo. Este ilícito se estructura sobre la solicitud o aceptación de una ventaja
económica, se encuentre o no el empleado facultado para cobrar dinero al público
por el ejercicio de sus funciones. A su vez, es necesario que el sujeto activo haga
o deje de hacer algo relativo a sus funciones, o ejecute o haya realizado un acto
en contravención a los deberes de su investidura.
3. Al emplear la ley las expresiones "para omitir o por haber omitido" y "para
ejecutar o por haber ejecutado", la figura requiere una importante exigencia a nivel
subjetivo por parte del sujeto activo, de manera que sólo será posible su comisión
con dolo directo, excluyéndose las otras formas de imputación subjetiva: el dolo
eventual y la imprudencia. En efecto, el agente debe tener conocimiento y
voluntad de realizar los elementos que integran el tipo penal objetivo, siendo
indiferente el móvil que lo impulse, pues sólo quien obra con dolo directo puede
decirse que pide o acepta algo para realizar una acción o por haberla realizado. El
dolo es el principal elemento subjetivo integrante del tipo criminal. Obra con dolo el
que conoce y quiere realizar el tipo penal objetivo. Requiere de un elemento
cognitivo —el saber o conocer— y un elemento volitivo —el querer la realización
del hecho típico—. El dolo directo, por su parte, es la forma más características y
más grave de dolo, ya que hay en el sujeto activo la intención del hecho típico y
antijurídico.
4. Con mayor exactitud, la doctrina apunta a que la estructura del ilícito

investigado reposa sobre la solicitud o aceptación de una ventaja económica —de
contenido patrimonial, reducible, por lo menos, a un valor pecuniario— se
encuentre o no el empleado facultado para cobrar dinero al público por el ejercicio
de sus funciones. A su vez, es necesario que el sujeto activo haga o deje de hacer
420
algo relativo a sus funciones, o ejecute o haya realizado un acto en contravención
a los deberes de su investidura. bajo este prisma, la figura agravada del artículo
248 bis del Código Penal, al valerse de las expresiones "para omitir o por haber
omitido" y "para ejecutar o por haber ejecutado" requiere una importante exigencia
a nivel subjetivo por parte del sujeto activo, esto es, sólo es punible la comisión
con dolo directo, el agente debe tener conocimiento y voluntad de realizar los
elementos que integran el tipo penal objetivo, siendo indiferente el móvil que lo
impulse ("para sí o un tercero"), "pues sólo de quien obra con dolo directo puede
decirse que pide o acepta algo para realizar una acción o por haberla realizado".
5. Los elementos que la hipótesis penal del artículo 248 bis del Código Penal
exige para su configuración concurren claramente, desde luego, el dinero
solicitado lo era "para ejecutar (...)"; tal ejecución provenía de "actos propios" del
cargo que ostenta el acusado, la entrega de una concesión depende de las
facultades del funcionario público. También está presente el beneficio económico,
es evidente que el acto impropio le iba a significar al acusado un incremento
patrimonial (recibiría una suma de dinero que no tenía), sin que sea relevante para
la configuración del tipo, que el beneficio no se hubiere producido, atento que la
hipótesis penal exige "solicitar" o "aceptar recibir". También resulta evidente que
hay una clara infracción "a los deberes de su cargo". Desde que un sencillo
trámite, el funcionario lo ha transformado en un ambiente de persecuciones,
hostilidades y clandestinidad, que se aparta absolutamente de la forma normal de
ejercer sus atribuciones (considerando 6º sentencia Corte de Apelaciones).
6. Posee particulares características este delito (cohecho sancionado en el

artículo 248 bis inciso segundo del Código Penal), en que el hecho punible se
encuentra especialmente ligado a la participación, y para su existencia es
indispensable la intervención de un empleado público que acepte o solicite el
dinero con miras a influir en otro empleado.
7. Que, en ese contexto normativo, la sustitución de las expresiones "dádiva" o

"promesa", utilizadas en el antiguo texto, por la de "beneficio económico", a que se
refiere el nuevo estatuto, no tiene otro propósito que el de hacer evidente que la
ventaja que se ofrece o solicita debe ser de contenido patrimonial —una cuestión
que antes podía discutirse— y constituye un error pretender que ello está
orientado a imponer una mayor exigencia al tipo, en términos tales de dejar
impune una oferta o solicitud de un beneficio económico determinado, por no estar
especificado el monto. Que, el hecho que la multa impuesta al delito deba
graduarse en función del valor del beneficio ofrecido o solicitado, no constituye un
argumento determinante para entender que la regulación actual requiere que el
beneficio esté perfectamente determinado en su monto, toda vez que cuando la
421
ley impone multas cuyo cómputo debe hacerse en relación a cantidades
indeterminadas, opera la regla establecida en el inciso 8º del artículo 25 del
Código Penal, en virtud de la cual aquéllas nunca podrán exceder de treinta
unidades tributarias mensuales. Cabe recordar, por otra parte, que bajo la anterior
legislación, que se refería a las dádivas o promesas —términos que el propio
recurrente ha calificado de genéricos o imprecisos— se contemplaba también la
sanción de multa de "la mitad al tanto de la dádiva", sin que se presentara un
problema de compatibilidad o coherencia con el tipo.
8. El funcionario judicial que recibe trescientos mil pesos y, a cambio de ello,

entrega a la persona que se los proporciona la licencia de conducir que se le ha
confiado en razón de su cargo, comete el delito de soborno o cohecho activo.
ARTÍCULO 249
El empleado público que solicitare o aceptare recibir un beneficio económico

para sí o para un tercero para cometer alguno de los crímenes o simples delitos
expresados en este Título, o en el párrafo 4 del Título III, será sancionado con la
pena de inhabilitación absoluta, temporal o perpetua, para cargos u oficios
públicos, y multa del tanto al triplo del provecho solicitado o aceptado.218
Lo establecido en el inciso anterior se entiende sin perjuicio de la pena aplicable

al delito cometido por el empleado público, la que no será inferior, en todo caso, a
la de reclusión menor en su grado medio.219
Concordancias: Código Penal: artículos 25, 30, 76, 148 y siguientes, 157, 223 y
siguientes, 241, 248, 248 bis, 250 y siguientes, 260. Constitución Política: artículo
76. Decreto Ley Nº 1.097, crea Superintendencia de Bancos e Instituciones
Financieras, D.O. 25.07.1975: artículo 6º. Ley Nº 18.834, sobre Estatuto
las Bases Generales de la Administración del Estado, D.O. 5.12.1986: artículos 63
y siguientes. Ley Nº 19.620, sobre Adopción de Menores, D.O. 5.08.1999: artículo
42.
218
Este inciso fue modificado por el número 2 del artículo 25, de la Ley Nº 20.730, publicada en el Diario Oficial de
8/03/2014, en el sentido de reemplazar la frase "inhabilitación especial perpetua e inhabilitación absoluta temporal, o bien
con inhabilitación absoluta perpetua", por la siguiente: "inhabilitación absoluta, temporal o perpetua,".
219
Este inciso fue sustituido por el número 1 del artículo único de la Ley Nº 19.829, publicada en el Diario Oficial de 8
octubre de 2002.
Con anterioridad fue sustituido por el Nº 9 del artículo 1º de la Ley Nº 19.645, publicada en el Diario Oficial de 11/12/1999.
422
1. El procesado incurrió en el delito de cohecho pasivo propio contemplado en el

inciso 2º del artículo 249 del Código Penal, omitiendo por dádiva un acto debido
propio de su cargo, al evitarle a un condenado dar cumplimiento a las penas que
se le impusieron.
2. Constituye cohecho pasivo propio la conducta de funcionario público que

pidió y recibió dinero y cosas muebles de parte de un procesado para evitar
cumplimiento de condena, omitiendo así acto propio debido de su cargo.
ARTÍCULO 250
El que ofreciere o consintiere en dar a un empleado público un beneficio

económico, en provecho de éste o de un tercero, para que realice las acciones o
incurra en las omisiones señaladas en los artículos 248, 248 bis y 249, o por
haberla realizado o haber incurrido en ellas, será castigado con las mismas penas
de multa e inhabilitación establecidas en dichas disposiciones.
Tratándose del beneficio ofrecido en relación con las acciones u omisiones del
artículo 248, el sobornante será sancionado, además, con la pena de reclusión
menor en su grado mínimo.220
Tratándose del beneficio consentido u ofrecido en relación con las acciones u

omisiones señaladas en el artículo 248 bis, el sobornante será sancionado,
además, con pena de reclusión menor en su grado medio, en el caso del beneficio
ofrecido, o de reclusión menor en su grado mínimo a medio, en el caso del
beneficio consentido.221
Tratándose del beneficio consentido u ofrecido en relación con los crímenes o

simples delitos señalados en el artículo 249, el sobornante será sancionado,
además, con pena de reclusión menor en su grado medio, en el caso del beneficio
ofrecido, o de reclusión menor en sus grados mínimo a medio, en el caso del
220
Este inciso fue intercalado por la letra a), número 5 del artículo único de la Ley Nº 20.341, publicada en el Diario Oficial
de 22/04/2009.
221
Este inciso fue modificado por el número 3 del artículo 25 de la Ley Nº 20.730, publicada en el Diario Oficial de
8/03/2014, en el sentido de agregar a continuación de la palabra "mínimo", la expresión "a medio".
Con anterioridad fue intercalado por la letra b) del número 5 del artículo único de la Ley Nº 20.341, publicada en el Diario
423
beneficio consentido. En estos casos, si al sobornante le correspondiere una pena
superior por el crimen o simple delito de que se trate, se estará a esta última.222
Concordancias: Código Penal: artículos 15 Nº 2; 25, 30, 31, 60, 248, 248 bis, 249
y 260. Código Orgánico de Tribunales: artículo 6º. Ley Nº 20.393 que establece la
2.12.2009: artículos 1º, 3º y siguientes.
1. Que se ha estimado que el delito de cohecho para que se configure, el tipo

objetivo del cohecho activo o soborno, basta que el particular intente la corrupción
del empleado público mediante el ofrecimiento de una retribución, siendo
independiente de su materialización.
Los sentenciadores introducen como exigencias del tipo penal algunas

circunstancias que son del todo ajenas a él. En efecto, aludir a la cuantía de lo
ofrecido, al grado jerárquico del funcionario, con escaso o dudoso poder de
influencia o decisión, importaría aceptar que sólo dentro de determinados límites
como lo sería el monto de la prebenda o la posición de poder del funcionario
público, podría llegar a consumarse el delito. Ciertamente, estos criterios nada
tienen que ver con lo que la ley ha tenido en vista al sancionar este tipo de
conductas, que es cautelar el correcto y probo desempeño de la función pública.
2. El cohecho sufrió importantes modificaciones con la Ley Nº 19.645,

principalmente por el adelantamiento de la punibilidad a la mera solicitud,
aceptación u ofrecimiento de un beneficio económico para cumplir u omitir una
obligación propia del cargo. Así, esta figura se ha convertido en "actos unilaterales
penalizados en forma independiente, ejecutados por quien toma la iniciativa de
ofrecer o solicitar el referido beneficio (cohecho activo), o acepta o consiente en
ello (cohecho pasivo)".
3. Conforme lo manifestado por la doctrina y la jurisprudencia, el tipo objetivo

del cohecho activo o soborno consiste en "ofrecer o "consentir en dar un beneficio
económico, siendo la realización del acto para o por el cual tiene lugar esa
222
Este inciso fue reemplazado por la letra c), número 5 del artículo único de la Ley Nº 20.341, publicada en el Diario Oficial
de 22/04/2009.
424
transacción o esa declaración unilateral de transacción, objetivamente irrelevante
para la comisión del delito. Ofrecer es el verbo rector y, en este caso, el particular
intenta la corrupción del empleado público mediante el ofrecimiento de una
retribución económica, consumándose el delito con el solo hecho que se intente la
corrupción de aquél, por lo tanto, es independiente de su materialización.
Consentir en dar, es la faceta pasiva contrapuesta de la conducta solicitar y, en
este caso, el particular consuma el acuerdo punitivo con el funcionario público, por
haber dado su consentimiento a la solicitud que éste le formuló. El beneficio
económico es la retribución que se ofrece o se consiente en dar, es la
contraprestación pecuniaria, y puede ser para el funcionario público o para un
tercero.
Corte Apelaciones de Santiago, 24/03/2009, Rol: 2680-2008
4. Hay cohecho del artículo 250 con relación al artículo 248 desde que el
agente ofreció una compensación monetaria a una funcionaria pública para que
realizara, para un tercero, rectificaciones de impuestos mal declarados y acelerada
la resolución que ordenaba la devolución de impuestos, enviándola a ese tercero
por fax, aun antes de que estuviera suscrita por las autoridades llamadas a
rubricarla.
ARTÍCULO 250 BIS
En los casos en que el delito previsto en el artículo anterior tuviere por objeto la
realización u omisión de una actuación de las señaladas en los artículos 248 ó 248
bis que mediare en causa criminal a favor del procesado, y fuere cometido por su
cónyuge, por alguno de sus ascendientes o descendientes consanguíneos o
afines, por un colateral consanguíneo o afín hasta el segundo grado inclusive, o
por persona ligada a él por adopción, sólo se impondrá al responsable la multa
que corresponda conforme las disposiciones antes mencionadas.223
Concordancias: Código Penal: artículos 17, 25, 31, 60, 248, 248 bis, 249, 250 y
260. Ley Nº 20.393 que establece la responsabilidad penal de las personas
jurídicas en los delitos de lavado de activos, financiamiento del terrorismo y delitos
de cohecho que indica. D.O. 2.12.2009: artículo 13.
ARTÍCULO 250 BIS A DEROGADO224
ARTÍCULO 250 BIS B DEROGADO225
223
224
Este artículo fue derogado por el número 6 del artículo único de la Ley Nº 20.341, publicada en el Diario Oficial de
22/04/2009.
425
ARTÍCULO 251
Los bienes recibidos por el empleado público caerán siempre en comiso.
En el caso del artículo 249 y del artículo 250, inciso segundo, para la aplicación
de las penas de suspensión o inhabilitación que correspondieren en calidad de
accesorias a penas privativas de libertad se estará a las siguientes reglas:
1º Si las penas accesorias fueren más graves que las establecidas en el artículo
249, serán impuestas las primeras, en su grado máximo, y
2º Si las penas establecidas en el artículo 249 fueren más graves que las penas
accesorias, serán impuestas aquéllas en toda la extensión que no sea inferior al
grado máximo de las accesorias.226
ARTÍCULO 251 BIS
El que ofreciere, prometiere o diere a un funcionario público extranjero, un

beneficio económico o de otra naturaleza, en provecho de éste o de un tercero,
para que realice una acción o incurra en una omisión con miras a la obtención o
mantención, para sí u otro, de cualquier negocio o ventaja indebidos en el ámbito
de cualesquiera transacciones internacionales, será sancionado con la pena de
reclusión menor en su grado medio a máximo y, además, con las de multa e
inhabilitación establecidas en el inciso primero del artículo 248 bis. Si el beneficio
fuere de naturaleza distinta a la económica, la multa será de cien a mil unidades
tributarias mensuales. De igual forma será castigado el que ofreciere, prometiere o
diere el aludido beneficio a un funcionario público extranjero por haber realizado o
haber incurrido en las acciones u omisiones señaladas.
El que, en iguales situaciones a las descritas en el inciso anterior, consintiere en

dar el referido beneficio, será sancionado con pena de reclusión menor en su
grado mínimo a medio, además de las mismas penas de multa e inhabilitación
señaladas227.
Concordancias: Código Orgánico de Tribunales: artículo 6º. Ley Nº 20.393 que

225
Este artículo fue derogado por el número 6 del artículo único de la Ley Nº 20.341, publicada en el Diario Oficial de
22/04/2009.
226
Este artículo fue sustituido por el Nº 9 del artículo 1º de la Ley Nº 19.645, publicada en el Diario Oficial de 11/12/1999.
227
Este artículo fue intercalado por el número 7 del artículo único de la Ley Nº 20.341, publicada en el Diario Oficial de
22/04/2009.
426
ARTÍCULO 251 TER
Para los efectos de lo dispuesto en el artículo anterior, se considera funcionario

público extranjero toda persona que tenga un cargo legislativo, administrativo o
judicial en un país extranjero, haya sido nombrada o elegida, así como cualquier
persona que ejerza una función pública para un país extranjero, sea dentro de un
organismo público o de una empresa pública. También se entenderá que inviste la
referida calidad cualquier funcionario o agente de una organización pública
internacional.228
Concordancias: Código Orgánico de Tribunales: artículo 6º. Ley Nº 20.393 que

§ 10. Resistencia y desobediencia
ARTÍCULO 252
El empleado público que se negare abiertamente a obedecer las órdenes de sus

superiores en asuntos del servicio, será penado con inhabilitación especial
perpetua para el cargo u oficio.
En la misma pena incurrirá cuando habiendo suspendido con cualquier motivo la

ejecución de órdenes de sus superiores, las desobedeciere después que éstos
hubieren desaprobado la suspensión.
En uno y otro caso, si el empleado no fuere retribuido, la pena será reclusión

menor en cualquiera de sus grados o multa de once a veinte unidades tributarias
mensuales.229
Concordancias: Código Penal: artículos 29, 30, 37, 76, 159, 226 y 260. Código
de Justicia Militar: artículos 334 y siguientes.
228
Este artículo fue intercalado por el número 7 del artículo único de la Ley Nº 20.341, publicada en el Diario Oficial de
22/04/2009.
229
427
§ 11. Denegación de auxilio y abandono de destino
ARTÍCULO 253
El empleado público del orden civil o militar que requerido por autoridad
competente, no prestare, en el ejercicio de su ministerio, la debida cooperación
para la administración de justicia u otro servicio público, será penado con
suspensión del empleo en sus grados mínimo a medio y multa de seis a diez
Si de su omisión resultare grave daño a la causa pública o a un tercero, las

penas serán inhabilitación especial perpetua para el cargo u oficio y multa de once
a veinte unidades tributarias mensuales.231
artículo 9º. Código de Justicia Militar: artículo 328. Ley Nº 18.700, Orgánica
Constitucional sobre Votaciones Populares y Escrutinios, D.O. 6.05.1988.
ARTÍCULO 254
El empleado que sin renunciar su destino lo abandonare, sufrirá la pena de

suspensión en su grado mínimo a inhabilitación especial temporal para el cargo u
oficio en su grado medio y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales.232
Si renunciado el destino y antes de transcurrir un plazo prudencial en que haya

podido ser reemplazado por el superior respectivo, lo abandonare con daño de la
causa pública, las penas serán multa de seis a diez unidades tributarias
mensuales e inhabilitación especial temporal para el cargo u oficio en su grado
medio.233 234
Las penas establecidas en los dos incisos anteriores se aplicarán

respectivamente al que abandonare un cargo concejil sin alegar excusa legítima, y
al que después de haber alegado tal excusa, pero antes de transcurrir un plazo
prudencial en que haya podido ser reemplazado, hace el abandono ocasionando
daño a la causa pública.
Las disposiciones de este artículo han de entenderse sin perjuicio de lo

establecido en el 135.
Concordancias: Código Penal: artículos 25, 37 y 135. Código de Justicia Militar:

artículos 300, 382, 402, 403, 407 y siguientes.
230
231
232
233
234
428
§ 12. Abusos contra particulares
ARTÍCULO 255
El empleado público que, desempeñando un acto del servicio, cometiere

cualquier vejación injusta contra las personas o usare de apremios ilegítimos o
innecesarios para el desempeño del servicio respectivo, será castigado con las
penas de suspensión del empleo en cualquiera de sus grados y multa de once a
Concordancias: Código Penal: artículos 150, 150 A, 210 y 260. Constitución

Política: artículos 19 Nº 1 y 20. Código de Justicia Militar: artículo 330.
ARTÍCULO 256
En iguales penas incurrirá todo empleado público del orden administrativo que
maliciosamente retardare o negare a los particulares la protección o servicio que
deba dispensarles en conformidad a las leyes y reglamentos.
ARTÍCULO 257
El empleado público que arbitrariamente rehusare dar certificación o testimonio,

o impidiere la presentación o el curso de una solicitud, será penado con multa de
Si el testimonio, certificación o solicitud versaren sobre un abuso cometido por

el mismo empleado, la multa será de once a veinte unidades tributarias
mensuales.237
ARTÍCULO 258
El empleado público que solicitare a persona que tenga pretensiones

pendientes de su resolución, será castigado con la pena de inhabilitación especial
temporal para el cargo u oficio en su grado medio.238
Concordancias: Código Penal: artículos 29, 30, 37, 76, 223 Nº 3, 259, 260 y 366.
235
236
237
238
429
ARTÍCULO 259
El empleado que solicitare a persona sujeta a su guarda por razón de su cargo,

sufrirá la pena de reclusión menor en cualquiera de sus grados e inhabilitación
especial temporal para el cargo u oficio en su grado medio.239
Si la persona solicitada fuere cónyuge, conviviente, descendiente, ascendiente o

colateral hasta el segundo grado de quien estuviere bajo la guarda del solicitante,
las penas serán reclusión menor en sus grados medio a máximo e inhabilitación
especial perpetua para el cargo u oficio.240
Concordancias: Código Penal: artículos 12 Nº 7 8; 29, 30, 37, 76, 223 Nº 3, 258,
260 y 366.
§ 13. Disposición general
ARTÍCULO 260
Para los efectos de este Título y del Párrafo IV del Título III, se reputa empleado
todo el que desempeñe un cargo o función pública, sea en la administración
central o en instituciones o empresas semifiscales, municipales, autónomas u
organismos creados por el Estado o dependientes de él, aunque no sean del
nombramiento del Jefe de la República ni reciban sueldo del Estado. No obstará a
esta calificación el que el cargo sea de elección popular.241
Concordancias: Código Penal: artículos 148 y siguientes, 220 y siguientes, 251

ter. Ley Nº 18.834, sobre Estatuto Administrativo; D.O. 23.09.89.
1. Según se desprende del artículo 260 del Código Penal, el concepto que
interesa (empleado público) es susceptible de desglosarse en dos elementos
constitutivos principales, a saber: a) El empleado público, para ser tal, debe
ejercer "un cargo o función pública", y b) Tal quehacer debe servirse en un
"organismo creado por el Estado o dependiente de él", sea o no de elección
popular.
El legislador penal no ha definido lo que debe entenderse por "cargo público",

pero sí lo ha hecho el Estatuto Administrativo, contenido en la Ley Nº 18.834, de
239
Este inciso fue modificado por la letra a) del Nº 3 del artículo 1º de la Ley Nº 19.617, publicada en el Diario Oficial de
12/07/1999.
240
Este inciso fue reemplazado por la letra b) del Nº 3 del artículo 1º de la Ley Nº 19.617, publicada en el Diario Oficial de
12/07/1999.
241
Este artículo fue reemplazado por el artículo 29 de la Ley Nº 15.078, publicada en el Diario Oficial de 18/12/1962.
430
1989, cuyo artículo 3º, letra a) puntualiza que es tal "aquel que se contempla en
las plantas o como empleos a contrata en las instituciones señalada. en el artículo
1º, a través del cual se realiza una función administrativa". En general, las
instituciones concernidas en el precepto son los servicios públicos centralizados o
descentralizados creados para el cumplimiento de la función administrativa.
La disposición penal que interesa extiende el concepto de empleado público,

disyuntivamente, a quienes ejercen una "función pública" y no ya sólo en la
Administración del Estado, sino también en otros organismos creados por o
dependientes del mismo Estado, ampliando de este modo la cobertura del artículo
260, en términos de comprender en ella situaciones que claramente desbordan la
noción técnica restringida que la legislación administrativa confiere a la voz
"funcionario público".
A similar deducción, relativa al alcance amplio de dicho precepto, arriba

Etcheberry (Etcheberry, Alfredo, Derecho Penal, Parte Especial, EJCH., T. IV, 3ª.
ed., 1997, pág. 206). La expresión "función pública" significa "función del Estado",
enfoque desde el cual cabe hablar de una función pública legislativa,
administrativa y judicial, siendo bastante, para ser titular de ella, con disponer de
investidura suficiente, emanada de autoridad competente. En esta perspectiva,
ninguna relevancia tiene que el empleado ocupe o no un cargo público o que lo
sirva a honorarios o incluso ad honores, en la medida que el propio legislador ha
restado toda importancia a este factor remuneratorio como antecedente para
elaborar su concepto, en la disposición penal tantas veces citada.
2. En cuanto a la calidad de funcionario público, necesario para satisfacer las

exigencias de los tipos penales previstos en los artículos 248 bis del Código Penal
y 190 letra a) de la Ley del Tránsito, conviene destacar que dentro de los
antecedentes de la investigación admitidos por el imputado, se encuentra el
Decreto Nº 028 de 14/01/2003, por cuyo medio fue nombrado en el cargo de
auxiliar grado 17º de la planta de auxiliares de la Municipalidad de (indicada) y los
Decretos Exentos Nº 3580 de 18/10/2006, Nº 2542 de 20/07/2007, Nº 725 de
28/02/2008, Nº 2978 de 11/08/2008 y Nº 034 de 02/01/2009, por cuyos
intermedios el imputado fue destinado a servir en las funciones de efectuar los
exámenes teóricos y prácticos para otorgar licencias de conducir, en ausencia del
titular. Ello, unido a la norma contenida en el artículo 260 del Código Punitivo, que
reputa empleado público a aquel que desempeña un cargo o función pública,
resulta suficiente para estimar concurrente la exigencia típica en comento, y, por
ende, descartable lo alegado en estrado por el apelante en cuanto se habrían
encomendado a su defendido funciones distintas de aquellas correspondientes a
su cargo titular (considerando 4º).

431
3. Conforme al artículo 260 del Código punitivo, se reputa empleado público
todo el que desempeñe un cargo o función pública, sea en la Administración
Central o en Instituciones o Empresas Semifiscales, Municipales, Autónomas u
organismos creados por el Estado o dependientes de él, aunque no sean del
nombramiento del Jefe de la República, ni reciban sueldo del Estado. Es decir, no
obstante que la empresa RPC realiza actividades comerciales privadas, tiene
autonomía en su administración y se rija por disposiciones del Código del Trabajo,
le es aplicable la norma citada.
4. El concepto penal de empleado público atiende a la función pública y es

mucho más amplio que el administrativo. Las particulares características de las
empresas del Estado no eliminan los efectos del artículo 260, pues los empleados
de esta empresas indudablemente realizan una función pública y no es
impedimento que la ley ordene se sometan a las normas del Código del Trabajo.
TOP de Santiago (4º), 2/01/2010, Ruc: 0801180575-3
TÍTULO VI DE LOS CRÍMENES Y SIMPLES DELITOS CONTRA EL ORDEN Y

LA SEGURIDAD PÚBLICOS COMETIDOS POR PARTICULARES
§ 1. Atentados contra la autoridad242
ARTÍCULO 261
Cometen atentado contra la autoridad:
1º. Los que sin alzarse públicamente emplean fuerza o intimidación para alguno
de los objetos señalados en los artículos 121 y 126.
2º. Los que acometen o resisten con violencia, emplean fuerza o intimidación
contra la autoridad pública o sus agentes, cuando aquélla o éstos ejercieren
funciones de su cargo.
242
Este epígrafe fue sustituido por el número 1 del artículo 1º de la Ley Nº 20.048, publicada en el Diario Oficial de
31/08/2005, en el sentido de sustituir "Atentados y desacatos contra la autoridad", por el siguiente: "Atentados contra la
autoridad".
432
Concordancias: Código Penal: artículos 121, 126 y 132. Código de Justicia
Militar: artículos 416, 416 bis. Ley Nº 12.927 sobre Seguridad del Estado. D.O.
26.08.1975 (texto actualizado Decreto Nº 890): Título II.
1. El profesor de Derecho Penal don Gustavo Labatut Glena expresa que el

Nº 2 del artículo 261 del Código Penal contempla dos delitos que se realizan
mediante acometimiento o resistencia violenta, empleando fuerza o intimidación: el
atentado propiamente dicho y la resistencia a la autoridad. Dice que la diferencia
entre ambos hechos es clara: en el atentado el empleo de la coacción tiene por
objeto imponer la ejecución o la omisión de un acto funcionario; en la resistencia el
fin perseguido es oponerse a una resolución de la autoridad pública o de sus
agentes (Derecho Penal, Tomo II, Parte Especial, Editorial Jurídica de Chile, año
1977, pág. 106).
También se pronuncia al respecto el profesor Alfredo Etcheberry que expone en

el mismo sentido anterior indicando que el referido precepto legal comprende dos
hipótesis diferentes: el atentado propiamente tal (acometer) y la resistencia a la
autoridad (resistir). Ambas formas, en todo caso, suponen el empleo de fuerza,
violencia o intimidación; algo más que una resistencia pasiva o desobediencia.
Agrega que en el acometimiento se pretende imponer una determinada conducta
de la autoridad; es indiferente que dicha conducta sea lícita o ilícita. En la
resistencia se trata sólo de impedir violentamente que la autoridad cumpla con sus
funciones (Derecho Penal, Tomo Cuarto, Parte Especial, Editorial Jurídica de
Chile, año 1998, pág. 263).
Por su parte, la doctrina penal del Tribunal Supremo de España dice que la
realización de cualquiera de los actos que integran el delito de atentado
sancionado en el artículo 231 Nº 2 del Código Penal (que es similar al artículo 261
Nº 2 del Código Penal chileno) implica la existencia de una agresión contra la
autoridad o sus agentes. En cuanto a la agresión manifiesta que ella consiste no
sólo en el acometer materialmente, sino también cuando se adopta actitud de
violencia, es decir, un acto formal de iniciación del ataque o un movimiento de
acometividad revelador del propósito criminal de agredir; y que la intimidación es
condición esencial de orden ético que el acto realizado por el culpable intimide,
cause miedo, a la autoridad o agente amenazado, hasta el extremo de perturbar
su ánimo y anular su voluntad de impedirle por ello el cumplimiento de su deber o
ejercicio libre de sus funciones oficiales(Doctrina Penal del Tribunal
Supremo, Tomo Segundo, Manuel Rodríguez Navarro, editor M. Águila, Madrid,
Págs. 2452, 2475 y 2476, año 1947).
433
ARTÍCULO 262
Los atentados a que se refiere el artículo anterior serán castigados con la pena
de reclusión menor en su grado medio o multa de once a quince unidades
tributarias mensuales, siempre que concurra alguna de las circunstancias
siguientes:243
1º. Si la agresión se verifica a mano armada.
2º. Si los delincuentes pusieren manos en la autoridad o en las personas que

acudieren a su auxilio.
3º. Si por consecuencia de la coacción la autoridad hubiere accedido a las

exigencias de los delincuentes.
Sin estas circunstancias la pena será reclusión menor en su grado mínimo o

multa de seis a diez unidades tributarias mensuales.244
Para determinar si la agresión se verifica a mano armada se estará a lo

dispuesto en el artículo 132.
Procedimiento Civil: artículo 240. Código de Justicia Militar: artículos 416, 416 bis.
Ley Nº 12.927 sobre Seguridad del Estado. D.O. 26.08.1975 (texto actualizado
Decreto Nº 890): Título II. Ley Nº 17.798 sobre Control de Armas, D.O.
21.10.1972: Título II. Ley Nº 18.314 sobre Conductas Terroristas, D.O.
ARTÍCULO 264
El que amenace durante las sesiones de los cuerpos colegisladores o en las

audiencias de los tribunales de justicia a algún diputado o senador o a un miembro
de dichos tribunales, o a un senador o diputado por las opiniones manifestadas en
el Congreso, o a un miembro de un tribunal de justicia por los fallos que hubiere
pronunciado o a los ministros de Estado u otra autoridad en el ejercicio de sus
cargos, será castigado con reclusión menor en cualquiera de sus grados.
El que perturbe gravemente el orden de las sesiones de los

cuerpos colegisladores o de las audiencias de los tribunales de justicia, u
243
Este número fue modificado por la letra h) del artículo 1º de la Ley Nº 19.450, publicada en el Diario Oficial de
18/03/1996.
244
Este número fue modificado por la letra d) del artículo 1º de la Ley Nº 19.450, publicada en el Diario Oficial de
18/03/1996.
245
Este artículo fue derogado por el número 2 del artículo 1º de la Ley Nº 20.048, publicada en el Diario Oficial de
31/08/2005.
434
ocasionare tumulto o exaltare al desorden en el despacho de una autoridad o
corporación pública hasta el punto de impedir sus actos, será castigado con la
pena de reclusión menor en su grado mínimo y multa de seis a diez unidades
tributarias mensuales, o sólo esta última.246
Concordancias: Código Penal: artículos 296, 416, 417, 418, 419 y 420. Código
1. Del carácter de sujeto pasivo de la figura legal del artículo 264 inciso 1º del
Código Penal resulta incuestionable el carácter de autoridad que invisten los
agentes del Ministerio Público.
ARTÍCULO 266
Para todos los efectos de las disposiciones penales respecto de los que
cometen atentado contra la autoridad o funcionarios públicos, se entiende que
ejercen aquélla constantemente los ministros de Estado y las autoridades de
funciones permanentes o llamadas a ejercerlas en todo caso y circunstancias.248
Entiéndese también ofendida la autoridad en ejercicio de sus funciones cuando

tuviere lugar el atentado con ocasión de ellas o por razón de su cargo.249
ARTÍCULO 267
El que con violencia o fraude impidiere ejercer sus funciones a un miembro del
Congreso, de los tribunales Superiores de Justicia o del Consejo de Estado, sufrirá
las penas de reclusión menor en su grado mínimo y multa de once a veinte
246
Este artículo fue reemplazado por el número 3 del artículo 1º de la Ley Nº 20.048, publicada en el Diario Oficial de
31/08/2005.
247
Este artículo fue eliminado por el número 4 del artículo 1º de la Ley Nº 20.048, publicada en el Diario Oficial de
31/08/2005.
Con anterioridad, fue modificado por la letra d) del artículo 1º de la Ley 19.450, publicada en el Diario Oficial de 18/03/1996.
248
Este inciso fue modificado por el número 5 del artículo 1º de la Ley Nº 20.048, publicada en el Diario Oficial de
31/08/2005, en el sentido de suprimir las palabras "o desacato".
249
31/08/2005, en el sentido de suprimir las palabras "o desacato".
250
435
Código de Justicia Militar: artículos 339 y siguientes.
ARTÍCULO 268 BIS
El que diere falsa alarma de incendio, emergencia o calamidad pública a los

Cuerpos de Bomberos u otros servicios de utilidad pública, incurrirá en la pena de
reclusión menor en su grado mínimo.252
1. El tribunal estima que es requisito del tipo objetivo que sea la misma
persona que causa la alarma quien dé aviso a los Cuerpos de Bomberos u otros
servicios de utilidad pública. Así no se satisface el delito si se finge un secuestro y
es la madre de la presunta víctima quien se comunica con Carabineros.
Quinto Juzgado de Garantía de Santiago, 14/11/2008, Rol: 4815-2006,
§ 1 bis. Atentados y amenazas contra fiscales del Ministerio Público y

defensores penales públicos253
ARTÍCULO 268 TER
El que mate a un fiscal del Ministerio Público o a un defensor penal público en

razón del ejercicio de sus funciones, será castigado con la pena de presidio mayor
en su grado máximo a presidio perpetuo calificado.254
El que hiera, golpee o maltrate de obra a un fiscal del Ministerio Público o a un

defensor penal público en razón del ejercicio de sus funciones, será castigado:
251
Este artículo fue suprimido por el número 6 del artículo 1º de la Ley Nº 20.048, publicada en el Diario Oficial de
31/08/2005.
Con anterioridad, fue modificado por la letra i) del artículo 1º de la Ley 19.450, publicada en el Diario Oficial de 18/03/1996.
252
Este artículo fue agregado por la letra a) del artículo único de la Ley Nº 19.830, publicada en el Diario Oficial de
04/10/2002.
253
Este párrafo fue intercalado por el artículo único de la Ley Nº 20.236, publicada en el Diario Oficial de 27/12/2007.
254
Este artículo fue intercalado por el artículo único de la Ley Nº 20.236, publicada en el Diario Oficial de 27/12/2007.
436
1º. Con la pena de presidio mayor en su grado medio, si de resultas de las
lesiones el ofendido queda demente, inútil para el trabajo, impotente, impedido de
algún miembro importante o notablemente deforme.
2º. Con presidio menor en su grado máximo a presidio mayor en su grado

mínimo, si las lesiones producen al ofendido enfermedad o incapacidad para el
trabajo por más de treinta días.
3º. Con presidio menor en grado medio a máximo, si le causa lesiones menos
graves.
4º. Con reclusión menor en su grado mínimo y multa de once a veinte unidades
tributarias mensuales, o sólo esta última, si le ocasiona lesiones leves o no se
produce daño alguno.255
El que amenazare a un fiscal del Ministerio Público o a un defensor penal

público en los términos de los artículos 296 y 297 de este Código, en razón del
ejercicio de sus funciones, será castigado con el máximo de la pena o el grado
máximo de las penas previstas en dichos artículos, según correspondiere.256
§ 1 ter. Retenciones o toma de control de vehículo de transporte público de

pasajeros257.
Artículo 268 sexies.- Los que mediante violencia o intimidación retuvieren o

tomaren el control de un vehículo de transporte público de pasajeros serán
sancionados con la pena de presidio mayor en su grado mínimo, sin perjuicio de
las penas que correspondan por los otros delitos cometidos con ocasión del
hecho. En este último caso, todas las penas se impondrán conjuntamente, en la
forma prescrita por el artículo 74 de este Código.
Si el hecho consistiere en la apropiación del vehículo no tendrá lugar lo previsto
en el inciso precedente y, en su lugar, se impondrán las penas de los delitos
establecidos en el artículo 433 y en el inciso primero del artículo 436, ambos de
este Código, según correspondiere, con exclusión de su grado mínimo.
Sin perjuicio de lo dispuesto en los incisos anteriores, si los hechos
constituyeren algún delito o delitos de mayor gravedad, se estará a la pena
señalada para ellos.
255
256
257
Párrafo agregado Ley N° 20.844 Art. 3 N° 1 Diario Oficial de 10/06/2015
437
§ 2. Desórdenes públicos
ARTÍCULO 269
Los que turbaren gravemente la tranquilidad pública para causar injuria u otro
mal a alguna persona particular o con cualquier otro fin reprobado, incurrirán en la
pena de reclusión menor en su grado mínimo, sin perjuicio de las que les
correspondan por el daño u ofensa causados.
Incurrirá en la pena de presidio menor, en su grado mínimo a medio, el que

impidiere o dificultare la actuación del personal de los Cuerpos de Bomberos u
otros servicios de utilidad pública, destinada a combatir un siniestro u otra
calamidad o desgracia que constituya peligro para la seguridad de las personas.258
Concordancias: Código Penal: artículos 30, 76, 268 bis, 272, 296, 416, 417, 418,
419 y 420. Código de Justicia Militar: artículos 339 y siguientes.
1. Desde luego debe advertirse que el bien jurídico protegido por este delito,
tomado de la legislación española, ha sido materia de discusión, desde que puede
ser el orden público o bien la paz o tranquilidad pública, si es que es posible
hacer una clara distinción entre uno y otro, tanto por su difícil conceptualización
como por cuanto ambos se superponen. Así lo señala, por ejemplo, Alonso
Serrano Gómez (Derecho Penal, Parte Especial, pág. 903, Editorial Dykinson,
Madrid 1997). Como fuere, ciertamente que se brinda protección penal a un
sentimiento generalizado de tranquilidad y seguridad en la actividad humana, en
otros términos, al sosiego o a la paz de la comunidad para un normal desarrollo de
sus actividades. Luego, para estar frente a este delito se requiere que el sujeto
activo turbe o altere, gravemente, es decir, mediante actos de una entidad
importante, la tranquila convivencia de la comunidad, lo cual sólo se puede
determinar atendiendo a circunstancias de tiempo, lugar y personas que
intervienen. Así, constituyendo el núcleo de la acción la turbación de la
tranquilidad pública, no se expresa que, además de sus destinatarios, los insultos
que se dice proferidos hayan estado en condiciones de, al menos potencialmente,
ser escuchados por terceros alterando su sosiego. Luego, basta las señaladas
consideraciones objetivas para determinar que no se configura el delito atribuido,
sin perjuicio que aún pudiera realizarse otras relacionadas con los elementos
subjetivos del delito.
258
Este inciso fue agregado por la letra b) del artículo único de la Ley Nº 19.830, publicada en el Diario Oficial de 4/10/2002.
438
2. Que el artículo 269 del Código Penal prescribe que "Los que turbaren
gravemente la tranquilidad pública para causal injuria u otro mal a alguna persona
particular o con cualquier otro fin reprobado, incurrirán en la pena de reclusión
menor en su grado mínimo, sin perjuicio de las que les correspondan por el daño u
ofensa causados". Esta constituye la infracción por la que, en concepto del
Ministerio Público, debió sancionarse a los aludidos imputados. Sin embargo,
como puede advertirse del análisis del señalado artículo, no obstante su redacción
en plural, éste tipifica una figura penal que requiere que quien incurra en ella, esto
es, el sujeto activo, sea necesariamente una persona o varias, pero
singularizadas.
§ 2 bis. De la obstrucción a la investigación259 260
ARTÍCULO 269 BIS
El que, a sabiendas, obstaculice gravemente el esclarecimiento de un hecho

punible o la determinación de sus responsables, mediante la aportación de
antecedentes falsos que condujeren al Ministerio Público a realizar u omitir
actuaciones de la investigación, será sancionado con la pena de presidio menor
en su grado mínimo y multa de dos a doce unidades tributarias mensuales.261
La pena prevista en el inciso precedente se aumentará en un grado si los

antecedentes falsos aportados condujeren al Ministerio Público a solicitar medidas
cautelares o a deducir una acusación infundada.262
El abogado que incurriere en las conductas descritas en los incisos anteriores

será castigado, además, con la pena de suspensión de profesión titular durante el
tiempo de la condena.263
La retractación oportuna de quien hubiere incurrido en las conductas de que

trata el presente artículo constituirá circunstancia atenuante. Tratándose de las
259
Este párrafo fue agregado por el Nº 3 del artículo 2º de la Ley Nº 19.077, publicada en el Diario Oficial de 28/08/1991.
260
La denominación de este epígrafe, fue sustituida por el artículo 2º, Nº 3, de la Ley Nº 20.074, publicada en el Diario
261
Este inciso fue sustituido por el artículo 2º, Nº 4, letra a), de la Ley Nº 20.074, publicada en el Diario Oficial de
14/11/2005.
262
Este inciso fue agregado por el artículo 2º, Nº 4, letra a), de la Ley Nº 20.074, publicada en el Diario Oficial de
14/11/2005.
263
14/11/2005.
439
situaciones a que se refiere el inciso segundo, la atenuante se considerará como
muy calificada, en los términos del artículo 68 bis.264
Se entiende por retractación oportuna aquélla que se produjere en condiciones

de tiempo y forma adecuados para ser considerada por el tribunal que debiere
resolver alguna medida solicitada en virtud de los antecedentes falsos aportados
o, en su caso, aquélla que tuviere lugar durante la vigencia de la medida cautelar
decretada en virtud de los antecedentes falsos aportados y que condujere a su
alzamiento o, en su caso, la que ocurra antes del pronunciamiento de la sentencia
o de la decisión de absolución o condena, según corresponda.265
Estarán exentas de las penas que establece este artículo las personas a que se
refieren el inciso final del artículo 17 de este Código y el artículo 302 del Código
Procesal Penal.266
Concordancias: Código Penal: artículo 17, 40, 68 bis, 253, 269 ter, 456 bis A.
Código de Procedimiento Civil: artículo 240. Código de Procedimiento Penal:
artículo 201. Código Procesal Penal: artículos 302 y 303.
1. El delito del artículo 269 bis del Código Penal, la obstrucción a la

investigación, protege el bien jurídico correcto funcionamiento de la administración
de justicia. Los elementos objetivos del tipo son: a) la comisión previa de un hecho
punible, cuya investigación se obstaculiza, sin que la norma limite el tipo de hecho
punible o su grado de consumación; b) la aportación de antecedentes falsos; y c)
que esa aportación tenga la aptitud para provocar una obstrucción grave en el
esclarecimiento de un hecho punible o la determinación de sus responsables. Por
otro lado, en cuanto al elemento subjetivo del tipo, se exige que se actúe a
sabiendas, lo que supone que al menos el agente conoce que se contribuye a
obstaculizar el esclarecimiento del delito (considerando 25º de la sentencia de la
Corte Suprema).
2. El tipo objetivo del delito de obstrucción a la investigación, previsto y

sancionado en el artículo 269 bis del Código Penal, sanciona al que, a sabiendas,
obstaculice gravemente el esclarecimiento de un hecho punible o la determinación
264
14/11/2005.
265
14/11/2005.
266
Este inciso fue modificado por el artículo 2º, Nº 4, letra b), de la Ley Nº 20.074, publicada en el Diario Oficial de
14/11/2005, en el sentido de sustituir la frase que sigue a la palabra "Código", por la siguiente: "y el artículo 302 del
Código Procesal Penal".
Con anterioridad, este párrafo fue agregado por el artículo 2º, Nº 3, Ley Nº 19.077, publicada en el Diario Oficial de
28/08/1991.
440
de sus responsables, mediante la aportación de antecedentes falsos que
condujeren al Ministerio Público a realizar u omitir actuaciones de la investigación.
Que el delito de obstrucción a la investigación, previsto en el artículo 269 bis del

Código Penal que se ha tenido por configurado en el motivo sexto del fallo
recurrido y por el cual ha sido condenada la acusada, en virtud de los hechos
asentados por los sentenciadores de primer grado, aparece suficientemente
fundamentado en sus considerandos quinto, sexto y séptimo, toda vez que los
elementos del tipo penal aparecen analizados, en forma extensa y acertada.
ARTÍCULO 269 TER
El fiscal del Ministerio Público, o el abogado asistente del fiscal, en su caso, que
a sabiendas ocultare, alterare o destruyere cualquier antecedente, objeto o
documento que permita establecer la existencia o inexistencia de un delito, la
participación punible en él de alguna persona o su inocencia, o que pueda servir
para la determinación de la pena, será castigado con presidio menor en cualquiera
de sus grados e inhabilitación especial perpetua para el cargo.267
Concordancias: Código Penal: artículo 17, 211, 212, 269 bis. Código Procesal
Penal: artículos 188 y 227. Ley Nº 19.640, Orgánica Constitucional del Ministerio
Público, D.O. 15.10.1999: artículo 3º.
§ 3. De la rotura de sellos
ARTÍCULO 270
Los que hubieren roto intencionalmente los sellos puestos por orden de la
autoridad pública, serán castigados con reclusión menor en su grado mínimo y
multa de seis a diez unidades tributarias mensuales.268
267
14/03/2008, en el sentido de reemplazar la frase "El fiscal del Ministerio Público", por "El fiscal del Ministerio Público, o el
abogado asistente del fiscal, en su caso,".
Con anterioridad fue modificado por las letras a) y b) del número 5 del artículo 2º de la Ley Nº 20.074, publicada en el Diario
Oficial de 14/11/2005, en el sentido de agregar a continuación de la palabra "existencia", los términos "o inexistencia", y
a continuación de la frase "participación punible en él", suprimiendo la coma (,) que la sigue, lo siguiente: "de alguna
persona o su inocencia,".
268
441
Las penas serán reclusión menor en su grado medio y multa de seis a quince
unidades tributarias mensuales cuando los sellos rotos estaban colocados sobre
papeles o efectos de un individuo acusado o condenado por crimen.269
artículos 1023, 1025, 1222, 1223, 1284, 2223 y 2224. Código de Procedimiento
Civil: artículos 240, 872 y siguientes. Código de Procedimiento Penal: artículo 167.
Código Procesal Penal: artículos 216 y 221. Ley Nº 18.175, sobre Quiebras, D.O.
28.10.1982: artículo 94. Ley Nº 20.720, Sustituye el Régimen Concursal vigente
por una Ley de Reorganización y Liquidación de Empresas y Personas, y
perfecciona el rol de la Superintendencia del ramo. D.O. 9.01.2014.
ARTÍCULO 271
Si la rotura de los sellos ha sido ejecutada con violencia contra las personas, el
culpable sufrirá las penas de reclusión menor en su grado máximo y multa de once
a veinte unidades tributarias mensuales.270
de Procedimiento Penal: artículo 167. Código Procesal Penal: artículos 216 y 221.
§ 4. De los embarazos puestos a la ejecución de los trabajos públicos
ARTÍCULO 272
El que por vías de hecho se hubiere opuesto, sin motivo justificado, a la

ejecución de trabajos públicos ordenados o permitidos por autoridad competente,
será castigado con reclusión menor en su grado mínimo o multa de once a veinte
§ 5. Crímenes y simples delitos de los proveedores
ARTÍCULO 273
Las personas encargadas de provisiones, empresas o administraciones por

cuenta del ejército o de la armada, o sus agentes que voluntariamente hubieren
faltado a sus compromisos embarazando el servicio que tuvieren a su cargo con
269
Este inciso fue modificado por la letra e) del artículo 1º de la Ley Nº 19.450, publicada en el Diario Oficial de 18/03/1996.
270
271
442
daño grave e inevitable de la causa pública, sufrirán las penas de reclusión mayor
en su grado mínimo y multa de veintiuna a treinta unidades tributarias
mensuales.272
Concordancias: Código Penal: artículos 28, 37, 76, 109 inciso 11; 239 y 467.
Código de Justicia Militar: artículos 346 y 347. Ley Nº 7.600, D.O. 20.10.1943:
ARTÍCULO 274
Si ha habido fraude en la naturaleza, calidad o cantidad de los objetos o mano

de obra, o de las cosas suministradas, con daño grave e inevitable de la causa
pública, los culpables sufrirán las penas de presidio mayor en cualquiera de sus
grados y multa de veintiuna a treinta unidades tributarias mensuales. 273
Concordancias: Código Penal: artículos 28, 37, 76, 109 inciso 11; 239 y 467.
Código de Justicia Militar: artículos 346 y 347. Ley Nº 7.600, D.O. 20.10.1943:
§ 6. De las infracciones de las leyes y reglamentos referentes a loterías,

casas de juego y de préstamo sobre prendas
ARTÍCULO 275
Es lotería toda operación ofrecida al público y destinada a procurar ganancia por

medio de la suerte.
Concordancias: Código Penal: artículos 496 Nº 27; 499 Nº 6. Código Civil:

artículos 1466, 1468, 2259 a 2263. Ley sobre Loterías, de 1/09/1890. Decreto Ley
Nº 71, D.O. 30.10.1924. Ley Nº 18.568, establece Lotería de la Universidad de
Concepción, D.O. 30.10.1986. Ley Nº 4.283, sobre Casino de Viña del Mar, D.O.
16.02.1928. Decreto Ley Nº 237, de 28.05.1931, sobre Casinos en los
Establecimientos Hidroterápicos del actual Servicio Nacional de Salud. Decreto
con Fuerza de Ley Nº 120, de Hacienda, de 29.03.1960, sobre la Polla Chilena de
Beneficencia. Ley Nº 7.889, prohíbe vender boletos o fracción de Lotería o Polla a
menor precio que el indicado, D.O. 14.10.1944. Ley Nº 13.039, crea Junta de
Adelanto de Arica, D.O. 15.10.1958. Ley Nº 10.262, faculta al Presidente de la
República para autorizar rifas, sorteos, etc., D.O. 6.03.1952. Ley Nº 17.169, crea
Consejos Regionales de Turismo, D.O. 13.08.1969.
272
273
443
ARTÍCULO 276
Los autores, empresarios, administradores, comisionados o agentes de loterías

no autorizadas legalmente, incurrirán en la multa de once a veinte unidades
tributarias mensuales y perderán los objetos muebles puestos en lotería. 274
Si los objetos puestos en lotería fueren inmuebles, la pena será multa de

En caso de reincidencia se les aplicará además la reclusión menor en su grado

mínimo.
Concordancias: Código Penal: artículos 496 Nº 27; 499 Nº 6. Código Civil:

artículos 1466, 1468, 2259 a 2263. Ley sobre Loterías, de 1/09/1890. Decreto Ley
Consejos Regionales de Turismo, D.O. 13.08.1969.
ARTÍCULO 277
Los banqueros, dueños, administradores o agentes de casas de juego de

suerte, envite o azar, serán castigados con reclusión menor en cualquiera de sus
grados y multa de once a veinte unidades tributarias mensuales.276
1466, 2259 a 2263. Ley Nº 4.566, sobre Hipódromos, D.O. 27.03.1929: artículos
1º, 3º y 4º. Ley Nº 6.836, D.O. 26.02.1941: artículo 16.
ARTÍCULO 278
Los que concurrieren a jugar a las casas referidas, sufrirán la pena de reclusión
menor en su grado mínimo o multa de once a veinte unidades tributarias
mensuales.277
274
275
276
277
444
1466, 2259 a 2263. Ley Nº 4.566, sobre Hipódromos, D.O. 27.03.1929: artículos
1º, 3º y 4º. Ley Nº 6.836, D.O. 26.02.1941: artículo 16.
ARTÍCULO 279
El dinero o efectos puestos en juego y los instrumentos, objetos y útiles

destinados a él caerán siempre en comiso.
Concordancias: Código Penal: artículo 31.
ARTÍCULO 280
El que sin autorización legal estableciere casas de préstamo sobre prendas,

sueldos o salarios, sufrirá las penas de reclusión menor en su grado mínimo, multa
de once a veinte unidades tributarias mensuales, y comiso de las cantidades
prestadas, hasta la suma de treinta unidades tributarias mensuales.278
Concordancias: Código Penal: artículos 25, 30, 31 y 76. Decreto con Fuerza de
Ley Nº 16, Min. Trabajo, D.O. 25.04.1986, sobre disposiciones legales relativas a
la Dirección General de Crédito Prendario. Artículo 3º.
ARTÍCULO 281
Los que habiendo obtenido autorización no llevaren libros con la debida

formalidad, asentando en ellos, sin claros ni entre renglones, las cantidades
prestadas, los plazos e intereses, los nombres y domicilio de los que las reciban, la
naturaleza, calidad y valor de los objetos dados en prenda y las demás
circunstancias que exijan los reglamentos que deberá dictar el Presidente de la
República, incurrirán en las penas de multa de seis a diez unidades tributarias
mensuales, y comiso de las cantidades prestadas, hasta diez unidades tributarias
mensuales.279
Las mismas penas se impondrán a los que no hagan la enajenación de las

prendas con arreglo a las leyes y reglamentos.
Concordancias: Código Penal: artículos 25 y 31. Decreto con Fuerza de Ley

Nº 16, Min. Trabajo, D.O. 25.04.1986, sobre disposiciones legales relativas a la
Dirección General de Crédito Prendario. Artículo 3º.
278
279
Con anterioridad fue modificada por la letra d) del artículo 1º y h) del artículo 2º de la Ley Nº 19.450, publicada en el Diario
445
ARTÍCULO 282
El prestamista que no diere resguardo de la prenda o seguridad recibida, será

castigado con una multa del duplo al quíntuplo de su valor y la cantidad que
hubiere prestado caerá en comiso.

Nº 16, Min Trabajo, D.O. 25.04.1986, sobre disposiciones legales relativas a la
ARTÍCULO 283
El prestamista que hiciere préstamos de la clase indicada en los artículos

precedentes a una persona manifiestamente incapaz para contratar por su edad o
falta de discernimiento, será castigado con las mismas penas del artículo anterior.

Nº 16, Min. Trabajo, D.O. 25.04.1986, sobre disposiciones legales relativas a la
§ 7. Crímenes y simples delitos relativos a la industria, al comercio y a las

subastas públicas
ARTÍCULO 284
El que fraudulentamente hubiere comunicado secretos de la fábrica en que ha

estado o está empleado, sufrirá la pena de reclusión menor en sus grados mínimo
a medio o multa de once a veinte unidades tributarias mensuales.280

Procedimiento Penal: artículo 18 Nº 2. Ver: además las del artículo 246.
ARTÍCULO 285
Los que por medios fraudulentos consiguieren alterar el precio natural del
trabajo, de los géneros o mercaderías, acciones, rentas públicas o privadas o de
cualesquiera otras cosas que fueren objetos de contratación, sufrirán las penas de
reclusión menor en sus grados mínimo a medio y multa de seis a diez unidades
Concordancias: Código Penal: artículos 30, 76, 469, 495 Nº 16. Decreto Ley
Nº 211, de Defensa de la Libre Competencia (texto refundido D.O. 27.10.1980):
280
281
18/03/1996.
446
artículos 1º y 2º. Ley Nº 18.045 de Mercado de Valores, D.O. 22.10.1981: artículos
52, 53, 58 y 59. Ley Nº 19.496, sobre Protección de los Derechos de los
Consumidores, D.O. 7.03.1997: artículos 18 y siguientes, 28 y siguientes.
ARTÍCULO 286
Cuando el fraude expresado en el artículo anterior recayere sobre

mantenimientos u otros objetos de primera necesidad, además de las penas que
en él se señalan, se impondrá la de comiso de los géneros que fueren objeto del
fraude.
Concordancias: Código Penal: artículos 30, 76, 469, 495 Nº 16. Decreto Ley
Nº 211, de Defensa de la Libre Competencia (texto refundido D.O. 27.10.1980):
artículos 1º y 2º.
ARTÍCULO 287
Los que emplearen amenaza o cualquier otro medio fraudulento para alejar a
los postores en una subasta pública con el fin de alterar el precio del remate,
serán castigados con una multa del diez al cincuenta por ciento del valor de la
cosa subastada; a no merecer mayor pena por la amenaza u otro medio ilícito que
emplearen.
Concordancias: Código Penal: artículos 25 inciso 7 y 473. Decreto Ley Nº 211,

de Defensa a Libre Competencia (texto refundido D.O. 27.10.1980): artículos 1º y
2º.
§ 8. De las infracciones de las leyes y reglamentos relativos a las armas

prohibidas
ARTÍCULO 288
El que fabricare, vendiere o distribuyere armas absolutamente prohibidas por la

ley o por los reglamentos generales que dicte el Presidente de la República, sufrirá
la pena de reclusión menor en su grado mínimo o multa de seis a diez unidades
Concordancias: Código Penal: artículos 30, 76, 494 Nº 3. Decreto Ley Nº 2.222,
Ley de Navegación, D.O. 31.05.1978: artículo 99. Ley Nº 19.314 sobre Conductas
Terroristas. D.O. 17.05.1984: artículo 2º. Ley Nº 12.927 sobre Seguridad del
Estado. D.O. 26.08.1975 (texto actualizado Decreto Nº 890): artículo 10. Ley
282
18/03/1996.
447
Nº 17.798 sobre Control de Armas, D.O. 21.10.1972: artículos 3º a 7º, 11 y 24. Ley
Nº 20.700 que sanciona la comercialización de hilo curado. D.O. 17.09.2013:
artículo 4º.
ARTÍCULO 288 BIS
El que portare armas cortantes o punzantes en recintos de expendio de bebidas

alcohólicas que deban consumirse en el mismo local, sufrirá la pena de presidio
menor en su grado mínimo o multa de 1 a 4 UTM.
Igual sanción se aplicará al que en espectáculos públicos, en establecimientos

de enseñanza o en vías o espacios públicos en áreas urbanas portare dichas
armas, cuando no pueda justificar razonablemente su porte283.
Concordancias: Código Penal: artículos 12 Nº 20, 30, 76, 450 y 494 Nº 3.

Decreto Ley Nº 2.222, Ley de Navegación, D.O. 31.05.1978: artículo 99. Ley
Nº 19.314 sobre Conductas Terroristas. D.O. 17.05.1984: artículo 2º. Ley
Nº 12.927 sobre Seguridad del Estado. D.O. 26.08.1975 (texto actualizado
Decreto Nº 890): artículo 10. Ley Nº 17.798 sobre Control de Armas, D.O.
21.10.1972: artículos 3º a 7º, 11 y 24. Ley Nº 20.700 que sanciona la
comercialización de hilo curado. D.O. 17.09.2013: artículo 4º.
1. La carga de la prueba de tal causal de justificación, incumbe a quien

pretende aprovecharse de ella y no al ente persecutor, porque de otra forma se
estaría en la imposible obligación de acreditar un hecho negativo. De esta forma,
frente a un hecho objetivo como es, precisamente, el porte de ese tipo de armas,
si el que satisface el supuesto normativo no es capaz de justificar su presencia, no
cabe, por una parte, sino reprochar dicha conducta y, por otra, nadie puede
(menos el Juez) sustituir dicha obligación por él o presumirla cumplida dado que la
norma exige no sólo una justificación, sino que le impone al autor de la conducta
que lo haga "razonablemente", esto es, "conforme a la razón" es decir "Dando
cuenta del motivo o causa", lo que, en esencia, demanda que dicho acto sea
estrictamente personal.
2. Que, como lo ha estimado la doctrina jurídica, dentro de la clasificación de los

delitos, atendiendo a su tipicidad y efectos, el tipo penal del artículo 288 bis del
Código Penal debe considerarse como un delito de peligro, de lo que se colige que
para su perfección se exige únicamente que se ejecute un hecho que ponga en
riesgo o peligro ciertamente un bien jurídico protegido, en este caso, el orden y la
283
Este artículo fue incorporado por el Nº 2 del artículo 1º de la Ley Nº 19.975, publicada en el Diario Oficial de 5/10/2004.
448
seguridad pública de los miembros de la comunidad, en las condiciones descritas
en el correspondiente tipo.
§ 9. Delitos relativos a la salud animal y vegetal284
ARTÍCULO 289
El que de propósito y sin permiso de la autoridad competente propagare una

enfermedad animal o una plaga vegetal, será penado con presidio menor en su
grado medio a máximo.285
Si la propagación se produjere por negligencia inexcusable del tenedor o

encargado de las especies animales o vegetales afectadas por la enfermedad o
plaga o del funcionario a cargo del respectivo control sanitario, la pena será de
presidio menor en su grado mínimo a medio;286
Si la enfermedad o plaga propagada fuere de aquellas declaradas susceptibles

de causar grave daño a la economía nacional, se aplicará la pena asignada al
delito correspondiente en su grado máximo.287
El reglamento determinará las enfermedades y plagas a que se refiere el inciso

anterior.288
Concordancias: Código Penal: artículos 12 Nº 3, 29, 30, 61 Nº 3 y 76.
ARTÍCULO 290
Si la propagación de las enfermedades a que se refiere este párrafo se originare

con motivo u ocasión de la introducción ilícita al país de animales o especies
vegetales, la pena asignada al delito correspondiente podrá aumentarse en un
grado.289
284
La denominación de este párrafo fue sustituida por el artículo 2º de la Ley Nº 17.155, publicada en el Diario Oficial de
11/06/1969.
285
Este inciso fue modificado por la letra a) del Nº 1 del artículo único de la Ley Nº 18.765, publicada en el Diario Oficial de
9/12/1988.
286
Este inciso fue modificado por la letra b) del Nº 1 del artículo único de la Ley Nº 18.765, publicada en el Diario Oficial de
9/12/1988.
287
Este inciso fue agregado por la letra c) del Nº 1 del artículo único de la Ley Nº 18.765, publicada en el Diario Oficial de
9/12/1988.
288
Este inciso fue agregado por la letra c) del Nº 1 del artículo único de la Ley Nº 18.765, publicada en el Diario Oficial de
9/12/1988.
289
Este artículo fue sustituido por el Nº 2 del artículo único de la Ley Nº 18.765, publicada en el Diario Oficial de 9/12/1988.
449
Concordancias: Código Penal: artículos 12 Nº 3, 29, 30, 61 Nº 3 y 76.
ARTÍCULO 291
Los que propagaren indebidamente organismos, productos, elementos o

agentes químicos, virales, bacteriológicos, radiactivos, o de cualquier otro orden
que por su naturaleza sean susceptibles de poner en peligro la salud animal o
vegetal, o el abastecimiento de la población, serán penados con presidio menor en
su grado máximo.290
Concordancias: Código Penal: artículos 12 Nº 3, 29, 61 Nº 3 y 76.
ARTÍCULO 291 BIS
El que cometiere actos de maltrato o crueldad con animales será castigado con
la pena de presidio menor en sus grados mínimo a medio y multa de dos a treinta
unidades tributarias mensuales, o sólo con esta última.291
1. Cabe estimar que el legislador, ni en la letra de esta disposición ni en

su espíritu, ha contemplado la obligación de exigir una conducta positiva para que
se verifique este ilícito, considerando la indefensión en que los animales
domésticos se encuentran frente al ser humano, por lo cual la conducta agresiva
hacia uno de ellos bien puede expresarse en una simple omisión.
§ 10. De las asociaciones ilícitas
ARTÍCULO 292
Toda asociación formada con el objeto de atentar contra el orden social, contra
las buenas costumbres, contra las personas o las propiedades, importa un delito
que existe por el solo hecho de organizarse.292
290
Este artículo fue incorporado por el Nº 3 del artículo único de la Ley Nº 18.765, publicada en el Diario Oficial de
9/12/1988.
291
Este artículo fue reemplazado por el artículo 18 de la Ley Nº 20.380, publicada en el Diario Oficial de 3/10/2009.
292
450
Concordancias: Constitución Política: artículos 19 Nº 7 letra g) y Nº 15 y 23. Ley
Nº 17.798 sobre Control de Armas, D.O. 21.10.1972: artículo 8º. Ley Nº 19.314
sobre Conductas Terroristas. D.O. 17.05.1984: artículos 2º y 3º. Ley Nº 20.000
Sustancias Sicotrópicas. D.O. 16.02.2005: artículo 16. Ley Nº 20.357 que tipifica
crímenes de lesa humanidad y genocidio y crímenes y delitos de guerra, D.O.
18.07.2009: artículo 15.
1. La asociación ilícita u organización criminal comprende todos los supuestos

en que dos o más personas elaboran en común un proyecto delictivo, de acuerdo
con un programa y medios eficientes para desarrollarlo, más allá del simple
acuerdo de voluntades. Las principales características del tipo delictivo previsto y
sancionado en el artículo 292 del Código Penal, son la existencia de estructuras
jerarquizadas, de comunicaciones y/o instrucciones, en la que unas personas, con
mayor responsabilidad, dan las órdenes a otras que las ejecutan, donde las
primeras normalmente están más apartadas del objeto del delito; concertación;
distribución de tareas o funciones, lo que hace que un miembro con un cometido
pueda ser reemplazado por otro sin que resulte afectado el grupo; y una cierta
estabilidad temporal, sin perjuicio de la evolución o acomodación de su estructura
originaria a las circunstancias sobrevenidas en busca de una mayor eficacia en
sus objetivos ilícitos y mayores obstaculizaciones o dificultades en el
descubrimiento de una red criminal. La asociación ilícita exige dolo directo. La
existencia del dolo importa el conocimiento y la voluntad de realizar el tipo penal,
que en el caso de este delito ha de abarcar los tres elementos que integran el tipo
penal objetivo, esto es, una asociación de personas, jerárquicamente organizada y
funcional y normativamente en pos de un programa criminal trascendente. Por su
parte, el elemento volitivo consiste en querer asociarse de manera organizada y, lo
que es más importante, adherir al propósito criminal común. Por último, el bien
jurídico que protege este ilícito es la tranquilidad pública (considerandos 7º a 9º,
13º y 14º de la sentencia de reemplazo). En la especie, atendida la particular
naturaleza de la institución a que pertenecen los partícipes, el Ejército, no es
posible considerar que concurren los elementos de carácter objetivo que se
requieren para estar en presencia de una asociación ilícita, pues precisamente la
jerarquización, existencia de grados, permanencia en el tiempo, distribución de
tareas, etc., son consustanciales a su esencia, que distan con mucho de las
intenciones delictivas que se le pretenden atribuir. Más bien se está frente a una
situación de coautoría o coparticipación, en que personas actuaron coordinadas
para un plan común. Desde un punto de vista teleológico, debe exigirse que los
fines y medios empleados por la asociación sean delictivos. En el caso del
Ejército, éste tiene por mandato constitucional la defensa de la Patria y la
seguridad nacional y, por lo tanto, como persona jurídica constitucional no puede
integrar per se una asociación ilícita. Distinta es la situación personal de sus
miembros, quienes apartándose de este deber pueden llegar a constituirla, con el
fin de perseguir fines delictivos ajenos a esta institución. Por lo demás, tampoco se
451
ha acreditado el elemento subjetivo del tipo: la existencia de dolo directo
(considerandos 9º a 12º y 15º de la sentencia de reemplazo).
2. La asociación ilícita se entiende como una colectividad delictiva, con un

método penalmente antijurídico, compuesta de personas vinculadas
funcionalmente para fines criminales. En lo que a la culpabilidad se refiere, la
conciencia de pertenecer a una organización destinada a cometer delitos es
fundamental, ya que posibilita la comunicación del dolo, y en definitiva se entiende
que no es posible para los individuos por sí solos, conseguir sus fines criminales,
generando una sujeción entre los agentes que participan. Cabe indicar que la
ilicitud de la entidad criminal es un delito autónomo, diverso de los injustos
concretos que se cometen mediante la misma. El bien jurídico amparado en estos
casos es el poder del Estado, toda vez que se compromete su primacía jurídica
como institución política y jurídica, por la mera existencia de una institución que
posee fines antiéticos.
3. Que, en esta perspectiva, tanto la doctrina como la jurisprudencia han

diferenciado nítidamente la coparticipación de la asociación ilícita, precisando que
lo sancionado por esta última, es diverso de otros injustos, requiriendo una acción
y dolo propio. En efecto, la configuración de la asociación ilícita requiere el
construir una estructura con ciertas particularidades objetivas, las que se pueden
concretar en la concurrencia de pluralidad de sujetos activos que formen cuerpos
permanentes organizados jerárquicamente, con reglas propias, que tienen por fin
la comisión de ilícitos establecidos por la ley.
4. No puede confundirse la asociación ilícita con la ejecución de un plan

delictivo por una pluralidad de personas, lo que pertenece a la coparticipación
delictiva, aun cuando ambos supuestos presenten ciertos rasgos o características
comunes.
Así, la asociación lleva consigo, por su propia naturaleza, una distribución de

cometidos y de tareas a desarrollar, incluso, una cierta jerarquización; empleo de
medios materiales; continuidad temporal del plan criminal más allá de la simple u
ocasional consorciabilidad para el delito o mera codelincuencia. La conducta del
autor asociado para delinquir deriva en que él sujeta su voluntad a la del grupo, y
de este modo se inserta en la organización, siendo necesario que haya existido,
al menos, una exteriorización de la conducta de sus integrantes que permita a
todos ellos reconocerse entre sí como pertenecientes a un conjunto que comparte
objetivos comunes, esto es, que la asociación se forma para cometer delitos
(Patricia S. Ziffer: El Delito de Asociación Ilícita, Editorial Ad-Hoc, Buenos Aires,
Argentina, página 72). La misma autora expresa que: "ello supone la existencia de
452
algunas reglas vinculantes para todos los miembros con respecto a la formación
de la 'voluntad social'; aun cuando no haya relaciones de subordinación entre los
miembros, para que la agrupación funcione como tal es requisito la aceptación
común de esas reglas" (ob. cit., página 73) (considerando 5º de la sentencia de
reemplazo).
5. Los elementos requeridos para estar en presencia de una asociación ilícita es

la existencia de una pluralidad de individuos, con una determinada forma de
organización, la persecución de un fin común y dotada de una cierta
perdurabilidad, más que de los asociados, de la asociación. En ello está de
acuerdo importante doctrina, pues se dice que "la mayor parte de los elementos
que dicha definición contemplaba (de asociación ilícita) habían sido señalados
previamente por nuestra jurisprudencia, la que para establecer la existencia de
una asociación ilícita, y como los propios términos de la ley lo dan a entender,
afirma que es necesaria la existencia de una organización más o menos
permanente y jerarquizada, con sus jefes y reglas propias, destinada a cometer un
número indeterminado de delitos también más o menos indeterminados, en cuanto
a su fecha y lugar de realización, supuestos que la distinguen de la mera
conspiración o el acuerdo casual para cometer un delito determinado" (Lecciones
de Derecho Penal Chileno, parte especial, Politoff, Ramírez y Matus, págs. 598-
99).
Además, según la Jurisprudencia "tal ilícito tiene su origen en la figura descrita

en el artículo 292 del Código Penal, la que su vez fue recogida del artículo 322 del
Código Penal belga y de la historia fidedigna de su establecimiento, sesión Nº 157,
se puede concluir que la finalidad de la disposición es castigar los cuerpos
formados para propender un fin ilícito de un modo más o menos estable y que es
necesario que exista un cuerpo organizado con sus jefes y reglas propias, no
comprendiendo esta figura simples conspiraciones, partidos o reuniones que no
tienen dichos caracteres". (Corte de Apelaciones de Punta Arenas, fallo de 15-09-
1993)
Sin embargo, no se exigen en sus legislaciones positivas (como España, Italia o

Alemania) un número mínimo de participantes, como tampoco se hace en Chile,
de hecho, se indica que "no se precisa (en el artículo 293 del Código Penal) el
número de personas necesarias para constituir la asociación; en rigor, bastaría
con dos" (Alfredo Etcheberry, Derecho Penal, Parte Especial, tomo IV, pág. 317);
siendo suficiente en consecuencia la claridad en cuanto a una mínima estructura
organizada, cierta permanencia y unidad de propósitos.

453
ARTÍCULO 293
Si la asociación ha tenido por objeto la perpetración de crímenes, los jefes, los

que hubieren ejercido mando en ella y sus provocadores, sufrirán la pena de
presidio mayor en cualquiera de sus grados.
Cuando la asociación ha tenido por objeto la perpetración de simples delitos, la

pena será presidio menor en cualquiera de sus grados para los individuos
comprendidos en el acápite anterior.
Concordancias: Constitución Política: artículo 19 Nº 7 letra g) y Nº 15 y 23. Ley

Sustancias Sicotrópicas. D.O. 16.02.2005: artículo 16.
1. Fluye de la interpretación sistemática y coherente del artículo 292 en

relación al 293 y ss., que cuando el Código Penal alude a la "asociación" se está
refiriendo no a una reunión circunstancial de personas que cometen
conjuntamente un hecho que reviste carácter de delito, sino a una sociedad de
carácter permanente en el tiempo. Así se desprende de la misma norma
contemplada en el artículo 292 que habla de "organizarse" y, de la norma del
artículo 293 que alude a "los jefes" o "Los que hubieren ejercido mando" en dicha
asociación, con lo cual se está refiriendo a una sociedad efectivamente
"organizada" y jerarquizada, en la que están claramente distribuidas las distintas
esferas de poder y decisión. Que el carácter trascendente en el tiempo de las
asociaciones ilícitas se desprende igualmente del mismo sentido del texto del
artículo 293 ya citado, el cual alude a asociaciones que han tenido por objeto la
perpetración de "crímenes" o "simples delitos", lo que importa permanencia en el
tiempo, ya que desde el momento de su formación la asociación ilícita ha tenido
por objeto la comisión de múltiples hechos delictivos, es decir, ha habido un objeto
ilícito múltiple ab initio, lo que permite atribuirle un carácter necesariamente
permanente a la agrupación y lo que en definitiva justifica la elevada pena que el
legislador ha contemplado para este delito.
ARTÍCULO 294
Cualesquiera otros individuos que hubieren tomado parte en la asociación y los

que a sabiendas y voluntariamente le hubieren suministrado medios e
instrumentos para cometer los crímenes o simples delitos, alojamiento, escondite
454
o lugar de reunión, serán castigados, en el primer caso previsto por el artículo
precedente, con presidio menor en su grado medio, y en el segundo, con presidio
menor en su grado mínimo.293
Concordancias: Constitución Política: artículos 19 Nº 7 letra g) y Nº 15 y 23. Ley

ARTÍCULO 294 BIS
Las penas de los artículos 293 y 294 se impondrán sin perjuicio de las que
correspondan, por los crímenes o simples delitos cometidos con motivo u ocasión
de tales actividades.
Cuando la asociación se hubiere formado a través de una persona jurídica, se

impondrá además, como consecuencia accesoria de la pena impuesta a los
responsables individuales, la disolución o cancelación de la personalidad
jurídica294 295 .

Sustancias Sicotrópicas. D.O. 16.02.2005: artículo 16. Ley Nº 20.393 que
D.O. 2.12.2009: artículos 3º, 5º, 8º y siguientes.
ARTÍCULO 295
Quedarán exentos de las penas señaladas en los artículos anteriores aquellos

de los culpables que, antes de ejecutarse alguno de los crímenes o simples delitos
que constituyen el objeto de la asociación y antes de ser perseguidos, hubieren
revelado a la autoridad la existencia de dichas asociaciones, sus planes y
propósitos.296
Podrán sin embargo ser puestos bajo la vigilancia de la autoridad.
293
Este artículo fue modificado por el Nº 2 del artículo 1º del Decreto Ley Nº 2.621, publicado en el Diario Oficial de
28/04/1979.
294
Este inciso fue agregado por el artículo 2º de la Ley Nº 20.393, publicada en el Diario Oficial de 2/12/2009.
295
Este artículo fue incorporado por el Nº 3 del artículo 1º del Decreto Ley Nº 2.621, publicado en el Diario Oficial de
28/04/1979.
296
Este inciso fue modificado por el Nº 4 del artículo 1º del Decreto Ley Nº 2.621, publicado en el Diario Oficial de
28/04/1979.
455
ARTÍCULO 295 BIS
Se aplicarán las penas de prisión en su grado máximo a presidio menor en su

grado mínimo al que, habiendo tenido noticias verosímiles de los planes o de las
actividades desarrolladas por uno o más miembros de una asociación ilícita, omite
ponerlas oportunamente en conocimiento de la autoridad.
Quedará exento de las penas a que se refiere este artículo el cónyuge, los
parientes legítimos por consanguinidad o afinidad en toda la línea recta y en la
colateral hasta el segundo grado inclusive, y el padre, hijo natural o ilegítimo de
alguno de los miembros de la asociación. Esta exención no se aplicará si se
hubiere incurrido en la omisión, para facilitar a los integrantes de la asociación el
aprovechamiento de los efectos del crimen o simple delito.297
Concordancias: Constitución Política: artículo 19 Nº 7 letra g) y Nº 15 y 23.

Ley Nº 17.798 sobre Control de Armas, D.O. 21.10.1972: artículo 8º. Ley
Nº 19.314 sobre Conductas Terroristas. D.O. 17.05.1984: artículos 2º y 3º. Ley
Nº 20.000 que sustituye la Ley Nº 19.366 que sanciona el Tráfico Ilícito de
Estupefacientes y Sustancias Sicotrópicas. D.O. 16.02.2005: artículo 16.
§ 11. De las amenazas de atentado contra las personas y propiedades
ARTÍCULO 296
El que amenazare seriamente a otro con causar a él mismo o a su familia, en su

persona, honra o propiedad, un mal que constituya delito, siempre que por los
antecedentes aparezca verosímil la consumación del hecho, será castigado:
1º. Con presidio menor en sus grados medio a máximo, si hubiere hecho la
amenaza exigiendo una cantidad o imponiendo ilegítimamente cualquiera otra
condición y el culpable hubiere conseguido su propósito.298
2º. Con presidio menor en sus grados mínimo a medio, si hecha la amenaza
bajo condición el culpable no hubiere conseguido su propósito.
297
Este artículo fue agregado por el Nº 5 del artículo 1º del Decreto Ley Nº 2.621, publicado en el Diario Oficial de
28/04/1979.
298
Este número fue sustituido por el Nº 1 del artículo 2º de la Ley Nº 19.659, publicada en el Diario Oficial de 27/12/1999.
456
3º. Con presidio menor en su grado mínimo, si la amenaza no fuere condicional;
a no ser que merezca mayor pena el hecho consumado, caso en el cual se
impondrá ésta.299
Cuando las amenazas se hicieren por escrito o por medio de emisarios, éstas
se estimarán como circunstancias agravantes.
Para los efectos de este artículo se entiende por familia el cónyuge, los
parientes en la línea recta de consanguinidad o afinidad legítima, los padres e
hijos naturales y la descendencia legítima de éstos, los hijos ilegítimos
reconocidos y los colaterales hasta el tercer grado de consanguinidad o afinidad
legítimas.
411, 494 Nº 16. Código Procesal Penal: artículo 54. Código de Justicia Militar:
artículo 417.
1. El legislador para el delito de amenazas, ha establecido que se requiere,

sean éstas serias, verosímiles y que el mal anunciado constituya delito. Que sean
serias, significa que las apariencias señalen el propósito real del hechor de
llevarlas a cabo; verosímiles: que, las circunstancias muestren dicha realización
como posible; y que el mal constituya un delito: que, la conducta con que se
amenaza en sí misma, de llevarse a cabo, constituiría delito; requisitos todos que
concurren en la especie, atendidas las circunstancias en que ellas fueron vertidas
por el acusado, el hecho de encontrarse solas las víctimas, pudiendo llevarlas a
cabo el encartado, afectando con ello la vida, integridad corporal y propiedad de
las ofendidas.
2. Los hechos determinados en la sentencia y más arriba descritos se

subsumen perfectamente en la figura típica descrita en el artículo 296 Nº 3 del
Código Penal. Pues ciertamente hubo amenazas de parte del imputado,
consistente en dar muerte a la víctima, "real, verdadera y sincera, sin engaño o
burla, doblez o disimulo, grave, importante, de consideración", según define el
Diccionario de la Real Academia de la Lengua Española al término "serio (seria)",
además de verosímil, esto es, de acuerdo al aludido léxico, "apariencia de
verdadero, creíble por no ofrecer carácter alguno de falsedad" en cuanto a la
consumación de la conducta, no sólo para la víctima sino que también para el hijo
común del imputado y la ofendida, tanto que éste impidió la concreción de
aquellas, pues efectivamente el acusado mantenía un arma de fuego en la caja
fuerte del inmueble colindante. Por consiguiente, atendido lo expresado y por los
demás argumentos señalados en los apartados décimo y undécimo de la
299
Este número fue modificado por el Nº 2 del artículo 2º de la Ley Nº 19.659, publicada en el Diario Oficial de 27/12/1999.
457
sentencia que se revisa, los hechos determinados en el fundamento noveno del
fallo en análisis configuran el delito de amenazas no condicionadas en contexto de
violencia intrafamiliar, previsto y sancionado en el artículo 296 Nº 3 del Código
Penal en relación al artículo 5º de la Ley Nº 20.066, tal como lo concluyó el señor
Juez a quo. De manera que en la sentencia no se ha incurrido en el error en la
calificación jurídica que se denuncia, sino que ella se ajusta cabalmente a derecho
(considerando séptimo sentencia Corte de Apelaciones).
2. Para determinar la seriedad y la verosimilitud resulta pertinente evaluar el

contexto en que se produjo el hecho, y naturalmente las condiciones particulares
de las víctimas, para evaluar esos aspectos, no produciéndose en consecuencia,
el vicio invocado por el recurrente.
3. En la especie concurre la seriedad que el tipo penal exige, dadas las

afirmaciones del imputado en orden a atentar contra la vida de los denunciantes
verbalmente junto a un arma morfológicamente idéntica a una de fuego. Así
también, en lo que respecta a la verosimilitud, es indubitable que los denunciantes,
sólo pudieron constatar que se trataba de una pistola a fogueo, una vez que
estuvieron en condiciones fácticas de apreciarla, máxime si se encontraban dentro
del carro policial al momento de la perpetración del delito. Esta Corte estima en
consecuencia, que en la especie concurren ambas condiciones, y por ende, se
configura el delito por el cual fuera condenado don (imputado), y por lo mismo no
advierte error de derecho en la sentencia pronunciada por el tribunal a
quo (considerando 5º).
4. Es indubitado que al ser apuntados con ella, mientras se encontraban de

servicio en el vehículo policial, no es dable entender bajo circunstancia alguna,
que en la especie no concurran la seriedad y verosimilitud que integran el tipo
penal de amenazas no condicionales perpetrado contra personal de carabineros
en ejercicio de sus funciones, en atención a lo prescrito por los artículos 417 del
Código de Justicia Militar en relación al 296 Nº 3 del Código Penal.
458
5. Para que la amenaza sea considerada con los alcances de seriedad que la
disposición penal requiere, la misma debe estar revestida de un componente
necesario, en el sentido que la misma pueda llevarse a cabo en términos tales que
el hechor en las circunstancias en que se encuentre pueda llevar a cabo su
propósito, o representárselo, en término tales que su proceder y forma de actuar
demuestren, sin lugar a dudas, una actitud inequívoca de querer conseguir el
propósito al que la amenaza se refiere (considerando 8º).
6. Que en el derecho comparado se ha señalado que una persona jurídica

puede ser sujeto pasivo del delito de amenaza: sin embargo, en este supuesto, se
deben distinguir dos situaciones; aquellos casos en que ésta es sólo receptora de
la amenaza, donde no se daría el hecho típico y aquellas situaciones en que la
persona jurídica es la destinataria de la amenaza, en que se configuraría el delito.
Sin duda, es imaginable que la amenaza del mal se dirija a los representantes de
una persona jurídica, quienes serían los sujetos pasivos del delito. Si se
amenazara, por ejemplo, con causar estragos en la propiedad de la persona
jurídica, repugnaría al sentido jurídico declarar que esa conducta es atípica porque
los bienes que se dicen se van a destruir pertenecen a la persona jurídica y no a la
física (Comentarios a la Parte Especial del Derecho Penal. Gonzalo Quintero
Olivares (Director), 8ª edición, Navarra 2009, s. 224 (en el mismo sentido José
Luis Guzmán Dálbora: El Delito de Amenaza, Editorial Jurídica 1999, Santiago de
Chile, página 247 y siguientes). Que el Sujeto Pasivo es el titular del bien jurídico,
y quien vio afectado precisamente la libertad de decisión fueron las personas
físicas, es decir, los gerentes o representantes de la sociedad, a quienes se les
amenazó con el mal, por lo que independientemente de que, de efectuarse el
pago, iba a ser el patrimonio de la empresa el menoscabo, aquí se afectó la
libertad de las personas naturales con la coacción, que es precisamente lo que el
tipo pretende evitar; en consecuencia, el planteamiento de que por tratarse el
sujeto pasivo de una persona jurídica los hechos serían atípicos, no pasa de ser
un sofisma.
7. Del claro tenor literal de las normas transcritas (arts. 296 y 494 Nº 4 del
Código Penal), como así también de las características propias de estas
sanciones, cabe concluir que se está frente a figuras autónomas e independientes
entre si que pueden, en consecuencia, concurrir simultáneamente en un mismo
hecho sin perder su naturaleza propia y autonomía.
459
8. La revisión de la historia del Código Penal muestra que la Comisión

Redactora se preocupó de fijar el ámbito punible del artículo 296, dejando
constancia que "habida consideración de los peligros que podrían derivar si no se
restringen los términos generales y vagos en que se encuentra concebido el
artículo, como castigarse incluso aquellas amenazas insignificantes que ha
menudo se hacen sin ánimo de llevarlas a cabo y sin que infundan temor alguno al
que las oye".
Corte Apelaciones de Antofagasta, 28/11/2008, Rol: 1815-2008,
9. De acuerdo al tipo penal del artículo 296 del Código Punitivo son elementos
esenciales del injusto, la seriedad de la amenaza y la verosimilitud de la ejecución
del mal anunciado. En concepto de Joaquín Francisco Pacheco citado por don
José Luis Guzmán Dalbora en su obra El Delito de Amenazas(ConoSur, 1999,
pág. 266), la amenaza ha de ser formal, seria, que cause verdadera alarma; por su
parte, el profesor Eduardo Novoa Monreal sostiene que la amenaza debe
manifestarse en forma seria y con apariencias de verosimilitud (pág. 270 de la
obra citada). En tal sentido, la doctrina moderna concuerda en que la amenaza
debe existir, esto es, ser proferida o expresada seriamente, sin asomo de burla o
broma y que aquella que se profiere en broma o en un momento de exaltación no
será delito y que, además, debe ser verosímil, es decir, que el mal cuya
realización se asevera o anuncia tenga apariencia de verdadero y sea digno de
crédito para el sujeto conminado. En efecto, los autores Sergio Politoff, Jean
Pierre Matus y María Cecilia Ramírez sostienen respecto de la verosimilitud de la
amenaza, "que debe tratarse de un mal que, por la forma y circunstancias en que
se le señala a la víctima, sea para ella creíble su realización futura atendida la
situación concreta en que se encuentra (que tenga apariencia de verdadero, como
define lo verosímil el Diccionario), aunque no sea posible de realizar por razones
que el propio amenazado desconoce. Por tanto, la verosimilitud debe juzgarse ex
ante,situándose en la perspectiva del afectado" (Lecciones de Derecho Penal
Chileno. Parte Especial. Segunda Edición. Pág. 197).
10. La mera circunstancia de que hubieren sido proferidas por vía telefónica, en
nada obsta a la seriedad de que están revestidas. En dicho sentido, entiende esta
Corte que es inherente a una amenaza cierta incertidumbre respecto a su
consumación, pero lo que importa para efectos de la tipicidad de la conducta no es
460
el mayor o menor grado de certeza, sino las características que la rodean y si
éstas revelan o no un propósito real del sujeto activo de llevarlas a cabo.
11. En la doctrina moderna existe acuerdo en que la verosimilitud de la

amenaza significa que el mal que se asevera tenga apariencia de verdadero y sea
digno de crédito para el sujeto conminado. La seriedad de la amenaza, según
Politoff, Matus y Ramírez, importa que ha de ser proferida o expresada
seriamente, sin asomo de burla o broma,
12. Hay delito de amenaza del Nº 2 del artículo 296, pues el acusado dio a
entender, con palabras y acciones, que provocaría un mal a la víctima que
consistía en quitarle su taxi si no avanzaba. Este mal lo afectaba a él, a su familia
y propiedad, como único medio para obtener ingresos, y constituía un delito. La
seriedad de la acción y la verosimilitud de su consumación eran evidentes desde
que el agente mientras lo decía ponía un arma contra el cuerpo del ofendido.
TOP de Santiago (4º), 06/12/2005, Ruc Nº 0500230535-8,
1. El delito de amenazas simples, previsto en el artículo 296 Nº 3 del Código

Penal, no exige resultado, consumándose al proferir las amenazas, por parte del
sujeto activo, debiendo revestir la calidad de serias, posibles y graves, apreciadas
según las circunstancias del caso. Este delito ataca la libertad de las personas,
pues les impone un modo de actuar o de abstenerse que no es voluntario, sino
influido por el temor que le produce el sufrir un daño grave, sin razón legítima e
inminente o no demasiado futuro.
ARTÍCULO 297
Las amenazas de un mal que no constituya delito hechas en la forma expresada

en los números 1º ó 2º del artículo anterior, serán castigadas con la pena de
reclusión menor en sus grados mínimo a medio.300
300
461
411, 494 Nº 16. Código Procesal Penal: artículo 54.
ARTÍCULO 298
En los casos de los dos artículos precedentes se podrá condenar además al

amenazador a dar caución de no ofender al amenazado, y en su defecto a la pena
de sujeción a la vigilancia de la autoridad.
411, 494 Nº 16. Código Procesal Penal: artículo 54.
§ 12. De la evasión de los detenidos
ARTÍCULO 299
El empleado público culpable de connivencia en la evasión de un preso o

detenido cuya conducción o custodia le estuviere confiada, será castigado:
1. En el caso de que el fugitivo se halle condenado por ejecutoria a alguna

pena, con la inferior en dos grados y la de inhabilitación especial perpetua para el
cargo u oficio.
2. Con la pena inferior en tres grados a la señalada por la ley si al fugitivo no se

le hubiere condenado por sentencia ejecutoriada, y con la de inhabilitación
especial temporal para el cargo u oficio en su grado medio.301
ARTÍCULO 300
El particular que, encargado de la conducción o custodia de un preso o

detenido, se hallare en alguno de los casos del artículo precedente, será castigado
con las penas inmediatamente inferiores en grado a las señaladas para el
empleado público.
ARTÍCULO 301
Los que extrajeren de las cárceles o de establecimientos penales a alguna

persona presa o detenida en ellos o le proporcionare la evasión, serán castigados
301
Este número fue modificado por el artículo 1º de la Ley Nº 19.806, publicada en el Diario Oficial de 31/05/2002.
462
con las penas señaladas en el artículo 299, según el caso respectivo, si emplearen
la violencia o el soborno, y con las inferiores en un grado cuando se valieren de
otros medios.
Si fuera de dichos establecimientos se verificare la substracción o se facilitare la

fuga de los presos o detenidos violentando o sorprendiendo a los encargados de
conducirlos o custodiarlos, se aplicarán respectivamente las penas inferiores en un
grado a las señaladas en el inciso precedente.
ARTÍCULO 302
Cuando la evasión o fuga de los presos o detenidos se efectuare por descuido

culpable de los guardianes, se aplicará a éstos una pena inferior en un grado a la
que les correspondería en caso de connivencia según los artículos anteriores.
ARTÍCULO 303
Si los fugados fueren dos o más, se tomará como base para fijar la pena de los
procesados a quienes se refiere este párrafo, la mayor de las que estuvieren
sufriendo o merecieren aquéllos.
ARTÍCULO 304
Cuando empleando las reglas anteriores para aplicar la pena, no pudiere ésta
determinarse por falta de grados inferiores o por no ser aplicables las de
inhabilitación y suspensión, se impondrá la última que contenga la respectiva
escala gradual.
463
§ 13. De la vagancia y mendicidad302
ARTÍCULO 305 DEROGADO
§ 14. Crímenes y simples delitos contra la salud pública303
ARTÍCULO 313 A
El que, careciendo de título profesional competente o de la autorización

legalmente exigible para el ejercicio profesional, ejerciere actos propios de la
respectiva profesión de médico-cirujano, dentista, químico-farmacéutico,
bioquímico u otra de características análogas, relativa a la ciencia y arte de
precaver y curar las enfermedades del cuerpo humano, aunque sea a título
gratuito, será penado con presidio menor en su grado medio y multa de seis a
Para estos efectos se entenderá que ejercen actos propios de dichas

profesiones:
1. El que se atribuya la respectiva calidad;
2. El que ofrezca tales servicios públicamente por cualquier medio de

propaganda o publicidad;
302
Este párrafo y los artículos que lo componían fueron derogados por la letra d) del artículo 2º de la Ley Nº 19.567,
publicada en el Diario Oficial de 1/07/1998.
303
Este párrafo fue sustituido por el artículo 3º de la Ley Nº 17.155, publicada en el Diario Oficial de 11/06/1969.
304
464
3. El que habitualmente realizare diagnósticos, prescribiere tratamientos o
llevare a cabo operaciones o intervenciones curativas de aquellas cuya ejecución
exige los conocimientos o las técnicas propios de tales profesiones.
Las disposiciones de este artículo no se aplicarán en ningún caso a quienes

prestaren auxilios cuando no fuere posible obtener oportuna atención profesional.
En las mismas penas incurrirá el que prestare su nombre para amparar el

ejercicio profesional de un tercero no autorizado para el mismo.
Concordancias: Código Penal: artículo 213. Constitución Política: artículo 19

Nº 16. Código Sanitario: ar-tículos 112 y 120.
ARTÍCULO 313 B
El que, estando legalmente habilitado para el ejercicio de una profesión médica

o auxiliar de ella ofreciere, abusando de la credulidad del público, la prevención o
curación de enfermedades o defectos por fórmulas ocultas o sistemas infalibles,
será penado con presidio menor en sus grados mínimo a medio y multa de seis a
Concordancias: Código Penal: artículo 494 Nº 7. Código Sanitario: artículos 112

a 120. Ley Nº 20.000 que sustituye la Ley Nº 19.366 que sanciona el Tráfico Ilícito
de Estupefacientes y Sustancias Sicotrópicas. D.O. 16.02.2005: artículo 7º.
ARTÍCULO 313 C
Las penas señaladas en los artículos precedentes se impondrán sin perjuicio de

las que correspondieren por la muerte, lesiones u otras consecuencias punibles
que eventualmente resultaren de la comisión de tales delitos.
Concordancias: Código Sanitario: artículos 112 a 120.
ARTÍCULO 313 D
El que fabricare o a sabiendas expendiere a cualquier título sustancias

medicinales deterioradas o adulteradas en su especie, cantidad, calidad o
proporciones, de modo que sean peligrosas para la salud por su nocividad o por el
menoscabo de sus propiedades curativas, será penado con presidio menor en sus
grados medio a máximo y multa de seis a cincuenta unidades tributarias
mensuales.306
Si la fabricación o expendio fueren clandestinos, ello se considerará como

circunstancia agravante.
305
306
Este inciso fue modificado por la letra g) del artículo 1º de la Ley Nº 19.450, publicada en el Diario Oficial de 18/03/1996.
465
Concordancias: Código Penal: artículo 495 Nº 15. Constitución Política:
artículo 19 Nº 21. Código Sanitario: artículos 112 a 120. Ley Nº 20.000 que
sustituye la Ley Nº 19.366 que sanciona el Tráfico Ilícito de Estupefacientes y
Sustancias Sicotrópicas. D.O. 16.02.2005: artículos 1º a 4º, 7º, 8º, 55.
ARTÍCULO 314
El que, a cualquier título, expendiere otras sustancias peligrosas para la salud,

distintas de las señaladas en el artículo anterior, contraviniendo las disposiciones
legales o reglamentarias establecidas en consideración a la peligrosidad de dichas
sustancias, será penado con presidio menor en sus grados mínimo a medio y
multa de seis a veinte unidades tributarias mensuales.307
Concordancias: Código Penal: artículo 495 Nº 15. Constitución Política: artículo

19 Nº 21. Código Sanitario: artículos 112 a 120. Ley Nº 20.000 que sustituye la
Ley Nº 19.366 que sanciona el Tráfico Ilícito de Estupefacientes y Sustancias
Sicotrópicas. D.O. 16.02.2005: artículos 3º, 4º, 7º.
1. Los anticonceptivos orales expedidos en la vía pública no constituyen de por

sí un peligro para la salud de las personas. Elocuente resulta para estos efectos la
declaración del perito, quien señala que no analizó químicamente dichos
anticonceptivos, pues carecen de importancia criminológica. Por otro lado, los
efectos colaterales producidos por dichos medicamentos, como dolores de cabeza
o náuseas, no los convierte en sustancias peligrosas para la salud, y es indiferente
el lugar en donde se expenden —vía pública o farmacia— pues el tipo penal
atiende a lo peligrosa que es dicha sustancia y no al lugar en donde se expende
ARTÍCULO 315
El que envenenare o infectare comestibles, aguas u otras bebidas destinados al

consumo público, en términos de poder provocar la muerte o grave daño para la
salud, y el que a sabiendas los vendiere o distribuyere, serán penados con
presidio mayor en su grado mínimo y multa de veintiuna a cincuenta unidades
El que efectuare otras adulteraciones en dichas sustancias destinadas al

consumo público, de modo que sean peligrosas para la salud por su nocividad o
307
308
Este inciso fue modificado por la letra m) del artículo 1º de la Ley Nº 19.450, publicada en el Diario Oficial de 18/03/1996.
466
por el menoscabo apreciable de sus propiedades alimenticias, y el que a
sabiendas las vendiere o distribuyere, serán penados con presidio menor en su
grado máximo y multa de seis a cincuenta unidades tributarias mensuales.309
Para los efectos de este artículo, se presumirá que la situación de vender o

distribuir establecida en los incisos precedentes se configura por el hecho de tener
a la venta en un lugar público los artículos alimenticios a que éstos se refieren.
La clandestinidad en la venta o distribución y la publicidad de alguno de estos

productos constituirán circunstancias agravantes.
Se presume que son destinados al consumo público los comestibles, aguas u

otras bebidas elaborados para ser ingeridos por un grupo de personas
indeterminadas.
Los delitos previstos en los incisos anteriores y los correspondientes

cuasidelitos a que se refiere el inciso segundo del artículo 317, sólo podrán
perseguirse criminalmente previa denuncia o querella del ministerio público o del
Director General del Servicio Nacional de Salud o de su delegado, siempre que
aquéllos no hayan causado la muerte o grave daño para la salud de alguna
persona. En lo demás, los correspondientes procesos criminales quedarán
sometidos a las normas de las causas que se siguen de oficio.
No será aplicable al ministerio público ni a los funcionarios del Servicio Nacional

de Salud respecto de estos delitos, lo dispuesto en los números 1 y 3 del artículo
84, respectivamente, del Código de Procedimiento Penal.
Concordancias: Código Penal: artículos 317, 495 Nº 15. Constitución Política:

artículo 19 Nº 8. Código de Procedimiento Penal: artículo 84. Código Procesal
Penal: artículo 175. Ley Nº 20.000 que sustituye la Ley Nº 19.366 que sanciona el
Tráfico Ilícito de Estupefacientes y Sustancias Sicotrópicas. D.O. 16.02.2005:
artículos 7º, 9º, 12, 55.
ARTÍCULO 316
El que diseminare gérmenes patógenos con el propósito de producir una

enfermedad, será penado con presidio mayor en su grado mínimo y multa de
Concordancias: Código Penal: artículos 12 Nº 3, 289, 290 y 291. Código

Sanitario: artículos 94 y siguientes.
309
Este inciso fue modificado por la letra g) del artículo 1º de la Ley Nº 19.450, publicada en el Diario Oficial de 18/03/1996.
310
467
1. A pesar que los impugnantes sostengan que la negligencia del profesional fue
la causa de la diseminación del germen al establecer una clínica oncológica sin
autorización sanitaria, lo que rebasaría el riesgo permitido por el ordenamiento
jurídico en el ámbito médico, exponiendo a los pacientes a infecciones en atención
a su delicado estado de salud, lo cierto es que en la sentencia absolutoria los
jueces que hicieron mayoría no afirman tales planteamientos, pues aunque se
haya comprobado la existencia de la infracción reglamentaria, la vía del contagio
del virus, de entre las diversas formas de trasmisión existentes, no se determinó,
como tampoco algún hecho que permita imputar al doctor una infracción concreta
y debidamente fijada o situada en fecha o época precisa con respecto a algún
paciente en particular. En síntesis, afirman que a partir de la genérica imputación
efectuada no se ha establecido de manera convincente la relación de causalidad
entre ella y el efecto producido. Más aún, ni siquiera se alcanzó certeza sobre la
forma en que el virus pudo llegar al recinto ni la data de la primera contaminación,
que incluso pudo producirse antes del año 2002, en la consulta o en otro lugar
(considerando 11º de la sentencia de Corte Suprema).
ARTÍCULO 317
Si a consecuencia de cualquiera de los delitos señalados en los cuatro artículos

precedentes, se produjere la muerte o enfermedad grave de alguna persona, las
penas corporales se elevarán en uno o dos grados, según la naturaleza y número
de tales consecuencias, y la multa podrá elevarse hasta el doble del máximo
señalado en cada caso.
Si alguno de tales hechos punibles se cometiere por imprudencia temeraria o

por mera negligencia con infracción de los reglamentos respectivos, las penas
serán de presidio menor en su grado mínimo o multa de seis a veinte unidades
Concordancias: Las de los artículos 313 a 316.
1. La figura base es la misma, y sólo se ha hecho la diferencia con la sanción

que se aplica en caso que tal conducta sea cometida en forma negligente.
ARTÍCULO 318
311
468
El que pusiere en peligro la salud pública por infracción de las reglas higiénicas
o de salubridad, debidamente publicadas por la autoridad, en tiempo de catástrofe,
epidemia o contagio, será penado con presidio menor en su grado mínimo o multa
de seis a veinte unidades tributarias mensuales.312
Concordancias: Constitución Política: artículos 19 Nº 8, 40 Nº 4. Código

Sanitario: artículos 94 y siguientes.
ARTÍCULO 319 A DEROGADO313
ARTÍCULO 319 B DEROGADO314
ARTÍCULO 319 C DEROGADO315
ARTÍCULO 319 D DEROGADO316
ARTÍCULO 319 E DEROGADO317
ARTÍCULO 319 F DEROGADO318
ARTÍCULO 319 G DEROGADO319
§ 15. De la infracción de las leyes o reglamentos sobre inhumaciones y

exhumaciones
ARTÍCULO 320
El que practicare o hiciere practicar una inhumación contraviniendo a lo

dispuesto por las leyes o reglamentos respecto al tiempo, sitio y demás
formalidades prescritas para las inhumaciones, incurrirá en las penas de reclusión
menor en su grado mínimo y multa de seis a diez unidades tributarias
mensuales.320
312
Este artículo fue modificado por la letra f) del artículo 1º de la Ley Nº 19.450, publicada en el Diario Oficial de 18/03/1996.
313
Este artículo fue derogado por el artículo 22 de la Ley Nº 17.934, publicada en el Diario Oficial de 16/05/1973.
314
315
316
317
318
319
320
18/03/1996.
469
Concordancias: Código Penal: artículos 30, 76, 485 Nº 7. Código Sanitario:
artículos 135 y siguientes. Ley Nº 4.808, sobre Registro Civil: artículo 46.
ARTÍCULO 321
El que violare los sepulcros o sepulturas practicando cualquier acto que tienda
directamente a faltar al respeto debido a la memoria de los muertos, será
condenado a reclusión menor en su grado medio y multa de seis a diez unidades

ARTÍCULO 322
El que exhumare o trasladare los restos humanos con infracción de los

reglamentos y demás disposiciones de sanidad, sufrirá las penas de reclusión
menor en su grado mínimo y multa de seis a diez unidades tributarias
mensuales.322

1. El artículo 322 del ordenamiento criminal castiga al que "exhumare o

trasladare los restos humanos con infracción de los reglamentos y demás
disposiciones de sanidad (...)", de lo que surge como lógico conclusión que se
trata de un injusto autónomo, en cuanto no es necesario la determinación previa
de una inhumación legal sino simplemente la transgresión de los reglamentos y
demás preceptos de sanidad al llevar a cabo la actividad que constituye su verbo
rector: exhumar o desenterrar.
2. La expresión "exhumare", que utiliza la formulación del tipo, se refiere al "acto

de desenterrar o sacar de la sepultura algún cadáver" (Joaquín
Escriche: Diccionario Razonado de Legislación y Jurisprudencia, Eugenio
Millefeert y Compañía, año mil ochocientos sesenta y uno, página 672). Por otro
lado, sepulcro o sepultura se debe entender en su sentido primitivo, sin más
contingencias, ni exigencias especiales de ubicación, ornato o autorización, por lo
que aseverar que la exhumación no se conforma, pues esta requiere la extracción
de cuerpos humanos de una sepultura y los ofendidos "fueron enterrados en un
321
18/03/1996.
322
18/03/1996.
470
pozo seco al cual fueron arrojados o cayeron a medida que eran ejecutados", es
una elucubración que no tiene cabida en nuestro ordenamiento.
§ 16. Crímenes y simples delitos relativos a los ferrocarriles, telégrafos y

conductores de correspondencia
ARTÍCULO 323
El que destruyere o descompusiere una vía férrea o colocare en ella obstáculos

que puedan producir el descarrilamiento, o tratare de producirlo de cualquiera otra
manera, será castigado con presidio menor en sus grados mínimo a medio.
Concordancias: Código Penal: artículos 7º, 27, 29, 30, 76, 331, 485 Nº 6. Ley
General de Ferrocarriles (texto definitivo fijado por Decreto Nº 1.157, D.O.
16.09.1931): artículos 105 a 111 y 117 bis. Ley Nº 12.927 sobre Seguridad del
Estado. D.O. 26.08.1975 (texto actualizado Decreto Nº 890): artículo 6º letras c) y
d). Ley Nº 18.314 sobre Conductas Terroristas. D.O. 17.05.1984: artículo 2º.
ARTÍCULO 324
Si a virtud de la destrucción, descompostura u obstáculos puestos o por

cualquier otro acto ejecutado se verificare el descarrilamiento, la pena será
presidio menor en sus grados medio a máximo.
Concordancias: Código Penal: artículos 27, 29, 30, 76, 331, 485 Nº 6 y 490. Ley
16.09.1931): artículos 105 a 111, 117 bis. Ley Nº 12.927 sobre Seguridad del
ARTÍCULO 325
Cuando a consecuencia del accidente producido por los actos relacionados en

el artículo anterior, se causaren lesiones u otros daños a las personas, se aplicará
al culpable la pena correspondiente al daño causado, siempre que fuere mayor
que la señalada en el artículo anterior; en el caso contrario se le impondrá el grado
máximo de ésta.
Concordancias: Código Penal: artículos 27, 29, 30, 76, 331, 485 Nº 6. Ley
471
ARTÍCULO 326
Si el accidente ocasionare la muerte de alguna persona, el culpable sufrirá la

pena señalada, al homicidio voluntario ejecutado con alevosía, en su grado
máximo.
ARTÍCULO 327
El autor de los hechos que hubieren producido el accidente no sólo es obligado

a reparar los daños que la empresa del ferrocarril experimentare, sino también los
que sufran los particulares que se encontraban en el tren o que transportaban por
él objetos muebles o semovientes.
ARTÍCULO 328
La amenaza hecha de palabra o por escrito, de cometer alguno de los delitos

previstos en el artículo 323, será castigada con reclusión menor en su grado
mínimo o con multa de once a veinte unidades tributarias mensuales.323
Nº 6 y 490. Ley General de Ferrocarriles (texto definitivo fijado por Decreto
Nº 1.157, D.O. 16.09.1931): artículos 105 a 111, 117 bis. Ley Nº 12.927 sobre
artículo 6º letras c) y d). Ley Nº 18.314 sobre Conductas Terroristas. D.O.
17.05.1984: artículo 2º.
ARTÍCULO 329
El que por ignorancia culpable, imprudencia o descuido, o por inobservancia de

los reglamentos del camino, que deba conocer, causare involuntariamente
323
472
accidentes que ocasionen lesión o daño a alguna persona, sufrirá las penas de
reclusión menor en su grado mínimo y multa de seis a diez unidades tributarias
mensuales.324
Cuando el accidente ocasionare la muerte a una persona, la pena será reclusión

menor en cualquiera de sus grados.
Las disposiciones de este artículo son también aplicables a los empresarios,

directores o empleados de la línea.
Concordancias: Código Penal: artículos 10 Nº 13, 29, 30, 37, 70, 76, 323 a 326,
490, 494 Nº 3, 496 Nº 12, 21 y 26. Ley General de Ferrocarriles (texto definitivo
fijado por Decreto Nº 1.157, D.O. 16.09.1931): artículo: 112.
ARTÍCULO 330
El maquinista, conductor o guardafrenos que abandonare su puesto o se

embriagare durante su servicio, será castigado con presidio menor en su grado
mínimo y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales.325
Si a consecuencia del abandono del puesto o de la embriaguez ocurrieren

accidentes que causaren lesiones a alguna persona, las penas serán presidio
menor en su grado medio y multa de once a quince unidades tributarias
mensuales.326
Cuando de tales accidentes resultare la muerte de algún individuo, se

impondrán al culpable las penas de presidio menor en su grado máximo y multa
de dieciséis a veinte unidades tributarias mensuales.327
Concordancias: Código Penal: artículos 29, 30, 37, 70, 76, 323 a 326 y 490. Ley
16.09.1931): artículos 114. Ley Nº 17.105 sobre Alcoholes y Bebidas Alcohólicas
D.O. 14.04.1969: artículos 121 y 122.
1. Establecido que, en circunstancias que un tren transitaba por la vía férrea, el

automóvil conducido por la víctima ingresó al cruce ferroviario en los instantes en
que éste se encontraba momentáneamente sin el guarda cruzada —acusado— en
su lugar de trabajo, quien se percató tardíamente de la proximidad del tren y de la
presencia del automóvil, lo que le impidió bajar las barreras de protección,
ingresando este último al cruce sin respetar su conductor el signo Pare existente
en el lugar, siendo impactado y arrastrado, resultando muertos en forma
324
325
326
327
Este inciso fue modificado por la letra j) del artículo 1º de la Ley Nº 19.450, publicada en el Diario Oficial de 18/03/1996.
473
instantánea los ocupantes del vehículo menor, se configura el delito del artículo
330 del Código Penal, en relación con el artículo 332 del mismo Código, que
castiga al empleado en el servicio del camino que teniendo un cargo que
desempeñar, lo abandona o ejerciere mal con peligro, con presidio menor en su
grado máximo y con multa de 16 a 20 UTM cuando de tales accidentes resultare la
muerte de algún individuo (considerandos 3º y 4º, sentencia 1ª instancia). En
efecto, el guarda cruzada, por una parte, no cumplió con su deber de mantener
permanentemente las barreras bajas y levantarlas sólo en los casos en que el
tráfico de vehículos así lo exigiere, como exige el Reglamento General de
Movilización de EFE y, por otro, hizo abandono de su puesto, dejando las barreras
en alto, cuando debían permanecer abajo para cerrar el paso e impedir el tránsito
vehicular. De esta manera, al hacer dejación de su labor de resguardo y
prevención de accidentes, el guarda cruzada indicó tácitamente a los vehículos
que transitaban por el lugar, que no venía tren. Que el conductor del automóvil no
haya respetado el disco Pare existente en el cruce y haya transitado a una
velocidad impropia para un lugar en que se debe conducir con suma precaución,
no exonera al guarda cruzada de su responsabilidad en el delito por el cual fue
acusado, por cuanto se trata de una conducta típica y especial en el ejercicio de
sus funciones, y no como autor de un cuasidelito de homicidio (considerandos 10º,
sentencia 1ª instancia y 7º, sentencia Corte de Apelaciones).
ARTÍCULO 331
En el caso de abandono intencional por causar daño a alguna de las personas

que iban en los trenes, se aplicarán al maquinista, conductor o guardafrenos,
según los casos y aumentadas en un grado, las penas que señalan los artículos
323, 324 y 325.328
Concordancias: Código Penal: artículos 29, 30, 37, 70, 76, 323 a 326, 496 Nº 12,
21 y 26. Ley General de Ferrocarriles (texto definitivo fijado por Decreto Nº 1.157,
D.O. 16.09.1931): artículo 116.
ARTÍCULO 332
Las penas que establecen los tres artículos precedentes se

aplicarán respectivamente a cualquier otro empleado en el servicio del camino que
teniendo un cargo que desempeñar, lo abandonare o ejerciere mal con peligro de
la seguridad del tráfico.
328
474
Concordancias: Código Penal: artículos 29, 30, 37, 70, 76, 323 a 326, 329, 330,
331, 496 Nº 12, 21 y 26. Ley General de Ferrocarriles (texto definitivo fijado por
Decreto Nº 1.157, D.O. 16.09.1931): artículo 117.
ARTÍCULO 333
El que por imprudencia rompiere los postes o alambres de una línea telegráfica
establecida o en construcción, o ejecutare actos que interrumpan el servicio de los
telégrafos, será penado con multa de seis a diez unidades tributarias
mensuales.329
Concordancias: Código Penal: artículos 12 Nº 10; 24, 29, 30, 37, 63, 76, 327 y
336. Ley Orgánica del Servicio de Correos y Telégrafos (texto definitivo Decreto
Nº 5.037 de 6/10/1960, del Ministerio del Interior, D.O. 4.11.1960): artículos 87 y
88. Ley General de Servicios Eléctricos, Decreto con Fuerza de Ley Nº 1, Min.
Minería, D.O. 13.09.1982: artículos 135 y 138.
ARTÍCULO 334
El que intencionalmente interrumpiere la comunicación telegráfica o causare

daño a una línea en construcción rompiendo los alambres o postes, inutilizando
los aparatos de transmisión o por cualquier otro medio, sufrirá las penas de
presidio menor en su grado mínimo y multa de seis a diez unidades tributarias
mensuales.330
Nº 5.037 de 6/10/1960, del Ministerio del Interior, D.O. 4.11.1960: artículos 87 y
88. Decreto con Fuerza de Ley Nº 1, Ley General de Servicios Eléctricos, D.O.
13.09.1982: artículos 166 y 167. Ley Nº 12.927 sobre Seguridad del Estado. D.O.
26.08.1975 (texto actualizado Decreto Nº 890): artículos 6º letra c), 11. Ley
Nº 18.314 sobre Conductas Terroristas. D.O. 17.05.1984: artículo 2º.
ARTÍCULO 335
Los que en casos de motín, insurrección, guerra exterior u otra calamidad

pública, rompieren los alambres o postes, destruyeren las máquinas o aparatos
telegráficos, se apoderaren con violencia o amenazas de las oficinas, o
empleando los mismos medios impidieren de cualquier modo la correspondencia
telegráfica entre los depositarios de la autoridad pública, o se opusieren con fuerza
o violencia al restablecimiento de una línea telegráfica, serán castigados con
329
18/03/1996.
330
18/03/1996.
475
presidio menor en cualquiera de sus grados y multa de once a veinte unidades
Nº 5.037 de 6/10/1960, del Ministerio del Interior, D.O. 4.11.1960: artículos 87 y
88. Decreto con Fuerza de Ley Nº 1, Ley General de Servicios Eléctricos, D.O.
13.09.1982: artículos 166 y 167. Ley Nº 12.927 sobre Seguridad del Estado. D.O.
26.08.1975 (texto actualizado Decreto Nº 890): artículos 6º letra c), 11. Ley
Nº 18.314 sobre Conductas Terroristas. D.O. 17.05.1984: artículo 2º.
ARTÍCULO 336
Los autores del daño estarán siempre obligados a indemnizar los costos que
demanden las reparaciones o el restablecimiento de las líneas deterioradas o
destruidas.
ARTÍCULO 337
El empleado de una oficina telegráfica que divulgare el contenido de un mensaje

sin autorización expresa de la persona que lo dirige o a quien es dirigido, incurrirá
en una multa de seis a diez unidades tributarias mensuales, y deberá indemnizar
los perjuicios provenientes de la divulgación.332
Las mismas penas se impondrán al empleado que, por descuido culpable, no

transmitiere fielmente un mensaje telegráfico y, si en la transmisión infiel hubiere
mala fe, se estará a lo dispuesto en el artículo 195.
Constitución Política: artículo 19 Nº 5.
ARTÍCULO 338
El empleado que habiendo transmitido órdenes encaminadas a la persecución o

aprehensión de delincuentes o para que se practiquen diligencias dirigidas a una
averiguación judicial o gubernativa, transmitiere avisos o prevenciones que hagan
ilusorias dichas órdenes, incurrirá en la pena de reclusión menor en su grado
medio.
Igual pena se aplicará cuando maliciosamente frustrare las medidas de la

autoridad en tales casos, con una transmisión o traducción infiel.
331
332
476
Constitución Política: artículo 19 Nº 5.
ARTÍCULO 339
En el momento de motín o asonada es prohibido a toda oficina telegráfica:
1. Transmitir o tolerar que se transmitan mensajes dirigidos a fomentar o

favorecer el desorden.
2. Dar aviso de la marcha que siguen los sucesos y tumultos, si no es a la

autoridad o con asentimiento de ésta.
3. Instruir del movimiento de tropas o de las medidas tomadas para combatir la

insurrección o desorden.
4. Comunicar toda noticia cuyo objeto sea frustrar las providencias tomadas
para restablecer la tranquilidad interior.
La infracción de cualquiera de estas prohibiciones sujeta al infractor a las penas

de reclusión menor en su grado medio y multa de seis a diez unidades tributarias
mensuales; sin perjuicio de ser castigado como instigador o como cómplice del
motín o asonada, siempre que los hechos dieren mérito para considerarlo tal.333
Concordancias: Código Penal: artículos 16, 30, 76, 121 y siguientes. Ley
Nº 12.927 sobre Seguridad del Estado, D.O. 26.08.1975 (texto actualizado
Decreto Nº 890): artículos 6º y 10.
ARTÍCULO 340
Cuando en una oficina telegráfica se reincidiere en las infracciones de que habla

el artículo precedente, podrá la autoridad superior inmediata prohibir el uso del
telégrafo o someterlo a su dirección o inspección mientras duren las circunstancias
extraordinarias de motín, sedición, etc.
Nº 12.927 sobre Seguridad del Estado. D.O. 26.08.1975 (texto actualizado
Decreto Nº 890): artículos 6º y 10.
ARTÍCULO 341
El que acometiere a un conductor de correspondencia pública para interceptarla

o detenerla o para apoderarse de ella o de cualquier modo inutilizarla, será
castigado con presidio menor en sus grados medio a máximo, si interviniere
333
477
violencia. Si no interviniere violencia, con presidio menor en sus grados mínimo a
medio.
Lo cual no obsta para que se aplique la pena correspondiente al delito cometido

en la persona del conductor o en la substracción de la correspondencia, siempre
que fuere mayor.
Concordancias: Código Penal: artículos 29, 30, 37, 75, 76 y 439.
TÍTULO VII CRÍMENES Y DELITOS CONTRA EL ORDEN DE LAS FAMILIAS,

CONTRA LA MORALIDAD PÚBLICA Y CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL334
§ 1. Aborto
ARTÍCULO 342
El que maliciosamente causare un aborto será castigado:
1º. Con la pena de presidio mayor en su grado mínimo, si ejerciere violencia en

la persona de la mujer embarazada.
2º. Con la de presidio menor en su grado máximo, si, aunque no la ejerza,

obrare sin consentimiento de la mujer.
3º. Con la de presidio menor en su grado medio, si la mujer consintiere.

Política: artículo 19 Nº 1. Código Civil: artículo 75. Código de Procedimiento Penal:
artículos 121 y siguientes. Código Procesal Penal: artículos 197 y 199. Código
Sanitario: artículos 117, 118 y 119. Ley Nº 20.357 que tipifica crímenes de lesa
1º y 11.
1. La protección penal a título de aborto se extiende, bien desde la concepción,

ya desde la anidación (con arreglo a las posiciones de mayor aceptación
doctrinaria y jurisprudencial), y hasta finalizado el proceso del parto, momento a
334
La denominación de este título fue reemplazado por el artículo 1º, Nº 4º, de la Ley Nº 19.927, publicada en el Diario
478
partir del cual, y sin solución de continuidad, en presencia de un ser con
autonomía de vida, independiente de su madre, esto es de una persona, su vida
es abrazada por las figuras de homicidio, siendo la primera la hipótesis de
infanticidio. Entonces, para la tipificación de una conducta a título de homicidio,
comprendiéndose el infanticidio, resulta imprescindible determinar si el producto
de la concepción, el ser dependiente que permanece en el vientre materno
durante el período de gestación, devino o no en persona, es decir, debe
acreditarse la calidad de persona de cada uno de los seres que ha sufrido el
atentado contra el derecho a la vida. De lo contrario, la calificación correcta y
ajustada a derecho para la conducta de atentado contra el producto de la
concepción, es la de aborto, al no justificarse la calidad de persona del sujeto
pasivo.
2. Para configurar el delito de aborto es necesario acreditar la veracidad de

encontrarse la mujer en estado de embarazo, ya que si no se logra acreditar esta
circunstancia, las maniobras efectuadas por una persona para hipotéticamente
efectuar un aborto, no pueden considerarse como constitutivas del delito.
3. El término "maliciosamente" excluye la culpa y el dolo eventual. Determina el

tipo subjetivo con el dolo directo. El dolo reconocido con esa expresión
"maliciosamente" surge del conocimiento de la ilicitud de la conducta.
4. Sin preñez, no puede haber aborto. Las maniobras que se realizaren, en

estas circunstancias, conducirán a un delito de aborto imposible o simplemente
lesiones, si las hubiere, pero no a un aborto.
5. La causalidad resulta primordial en la determinación del injusto penal, y aun

cuando el verbo rector de la conducta implícitamente es "interrumpir" (el proceso
de gestación) en todas las figuras está presente la expresión causar u ocasionar.
La causalidad sólo puede concluirse al relacionar el resultado, con las maniobras
físicas o químicas con eficacia para ocasionarlo.
479
ARTÍCULO 343
Será castigado con presidio menor en sus grados mínimo a medio, el que con
violencias ocasionare un aborto, aun cuando no haya tenido propósito de causarlo,
con tal que el estado de embarazo de la mujer sea notorio o le constare al hechor.
Concordancias: Código Penal: artículos 10 Nº 13, 30, 75, 76 y 394. Código

Sanitario: artículos 117, 118 y 119.
ARTÍCULO 344
La mujer que causare su aborto o consintiere que otra persona se lo cause, será
castigada con presidio menor en su grado máximo.
Si lo hiciere por ocultar su deshonra, incurrirá en la pena de presidio menor en

su grado medio.
Concordancias: Código Penal: artículos 29, 37, 76, 342 y 394. Código Sanitario:
1. Si bien la encartada en su declaración hace presente que sentía temor por la

reacción de sus padres, debe tenerse presente que sabían de su estado su
hermana y su pololo Pablo Morales, por lo que en la especie, no es dable inferir
que perpetró el hecho, para ocultar su deshonra, por lo que, la petición de
sancionársele conforme al artículo 344 inciso segundo del Código Penal, resulta
improcedente.
2. La doctrina y jurisprudencia definen al aborto como la interrupción del

embarazo, hecho maliciosamente con el propósito de evitar el nacimiento de la
criatura o impedir el curso progresivo del estado de gravidez.
Corte Suprema, 2001, 1435-1997, Rol: 4134-Cita online: CL/JUR/532/2014
ARTÍCULO 345
El facultativo que, abusando de su oficio, causare el aborto o cooperare a él,

incurrirá respectivamente en las penas señaladas en el artículo 342, aumentadas
en un grado.
480
Sanitario: artículos 117, 118 y 119.
§ 2. Abandono de niños y personas desvalidas
ARTÍCULO 346
El que abandonare en un lugar no solitario a un niño menor de siete años, será

castigado con presidio menor en su grado mínimo.
Concordancias: Código Penal: artículos 30, 76, 347, 348, 494 Nº 13. Código
Civil: artículos 25, 26, 222 y siguientes, 237, 239, 267, 497, 1208, 1272 y 2320.
ARTÍCULO 347
Si el abandono se hiciere por los padres legítimos o ilegítimos o por personas

que tuvieren al niño bajo su cuidado, la pena será presidio menor en su grado
máximo, cuando el que lo abandona reside a menos de cinco kilómetros de un
pueblo o lugar en que hubiere casa de expósitos, y presidio menor en su grado
medio en los demás casos.
artículos 25, 26, 222 y siguientes, 237, 239, 267, 497, 1208, 1272 y 2320.
ARTÍCULO 348
Si a consecuencia del abandono resultaren lesiones graves o la muerte del niño,

se impondrá al que lo efectuare la pena de presidio mayor en su grado mínimo,
cuando fuere alguna de las personas comprendidas en el artículo anterior, y la de
presidio menor en su grado máximo en el caso contrario.
Lo dispuesto en este artículo y en los dos precedentes no se aplica al abandono

hecho en casas de expósitos.
397. Código Civil: artículos 25, 26, 222 y siguientes, 237, 239, 267, 497, 1208,
1272 y 2320.
1. El reproche se dirige a que la imputada, pudiendo haber evitado fácilmente el

resultado de muerte —le bastaba cerciorarse del estado de su hijo y condiciones
imperantes antes de irse al lugar de recreación al que iba a asistir— no lo hizo,
desencadenando por medio del abandono un resultado de muerte, realizando de
481
ese modo las condiciones exigidas por el tipo del artículo 348 del Código Penal
para ser castigada como autora del delito allí contenido
ARTÍCULO 349
El que abandonare en un lugar solitario a un niño menor de diez años, será

castigado con presidio menor en su grado medio.
Concordancias: Código Penal: artículos 30, 76, 494 Nº 13. Código Civil: artículos
25, 26, 222 y siguientes, 237, 239, 267, 497, 1208, 1272 y 2320.
ARTÍCULO 350
La pena será presidio mayor en su grado mínimo cuando el que abandona es

alguno de los relacionados en el artículo 347.
artículos 25, 26, 222 y siguientes, 237, 239, 267, 497, 1208, 1272 y 2320.
ARTÍCULO 351
Si del abandono en un lugar solitario resultaren lesiones graves o la muerte del

niño, se impondrá al que lo ejecuta la pena de presidio mayor en su grado medio,
cuando fuere alguna de las personas a que se refiere el artículo precedente, y la
de presidio mayor en su grado mínimo en el caso contrario.
Código Civil: artículos 25, 26, 222 y siguientes, 237, 239, 267, 497, 1208, 1272 y
2320.
ARTÍCULO 352
El que abandonare a su cónyuge o a un ascendiente o descendiente, legítimo o

ilegítimo, enfermo o imposibilitado, si el abandonado sufriere lesiones graves o
muriere a consecuencia del abandono, será castigado con presidio mayor en su
grado mínimo.
Concordancias: Código Penal: artículos 28, 37, 76, 390, 391, 397, 494 Nº 14.
Código Civil: artículos 25, 26, 222 y siguientes, 237, 239, 267, 497, 1208, 1272 y
2320.
482
§ 3. Crímenes y simples delitos contra el estado civil de las personas
ARTÍCULO 353
La suposición de parto y la sustitución de un niño por otro, serán castigados con

las penas de presidio menor en cualquiera de sus grados y multa de veintiuna a
veinticinco unidades tributarias mensuales.335
Anmistía, D.O. 31.12.1996.
1. Que los delitos que el Código Penal describe en sus artículos 353 y 354 están
consagrados como una manera de proteger el bien jurídico del estado civil de las
personas, es decir, el conjunto de derechos y obligaciones que derivan de la
situación que detenta alguien con respecto a sus relaciones de familia, de manera
tal que no apuntan tanto a la ubicación cívica del individuo en el conjunto social,
como a la serie de prerrogativas tocantes a la dignidad inherente al ser humano,
cuyo patrimonio intangible se extiende a los lazos y vínculos genéticos. Que en
ese contexto el delito de suposición de parto que define el artículo 353 alcanza a
quienes hacen aparecer a un sujeto como nacido, vivo, en un parto que no ha
tenido existencia real. La ilicitud se configura, por cuanto se asigna falsamente la
condición de hijo a quien no lo es. No por el hecho de conferirse la calidad de tal
contraviniendo la realidad, sino por el ardid que importa el proceder a considerar
como fruto de una concepción, al que nunca lo fue.
ARTÍCULO 354
El que usurpare el estado civil de otro, sufrirá la pena de presidio menor en sus
grados medio a máximo y multa de once a veinte unidades tributarias
mensuales.336
Las mismas penas se impondrán al que substrajere, ocultare o expusiere a un

hijo legítimo o ilegítimo con ánimo verdadero o presunto de hacerle perder su
estado civil.
335
Con anterioridad fue modificado por el Nº 5 del artículo único de la Ley Nº 17.727, publicada en el Diario Oficial de
27/09/1972.
336
483
artículos 304 y siguientes. Ley Nº 4.808 sobre Registro Civil: artículos 1º y 22. Ley
Nº 19. 488 sobre Amnistía, D.O. 31.12.1996.
1. Que el fundamento de la condena al imputado consiste esencialmente en la

idea, en virtud de la cual, aunque el imputado no hubiese sabido que el menor de
autos ya estaba inscrito, sí sabía fehacientemente que el padre del niño era un
tercero (porque sabía que no podía ser él el padre, dada la época en que conoció
a la madre), y al consignar su nombre como padre biológico en la inscripción
estaba incurriendo en el delito de usurpación de estado civil, pues ese delito se
configura incluso en el caso que el niño no hubiera contado con inscripción
anterior alguna.
2. Que en lo que hace al tipo penal del artículo 354 inciso primero, es
conveniente precisar cuál es el bien jurídico protegido. Al efecto es importante
traer a colación los dos grandes referentes del delito que allí se consagra.
Primeramente, el concepto del orden de las familias, que sirve de enunciado al
Título VII y que sin duda contribuye determinantemente a acotar, especificar e
identificar la clase de comportamiento indeseado. Luego, la referencia que el
rotulado del Párrafo 3 de ese Título, del que forma parte el artículo 354, efectúa a
lo que va contra el estado civil de las personas. La debida correspondencia entre
lo uno y lo otro hace poner el énfasis en los vínculos que conlleva el hecho de ser.
Por lo menos a partir del dikaion politikon con que Aristóteles lo definió,
conocemos que el ser humano es un animal sociable, inserto en una red de
relaciones que le son inherentes. No se controvierte hoy que la personalidad, uno
de los atributos que conforman el irrenunciable patrimonio de toda persona, se
asienta en supuestos genéticos que el derecho no sólo respeta y reconoce, sino
expresamente recoge, al establecer y regular institutos como la paternidad, la
maternidad, la filiación, el nacimiento y otros de su especie. Cada uno de ésos es
fuente de derechos y obligaciones, muchas de las cuales conforman la vida íntima
o privada de hombres y mujeres. Nadie puede ser privado de la condición de
padre, madre, hijo, hija u otro estado civil semejante, sino en los casos, en la
forma y con las limitaciones que la ley excepcionalmente tolera. En lo que viene al
caso concreto, los bienes jurídicos específicamente amparados son, por una parte,
el derecho esencial que asiste a la madre carnal por el hecho natural de la
maternidad y, por otra, el de semejante carácter de que goza la hija por el hecho
de la filiación. El valor de la maternidad y de la filiación como sujetos del derecho
no nace a la vida jurídica a partir de la mera formalidad del registro de la criatura,
del infante o del niño(a) en el Servicio de Registro Civil e Identificación, sino en el
momento del nacimiento. Para los objetivos propios de la ley sancionatoria, la
inscripción viene siendo un acto secundario, al punto que la lesión penal se
484
produce incluso si se violenta la condición de madre y de hija antes de su
oficialización administrativa.
Corte de Apelaciones de Santiago, 18/05/2006 , Rol: 90701-2001,
ARTÍCULO 355
El que hallándose encargado de la persona de un menor no lo presentare,

reclamándolo sus padres, guardadores o la autoridad, a petición de sus demás
parientes o de oficio, ni diere explicaciones satisfactorias acerca de su
desaparición, sufrirá la pena de presidio menor en su grado medio.
ARTÍCULO 356
El que teniendo a su cargo la crianza o educación de un menor de diez años, lo

entregare a un establecimiento público o a otra persona, sin la anuencia de la que
se lo hubiere confiado o de la autoridad en su defecto, y de ello resultare perjuicio
grave, será castigado con reclusión menor en su grado medio y multa de seis a
diez unidades tributarias mensuales.337
Concordancias: Código Penal: artículos 30 y 76. Código Civil: artículos 435 y

siguientes.
ARTÍCULO 357
El que indujere a un menor de edad, pero mayor de diez años, a que abandone
la casa de sus padres, guardadores o encargados de su persona, sufrirá las penas
de reclusión menor en cualquiera de sus grados y multa de once a veinte unidades
§ 4. Del rapto339

337
18/03/1996.
338
339
Este párrafo y los artículos que lo componían fueron derogados por el número 4 del artículo 1º de la Ley Nº 19.617,
publicada en el Diario Oficial de 12/07/1999.
485
§ 5. De la violación
ARTÍCULO 361
La violación será castigada con la pena de presidio mayor en su grado mínimo a

medio.340
Comete violación el que accede carnalmente, por vía vaginal, anal o bucal, a
una persona mayor de catorce años, en alguno de los casos siguientes:341
1º Cuando se usa de fuerza o intimidación.
2º Cuando la víctima se halla privada de sentido, o cuando se aprovecha su

incapacidad para oponerse.342
3º Cuando se abusa de la enajenación o trastorno mental de la víctima.343
Concordancias: Código Penal: artículos 28, 29, 37, 76, 368 y siguientes, 372 bis.
Código de Procedimiento Penal: 78, 145 bis, 351, 463 bis. Código Procesal Penal:
artículo 198. Ley Nº 20.357 que tipifica crímenes de lesa humanidad y genocidio y
crímenes y delitos de guerra, D.O. 18.07.2009: artículos 1º y 5º.
1. En el caso de la violación que se materializa a través del ano de la víctima,

será necesario que el pene rebase el esfínter anal.
340
Este inciso fue modificado, por el artículo 1º, Nº 5º, letra a), de la Ley Nº 19.927, publicada en el Diario Oficial de
14/01/2004, en el sentido de reemplazar la frase "presidio menor en su grado máximo a presidio mayor en su grado medio",
por "presidio mayor en su grado mínimo a medio".
341
Este inciso fue modificado, por el artículo 1º, Nº 5º, letra b), de la Ley Nº 19.927, publicada en el Diario Oficial de
14/01/2004, en el sentido de sustituir la palabra "doce" por "catorce".
342
Este número fue modificado por el número 2 del artículo 1º de la Ley Nº 20.480, publicada en el Diario Oficial de
18/12/2010, en el sentido de reemplazar la locución "para oponer resistencia" por "para oponerse".
343
486
2. El sujeto pasivo del delito de violación es tanto el hombre como la mujer, pero
el sujeto activo sólo puede ser un varón, lo que deriva de la conducta típica o
verbo rector "acceder carnalmente", lo que sólo puede ser realizado por una
persona de sexo masculino. La conducta exigida por el tipo, en sus tres
modalidades, requiere un acto de acometimiento sexual, en el que la aptitud física
y mental para la realización del acto sexual es también una exigencia insoslayable
para el acceso carnal.
3. Esta clase de ilícitos, según lo ha caracterizado una doctrina mayoritaria,

atentan contra la libertad, lo que en concreto implica afectar las posibilidades de
autodeterminarse en materia sexual. Eso en términos genéricos, pues la propia
disposición legal contempla situaciones que más bien se relacionan, de acuerdo a
otros tantos autores, con el concepto de indemnidad, o sea, en términos simples,
el derecho al libre desarrollo de la faceta sexual, o por otro lado, la honestidad,
apuntando derechamente a la dignidad de la persona, lo que se comprende en los
casos de menores de catorce años, en que el legislador presupone que no hay
libertad o capacidad sexual de la cual disponer, o bien respecto a las víctimas
privadas de sentido o enajenadas mentales.
4. No es admisible su realización (de los delitos de violación y estupro) en grado

frustrado, ya que una vez realizados todos los actos el delito se consuma, pero sí
es posible que se dé en grado de tentativa, como cuando el agente da principio de
ejecución por hechos directos, pero faltan uno o más para su complemento.
5. Como los delitos de violación y estupro protegen un mismo bien jurídico,

la indemnidad sexual, deben considerarse de una misma especie, conforme lo
dispone el artículo 351 del Código Procesal Penal, y así, para establecer la
penalidad debe seguirse lo preceptuado por el inciso 2º de esta misma
487
disposición, aplicar aquélla correspondiente al delito que tuviere asignada una
pena mayor, aumentada en uno o dos grados, según el número de los delitos.
6. En cuanto a la determinación del momento en que se consuma la violación, la

doctrina que tiene mayor aceptación, es la de la inmissio penis la que no se
conforma con el simple contacto o conjunción de los órganos genitales del sujeto
activo y de la víctima, sino que demanda la efectiva introducción del pene en la
vagina, el ano o la boca del sujeto pasivo, posición que más se aviene con el texto
de la ley porque "acceso" para estos efectos significa entrada o introducción de un
cuerpo u objeto en un determinado sitio, y no el simple contacto. Sin embargo, la
penetración no debe ser completa, es decir, para estar consumada la violación
basta con que una parte del pene haya ingresado.
7. El principio de ejecución del delito de violación se encuentra en el inicio del

acto sexual y no es necesaria la consumación de la cópula.
488
8. Que, en opinión de esta Corte, en la especie los hechos consignados

tanto en el fundamento primero del presente fallo como aquellos a que se hace
alusión en el literal b) del basamento tercero de la sentencia que se revisa
constituyen, respectivamente, un delito continuado de violación y un delito
continuado de abuso sexual, ambos perpetrados en perjuicio de la menor, desde
que se dan los presupuestos que permiten así considerarlos, esto es, la existencia
de una pluralidad de conductas ejecutadas en tiempos distintos, cada una de las
cuales reúne los requisitos necesarios para ser considerada como delito
independiente, pero presentan ciertos rasgos comunes tanto en el plano objetivo
(unidad del sujeto pasivo y de bien jurídico lesionado), como desde un punto de
vista subjetivo (unidad de resolución delictiva). Así los agentes atentaron en varias
oportunidades en contra de la misma persona —a título de violación y de abuso
sexual—, aprovechando, durante toda la secuela delictual, la persistencia de una
misma situación de desvalimiento de la víctima, elementos inherentes al concepto
de delito continuado que se viene analizando.
9. Se entiende "acceso carnal" como introducción del miembro masculino en la

vagina, siendo este criterio, según la doctrina, el que goza de mayor aceptación
denominándosele el de la inmissio penis, el cual no se conforma con el simple
contacto o conjunción de los órganos genitales del sujeto activo y de la víctima,
como lo postula el criterio coniunctio membrorum, ni exige la emisión seminal
como lo requiere el criterio extremo llamado el de la inmissio seminis.
10. Ponderando esta Corte el contenido de este informe sicológico a los efectos
de establecer una enajenación o un trastorno mental de la víctima, los considera
idóneos. En consecuencia apreciando los antecedentes de acuerdo con las reglas
de la sana crítica, como lo autoriza el artículo 369 bis del Código Penal, considera
que en la especie se cometió no el estupro por el que se condena, sino una
violación, por la existencia de los elementos analizados de los Nºs. 2 y 3 de la
disposición que tipifica la violación.
489
11. Amenaza de contar lo ocurrido a sus padres, que el hechor ejecutó sobre
los menores para obtener el acceso carnal, no puede calificarse como acto de
intimidación, porque tales amenazas carecen de la entidad, gravedad y fuerza
para ser calificadas como constitutivas del tipo penal de violación con uso de
fuerza o intimidación.
1. La modalidad de comisión prevista en el artículo 361 Nº 1 del Código Penal,

consiste en el ejercicio de la fuerza en el cuerpo de la víctima por parte del sujeto
activo, con la finalidad de vencer total o parcialmente la voluntad de oposición de
aquélla al acto abusivo o con la finalidad de constituirse en una amenaza de que a
mayor resistencia, mayor será la fuerza física que se empleará para vencerla.
Para su concurrencia, lo relevante será que exista, de parte del hechor, una
actitud violenta respecto de su víctima, sin que sea determinante cuál fue la
magnitud de la resistencia opuesta por ésta, bastando que haya manifestado de
alguna manera su oposición al acto de que es objeto. La fuerza ejercida debe
revestir una seriedad suficiente, para que venza o impida la resistencia de la
víctima, aun cuando no es indispensable que sea irresistible. Tampoco es
necesario que la fuerza se mantenga durante todo el abuso, ni que la resistencia
sea continuada, pues basta que queden de manifiesto una y otra circunstancia.
Asimismo, entre la fuerza y el acto abusivo debe mediar una relación de
inmediatez temporal, que impida ponerse a salvo.
Por último, la gravedad de la fuerza debe apreciarse conforme a las

circunstancias de hecho que concurran al ejecutarse la situación abusiva, tales
como la edad del sujeto activo y pasivo, sus características personales, entre otras
condiciones.
— Corte Suprema, 29/03/2005, Rol: 809-2005, Cita online: CL/JUR/584172005
2. Los delitos sexuales atentan contra la libertad, lo que en concreto implica

afectar la posibilidad de autodeterminarse en materia sexual. Al tratarse de una
víctima de catorce años, automáticamente se sitúa el caso en la esfera del artículo
361 del Código Penal, entendiendo la ley que existe la facultad de consentir en el
490
ámbito sexual. Se trata entonces de una violación propia, ya que la denominación
contraria (impropia) queda reservada para los menores de catorce años, a quienes
se les desconoce toda posibilidad de decisión en este campo (conducta
sancionada en el artículo 362 del Código Penal).
3. Desde luego, cabría impugnar que los sentimientos de "vergüenza y temor"

sean suficientes para dar por concurrente la intimidación requerida por el artículo
361 Nº 1 del Código Penal, pues la Corte se ha pronunciado ya anteriormente
contra esa interpretación de tal concepto.
4. Se observa una grave confusión entre la idea de una fuerza moral y la

equivalente a la intimidación que configura el delito de violación que trata el
artículo 361 Nº 1 del Código Penal. La sentencia recurrida cree, que bajo ciertas
formas culturales y territoriales, la influencia paterna es capaz de doblegar la
voluntad de una persona a extremos de aceptar una relación sexual no
consentida, según lo cual estaría en una situación de fuerza moral, asimilable a la
voz intimidación, cuando en realidad, esta expresión calificante, consiste en una
amenaza a la ofendida, con hacerla objeto de una violencia física inminente y lo
bastante grave como para infundirle un temor capaz de quebrantar su resistencia
al acceso carnal. De este modo, el temor de sufrir el mal debe ser serio, grave y
efectivo y basado en actos concretos de amenazas hacia la integridad física de
una víctima, situación que no puede asimilarse al temor que pueda tener aquélla,
de quebrantar un respeto reverencial que se supone debe guardar con su padre,
aun en circunstancias de falta de educación, pobreza o promiscuidad, lo cual
ciertamente puede dar lugar a ciertos abusos de autoridad con respecto de
personas de menor experiencia, fuerza o poder que darían lugar a otras figuras
punibles contra la libertad sexual.
5. La amenaza verbal de emplear un cuchillo en caso de resistencia, aunque no

se acredite posteriormente la existencia de esa arma, es un mecanismo eficiente
de intimidación en los términos exigidos por este tipo penal.
6. Los hechos descritos en el motivo tercero del fallo en alzada constituyen el

delito de violación, previsto y sancionado en el artículo 361 Nº 1º del Código
Penal, cometido en perjuicio de (indicada). En efecto, se trata de dos sujetos que
obligaron —usando de la fuerza y de la intimidación— a la víctima a acompañarlos
hasta un estacionamiento, uniéndoseles un tercer individuo, manteniendo
relaciones sexuales uno de ellos con la mujer contra su voluntad para luego otro
de los individuos arrojarla al suelo y sacarle el pantalón y el calzón e intentar
491
penetrarla, sin éxito, mientras el tercer individuo permaneció alerta vigilando para
advertir la eventual presencia de la policía. En concepto de esta Corte la conducta
de los sujetos activos es la de coautores, pues dos de los individuos intimidaron a
la víctima y a la fuerza la llevaron hasta un lugar idóneo para sus propósitos, una
la penetra vaginalmente, el otro intenta hacer lo mismo pero no puede y un tercer
individuo, que se les une, hace de vigía para advertirles a los otros dos la eventual
presencia de Carabineros (considerando 1º).
7. En la doctrina y jurisprudencia sostienen que la fuerza a que se refiere el

numeral 1º del artículo 361 del Código Penal "es la violencia física, el empleo de
energía material para someter a la víctima contra su voluntad". Asimismo, para
estar en presencia de la otra modalidad comisiva del abuso sexual que prescribe
el número 1 del artículo 361 —intimidación—, es necesario que los actos
ejecutados por el sujeto activo inequívocamente produzcan miedo en la víctima,
conllevando un debilitamiento psicológico en el sujeto pasivo que permita al
hechor ejecutar el ilícito, siendo estos actos previos o coetáneos a la realización
del hecho punible (considerando 8º).
1. La hipótesis de comisión del artículo 361 Nº 2 del Código Penal, se aplica

cuando estando consciente la víctima, por algún motivo se encuentra incapacitada
para repeler el ataque, tratándose de una incapacidad de carácter físico, donde
será necesario un abuso de esta circunstancia por parte del agente, el cual se
dará siempre que la víctima no consienta en el acto de significación sexual. Las
situaciones que abarca esta modalidad, consisten en una disminución de la
capacidad física para resistirse por parte del sujeto pasivo, derivando esta
incapacidad de las circunstancias de carácter personal de ésta.
492
1. El trastorno mental de la víctima en la violación corresponde a aquellas

enfermedades que privan a quien las padece de la capacidad de comprender el
sentido y alcance de un acto de significación sexual, de su libre autodeterminación
en orden a consentirlo o rechazarlo.
ARTÍCULO 362
El que accediere carnalmente, por vía vaginal, anal o bucal, a una persona
menor de catorce años, será castigado con presidio mayor en cualquiera de sus
grados, aunque no concurra circunstancia alguna de las enumeradas en el artículo
anterior.344
Concordancias: Código Penal: artículos 28, 37, 76, 361, 368 y siguientes, 372
bis. Código de Procedimiento Penal: 78, 145 bis, 351, 463 bis. Código Procesal
Penal: artículo 198. Ley Nº 18.216 que establece penas que indica como
sustitutivas a las penas privativas o restrictivas de libertad. D.O. 14.05.1983,
modificada por la Ley Nº 20.603. D.O. 27.07.2012: artículo 1º. Ley Nº 20.084,
genocidio y crímenes y delitos de guerra, D.O. 18.07.2009: artículos 1º y 5º.
1. En los delitos de violación a los menores de 14 años de edad, lo que se

protege es su indemnidad sexual, esto es, el libre desarrollo de su sexualidad, se
busca tutelar su libre desarrollo sexual.
El tipo penal alude a una persona, menor de edad, que no ha prestado su

consentimiento para la ejecución de la conducta sexual o que no está en
condiciones de prestarlo, por razones físicas o mentales, no requiriéndose en
consecuencia que el acceso carnal sea efectuado por el sujeto activo con uso de
la fuerza o intimidación; o que la víctima se hallare privada de sentido, o cuando
se aprovecha de su incapacidad para oponer resistencia; o cuando se abusa de la
enajenación o trastorno mental de la víctima, basta que el afectado tenga menos
de 14 años de edad para que el acceso carnal sea constitutivo del delito.
344
Este artículo fue modificado, por el artículo 1º, Nº 6º, de la Ley Nº 19.927, publicada en el Diario Oficial de 14/01/2004, en
el sentido de sustituir la palabra "doce" por "catorce".
Con anterioridad, este artículo fue sustituido, por el artículo 1º, Nº 6º, de la Ley Nº 19.617, publicada en el Diario Oficial de
12/07/1999.
493
2. El sujeto pasivo del delito de violación es tanto el hombre como la mujer, pero
el sujeto activo sólo puede ser un varón, lo que deriva de la conducta típica o
verbo rector "acceder carnalmente", lo que sólo puede ser realizado por una
persona de sexo masculino. La conducta exigida por el tipo, en sus tres
modalidades, requiere un acto de acometimiento sexual, en el que la aptitud física
y mental para la realización del acto sexual es también una exigencia insoslayable
para el acceso carnal.
3. No obstante haberse acreditado que el acusado también ejecutó acciones de

significación sexual y de relevancia sobre el menor, lo cierto es que dichos actos
resultan absorbidos por el tipo penal de la violación, artículo 362 del Código Penal,
dado que el mayor disvalor que la ley asigna al acceso carnal descansa en la
consideración de que tales acciones de significación sexual son inherentes al
acceso carnal.
4. Se rechazarán los agravantes 1ª, 6ª y 18ª, porque, cada uno de sus

supuestos fácticos ya ha sido considerado por el legislador al tipificar el delito, lo
que obsta a volver a considerarlas, según el artículo 63 del Código Penal.
5. La violación vía vaginal se consuma tan pronto el autor accede carnalmente a

la víctima, esto es, apenas se inicia la penetración, no siendo necesaria la
inseminación, por lo cual la ausencia de espermios en la vagina de esta última
resulta, a este respecto, irrelevante.
La práctica de la fellatio in ore implica, por definición, acceso carnal oral. Siendo
así la descripción de hechos corresponde, precisamente, a la del tipo de la
violación.
Se rechazarán los agravantes 1ª, 6ª y 18ª, porque, cada uno de sus supuestos
fácticos ya ha sido considerado por el legislador al tipificar el delito, lo que obsta a
volver a considerarlas, según el artículo 63 del Código Penal.
6. Constituye violación el acceso carnal a menor de cinco años de edad, por

vía vaginal y eyaculando en ella, sin llegar a la ruptura del himen.
494
7. El delito de violación perpetrado en contra de menores de doce años, así

como el que se comete conforme a las circunstancias señaladas en el artículo
361, admite los grados de desarrollo del delito de tentativa y frustración, conforme
a las reglas generales que se encuentran en el artículo 7º del Código Penal.
8. Tratándose de la violación de un menor de doce años, es compatible con este

delito la circunstancia agravante del artículo 12 número 6 del Código Penal, esto
es, abusar de la superioridad del sexo, las fuerzas o las armas, ya que en tales
ilícitos la fuerza no es un requisito inherente al delito de violación, a diferencia de
lo que ocurre, por ejemplo, en el caso del número 1 del artículo 361, hipótesis que
es incompatible con la indicada agravante.
9. Este tipo penal no contiene en su descripción ninguna referencia ni al uso de

fuerza o intimidación ni al abuso de confianza, ni a la calidad del autor respecto de
la víctima. Luego, es completamente aplicable la agravante especial del artículo
368 del mismo Cuerpo Legal, desde que el padre que vivía con la menor,
ciertamente estaba encargado de su cuidado y esa agravante especial desplaza a
la general del artículo 13 del Código Penal.
10. No existe el delito de violación incestuosa. La violación es un delito que

atenta contra la libertad sexual y, como tal, supone la ausencia de consentimiento,
en tanto que el incesto es un delito que atenta contra el orden sexual de la familia
y supone la concurrencia voluntaria de dos personas emparentadas en la forma
que exige la ley. Si no hay consentimiento, es el atentado a la libertad sexual el
título que prevalece. En consecuencia, en el acceso carnal incestuoso con una
parte menor de doce años prevalece el título de violación, debiendo considerarse
el parentesco únicamente como una circunstancia agravante genérica, de
conformidad al artículo 13 del Código Penal.
495
§ 6. Del estupro y otros delitos sexuales345
ARTÍCULO 363
Será castigado con presidio menor en su grado máximo a presidio mayor en su

grado mínimo, el que accediere carnalmente, por vía vaginal, anal o bucal, a una
persona menor de edad pero mayor de catorce años, concurriendo cualquiera de
las circunstancias siguientes:346
1º Cuando se abusa de una anomalía o perturbación mental, aun transitoria, de

la víctima, que por su menor entidad no sea constitutiva de enajenación o
trastorno.
2º Cuando se abusa de una relación de dependencia de la víctima, como en los

casos en que el agresor está encargado de su custodia, educación o cuidado, o
tiene con ella una relación laboral.
3º Cuando se abusa del grave desamparo en que se encuentra la víctima.
4º Cuando se engaña a la víctima abusando de su inexperiencia o ignorancia

sexual.347
Código de Procedimiento Penal: 78, 145 bis, 351, 463 bis. Código Procesal Penal:
artículo 198.
1. Hasta el 12/07/1999, fecha de publicación de la Ley Nº 19.617, el

sujeto pasivo sólo podía ser una mujer y, a partir de esa data, si bien la
descripción normativa estatuye al ofendido sin distinción de sexo, requiere "acceso
carnal", esto es, penetración del miembro viril del agente en alguna de las
cavidades de la víctima, precisadas en la ley.
2. En los delitos de violación y estupro la consumación se produce en el

momento que se perfecciona el acceso carnal, esto es, cuando el pene ha
ingresado por vía vaginal, anal o bucal. No es admisible su realización en grado
frustrado, ya que una vez realizados todos los actos el delito se consuma, pero sí
345
Este epígrafe fue reemplazado por el Nº 7 del artículo 1º de la Ley Nº 19.617, publicada en el Diario Oficial de
12/07/1999.
346
Este párrafo fue modificado, por el artículo 1º, Nº 7º, letras a) y b), de la Ley Nº 19.927, publicada en el Diario Oficial de
14/01/2004, en el sentido de reemplazar la expresión "reclusión menor en sus grados medio a máximo", por "presidio menor
en su grado máximo a presidio mayor en su grado mínimo" y sustituir la palabra "doce" por "catorce".
347
Este artículo fue reemplazado por el Nº 8 del artículo 1º de la Ley Nº 19.617, publicada en el Diario Oficial de 12/07/1999.
496
es posible que se dé en grado de tentativa, como cuando el agente da principio de
ejecución por hechos directos, pero faltan uno o más para su complemento.
3. Dicha figura delictiva (la del estupro, sancionada en el artículo 363 del Código
Penal) supone la obtención de cópula con la víctima utilizando seducción o
engaño, lo que no acontece en el caso de autos, donde nunca hubo
consentimiento y por lo mismo malamente pudo haber existido consentimiento
subrepticiamente conseguido por el autor.
1. Aparece de manifiesto que la modalidad contenida en el numeral 2º del

artículo 363 del Código Penal, no está referida específicamente al parentesco,
desde que la relación de desvalimiento es un concepto mucho más amplio y
diverso, pudiendo ejercerla un pariente que no tenga el vínculo de dependencia; o
al revés, carecer del parentesco, pero ejercer la posición de superioridad
señalada, de forma tal, que debe concluirse que la circunstancia del artículo 13 del
Código Penal, no forma parte del tipo penal del delito de abuso sexual del artículo
366 bis en relación a la circunstancia segunda del 363, toda vez que el legislador
al expresar esa modalidad, no ha incluido el parentesco al describirla y penarla; y
perfectamente pudo el Tribunal, como ocurrió en la especie, sancionar el hecho
punible y aplicar al mismo tiempo la concurrencia de la circunstancia modificatoria
de responsabilidad ya citada.
2. La circunstancia del artículo 363 Nº 2 del Código Penal, abusar de la relación

de dependencia de la víctima, como cuando el agresor está encargado de su
custodia, educación o dependencia, enumera de forma ejemplar, siendo lo
verdaderamente relevante el que exista un vínculo de dependencia, cualquiera
sea su fuente o circunstancia, en que haya una efectiva relación de dominio de
una voluntad sobre otra y que reste a la segunda la libertad necesaria para
expresarse y autodeterminarse en el ámbito de las conductas sexuales.
497
3. El padre que mantiene relaciones sexuales reiteradas con su hija reconocida,

sin que medie fuerza o intimidación, actúa abusando de la relación de
dependencia de la víctima, cometiendo, en consecuencia, el delito de estupro.
1. Corresponde sancionar al acusado por el delito de estupro y no de violación,

como habían sido calificados los hechos, pues si bien la menor víctima aparece
consintiendo en las actividades sexuales en que participó, ello fue obtenido
mediante el ejercicio abusivo de una relación de superioridad por parte del
agresor, la que fue aprovechada por él, relativa al abandono físico y moral en que
se encontraba a esa fecha la víctima, la que carecía de la protección de su
entorno familiar, concurriendo a los encuentros para mantener relaciones sexuales
a cambio de retribución económica. Estos hechos constituyen el delito de estupro,
previsto en el artículo 363 Nº 3 del Código Penal, esto es, acceder carnalmente a
una persona menor de edad, pero mayor de doce años, abusando del grave
desamparo en que se encuentra la víctima (considerandos 1º, 2º y 5º, sentencia
de reemplazo).
2. Que tales hechos en caso alguno pueden configurar la hipótesis penal

contemplada en el número 3 del artículo 363 del Código Penal, que castigaba a la
época en que ocurrieron los hechos consignados en el motivo anterior "al que
accediere carnalmente, por vía vaginal, anal o bucal a una persona menor de edad
pero mayor de doce años, concurriendo cualquiera de las circunstancias
siguientes: (...) Nº 3 Cuando se abusa del grave desamparo en que se encuentra
la víctima. En efecto, en tal situación quedan comprendidas aquellas víctimas" que
"carecen de la protección que le puedan brindar otras personas o de la seguridad
de un lugar en el que pueda sentirse realmente protegida". (Delitos Sexuales. Luis
Rodríguez Callao. Editorial Jurídica de Chile, edición 2001, págs. 177-178),
circunstancia en la que no es posible situar a la menor ofendida, atento que tal tipo
penal exige, tal como se plantea en la obra Lecciones de Derecho Penal
Chileno, Parte Especial de Politoff, Matus y Ramírez que entre víctima y victimario
exista algún tipo de relación "que explique la posibilidad del autor de 'abusar' de
ella, con la amenaza latente de mantenerla en el desamparo o de no prestarle la
ayuda requerida". El desamparo debe ser de cierta envergadura, al emplear el
vocablo "grave" que, además, debe ser el motivo por el cual la víctima acepta la
relación sexual, lo que ella niega, pues sostiene que el acceso carnal fue contra su
voluntad, toda vez que el presunto agresor utilizó la fuerza para lograr su objetivo,
circunstancia que no se aviene con el tipo penal materia de la acusación judicial.
498
1. El encausado forjó una relación de amistad que le permitió atraer al ofendido,

persona menor de edad, pero mayor de doce años, sexualmente ignorante o
inexperto, consintiendo éste en la realización del acceso carnal, se configura el
delito de estupro, toda vez que el consentimiento fue prestado en condiciones que
le restan validez, lo cual es precisamente elemento objetivo de este ilícito,
contemplado en el artículo 363 del Código Penal y cometido en la modalidad de su
circunstancia Nº 4 —engañando a la víctima, abusando de su inexperiencia o
ignorancia sexual—.
2. La inexperiencia sexual del ofendido se refiere a su falta de conocimiento

derivada de no haber ejercitado la actividad sexual, o de los hechos de su vida,
que pudieren mantenerlo alejado de la información que el común de las personas
adquiere acerca de la sexualidad humana. Respecto a la ignorancia, esta es la
simple falta de conocimiento sobre los aspectos más relevantes de la sexualidad.
3. Atendiendo a la historia fidedigna de la norma, durante la tramitación de la

Ley Nº 19.617 —que modificó este y otros delitos sexuales— se dejó constancia
que con el estupro se buscó describir una figura donde una persona menor
sexualmente ignorante o inexperta se ve enfrentada con un individuo sexualmente
experto, que por ello tiene una capacidad de manipulación de la voluntad del
menor para conducirlo a una interacción sexual. La conducta obedece, para el
sujeto activo, a la satisfacción de sus impulsos sexuales, pero para el menor no
tiene ese mismo sentido, puesto que su voluntad ha sido manipulada, y ahí radica
el abuso que se sanciona.
4. No se encuentra acreditado en el proceso que el hechor haya engañado a los

menores, abusando de su inexperiencia o ignorancia sexual. El engaño supone la
falta de conocimiento que detenta la víctima sobre el contenido y alcance de una
relación sexual. El nivel socioeconómico, educacional y edad de los menores, que
reconocen haber concurrido voluntariamente a ver películas pornográficas en casa
del encartado, excluyen la hipótesis de que no estuvieran, en su desarrollo
psíquico y personal, en condiciones de comprender el significado de los actos de
succión bucal de sus penes de que fueron objeto.
499
ARTÍCULO 365
El que accediere carnalmente a un menor de dieciocho años de su mismo sexo,

sin que medien las circunstancias de los delitos de violación o estupro, será
penado con reclusión menor en sus grados mínimo a medio.349

Procedimiento Penal: 78, 145 bis, 351, 463 bis. Código Procesal Penal: artículo
198. Ley Nº 20.084, Sobre Responsabilidad de los Adolescentes por Infracciones
a la Ley Penal, D.O. 7.12.2005: artículo 4º.
1. Actos de acceso carnal ejecutados por vía bucal con menores de 18 años
que tenían más de 12 años de edad, del mismo sexo que el hechor, configuran el
tipo penal en comento debido a que la voz "acceder" comprende cualquier clase
de acceso que sea carnal (se descarta, por lo tanto, el empleo de objetos o
instrumentos), siempre que ese acceso esté dirigido a lograr el orgasmo sexual de
alguno de los que interviene corporal y personalmente en el hecho, siendo
suficiente el sentido direccional del comportamiento, aunque no es necesario que
el orgasmo se concrete.
2. En la actualidad se requiere que un sujeto varón acceda carnalmente a un

menor de 18 años, y menor de 14 años, de su mismo sexo, sin que medien
circunstancias de la violación y el estupro. Quedan excluidos como sujetos pasivos
los menores de 14 años accedidos, pues siempre sería violación. Acceso carnal
debe ser entendido en el mismo sentido que en la violación y el estupro:
penetración del miembro viril, aunque el artículo 365 no precisó la vía de la
penetración. Ciertamente, como se trata de una conducta sexual entre varones, la
vía vaginal.
TOP de Antofagasta, 10/08/2007, Ruc Nº 0700073617-6
348
349
Este artículo fue reemplazado por el Nº 10 del artículo 1º de la Ley Nº 19.617, publicada en el Diario Oficial de
12/07/1999.
500
ARTÍCULO 365 BIS
Si la acción sexual consistiere en la introducción de objetos de cualquier índole,

por vía vaginal, anal o bucal, o se utilizaren animales en ello, será castigada:
1.- con presidio mayor en su grado mínimo a medio, si concurre cualquiera de

las circunstancias enumeradas en el artículo 361;
2.- con presidio mayor en cualquiera de sus grados, si la víctima fuere menor de
catorce años, y
3.- con presidio menor en su grado máximo a presidio mayor en su grado

mínimo, si concurre alguna de las circunstancias enumeradas en el artículo 363 y
la víctima es menor de edad, pero mayor de catorce años.350

Procedimiento Penal: 78, 145 bis, 351, 463 bis. Código Procesal Penal: artículo
198. Ley Nº 20.357 que tipifica crímenes de lesa humanidad y genocidio y
crímenes y delitos de guerra, D.O. 18.07.2009: artículos 1º y 5º. Ley Nº 20.685
que agrava penas y restringe beneficios penitenciarios en materia de delitos
sexuales contra menores de edad, D.O. 20.08.2013: artículo 1º.
1. Respecto a la frase introducción de objetos, debemos entender "introducir"

(según se lee de la 22ª edición del Diccionario de la Real Academia Española)
significa "1. tr. Conducir a alguien al interior de un lugar. 2. tr. Meter o hacer entrar
algo en otra cosa"; y que, al discutirse el texto del proyecto de ley que estableció la
figura penal del artículo 365 bis en examen, en la Comisión de Constitución,
Legislación, Justicia y Reglamento del Senado se dejó constancia que "el
concepto de 'introducción de objetos de cualquier índole', en los conductos
vaginales o anales es comprensivo de la utilización de animales para ese efecto,
así como cualquier parte del cuerpo humano distinta del órgano sexual masculino,
como por ejemplo, una mano" (Boletín Nº 2906-07, 1ª sesión de la 350 Legislatura
Extraordinaria, pág. 39).
Es por eso que el que ejecute la maniobra de introducción de los dedos por la
vía vaginal ha incurrido en dicho momento en una demostración de que el sujeto
agente actuó dolosamente, con dolo directo, y empleó en beneficio de su propósito
delictual la oportunidad de encontrarse con la ofendida sedada, no inconsciente. El
acusado, entonces, se aprovechó de la incapacidad de la ofendida para oponer
resistencia y cometió la ya descrita introducción castigada por la ley.
350
Este artículo fue incorporado, por el artículo 1º, Nº 8º, de la Ley Nº 19.927, publicada en el Diario Oficial de 14/01/2004.
501
2. Queda claro que no hay unanimidad en la doctrina acerca de qué se entiende
por "objeto" en el contexto de la figura básica del artículo 365 bis del Código
Penal; con lo cual no cabe sostener la tesis de errónea aplicación del derecho que
invoca el recurrente, independientemente de su propia opinión; más aún si no se
conocen precedentes jurisprudenciales sobre el particular que permitan
determinar, por el momento, cuál es la única interpretación que debe darse al
precepto en análisis. De modo que resulta improcedente aplicar la máxima
sanción jurídica, como es la nulidad de la sentencia, por un supuesto error de
interpretación de una norma, cuya correcto sentido no se encuentra consolidado
(Considerando 8º).
3. De la simple lectura de la norma legal recién transcrita aparece de

manifiesto que, efectivamente, ésta se refiere a objetos, palabra que en su sentido
natural y obvio significa: "Todo lo que puede ser materia de conocimiento o
sensibilidad de parte del sujeto, incluso este mismo". (Diccionario de la Real
Academia de la Lengua Española). Sin embargo, al concluir dicha definición
incorporando al concepto de objeto al propio sujeto, deja al vocablo indeterminado
o impreciso, lo que constituye —en los términos del artículo 19 del Código Civil—
una expresión oscura de la ley. De esta manera, siguiendo dicho texto legal, no
sólo se puede, sino que se debe, recurrir a su intención o espíritu, claramente
manifestados en ella misma o en la historia fidedigna de su establecimiento.
4. Cuando el legislador utiliza el vocablo "objeto de cualquier índole", en un

sentido natural se está refiriendo a "cualquier cosa" y en ese sentido la
introducción de uno o varios dedos estaría incluida, pues siguiendo la línea
argumentativa de la defensa respecto de lo que entendería un ciudadano común
por dicho concepto, es de toda lógica pensar que éste no analizará el vocablo
desde el punto de vista de la precisión o distinción jurídica entre sujeto y objeto,
sino que lo hará en el sentido amplio, genérico y natural que no recoge distinción
alguna. Tampoco es dable a nuestro juicio pretender dar la calidad de "sujeto a
una parte individual del cuerpo humano" o sostener a contrario sensu, que no
hacerlo es considerar al ser humano un "objeto, tales afirmaciones nos parecen
erradas y fuera de contexto, pues de la propia redacción de la norma se colige su
sentido, sin necesidad siquiera de consultar su historia".
502
ARTÍCULO 366
El que abusivamente realizare una acción sexual distinta del acceso carnal con
una persona mayor de catorce años, será castigado con presidio menor en su
grado máximo, cuando el abuso consistiere en la concurrencia de alguna de las
circunstancias enumeradas en el artículo 361.
Igual pena se aplicará cuando el abuso consistiere en la concurrencia de alguna

de las circunstancias enumeradas en el artículo 363, siempre que la víctima fuere
mayor de catorce y menor de dieciocho años.351
Concordancias: Código Penal: artículos 29, 30, 37, 76, 361, 363, 366 bis, 366 ter,
368 y siguientes. Código de Procedimiento Penal: 78, 145 bis, 351, 463 bis.
Código Procesal Penal: artículo 198. Ley Nº 20.357 que tipifica crímenes de lesa
1º y 8º.
1. La ley reprime al que realizare una acción sexual distinta del acceso carnal,
estableciendo como criterios para su determinación, la necesidad de un contacto
corporal entre la víctima y el agresor y la gravedad o relevancia del mismo, con lo
que se alude a la intrínseca naturaleza de índole sexual de la conducta ejecutada,
la que debe compeler a la ofendida a tomar parte en una actividad de ese tipo,
vulnerando su indemnidad sexual.
2. El abuso sexual tiene como bien jurídico protegido la libertad sexual que
implica el derecho de todo sujeto a no ser involucrado en acciones de carácter
sexual sin su voluntad o consentimiento, y sus elementos del tipo, además del
sujeto activo y sujeto pasivo, sin relevancia de su sexo, son un elemento subjetivo,
consistente en un acto de significación sexual relevante, que está dado por el
ánimo libidinoso o lascivo del mismo, acto cuya finalidad es procurar la
satisfacción de deseos sexuales del hechor o de terceros, un elemento objetivo,
consistente en una acción sexual distinta del acceso carnal y que el sujeto activo
ejecute su acción a través de alguna de las modalidades enumeradas en el
artículo 361 del Código Penal, o, si se trata de una víctima mayor de catorce, pero
menor de dieciocho años, mediante alguna de las modalidades del artículo 363 del
mismo texto legal.
351
Este artículo fue sustituido, por el artículo 1º, Nº 9º, de la Ley Nº 19.927, publicada en el Diario Oficial de 14/01/2004.
Con anterioridad, este artículo fue reemplazado, por el artículo 1º, número 11, de la Ley Nº 19.617, publicada en el Diario
503
3. Sufre daño moral por repercusión, la madre de una víctima de abuso sexual.
(Considerando Primero, Sentencia de Reemplazo, Corte Suprema)
4. El delito de abusos deshonestos está concebido en términos tan amplios que

en él no son admisibles las hipótesis de tentativa o frustración.
5. La relevancia del acto ejecutado por el imputado, se desprende de la actitud

de la víctima, quien frente al ataque que sufría, gritó desesperadamente pidiendo
auxilio y logró zafarse del sujeto, quien rápidamente cruzó a la vereda contraria,
ante los gritos de su víctima, ella entró en estado de schock (sic).
6. La defensa alega que la víctima no opuso una resistencia intensa, seria,

enérgica o eficaz, aspecto que si bien es cierto tiene importancia relevante en el
delito de violación, ello no es así en el abuso sexual, por lo que la exigibilidad de
ella, se trasforma en una oposición natural, espontánea y acorde a las condiciones
del ataque y que en el caso en estudio, fluye de las pruebas rendidas en el juicio
oral, más aún si fuera enérgica y eficaz el delito no se consumaría.
Corte Apelaciones de San Miguel, 24/11/2008, Rol: 212464,
ARTÍCULO 366 BIS
El que realizare una acción sexual distinta del acceso carnal con una persona
menor de catorce años, será castigado con la pena de presidio menor en su grado
máximo a presidio mayor en su grado mínimo.352
Concordancias: Código Penal: artículos 29, 30, 37, 76, 361, 363, 366, 366 ter,
368 y siguientes. Código de Procedimiento Penal: 78, 145 bis, 351, 463 bis.
Código Procesal Penal: artículo 198. Ley Nº 20.084, Sobre Responsabilidad de los
Adolescentes por Infracciones a la Ley Penal, D.O. 7.12.2005: artículo 4º. Ley
352
Este artículo fue sustituido, por el artículo 1º, Nº 10, de la Ley Nº 19.927, publicada en el Diario Oficial de 14/01/2004.
Con anterioridad, este artículo fue agregado, por el artículo 1º, número 11, de la Ley Nº 19.617, publicada en el Diario
504
Nº 20.685 que agrava penas y restringe beneficios penitenciarios en materia de
delitos sexuales contra menores de edad, D.O. 20.08.2013: artículo 1º.
1. El delito de acción sexual distinta al acceso carnal se configura toda vez que
un sujeto ejecuta actos de connotación sexual, entendiéndose por tales los que se
realizan motivados por el instinto sexual, mediante contacto corporal con la víctima
atentando contra el bien jurídico protegido, que es su indemnidad sexual y siendo
graves, conforme a parámetros objetivos y subjetivos.
2. Tal elemento (la presencia de un acto de connotación sexual distinto del

acceso carnal) no concurre en la conducta acreditada, toda vez que si bien se
estableció un contacto corporal con las piernas de la víctima, este hecho carece
de la significación requerida por el tipo penal, en relación al objeto jurídico de
protección, puesto que tal proceder no constituye por sí mismo una expresión
abusiva del instinto sexual, ni se han establecido circunstancias concomitantes
con su realización que permitan asignarle tal carácter.
3. Sobre la incidencia en la afectación del bien jurídico estando la víctima, en un

estado de inconciencia natural, como es el sueño, en ese sentido se comparte lo
sostenido por Rodríguez Collao en su libro Delitos sexuales, en tanto se refiere al
concepto de indemnidad sexual, propone "que lo que la ley considera y desvalora
no es la efectiva producción de tales consecuencias o reacciones —refiriéndose a
los eventuales efectos perniciosos del delito—, sino la mera potencialidad de
afectación que ella asigna a las distintas hipótesis conductuales que sanciona.
Esto trae consigo una importante consecuencia (para el caso en autos): que
también resulta lesionada la indemnidad sexual, aunque el sujeto pasivo no esté
en condiciones de captar elsentido de la acción ejecutada, como sucede en el
caso de la persona que se encuentra privada de razón". Estas conclusiones sin
duda deben morigerarse con el principio de autonomía de cada individuo, que es
el que nos ocupa, y en ese entendido el Tribunal ha razonado, que atendida la
minoría de edad de la víctima y su estado de inconciencia natural en nada altera la
trasgresión a su bien jurídico protegido, e incluso puede aumentar el concepto de
505
abuso contenido en el tipo, puesto que valiéndose de ese estado de indefensión
de la víctima acciona el agresor. Por otro lado, aun cuando la niña estuviere en
estado de vigilia, su consentimiento o no es intrascendente en este tipo penal.
4. Que el artículo 366 bis del Código Penal, en su actual redacción, esto es, de
acuerdo con la modificación introducida por la Ley Nº 19.927, de catorce/01/dos
mil cuatro, sanciona al que realizare una acción sexual distinta del acceso carnal
con una persona menor de catorce años, con la pena de presidio menor en su
grado máximo a presidio mayor en su grado mínimo. Acorde a ello, sin que existan
circunstancias modificatorias que considerar respecto del enjuiciado y por tratarse
de reiteración de delitos, el castigo, conforme a la legislación en vigor, no podría
ser inferior a cinco años y un día de presidio mayor en su grado mínimo. De tal
manera, si se analiza la misma disposición en su redacción a la época de los
acontecimientos, resulta evidente que se optó por aquella que resultaba más
benigna para sancionar las conductas de que se trata. En tal entendido, no es
posible prestar atención a este nuevo acápite de impugnación pues no se
vislumbra error de derecho en este extremo de la decisión.
5. Las tocaciones en senos y glúteos, distintas al acceso carnal, son actos de

significación sexual, por haberse realizado en un contexto sexual (abrazos y
masajes) y que han tenido una entidad suficiente para ir más allá de meras
caricias, menoscabando efectivamente el bien jurídico tutelado como es la libertad
sexual y la indemnidad sexual, actos que además han tenido el carácter de
abusivos en cuanto un mayor de edad se aprovecha de una situación de
superioridad en relación a la víctima de escasos años, por lo que se configura el
delito de abuso sexual.
6. El que realizare una acción sexual distinta del acceso carnal con una persona
menor de catorce años, incurrirá en el delito de abuso sexual impropio. Se
entenderá por acción sexual cualquier acto de significación sexual y de relevancia
realizado mediante contacto corporal con la víctima, o que haya afectado los
genitales, el ano o la boca de la víctima, aun cuando no hubiere contacto corporal
con ella. En la especie, la sentencia impugnada ha considerado que el tipo penal
del abuso sexual impropio exige, para que se configure, un elemento subjetivo
como lo es el "ánimo libidinoso", que la relevancia del acto se manifieste en una
afectación emocional de la víctima y que se efectúe en más de una oportunidad,
requisitos todos que no integran el tipo penal en análisis persecutoria, que sólo
puede repararse con la invalidación de lo obrado (considerandos 5º, 6º y 7º).
506
Fallo en el mismo sentido
— Corte de Apelaciones de Valdivia, 07/10/2010, Rol: 364-2010,
7. Doctrinariamente se acepta que el delito de abuso sexual, en este caso

de impúber, exige valorar la conducta, el acto de significación sexual, con un
criterio normativista, es decir, con un criterio objetivo que a la connotación sexual
desentraña siguiendo pautas culturales. Esto implica reconocer la aptitud de la
conducta, en lugar de referirse a un determinado estado subjetivo del autor. Por
otro lado, tampoco es necesario al tipo penal que la víctima experimente
determinadas secuelas, porque la ley considera la sola potencialidad de
afectación.
8. El dolo continuado sólo puede tener cabida cuando el hecho delictivo es el

mismo sin agotarse en cada acto en que se realice, pero tratándose en la especie
de conductas únicas e indivisibles, donde la voluntad del agresor es la de afectar
la indemnidad sexual de la menor en cada hecho por separado, no está presente
lo que la doctrina denomina "unidad de conciencia colectiva, lo que lleva a estimar
las conductas como reiteradas y con un dolo específico para cada ocasión en que
el acto se materializa".
9. Que toda acción desplegada por el agente en orden al acercamiento físico,

sea caricia o tocación de otra persona, en sí no es constitutivo de delito, sino
cuando entra en el campo de la intimidad, el pudor o la sexualidad, en contra de la
voluntad de la víctima o respecto de una persona que no pueda manifestar con
propiedad su voluntad, de manera que el contenido subjetivo de la acción,
constituye el elemento esencial para advertir la connotación del acto y, a partir de
allí, configurar la existencia de este ilícito.
507
10. Que si bien es efectivo que la figura del delito continuado que plantea
la defensa como fundamento de su recurso no está consagrada en el derecho
positivo penal chileno como en otras legislaciones, lo cierto es que doctrinal y
jurisprudencialmente sí ha sido reconocido, de modo que resulta posible cometer
infracción de derecho cuando determinados hechos podrían ser calificados como
una sola conducta punible y en definitiva se castigan como dos delitos diversos.
11. Las agravantes 6, 7 y 18 del artículo 12 del Código Penal, resultan

inherentes al tipo penal que se pesquisa.
12. Llevar a una menor de diez años a un motel e intentar seducirla

mediante tocaciones lascivas, importa engañar a la víctima abusando de su
inexperiencia o ignorancia sexual y, en la especie, constituye el delito de abusos
sexuales contemplados en el artículo 366 número 2 del Código Penal.
ARTÍCULO 366 TER
Para los efectos de los tres artículos anteriores, se entenderá por acción sexual
cualquier acto de significación sexual y de relevancia realizado mediante contacto
corporal con la víctima, o que haya afectado los genitales, el ano o la boca de la
víctima, aun cuando no hubiere contacto corporal con ella.353
Concordancias: Código Penal: artículos 366, 366 bis. Código de Procedimiento

Penal: 78, 145 bis, 351, 463 bis. Código Procesal Penal: artículo 198.
1. El artículo 366 bis del Código Penal sanciona al que realizare una
acción sexual distinta del acceso carnal con una persona menor de catorce años,
debiendo entenderse por "acción sexual", de acuerdo al artículo 366 ter del mismo
Código, cualquier acto de significación sexual y de relevancia realizado mediante
353
Este artículo fue modificado, por el artículo 1º, Nº 11, de la Ley Nº 19.927, publicada en el Diario Oficial de 14/01/2004,
en el sentido de sustituir las palabras "dos artículos anteriores" por "tres artículos anteriores". Con anterioridad, este artículo
fue agregado, por el artículo 1º, número 11, de la Ley Nº 19.617, publicada en el Diario Oficial de 12/07/1999.
508
contacto corporal con la víctima, o que haya afectado los genitales, el ano o la
boca de la víctima, aun cuando no hubiere contacto corporal con ella. De esta
manera, los requisitos para configurar esta hipótesis penal son: a) la connotación
sexual del comportamiento; b) la relevancia del acto; y c) la aproximación corporal
con la víctima. En la especie, se configura el delito en comento, por cuanto el
imputado hizo que su hijo le tomara el pene mientras orinaba, lo que resulta
potencialmente adecuado con la finalidad de procurarse una satisfacción de
instinto sexual, tratándose de un acto de la entidad suficiente para satisfacer el
indicado instinto. La alegación de la defensa en el sentido que el contacto corporal
en definitiva lo recibe el victimario y, por tanto, faltaría la tercera exigencia
contemplada para este tipo de ilícito, debe ser desechada, pues lo que requiere el
artículo 366 ter del Código Penal es el contacto corporal con la víctima, cualquiera
sea el grado del mismo. Basta con que éste exista, lo que ha acontecido en el
presente caso. En efecto, la disposición precitada contempla dos situaciones: por
un lado, cualquier contacto corporal entre víctima y victimario y, por otro, la
afectación de genitales, ano o boca de la víctima, con o sin contacto corporal. La
primera situación se produce con el toque entre dos cuerpos, sin atender si el
órgano sexual tocado es el de la víctima o del victimario, basta con la tocación
entre ambos cuerpos bajo cualquier forma (considerando 4º).
2. El tribunal, al considerar que no se daban las exigencias del artículo 340 del
Código Procesal Penal, frente a los hechos que sustentaron los cargos por el
Ministerio Público, hizo una errónea aplicación del artículo 366 bis del Código
Penal, en cuanto castiga al que realizare una acción sexual distinta del acceso
carnal con una persona menor de catorce años y que en la situación descrita, la
tocación reiterada de la vagina de la menor que en la especie no es sino la zona
púbica de ésta, se corresponde con la hipótesis de contacto corporal contenida en
su artículo 366 ter.
El que, sin realizar una acción sexual en los términos anteriores, para procurar
su excitación sexual o la excitación sexual de otro, realizare acciones de
significación sexual ante una persona menor de catorce años, la hiciere ver o
escuchar material pornográfico o presenciar espectáculos del mismo carácter,
será castigado con presidio menor en su grado medio a máximo.
Si, para el mismo fin de procurar su excitación sexual o la excitación sexual de

otro, determinare a una persona menor de catorce años a realizar acciones de
509
significación sexual delante suyo o de otro o a enviar, entregar o exhibir imágenes
o grabaciones de su persona o de otro menor de 14 años de edad, con
significación sexual, la pena será presidio menor en su grado máximo.354
Quien realice alguna de las conductas descritas en los incisos anteriores con
una persona menor de edad pero mayor de catorce años, concurriendo cualquiera
de las circunstancias del numerando 1º del artículo 361 o de las enumeradas en el
artículo 363 o mediante amenazas en los términos de los artículos 296 y 297,
tendrá las mismas penas señaladas en los incisos anteriores.355
Las penas señaladas en el presente artículo se aplicarán también cuando los

delitos descritos en él sean cometidos a distancia, mediante cualquier medio
electrónico.356
Si en la comisión de cualquiera de los delitos descritos en este artículo, el autor

falseare su identidad o edad, se aumentará la pena aplicable en un grado 357 358.
368 y siguientes, 373 y 374. Código de Procedimiento Penal: 78, 145 bis, 351, 463
bis. Código Procesal Penal: artículo 198. Ley Nº 19.846 sobre Calificación de la
producción cinematográfica, D.O. 4.01.2003: artículos 22 y 30. Ley Nº 20.084,
sobre Responsabilidad de los Adolescentes por Infracciones a la Ley Penal, D.O.
7.12.2005: artículo 4º. Ley Nº 19.913 que crea la unidad de análisis financiero y
modifica diversas disposiciones en materia de lavado y blanqueo de activos, D.O.
18.12.2003: artículo 27 (modificado por la Ley Nº 20.361 D.O 25.08.2009 y la Ley
Nº 20.507 D.O. 8.04.2011). Ley Nº 20.393 que establece la responsabilidad penal
de las personas jurídicas en los delitos de lavado de activos, financiamiento del
siguientes.
1. El artículo 366 quáter contempla un conjunto de hipótesis delictivas que

obedecen a la idea común de proteger al menor frente a la ejecución de actos que,
sin tener la gravedad de aquellos que quedan comprendidos en las figuras de
violación, estupro y abuso sexual propio o directo —en cuanto representan formas
354
Este inciso fue modificado por la letra a) del número 1, del artículo 1º de la Ley Nº 20.526, publicada en el Diario Oficial
de 13/08/2011, en el sentido de intercalar entre la frase "suyo o de otro" y la coma (,) que precede a las expresiones "la
pena será", lo siguiente: "o a enviar, entregar o exhibir imágenes o grabaciones de su persona o de otro menor de 14 años
de edad, con significación sexual".
355
Este inciso fue sustituido por la letra b) del número 1, del artículo 1º de la Ley Nº 20.526, publicada en el Diario Oficial de
13/08/2011.
356
Este inciso fue agregado por la letra c) del número 1, del artículo 1º de la Ley Nº 20.526, publicada en el Diario Oficial de
13/08/2011.
357
Este inciso fue agregado por la letra c) del número 1, del artículo 1º de la Ley Nº 20.526, publicada en el Diario Oficial de
13/08/2011.
358
Este artículo fue reemplazado, por el artículo 1º, Nº 12, de la Ley Nº 19.927, publicada en el Diario Oficial de 14/01/2004.
Con anterioridad, este artículo fue modificado, por el artículo 34, números 1 y 2, de la Ley Nº 19.846, publicada en el Diario
Oficial de 4/01/2003 y agregado, por el artículo 1º, Nº 11, de la Ley Nº 19.617, publicada en el Diario Oficial de 12/07/1999.
510
de ejercicio prematuro o desviado de la actividad sexual—, pueden dañar o afectar
su normal desarrollo en el plano psíquico, afectivo o emocional.
2. La exhibición de pornografía no puede subsistir como autónoma cuando se

comete conjuntamente o como parte del entorno de una agresión mayor, como la
violación o el abuso sexual por contacto, pues en ese caso la figura del 366 quáter
se subsume en las anteriores que describen otros delitos sexuales, por una
cuestión de tipicidad —lo indica el encabezado del 366 quáter— sin perjuicio de
las razones de antijuridicidad material que también puedan encontrarse, en tanto
el ataque contra el bien jurídico que representa el abuso por contacto es mayor y
comprende al que pueda representar la exhibición de pornografía, si ambas
conductas se ejecutan conjuntamente.
3. Para acreditar los elementos del tipo se ha tenido en consideración el artículo

366 ter que define cualquier acto de significación sexual, entendiéndose que la
"significación sexual" está dada por el ánimo libidinoso, por la falta de
consentimiento de la ofendida y por la afectación de su esfera de intimidad e
indemnidad sexual.
4. En el abuso sexual impropio que contempla esta norma el bien protegido es

la indemnidad sexual, toda vez que la ofendida con el ilícito es menor de 14 años.
La conducta típica consiste en realizar acciones de significación sexual distintas
de las de violación o abuso sexual ante un menor de edad, determinarlo a efectuar
dichas acciones delante del agente o de otro, hacerlo ver o escuchar material
pornográfico o presenciar espectáculos del mismo carácter. Para estar frente a
este delito el agente ha de realizar ante el ofendido o respecto de aquél acciones
de connotación sexual que no supongan acceso carnal, o bien, que no
representen contacto corporal con éste o afectación de sus genitales, ano o boca.
Se sanciona cualquier interacción sexual que no tenga incidencia con el cuerpo
del menor.
TOP de Punta Arenas, 20/07/2011, Ruc Nº 0901065261-5
El que participare en la producción de material pornográfico, cualquiera sea su

soporte, en cuya elaboración hubieren sido utilizados menores de dieciocho años,
será sancionado con presidio menor en su grado máximo.
511
Para los efectos de este artículo y del artículo 374 bis, se entenderá por material
pornográfico en cuya elaboración hubieren sido utilizados menores de dieciocho
años, toda representación de éstos dedicados a actividades sexuales explícitas,
reales o simuladas, o toda representación de sus partes genitales con fines
primordialmente sexuales o toda representación de dichos menores en que se
emplee su voz o imagen, con los mismos fines359 360.
368 y siguientes. Código de Procedimiento Penal: 11 inciso segundo, 78, 113 ter,
145 bis, 351, 463 bis, 673. Código Procesal Penal: artículos 198, 469. Ley
Nº 20.685 que agrava penas y restringe beneficios penitenciarios en materia de
delitos sexuales contra menores de edad, D.O. 20.08.2013: artículo 1º.
1. El artículo 366 quinquies del Código Penal sanciona la utilización de

menores, cualquiera sea su edad. Asimismo el injusto se consuma aunque el
menor haya consentido la realización de los actos que lo configuran y aun cuando
éstos tengan origen en la propia iniciativa de la víctima, desconociéndose la
validez del consentimiento a realizar actos de significación sexual, de un menor de
dieciocho años, de lo que se concluye que la ausencia de consentimiento no es un
elemento inherente al delito.
2. La Ley Nº 19.927, de 14/01/2004, incluyó en el Código Penal la producción de

pornografía infantil (nuevo artículo 366 quinquies) y la distribución de pornografía
infantil (nuevo artículo 374 bis, inciso primero), conductas ya reprimidas, en buena
parte, en conformidad a los delitos comunes consagrados en los artículos 373 y
374 del Código Penal y por ambos incisos del artículo 30 de la Ley Nº 19.846,
reincorporando al estatuto punitivo el delito de participación en la producción de
material pornográfico en que se utilice a menores de edad, primitivamente
contemplado en el artículo 366 quáter.
3. Del tenor literal de la norma transcrita se desprende que la sola presencia de

un niño en la producción de material pornográfico es penalizada, a pesar que
aunque tradicionalmente el tratamiento penal de la pornografía se concentra en
sus implicancias públicas, vinculadas a su difusión y a la producción de material
pornográfico sólo en tanto orientado hacia aquélla; con la nueva formulación se
diversifica el tratamiento, pues la exhibición o la participación de un niño en
359
Este inciso fue modificado por el número 2, del artículo 1º de la Ley Nº 20.526, publicada en el Diario Oficial de
13/08/2011, en el sentido de agregar, a continuación del punto final, lo siguiente: "o toda representación de dichos menores
en que se emplee su voz o imagen, con los mismos fines".
360
Este artículo fue agregado, por el artículo 1º, Nº 13, de la Ley Nº 19.927, publicada en el Diario Oficial de 14/01/2004.
512
reproducciones pornográficas conllevan un riesgo de afectación de su indemnidad
sexual.
El hecho que otras personas intervengan, voluntariamente, como simples

observadores de cualquiera de las conductas que configuran este delito, las
convierte en coautores, de conformidad a los números 1 y 3 del artículo 15 del
Código Penal, dependiendo de la forma concreta que hubiere asumido su
intervención.
ARTÍCULO 367
El que promoviere o facilitare la prostitución de menores de edad para satisfacer

los deseos de otro, sufrirá la pena de presidio menor en su grado máximo.
Si concurriere habitualidad, abuso de autoridad o de confianza o engaño, se

impondrán las penas de presidio mayor en cualquiera de sus grados y multa de
treinta y una a treinta y cinco unidades tributarias mensuales.361
Concordancias: Código Penal: artículos 28, 37, 76, 368 y siguientes. Código de
Procedimiento Penal: artículos 78, 113 ter, 145 bis, 351, 463 bis. Código Procesal
Penal: artículo 198. Código Sanitario: artículos 38 a 41. Ley Nº 20.357 que tipifica
18.07.2009: artículos 1º y 5. Ley Nº 20.685 que agrava penas y restringe
beneficios penitenciarios en materia de delitos sexuales contra menores de edad,
D.O. 20.08.2013: artículo 1º.
1. El tipo penal (del artículo 367 del Código Punitivo) se configura cuando
concurre cualquiera de los dos verbos rectores que describe la norma, es decir,
promover o facilitar. Para lo que aquí interesa, es dable destacar que facilitación
consiste en "la realización de cualquier acto de cooperación que haga posible o
más expedito el desarrollo del comercio sexual" (Luis Rodríguez Collao: Delitos
Sexuales, Editorial Jurídica de Chile, edición 2004, página 228). Es decir, la
exigencia legal se satisface cuando medie cualquier acto de favorecimiento que
361
Con anterioridad, este artículo fue agregado, por el artículo 1º, número 12, de la Ley Nº 19.617, publicada en el Diario
513
propenda la iniciación o el desarrollo de la prostitución de menores, esto es, la
utilización de un niño en actividades sexuales a cambio de remuneración o de
cualquier otra retribución. (Convención Internacional sobre los Derechos del Niño
relativo a la Venta de Niños, la Prostitución Infantil y la Utilización de Niños en
Pornografía, artículo 2º, letra b). Entonces, basta para que el delito se presente, la
realización por parte del sujeto activo de conductas tendientes al fin, aun cuando
la prostitución no llegue efectivamente a consolidarse o no se produzca. Ello es
así pues de acuerdo a los mencionados verbos nucleares, "lo sancionado es esa
forma de operar, no el resultado o efecto de que una persona se prostituya" (Mario
Garrido Montt: Derecho Penal, Parte Especial, tomo III, Editorial Jurídica de Chile,
segunda edición, página 422).
2. La expresión "habitualmente", no sólo supone la diversidad de actos respecto

del ofendido, sino que también concurre ante la multiplicidad de víctimas respecto
de un acto.
La modificación introducida a esta figura delictiva por la Ley Nº 19.927 mutó las
exigencias para la punición, transformando la habitualidad expresada como
exigencia del tipo, a una circunstancia especial de agravación de la pena.
ARTÍCULO 367 BIS DEROGADO362
ARTÍCULO 367 TER
El que, a cambio de dinero u otras prestaciones de cualquier naturaleza,

obtuviere servicios sexuales por parte de personas mayores de catorce pero
menores de dieciocho años de edad, sin que medien las circunstancias de los
delitos de violación o estupro, será castigado con presidio menor en su grado
máximo363.
Concordancias: Código de Procedimiento Penal: artículo 113 ter.
362
Este artículo fue derogado por el número 2 del artículo primero de la Ley Nº 20.507, publicada en el Diario Oficial de
08/04/2011.
Con anterioridad, este artículo fue agregado por el artículo único de la Ley Nº 19.409, publicada en el Diario Oficial de
07/09/1995.
363
Este artículo fue intercalado, por el artículo 1º, Nº 16, de la Ley Nº 19.927, publicada en el Diario Oficial de 14/01/2004.
514
§ 7. Disposiciones comunes a los dos párrafos anteriores364
ARTÍCULO 368
Si los delitos previstos en los dos párrafos anteriores hubieren sido cometidos
por autoridad pública, ministro de un culto religioso, guardador, maestro, empleado
o encargado por cualquier título o causa de la educación, guarda, curación o
cuidado del ofendido, se impondrá al responsable la pena señalada al delito con
exclusión de su grado mínimo, si ella consta de dos o más grados, o de su mitad
inferior, si la pena es un grado de una divisible. La misma regla se aplicará a quien
hubiere cometido los mencionados delitos en contra de un menor de edad con
ocasión de las funciones que desarrolle, aun en forma esporádica, en recintos
educacionales, y al que los cometa con ocasión del servicio de transporte escolar
que preste a cualquier título.365
Exceptúanse los casos en que el delito sea de aquellos que la ley describe y
pena expresando las circunstancias de usarse fuerza o intimidación, abusarse de
una relación de dependencia de la víctima o abusarse de autoridad o confianza. 366
Concordancias: Código Penal: artículos 12 Nº 7 y 8, 63, 361 a 367 bis.
1. El fundamento de esta agravante especial descansa en el hecho de

encontrarse el autor en una posición más ventajosa para la ejecución del delito, en
razón de que existe un vínculo jurídico o moral que lo une a la víctima, la que en
este caso por razones de crianza se encontraba efectivamente sujeta a la
autoridad de su padrastro,
2. Que al respecto debe señalarse que el artículo 368 del Código Penal requiere
que las personas que allí se mencionan autoridad pública, ministro de un culto
religioso, guardador, maestro, empleado, o encargado del cuidado del ofendido se
prevalezcan de su cargo o autoridad sobre la víctima para cometer alguno de los
delitos de los Párrafos 5) y 6) del Título VII del Libro II del mismo cuerpo legal, es
lo cierto que como se afirma en el motivo 14) del fallo impugnado, con la prueba
aportada a la audiencia se demostró que efectivamente el acusado estaba
encargado del cuidado de la víctima en ausencia de su madre, lo que significa,
entonces, y es evidente que el sujeto activo se prevalió de su calidad de
364
Este epígrafe fue modificado por el Nº 13 del artículo 1º de la Ley Nº 19.617, publicada en el Diario Oficial de
12/07/1999.
365
Este inciso fue modificado por la letra a) del artículo 3º de la Ley Nº 20.685, publicada en el Diario Oficial de 20/08/2013,
en el sentido de agregar su oración final.
366
515
encargado del cuidado de la menor ofendida para cometer el delito de violación en
forma reiterada. El propio diccionario de la Real Academia de la Lengua Española,
"valerse o servirse de algo para ventaja o provecho propio" y, claramente, el ilícito
que se cometió en el domicilio de la ofendida sólo pudo llevarse a cabo
sirviéndose el acusado Seydewitz Donoso de su calidad de cuidador de la menor
ofendida.
3. En la especie, no constando que el sujeto activo haya amenazado o golpeado

al menor ofendido para penetrarlo analmente, parece evidente que el agente se
prevalió de su calidad de profesor para cometer la violación, teniendo presente
que los hechos ocurrieron en el patio del colegio donde la víctima era alumno.
Corresponde, entonces, tener por configurada la agravante del artículo 368 del
Código Penal, pero no por el mero hecho de ser profesor el imputado, sino por
haber sido profesor de la víctima, a quien violó en dependencias del mismo
establecimiento educacional en que éste estudiaba y aquél enseñaba, lo que
implica claramente haberse prevalido de su calidad de maestro (considerando
12º).
4. El artículo 368 inciso final del Código Penal, establece expresamente

tres únicos casos en los cuales no se agrava la conducta del hechor, de la forma
prevista en el primer inciso de esa norma, esto es, en que el delito sea de aquellos
que la ley describe y pena expresando: 1) Las circunstancias de usarse fuerza o
intimidación; 2) Abusarse de una relación de dependencia de la víctima; y
3) Abusarse de autoridad o confianza, situación que se daría, por ejemplo, en los
casos previstos en los artículos 361 Nº 1, 363 Nº 2 y 367 bis Nº 3 del mismo
cuerpo legal, respectivamente.
5. La norma no sólo se refiere a educadores o cuidadores ajenos al grupo

familiar, pues al incluir entre los sujetos activos al encargado "por cualquier título o
causa" de la educación y del cuidado de los ofendidos, comprende
necesariamente a todos los llamados a esos cuidados, y los padres, dentro de ese
grupo, son los primeros.
516
No se vislumbra la razón para excluir precisamente a aquellos que ostentan
el título mayor y principal que habilita y obliga a cumplir esas funciones, como es la
calidad de padre.
6. No procede aplicar el factor de incremento previsto en la norma por

constituir un elemento del tipo penal —acción sexual consistente en tocaciones a
su hija— circunstancia que prevé la misma norma en su inciso segundo.
ARTÍCULO 368 BIS
Sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 63, en los delitos señalados en los

párrafos 5 y 6 de este Título, serán circunstancias agravantes las siguientes:
1º La 1ª del artículo 12.
2º Ser dos o más los autores del delito367.
ARTÍCULO 368 TER
Cuando, en la comisión de los delitos señalados en los artículos 366 quáter, 366
quinquies, 367, 367 ter o 374 bis se utilizaren establecimientos o locales, a
sabiendas de su propietario o encargado, o no pudiendo éste menos que saberlo,
podrá decretarse en la sentencia su clausura definitiva.
Asimismo, durante el proceso judicial respectivo, podrá decretarse, como

medida cautelar, la clausura temporal de dichos establecimientos o locales.368
ARTÍCULO 369
No se puede proceder por causa de los delitos previstos en los artículos 361 a
366 quáter, sin que, a lo menos, se haya denunciado el hecho a la justicia, al
Ministerio Público o a la policía por la persona ofendida o por su representante
legal369.
367
18/12/2010.
368
369
517
Si la persona ofendida no pudiere libremente hacer por sí misma la denuncia, ni
tuviere representante legal, o si, teniéndolo, estuviere imposibilitado o implicado en
el delito, podrá procederse de oficio por el Ministerio Público, que también estará
facultado para deducir las acciones civiles a que se refiere el artículo 370. Sin
perjuicio de lo anterior, cualquier persona que tome conocimiento del hecho podrá
denunciarlo.370
Con todo, tratándose de víctimas menores de edad, se estará a lo dispuesto en

el inciso segundo del artículo 53 del Código Procesal Penal.371
En caso de que un cónyuge o conviviente cometa alguno de los delitos

establecidos en los párrafos 5 y 6 de este Título en contra de aquél con quien
hace vida común, se podrá poner término al proceso a requerimiento del ofendido,
a menos que el juez, por motivos fundados, no acepte372 373.
Concordancias: Código Penal: artículos 19, 93 Nº 5, 361 a 366 quater. Código de

Procedimiento Penal: artículo 408. Código Procesal Penal: artículos 54, 129, 166 y
250.
ARTÍCULO 369 BIS
En los procesos por los delitos a que se refieren los dos párrafos anteriores, el
juez apreciará la prueba conforme con las reglas de la sana crítica.374
Concordancias: Código de Procedimiento Penal: artículos 451 y siguientes.

1. Para la adecuada decisión del asunto es menester recordar que, como lo

preceptúa el artículo 369 bis del Código Penal, en estas materias los jueces
aprecian la prueba de acuerdo a las reglas de la sana crítica, lo que permite a los
magistrados de la instancia analizar los elementos probatorios con mayor libertad,
sin estar obligados a observar rigurosamente las prohibiciones o limitaciones que
impone el legislador, a través de la prueba tasada, y que constituyen las
denominadas leyes reguladoras de la prueba. De este modo, las normas
procesales que el recurrente estima desconocidas, se apartan del sistema de
valoración probatoria que gobierna estos asuntos. De esta forma, el planteamiento
del arbitrio en estudio adolece de una omisión que deriva en error esencial, ya que
370
371
372
Este inciso fue reemplazado por el número 4 del artículo 1º de la Ley Nº 20.480, publicada en el Diario Oficial de
18/12/2010.
Con anterioridad, fue modificado por el artículo 2º de la Ley Nº 19.784, publicada en el Diario Oficial de 13/05/2003.
373
Este artículo fue rectificado por el Diario Oficial de 17/09/1999.
Con anterioridad fue sustituido por el artículo 1º de la Ley Nº 19.617, publicada en el Diario Oficial de 12/07/1999.
374
Este artículo fue intercalado por el Nº 16 del artículo 1º de la Ley Nº 19.617, publicada en el Diario Oficial de 12/07/1999.
518
la motivación esgrimida ha de fundarse sólo y de manera precisa, como lo exige
su naturaleza de derecho estricto, en el artículo 369 bis del Código Penal antes
indicado, transgresión que el recurrente no ha revelado. Teniendo en vista lo
razonado y que los términos en que ha sido planteado el recurso implican
modificar los hechos establecidos por los magistrados de la instancia, estos
resultan inamovibles para este tribunal de casación, que sólo quedaría autorizado
para revisarlos y alterarlos si se demostrase que se los acreditó con vulneración al
artículo 369 bis del Código Penal, norma que, como se adelantó, no se ha
denunciado como infringida (considerandos 11º, 12º y 13º).
ARTÍCULO 369 TER
Cuando existieren sospechas fundadas de que una persona o una organización

delictiva hubiere cometido o preparado la comisión de alguno de los delitos
previstos en los artículos 366 quinquies, 367, 367 ter, 374 bis, inciso primero, y
374 ter, y la investigación lo hiciere imprescindible, el tribunal, a petición del
Ministerio Público, podrá autorizar la interceptación o grabación de las
telecomunicaciones de esa persona o de quienes integraren dicha organización, la
fotografía, filmación u otros medios de reproducción de imágenes conducentes al
esclarecimiento de los hechos y la grabación de comunicaciones. En lo demás, se
estará íntegramente a lo dispuesto en los artículos 222 a 225 del Código Procesal
Penal.375
Igualmente, bajo los mismos supuestos previstos en el inciso precedente, podrá

el tribunal, a petición del Ministerio Público, autorizar la intervención de agentes
encubiertos. Mediando igual autorización y con el objeto exclusivo de facilitar la
labor de estos agentes, los organismos policiales pertinentes podrán mantener un
registro reservado de producciones del carácter investigado. Asimismo, podrán
tener lugar entregas vigiladas de material respecto de la investigación de hechos
que se instigaren o materializaren a través del intercambio de dichos elementos,
en cualquier soporte.
La actuación de los agentes encubiertos y las entregas vigiladas serán

plenamente aplicables al caso en que la actuación de los agentes o el traslado o
circulación de producciones se desarrolle a través de un sistema de
telecomunicaciones.
375
Este inciso fue modificado por la letra a) del número 3 del artículo primero de la Ley Nº 20.507, publicada en el Diario
Oficial de 08/04/2011, en el sentido de eliminar la expresión "367 bis,".
519
Los agentes encubiertos, el secreto de sus actuaciones, registros o documentos
y las entregas vigiladas se regirán por las disposiciones de la Ley Nº 20.000376 377.
Concordancias: Código Penal: artículos 366 quinquies, 367, 367 bis, 367 ter, 374
bis, inciso primero y 374 ter. Código Procesal Penal: artículos 222 a 225.
En los delitos previstos en los dos párrafos anteriores, el plazo de prescripción

de la acción penal empezará a correr para el menor de edad que haya sido
víctima, al momento que cumpla 18 años.378
1. Siendo esta disposición una que impone sanciones —pérdida de la patria

potestad y de derechos sobre la persona ofendida y sus bienes— no puede
aplicarse retroactivamente a situaciones ocurridas con anterioridad al 12/07/1999.
ARTÍCULO 370
Además de la indemnización que corresponda conforme a las reglas generales,

el condenado por los delitos previstos en los artículos 361 a 366 bis será obligado
a dar alimentos cuando proceda de acuerdo a las normas del Código Civil. 379
Concordancias: Código Penal: artículos 24, 361 a 366 bis. Código Civil: artículos
76, 321 y siguientes, 2314.
ARTÍCULO 370 BIS
El que fuere condenado por alguno de los delitos a que se refieren los dos
párrafos anteriores cometido en la persona de un menor del que sea pariente,
quedará privado de la patria potestad si la tuviere o inhabilitado para obtenerla si
no la tuviere y, además, de todos los derechos que por el ministerio de la ley se le
confirieren respecto de la persona y bienes del ofendido, de sus ascendientes y
descendientes. El juez así lo declarará en la sentencia, decretará la emancipación
del menor si correspondiere, y ordenará dejar constancia de ello mediante
subinscripción practicada al margen de la inscripción de nacimiento del menor.
Además, si el condenado es una de las personas llamadas por ley a dar su
376
Este inciso fue modificado por la letra b) del número 3 del artículo primero de la Ley Nº 20.507, publicada en el Diario
Oficial de 08/04/2011, en el sentido de reemplazar la referencia a la "Ley Nº 19.366" por otra a la "Ley Nº 20.000".
377
378
Este artículo fue agregado por el artículo único de la Ley Nº 20.207, publicada en el Diario Oficial de 31/08/2007.
379
Este artículo fue reemplazado por el Nº 17 del artículo 1º de la Ley Nº 19.617, publicada en el Diario Oficial de
12/07/1999.
520
autorización para que la víctima salga del país, se prescindirá en lo sucesivo de
aquélla.380
El pariente condenado conservará, en cambio, todas las obligaciones legales

cuyo cumplimiento vaya en beneficio de la víctima o de sus descendientes.381
Concordancias: Código Penal: artículos 24, 361 a 367 bis, 370. Código Civil:
artículos 27 y siguientes, 243 y siguientes.
ARTÍCULO 371
Los ascendientes, guardadores, maestros y cualesquiera personas que con

abuso de autoridad o encargo, cooperaren como cómplices a la perpetración de
los delitos comprendidos en los dos párrafos precedentes, serán penados como
autores.382
Los maestros o encargados en cualquier manera de la educación o dirección de

la juventud, serán además condenados a inhabilitación especial perpetua para el
cargo u oficio.
ARTÍCULO 372
Los comprendidos en el artículo anterior y cualesquiera otros condenados por la

comisión de los delitos previstos en los dos párrafos precedentes en contra de un
menor de edad, serán también condenados a las penas de interdicción del
derecho de ejercer la guarda y ser oídos como parientes en los casos que la ley
designa, y de sujeción a la vigilancia de la autoridad durante los diez años
siguientes al cumplimiento de la pena principal. Esta sujeción consistirá en
informar a Carabineros cada tres meses su domicilio actual. El incumplimiento de
esta obligación configurará la conducta establecida en el artículo 496 Nº 1 de este
Código.
El que cometiere cualquiera de los delitos previstos en los artículos 362, 365
bis, 366 bis, 366 quáter, 366 quinquies y 372 bis, en contra de un menor de
catorce años de edad, será condenado además a la pena de inhabilitación
absoluta perpetua para cargos, empleos, oficios o profesiones ejercidos en
ámbitos educacionales o que involucren una relación directa y habitual con
personas menores de edad. La misma pena se aplicará a quien cometiere
cualquiera de los delitos establecidos en los artículos 142 y 433 Nº 1º de este
380
18/12/2010, en el sentido de agregar su oración final.
381
Este artículo fue intercalado por el Nº 18 del artículo 1º de la Ley Nº 19.617, publicada en el Diario Oficial de 12/07/1999.
382
521
Código, cuando alguna de las víctimas hubiere sufrido violación y fuere menor de
catorce años.383
Si alguno de los delitos señalados en los artículos 361, 363, 365 bis, 366, 366
quáter, 366 quinquies, 367, 367 ter y 372 bis se cometiere en contra de un menor
de edad pero mayor de catorce años, el culpable será condenado además a la
pena de inhabilitación absoluta temporal para cargos, empleos, oficios o
profesiones ejercidos en ámbitos educacionales o que involucren una relación
directa y habitual con personas menores de edad, en cualquiera de sus grados. La
misma pena se impondrá a quien cometiere cualquiera de los delitos establecidos
en los artículos 142 y 433, Nº 1º, de este Código, cuando alguna de las víctimas
hubiere sufrido violación y fuere menor de edad pero mayor de catorce años.384
Concordancias: Código Penal: artículos 23, 45, 141, 433 Nº 1, 361 a 367 bis,
371, 496 Nº 1. Código Civil: artículos 42 y 496 y siguientes. Ley Nº 20.685 que
agrava penas y restringe beneficios penitenciarios en materia de delitos sexuales
contra menores de edad, D.O. 20.08.2013: artículo 2º.
1. En el artículo 372 del Código Criminal, ha dispuesto el legislador que "Los

comprendidos en el artículo anterior (en referencia a ascendientes, guardadores,
maestros y cualesquiera que con abuso de autoridad o encargo, cooperaren como
cómplices en la perpetración de los delitos de violación, de estupro y otros delitos
sexuales, y los maestros encargados en cualquier manera de la educación o
dirección de la juventud) y cualesquiera otros condenados por la comisión de los
delitos previstos en los dos párrafos precedentes en contra de un menor de edad,
serán también condenados a las penas de interdicción del derecho de ejercer la
guarda y ser oídos como parientes en los casos que la ley designa, y de sujeción a
la vigilancia de la autoridad durante los diez años siguientes al cumplimiento de la
pena principal". En este caso, por encontrarse el acusado incluido en la referencia
"y cualesquiera otros condenados", debe ser además sancionado con aquella
pena accesoria, de donde se sigue que la omisión en que incurrieron los
juzgadores de la segunda instancia, ha tenido influencia sustancial en la decisión
del asunto (considerando 4º sentencia de Corte Suprema).
ARTÍCULO 372 BIS
El que, con ocasión de violación, cometiere además homicidio en la persona de

la víctima, será castigado con presidio perpetuo a presidio perpetuo calificado.385
383
Este inciso fue reemplazado por la letra a) del número 3 del artículo 1º de la Ley Nº 20.594, publicada en el Diario Oficial
de 19/06/2012.
384
Este inciso fue agregado por la letra b) del número 3 del artículo 1º de la Ley Nº 20.594, publicada en el Diario Oficial de
19/06/2012.
385
522
Concordancias: Código Penal: artículos 27, 28, 32 bis, 37, 76, 361, 362 y 391.
Ley Nº 18.216 que establece penas que indica como sustitutivas a las penas
privativas o restrictivas de libertad, D.O. 14.05.1983, modificada por la Ley
Nº 20.603, D.O. 27.07.2012.
ARTÍCULO 372 TER
En los delitos establecidos en los dos párrafos anteriores, el juez podrá en

cualquier momento, a petición de parte, o de oficio por razones fundadas, disponer
las medidas de protección del ofendido y su familia que estime convenientes, tales
como la sujeción del implicado a la vigilancia de una persona o institución
determinada, las que informarán periódicamente al tribunal; la prohibición de
visitar el domicilio, el lugar de trabajo o el establecimiento educacional del
ofendido; la prohibición de aproximarse al ofendido o a su familia, y, en su caso, la
obligación de abandonar el hogar que compartiere con aquél.386
Concordancias: Código Penal: artículos 23, 45, 361 a 367 bis. Código Procesal
Penal: artículos 6º, 78 y 155. Ley Nº 18.216 que establece penas que indica como
sustitutivas a las penas privativas o restrictivas de libertad, D.O. 14.05.1983,
modificada por la Ley Nº 20.603, D.O. 27.07.2012: artículos 23 bis, 23 bis A, 23.
1. Tratándose en la especie de una medida cautelar personal de similar

naturaleza a las dispuestas en el artículo 155 del Código Procesal Penal,
corresponde aplicar a su respecto lo dispuesto en el inciso final de dicha norma.
Que atendido el mérito de los antecedentes y lo dispuesto en la disposición

antes citada, esta Corte estima que la resolución dictada por la señora Jueza
quo mediante la cual no dio lugar a decretar la medida establecida en el artículo
372 ter del Código Penal, es susceptible de ser impugnada por medio de la
apelación, razones por las cuales el presente recurso de hecho será acogido.
Con anterioridad, este artículo fue modificado, por el artículo 1º, Nº 14, de la Ley Nº 19.374, publicada en el Diario Oficial de
5/06/2001.
386
523
§ 8. De los ultrajes públicos a las buenas costumbres
ARTÍCULO 373
Los que de cualquier modo ofendieren el pudor o las buenas costumbres con
hechos de grave escándalo o trascendencia, no comprendidos expresamente en
otros artículos de este Código, sufrirán la pena de reclusión menor en sus grados
mínimo a medio.
Concordancias: Código Penal: artículos 30, 76, 495 Nº 5 y 6. Ley Nº 19.733

sobre Libertades de Opinión e Información y Ejercicio del Periodismo. D.O.
4.06.2001: artículo 34. Ley Nº 19.846 sobre Calificación de la producción
cinematográfica, D.O. 4.01.2003: artículos 22, 24 y 30.
ARTÍCULO 374
El que vendiere, distribuyere o exhibiere canciones, folletos u otros escritos,

impresos o no, figuras o estampas contrarios a las buenas costumbres, será
condenado a las penas de reclusión menor en su grado mínimo o multa de once a
En las mismas penas incurrirá el autor del manuscrito, de la figura o de la

estampa o el que los hubiere reproducido por un procedimiento cualquiera que no
sea la imprenta.
La sentencia condenatoria por este delito ordenará la destrucción total o parcial,

según proceda, de los impresos o de las grabaciones sonoras o audiovisuales de
cualquier tipo que sean objeto de comiso.388
Concordancias: Código Penal: artículos 30, 31, 76, 137, 366 quater. Ley
Nº 19.733 sobre Libertades de Opinión e Información y Ejercicio del Periodismo.
D.O. 4.06.2001: artículo 34. Ley Nº 19.846 sobre Calificación de la producción
cinematográfica, D.O. 4.01.2003: artículos 22, 24 y 30.
ARTÍCULO 374 BIS
El que comercialice, importe, exporte, distribuya, difunda o exhiba material

pornográfico, cualquiera sea su soporte, en cuya elaboración hayan sido utilizados
menores de dieciocho años, será sancionado con la pena de presidio menor en su
grado máximo.389
387
388
389
Este inciso fue modificado por la letra b) del artículo 3º de la Ley Nº 20.685, publicada en el Diario Oficial de 20/08/2013,
en el sentido de suprimir la expresión "medio a".
524
El que maliciosamente adquiera o almacene material pornográfico, cualquiera
sea su soporte, en cuya elaboración hayan sido utilizados menores de dieciocho
años, será castigado con presidio menor en su grado medio390.
Concordancias: Código de Procedimiento Penal: artículos 113 ter y 673. Código

Procesal Penal: artículo 469.
1. Sobre el delito de tenencia de material pornográfico infantil, no se exige para

la satisfacción del tipo penal de un tipo subjetivo. Basta la concreción objetiva de
la tenencia, sin que "maliciosamente" signifique la necesidad de dolo directo, ni
que se tenga por fin el futuro tráfico de dicho material.
2. En cuanto al ilícito de comercialización de pornografía infantil, el artículo 374

bis contiene en realidad dos tipos penales distintos, un primero compuesto de
varias conductas alternativas relacionadas con la comercialización de material
pornográfico en que se hubiere empleado menores de edad y un segundo en que
se sanciona la tenencia y almacenamiento malicioso de dicho material.
3. Cabe señalar que el bien jurídico protegido en el inciso segundo del artículo
374 bis del texto penal es uno de los que más dudas suscita entre los delitos de
pornografía infantil, pues lo que se sanciona es el mero hecho de su posesión, o
sea el aprovechamiento de los efectos de un delito cometido por otro. En
consecuencia, el bien jurídico protegido, es la dignidad de los menores, toda vez
que con la conducta descrita, se contribuye al mantenimiento y expansión de una
nueva y degradante industria, que tiene como presupuesto y objeto la comisión de
delitos sexuales contra niños y niñas (considerando 4º).
ARTÍCULO 374 TER
Las conductas de comercialización, distribución y exhibición señaladas en el

artículo anterior, se entenderán cometidas en Chile cuando se realicen a través de
un sistema de telecomunicaciones al que se tenga acceso desde territorio
nacional.391
390
391
525
Concordancias: Código de Procedimiento Penal: artículos 113 ter y 673. Código
§ 9. Del incesto392
ARTÍCULO 375
El que, conociendo las relaciones que lo ligan, cometiere incesto con un

ascendiente o descendiente por consanguinidad o con un hermano consanguíneo,
será castigado con reclusión menor en sus grados mínimo a medio.393
Concordancias: Código Penal: artículos 30 y 76. Código Civil: artículos 27, 41 y

964. Código de Procedimiento Penal: 78, 145 bis, 351, 463 bis. Código Procesal
Penal: artículo 198.
1. Para que haya delito de incesto deben existir dos condiciones esenciales: a)
la existencia de una relación sexual y b) un cierto grado de parentesco.
2. Procede absolver del delito de incesto, en atención a que el incesto es una

relación carnal voluntariamente realizada entre parientes, donde la edad no tiene
relevancia, salvo cuando la mujer es menor de catorce años cumplidos, porque en
ese caso constituiría el delito de violación y no de incesto.
3. No existen antecedentes que permitan sostener que el autor, a la fecha de los

hechos investigados, pudiera conocer su calidad de padre de la menor; en
consecuencia un eventual delito de incesto resulta imposible.
4. El delito de incesto es incompatible con el delito de violación, ya que se

atenta contra bienes jurídicos diversos y supone, el incesto, el consentimiento
cuya ausencia caracteriza a la violación.
392
Este epígrafe fue reemplazado por el Nº 24 del artículo 1º de la Ley Nº 19.617, publicada en el Diario Oficial de
12/07/1999.
393
526
5. En efecto, la Excma. Corte Suprema de Justicia ha resuelto que el delito de
incesto protege el orden sexual de las familias y es un caso clásico de
participación necesaria en la que ambos parientes incurren en un delito que no
pueden cometer individualmente; se trata de un delito bilateral o plurisubjetivo en
que las dos partes del acto sexual son autores del delito.
6. Los sentenciadores estiman que se encuentra acreditado el acceso carnal del

padre a la hija, pero no la existencia de fuerza. En consecuencia, estiman que la
conducta desplegada es constitutiva de incesto, entendiendo este delito como uno
que atenta contra la autodeterminación sexual aunque sin intermediar la fuerza o
la intimidación —ni la minoría de edad—, de forma tal que responde a la estructura
tradicional de un delito en que existe un victimario y una víctima y no a uno de
coparticipación necesaria en la que el consentimiento de los parientes
involucrados los responsabiliza a ambos del delito.
394
395
396
397
398
399
527
§ 10. Celebración de matrimonios ilegales
ARTÍCULO 382
El que contrajere matrimonio estando casado válidamente, será castigado con

reclusión menor en su grado máximo.
102 y siguientes. Ley Nº 4.808 sobre Registro Civil: artículo 43. Ley de Matrimonio
Civil: artículo 4º Nº 1.
1. El artículo 382 del Código Penal sanciona al que contrajere matrimonio

estando válidamente casado. Por su parte, el artículo 15 de la Ley de Matrimonio
Civil prescribe: "El matrimonio celebrado en país extranjero, en conformidad a las
leyes del mismo país, producirá en Chile los mismos efectos que si se hubiere
celebrado en territorio chileno". Como se advierte, la norma transcrita no
condiciona los efectos del matrimonio celebrado en otro país a la circunstancia de
que éste se inscriba en Chile, sino a que en su celebración se hayan guardado las
leyes del lugar, lo cual es enteramente distinto. Y siendo válido dicho vínculo,
como lo establece la sentencia, no cabe duda que ha debido producir los mismos
efectos que tendría el contraído en el país; por consiguiente, no se ha faltado a
uno de los elementos o exigencias del tipo de la bigamia.
2. El delito de bigamia no puede ser cometido si el primer marido de la

encausada había fallecido antes de contraer su segundo vínculo matrimonial. No
obstante, la correspondiente partida de defunción emanada del Servicio Nacional
de Registro Civil es el único medio apto para acreditar tal circunstancia.
3. Se hace necesario estudiar la naturaleza del delito que castiga el artículo 382
del Código Penal. Con el nombre tradicional de bigamia —que nuestro Código no
emplea— se conoce la figura a que se refiere el indicado artículo, que sanciona "al
que contrajere matrimonio estando válidamente casado". Según lo ha determinado
la doctrina, la acción misma del delito consiste en "contraer matrimonio". No
consiste en quedar casado, por lo cual no cabe duda de que entre nosotros, al
menos, la bigamia es un delito instantáneo y no permanente, o sea, que se
consuma con el hecho de contraer matrimonio, punto de máxima importancia para
la prescripción. (Alfredo Etcheberry, Derecho Penal, Tomo IV, págs. 26 y 27).
528
4. Que, tal como lo ha informado el Sr. Fiscal en su dictamen de fojas 77, el

delito de bigamia no es un delito de ejecución permanente, pues requiere de un
solo acto para su comisión, en la forma como lo describe el artículo 382 del
Código Penal, esto es "contraer", acción que no se extiende en el tiempo, sino que
se consume al momento de celebrarse el matrimonio.
5. Los efectos del delito de bigamia comienzan el día de la celebración del

matrimonio ilegal y esa ilicitud se renueva día a día y se mantiene mientras esa
vida conyugal no sea finiquitada con la declaración judicial de nulidad del segundo
matrimonio y reciban el o los contrayentes ilícitos la correspondiente sanción
penal.
6. El conocimiento y voluntad necesarios para configurar el delito de bigamia

exige que el hechor quiera casarse estando válidamente casado, lo cual supone
que él conoce que permanece ligado a su primer vínculo matrimonial.
7. El delito de bigamia no es permanente, más allá de que sus efectos sí lo

sean, pues se comete en un solo y determinado acto, perfectamente delimitado en
el tiempo, sin que el hechor realice luego ningún acto que permita suponer que se
está en forma ininterrumpida infringiendo la norma punitiva.
529
ARTÍCULO 383
El que engañare a una persona simulando la celebración de matrimonio con

ella, sufrirá la pena de reclusión menor en sus grados medio a máximo.400
102 y siguientes. Ley Nº 4.808 sobre Registro Civil: artículo 43. Ley Nº 19.947
sobre Matrimonio Civil: artículos 1º, 4º y 19.
ARTÍCULO 384
El que por sorpresa o engaño hiciere intervenir al funcionario que debe autorizar
su matrimonio sin haber observado las prescripciones que la ley exige para su
celebración, aun cuando el matrimonio sea válido, sufrirá la pena de reclusión
menor en su grado mínimo.
Si lo hiciere intervenir con violencia o intimidación, la pena será reclusión menor

en sus grados medio a máximo.
artículos 102 y siguientes. Ley Nº 4.808 sobre Registro Civil: artículo 43. Ley de
Matrimonio Civil: artículos 1º, 4º y siguientes.
105, 107 a 116, 1208 Nº 4. Código de Procedimiento Penal: artículos 18 y 573.
Código Procesal Penal: artículos 55, 400 y siguientes. Ley Nº 4.808 sobre Registro
Civil: artículo 39.
Concordancias: Código Penal: artículos 30 y 76. Código Civil: artículos 116, 124
a 130.
Concordancias: Código Penal: artículos 30 y 76. Código Civil: artículos 116, 128
y 533.
400
Este artículo fue sustituido por el Nº 1 del artículo séptimo de la Ley Nº 19.947, publicada en el Diario Oficial de
17/05/2004.
401
Este artículo fue derogado por el Nº 2 del artículo séptimo de la Ley Nº 19.947, publicada en el Diario Oficial de
17/05/2004.
402
17/05/2004.
403
17/05/2004.
530
ARTÍCULO 388
El oficial civil que autorice o inscriba un matrimonio prohibido por la ley o en que
no se hayan cumplido las formalidades que ella exige para su celebración o
inscripción, sufrirá las penas de relegación menor en su grado medio y multa de
seis a diez unidades tributarias mensuales. Igual multa se aplicará al ministro de
culto que autorice un matrimonio prohibido por la ley.
El ministro de culto que, con perjuicio de tercero, cometiere falsedad en el acta

o en el certificado de matrimonio religioso destinados a producir efectos civiles,
sufrirá las penas de presidio menor en cualquiera de sus grados.404
Concordancias: Código Penal: artículos 30 y 76. Ley Nº 4.808 sobre Registro

Civil: artículos 34 a 41. Ley Nº 19.947 sobre Matrimonio Civil: artículos 17 a 19.
1. El artículo 388 del Código Penal, sanciona al Oficial Civil que autorice
o inscriba un matrimonio prohibido por la ley. De manera entonces que la medida
adoptada por el Oficial Civil al constatar la posible existencia de un impedimento
para contraer el matrimonio no constituye una falta de servicio como lo alega la
demandante, sino una actuación necesaria mientras se determinaba por el ente
especializado, la Subdirección Jurídica, si tal impedimento se configuraba en el
caso de autos.
ARTÍCULO 389
El tercero que impidiere la inscripción, ante un oficial civil, de un matrimonio

religioso celebrado ante una entidad autorizada para tal efecto por la Ley de
Matrimonio Civil, será castigado con la pena de presidio menor en su grado
Nº 19.947 sobre Matrimonio Civil: artículo 19.
404
Este artículo fue sustituido por el Nº 3 del artículo séptimo de la Ley Nº 19.947, publicada en el Diario Oficial de
17/05/2004.
405
Este artículo fue reemplazado por el Nº 4 del artículo séptimo de la Ley Nº 19.947, publicada en el Diario Oficial de
17/05/2004.
531
TÍTULO VIII CRÍMENES Y SIMPLES DELITOS CONTRA LAS PERSONAS
§ 1. Del homicidio
ARTÍCULO 390
El que, conociendo las relaciones que los ligan, mate a su padre, madre o hijo, a
cualquier otro de sus ascendientes o descendientes o a quien es o ha sido su
cónyuge o su conviviente, será castigado, como parricida, con la pena de presidio
mayor en su grado máximo a presidio perpetuo calificado.
Si la víctima del delito descrito en el inciso precedente es o ha sido la cónyuge o

la conviviente de su autor, el delito tendrá el nombre de femicidio.
Concordancias: Código Penal: artículos 1º, 11 Nº 4, 27, 28, 32 bis, 37, 76, 348,
351, 352, 394 y 410. Constitución Política: artículo 19 Nº 1. Código Civil: artículos
28, 29, 74 y 78. Código de Procedimiento Penal: artículos 121 y siguientes. Código
Procesal Penal: artículos 199 y 201. Ley Nº 18.314 sobre Conductas Terroristas,
D.O. 17.05.1984: artículo 2º. Ley Nº 20.066, sobre Violencia Intrafamiliar: D.O.
7.10.2005: artículos 5º y 14.
1. Comete el delito de parricidio, el que conociendo las relaciones que los ligan,
mata a su padre, madre o hijo o demás parientes consignados en el artículo 390
del Código Penal, y este delito tiene el carácter de frustrado, cuando el delincuente
pone de su parte todo lo necesario para que el crimen se consume y esto no se
verifica por causas independientes de su voluntad.
2. La sola declaración de los afectados en cuanto señalan que su padre quería

matarlos, es insuficiente, para dar por sentada la existencia del cuerpo del delito
de parricidio frustrado que fue materia de la acusación, tanto más cuanto que no
existe probanza de ninguna especie en orden a demostrar que el accionar del
progenitor, pudiera haber causado la muerte de sus menores hijos.
532
3. Las omisiones consistentes en no denunciar a su conviviente, a pesar del

conocimiento de las lesiones que provocaba sistemáticamente a la víctima (que no
se acreditaron en el proceso y en todo caso no fueron la causa de muerte), se
explican por la condición de desamparada e indigencia a que estaba expuesta con
su hijo, y en modo alguno revisten la importancia y gravedad para
responsabilizarle personalmente del delito de parricidio.
4. La rea no tuvo la participación de autora en el hecho que causó la muerte de

su marido, por cuanto no intervino en él de una manera personal, inmediata y
directa, ni tampoco impidió o procuró impedir que se evitase; asimismo, no indujo
al autor —que es una persona imputable—, ni menos lo forzó a que lo cometiera.
Tampoco se ha concertado con el autor para cometer el delito, no pudiendo
considerarse tal el hecho de que no se opusiera a que lo cometiera cuando él le
dio a conocer su determinación de darle muerte y responderle mátalo, pues para
ser autor, y aparte del concierto, habría tenido que presenciar el delito o
suministrarle los medios para llevarlo a efecto, aun aceptando que esta última
expresión no exige que se suministren medios materiales necesariamente, pues el
hecho de haberle dicho al autor que su marido trabajaría al día siguiente en que
ocurrió el hecho en un lugar determinado —en donde fue asesinado—, no resulta
decisivo pues dicho reo conocía obviamente ese lugar por ser viviente de esa
región; que, en cambio, esa no oposición a que diese muerte a su marido cuando
le comunicó su intención de hacerlo, en circunstancias de que eran amantes, sin
duda fortaleció la decisión de aquél, de suerte que cabe aceptar que cooperó sin
ser autora a la comisión del delito, actuación que cabe encuadrarla en la
complicidad, a lo que debe añadirse que le suministró el dato —si bien no fue
decisivo—, de que al día siguiente del suceso precisamente su marido iría a un
lugar determinado, en donde fue ultimado.
5. En su considerando duodécimo, párrafo quinto, los sentenciadores sostienen

que no hay dolo en el actuar de la acusada, ni directo, ni eventual, pues no hay
ninguna prueba suficiente mínimamente considerable en orden a que la acusada
haya sabido que daba muerte a Fernando Soto al herirlo en la pierna con un
cuchillo como lo hizo, queriendo que muriese.
6. Que, por otro lado, siguiendo en la materia al profesor señor Mario Garrido
Montt, es dable distinguir entre dos situaciones: a) si la duda se suscita en
relación a la existencia o no de parentesco con la víctima; b) o si se presenta en
533
relación con el hecho de si será o no el pariente quien sufrirá las consecuencias
de la acción. En la primera situación, el agente no duda respecto de la persona
física contra la cual atenta. La duda surge en torno a si tiene o no vínculo de
sangre o matrimonio con ella. En esta tesis, para que exista parricidio el agente
debe saber que la persona que resultará a lo menos como probable víctima del
delito es un pariente o cónyuge. Distinta es la hipótesis del que conoce el vínculo
consanguíneo o conyugal que lo une con la posible víctima, pero no deja de actuar
por ello. En este caso efectivamente existe parricidio con dolo eventual, pues el
autor conoce el vínculo, pero lo que estima como mera posibilidad es el resultado
muerte de aquélla. Para el profesor Garrido Montt, rigen las reglas generales
relativa al dolo eventual, a excepción del caso en que el agente duda respecto del
vínculo tutelado. (Derecho Penal, Parte Especial, Tomo III, página 77, edición
1998. Editorial Jurídica de Chile). Que, de lo antes razonado, se infiere que el
delito de parricidio requiere un dolo reduplicado "de matar y de matar
concretamente al que se sabe pariente cónyuge o conviviente". En la especie, el
resultado de muerte de la conviviente del encartado, en la forma y circunstancias
que quedó asentado en el fallo, satisface el primero de los elementos subjetivos
del tipo penal de parricidio y respecto al segundo, no se discute el conocimiento
del vínculo que ligaba al autor y la víctima. Por consiguiente, yerran los
sentenciadores al exigir dolo directo del sujeto activo en cuanto a la acción de
matar, pues tal exigencia se cumple con la imputación subjetiva denominada dolo
eventual.
7. Si se estimare que el concepto de convivencia es una cuestión de orden

jurídico, los elementos de juicio ponderados por los jueces de fondo, la establecen
porque, como se ha dicho, la convivencia es una relación interpersonal distinta al
matrimonio y los jueces recurridos claramente la configuraron. Por último, puede
existir un matrimonio sin convivencia, puede haber un cónyuge ausente y pueden
ocurrir diversas situaciones en dicha relación jurídica. En cambio, la convivencia la
determinan los hechos y son los jueces quienes deben, en definitiva, configurarla
al analizar las circunstancias que envuelven el caso.
8. Que el artículo 390 del Código Penal incorpora al conviviente entre los
sujetos pasivos del delito de parricidio, asimilándolo al cónyuge, como lo
reconocen los propios jueces recurridos. Dicha norma no hace exigible a la
convivencia un tiempo de duración determinada para considerar como parricidio la
muerte de la pareja, como tampoco una especie de "caducidad" para dejar de
considerar que hubo convivencia, de allí que no resulta ajustado a derecho la
interpretación que de la norma citada hacen los jueces recurridos sino que más
534
bien un arbitrio judicial, tanto más cuando el componente que sustenta este tipo de
delito es la existencia de una relación afectiva que se ve alterada por diversas
circunstancias, entre ellas, los celos o la exacerbación posesiva del hombre sobre
la mujer, conductas que pueden darse durante el matrimonio o convivencia y
prolongarse más allá del término de una u otra, sin olvidar que parte de los
miembros de la sociedad optan —en lo cual puede o no estarse de acuerdo— en
una convivencia sin sujetarse a las reglas escritas del matrimonio, pero sí a sus
derechos y obligaciones.
9. El legislador no definió el concepto de conviviente; sin embargo, debe tenerse

que el mayor desvalor de la conducta están en que con ella se atenta contra el
orden de las familias, por lo que se ha equiparado, para efectos penales, el vínculo
de convivencia con el de matrimonio, reconociendo una realidad que era posible
advertir en la evolución social de la familia.
Corte de Apelaciones de Iquique, 09/08/2007, Ruc Nº 0500667758-6
10. El delito de parricidio es un delito de resultado que exige la concurrencia en

el hechor del dolo de matar, esto es, la intención de quitar la vida a alguna de las
personas que indica dicho precepto, puesta en ejecución por medio de actos
idóneos, directa e inequívocamente encaminados al logro de tal resultado típico.
ARTÍCULO 391
El que mate a otro y no esté comprendido en el artículo anterior, será penado:
1. Con presidio mayor en su grado medio a presidio perpetuo, si ejecutare el

homicidio con alguna de las circunstancias siguientes:
Primera. Con alevosía.
Segunda. Por premio o promesa remuneratoria.
Tercera. Por medio de veneno.
Cuarta. Con ensañamiento, aumentando deliberada e inhumanamente el dolor

al ofendido.
535
Quinta. Con premeditación conocida.
2. Con presidio mayor en sus grados mínimo a medio en cualquier otro caso.
390, 403 bis, 410, 433 y 474. Constitución Política: artículo 19 Nº 1. Código Civil:
Código Procesal Penal: artículos 199, 201 y 202. Ley Nº 18.314 sobre Conductas
Terroristas. D.O. 17.05.1984: artículo 2º. Ley Nº 12.927 sobre Seguridad del
Estado, D.O. 26.08.1975 (texto actualizado Decreto Nº 890): artículos 5º a), 5º b).
Ley Nº 20.357 que tipifica crímenes de lesa humanidad y genocidio y crímenes y
delitos de guerra, D.O. 18.07.2009: artículos 1º, 3º, 4º, 11 y 12. Ley Nº 20.700 que
sanciona la comercialización de hilo curado. D.O. 17.09.2013: artículo 4º.
1. En el delito de homicidio la conducta típica está contenida por una

fase objetiva "matar a otro" que debe verificarse como resultado para estar frente a
su consumación.
2. Se estima la concurrencia de dolo eventual, como lo ha señalado la Corte

Suprema (R.D.J., T. LVII, segunda parte, secc. 4ª, pág. 60, 1960) cuando "el
sujeto se representa la posibilidad de un resultado que no se proponía causar;
pero que en definitiva, lo acepta (lo ratifica) para el caso de que el evento llegara
ha producirse". El dolo homicida puede presentarse no sólo de manera directa —
con intención positiva de matar— sino también cuando el resultado de muerte se
haya previsto como posible y se haya aceptado, no importándole al hechor que
ocurra en lo que consiste el dolo eventual (Corte de Apelaciones Santiago,
1998, Gaceta Jurídica Nº 222, pág. 157).
536
3. El profesor Mario Garrido explica que el error en este tipo de injustos

(homicidio y lesiones) es "inesencial" y señala que debe atenderse a "si el objeto
de la acción es o no intercambiable sin que el tipo penal varíe. De modo que
cuando los objetos sobre los que recae la acción descrita por el tipo son
intercambiables, los errores carecen de interés en cuanto a sus consecuencias".
(Mario Garrido Montt, Derecho Penal, Parte General, tercera edición, páginas 96 a
98). Según el autor referido, opinión que comparten estos sentenciadores, la
solución a problemas de la naturaleza como el delito materia de juicio, la da el
inciso final del artículo 1º del Código Penal. En efecto, dicha norma señala que "El
que comete delito, será responsable aunque el mal recaiga sobre persona distinta
de aquella a quien se proponía ofender".
4. Que para calificar un hecho a consecuencia del cual ha resultado la muerte

de una persona, resulta indispensable determinar si el autor tuvo la intención o
dolo de causar la muerte de la víctima, determinación que es imprescindible, toda
vez que el homicidio no es un delito que pueda ser calificado por el resultado y con
prescindencia del elemento subjetivo que, justamente, permite su adecuada
calificación. Como lo enseña la doctrina nacional y lo ha resuelto nuestra
jurisprudencia, en el homicidio, el dolo, directo o eventual, debe estar referido,
precisamente, a la muerte de la víctima.
5. La conducta del acusado no implica una simple intención general de

causar un daño físico, lo que para algunos ya sería suficiente como dolo en el
delito de homicidio, calificado por el resultado de la muerte, que es el mayor
perjuicio físico causable, sino que además está referida a determinados resultados
concretos previstos o al menos previsibles. Es decir, el hecho de propinarle a
alguien varios disparos con arma de fuego, todos los cuales se dirigieron al cuerpo
de la persona, toda vez que todos causaron lesiones, incluyendo la zona torácica,
donde existen órganos vitales, implica que el resultado de muerte es deseado o a
lo menos previsible y aceptado, todas hipótesis suficientes de dolo homicida.
537
6. Hay sólo lesiones graves si el hechor disparó a las piernas, y no a otro
órgano más adecuado para matar a la víctima, aunque de dichas lesiones haya
resultado la muerte de ésta.
7. Que tampoco de estos hechos se desprende la calificante de ensañamiento

alegada por el ente persecutor, y que imputa al obrar de ambos acusados. Que,
en efecto, según enseña la doctrina, éste requiere para su procedencia de un
elemento objetivo consistente en el aumento del dolor del ofendido, esto es, "(...)
un mayor injusto en la producción de sufrimientos innecesarios en la víctima (...)",
que excluyen por ende, entre otros, el "ensañamiento en el cadáver" (Lecciones de
Derecho Penal Chileno, Parte Especial, Politoff, Matus y Ramírez), lo que lleva a
desestimar de plano las treinta y una heridas inferidas pos mortem por los agentes
al cuerpo de la víctima, según logró determinarse por el médico legista que
declaró como perito en el curso del juicio, quien afirmó que las lesiones
provocadas aun encontrándose el afectado con vida, se dirigieron por los
hechores a zonas de su cuerpo que, conforme al saber común, producen
normalmente la muerte, lo que demuestra de paso la intención de los atacantes de
provocar la muerte de aquél, mas no devela aquella especial disposición subjetiva
de "actuar inhumana y deliberadamente" que debe presidir el obrar de quien ha
actuado con ensañamiento, o sea, "deliberadamente" en cuanto ese actuar se
despliega "con conocimiento del innecesario sufrimiento que se causa y con la
voluntad de su realización", e "inhumanamente", esto es, "crueldad, afán de hacer
sufrir a la víctima innecesariamente o deleitarse con sus sufrimientos".
8. Que, por otra parte, se encuentra suficientemente comprobado que la

imputada premeditó con bastante antelación el delito que cometería, al que invitó a
participar a su propia hermana menor. La frialdad y persistencia que mantuvo para
ejecutar su acción, resulta particularmente destacada por los dichos de la testigo
últimamente mencionada, quien manifestó que la acusada le preguntó si estaba
dispuesta a matar a un viejo por plata, a lo cual contestó que si bien ella ejercía la
prostitución, no era una asesina. Posteriormente, mientras se encontraban en el
estadio, presenciando un partido de fútbol, le volvió a insistir, a lo cual ella le
respondió: "que se olvidara de eso".
538
1. La alevosía en su plano de obrar sobre seguro existe cuando se emplean

medios, modos o formas en la ejecución de un hecho, que tiendan directa y
especialmente a asegurarlo sin riesgo para el ofensor, que proceda de la defensa
que pudiera presentar el ofendido. Consiste en actuar creando o aprovechándose
directamente de las oportunidades materiales que eviten el riesgo a la persona del
autor. El hecho de que el ataque se verifique por la espalda, sin darle ninguna
oportunidad a la víctima de defenderse o de repeler la agresión, demuestra un
claro aprovechamiento de la situación de indefensión de ella y revela el ánimo
alevoso.
— No se advierte la existencia de las especiales circunstancias que habrían

implicado la indefensión de la víctima, las que no se refieren ni se dan por
probadas discurriendo siempre sobre la existencia de un único hecho probado:
el ataque por la espalda.
Empero, no basta con esa sola circunstancia para tenerla por probada, porque aun
cuando en determinados casos un ataque por la espalda pueda ser suficiente
para tal calificación, será preciso analizar el contexto en que se produce esa
539
agresión. No se advierte la existencia de las especiales circunstancias que
habrían implicado la indefensión de la víctima según los juzgadores, las que no
se refieren ni se dan por probadas en términos explícitos, discurriendo siempre
sobre la existencia de un único hecho probado: el ataque por la espalda. Aquél
se considera una ejecución en procura de "obtener el resultado de sus ilícitos
designios", a lo que se agrega que la víctima no habría estado en condición de
"defenderse en modo alguno, con alguna posibilidad real de repeler o evitar la
ofensa".
2. El dolo directo homicida y los elementos que constituyen la alevosía se

encuentran perfectamente demostrados por las siguientes circunstancias: 1º. La
entidad y gravedad de las lesiones provocadas al occiso; 2º. La disminuida
capacidad de defensa de la víctima; y 3º. La superioridad objetiva de los
agresores. La primera, debido a que el ofendido sólo presenta lesiones en su
cabeza, dorso de las manos y rodillas, las que son compatibles con actos de
defensa y caída. Lo anterior demuestra el propósito homicida al aplicar violencia
sólo en el rostro, cabeza y cráneo del occiso; y lo mismo sucede con la repetición
de los golpes. El hecho de registrar más de treinta lesiones prueba que no se
repelía una agresión, sino que por el contrario, se aplicaba un duro castigo, con
claras evidencias de un dolo directo homicida y sobre seguro, evitando
deliberadamente dirigir los golpes a otras partes del cuerpo del ofendido. La
superioridad objetiva de los agresores se justificó con el hecho de tratarse de dos
personas premunidas de elementos extra (cadena), conforme al propio relato de
los acusados; el uso de calzado reforzado y, también, la condición física de uno de
los agresores, con habilidades en la disciplina del Taekwondo.
3. Concurre la circunstancia de ensañamiento porque el acusado aumenta

deliberada e inhumanamente el dolor del ofendido. Ello se comprueba toda vez
que el acusado agredió en numerosas ocasiones a su víctima antes de dispararle
cuando ésta intento huir; que ya había manifestado con anterioridad su intención
de matar a la víctima haciendo que sufriera; que por su profesión conocía sobre el
uso de las armas y cómo emplearlas para darles un efecto letal produciendo dolor
y agonía a la víctima; que contó con un lapso de tiempo suficiente para reflexionar
sobre su actuar —se trasladó desde Santiago a Viña del Mar— elementos todos
que permiten concluir que siempre hubo de parte del acusado la intención de
matar a la víctima, haciéndola sufrir innecesariamente.
540
4. Se configura la alevosía cuando se obra a traición o sobre seguro,
entendiendo la doctrina que se actúa traicioneramente cuando se hace de una
manera solapada, encubierta, ocultando insidiosamente el ánimo hostil hacia la
víctima del delito, la que aparece confiada, actuando el hechor con seguridad
respecto de su propia persona en el momento mismo del ataque, de modo que
colocó a su víctima en condiciones de imposibilidad de repelerlo, situación
buscada y aprovechada por el encausado, lo que precisamente le facilitó el ataque
contra la menor, dándole el carácter de repentino e imprevisto, usando la cautela
suficiente para lograr su resultado e impedir la defensa que ésta pudiere
eventualmente oponer.
5. Al respecto, la dogmática y la jurisprudencia nacionales están contestes en

que esta eventualidad, sea como agravante, sea como calificante, se conforma
sólo si el sujeto activo se procura seguridad para la ejecución del delito y para su
propia persona, buscando de propósito la indefensión del agredido o al menos
actuando con prevalimiento de esa condición. No es suficiente, por consiguiente,
la existencia meramente objetiva de accidentes favorables, de desvalimiento o
indefensión, no buscados o procurados de propósito, por lo cual, la sola
demostración de maldad o perversidad que tiene lugar en un delito contra las
personas no origina la agravante de alevosía contemplada en el Nº 1º del artículo
12 del Código Penal, ni causal 1ª del Nº 1º del artículo 391 del mismo
ordenamiento; la mera existencia de indefensión del ofendido, preexistente o
concomitante con el delito, no la constituye forzosamente. La indefensión o
desvalimiento de la víctima deben ser buscados intencionadamente por el
delincuente o aprovechados para ejecutar su acción dolosa. Son estas
condiciones de aseguramiento por parte del agente las que revelan la existencia
del ánimo alevoso, necesario también para su concurrencia.
6. Al causar un todo de lesiones a un menor indefenso, con el agotamiento de

toda luz de vida y un liberador shock neurogénico por dolor extremo, no se ve un
solo atisbo de imprudencia o negligencia que le darían el amparo de una
penalidad menor como autor de un cuasidelito.
541
7. La calificante de premeditación requiere de dos etapas: una primera en que el

agente, antes de adoptar la decisión de ejecutar el hecho punible, reflexiona y
medita, ponderando las ventajas y desventajas de perpetrarlo para, finalmente,
resolverse a llevarlo a cabo, una segunda en la cual, perseverando en la decisión
tomada, pero antes de iniciar la ejecución del hecho típico, discurre sobre la forma
de poner por obra su propósito, seleccionando los medios, escogiendo el
momento y el lugar apropiado y, en general, trazando un plan de acción para
realizar su designio el cual, sin embargo, no requiere ser minucioso y
pormenorizado, pero sí revelador de una resolución firme e invariable durante el
lapso que media entre ella y la ejecución del hecho. Premeditación que debe
además ser conocida, la que nada tiene que ver con una comunicación a terceros,
sino que implica tan sólo la advertencia de que no puede presumírsela, y que
sobre todo la persistencia e invariabilidad de la determinación criminal deben
haberse manifestado en hechos externos y probados por medios distintos de la
confesión del autor, puesto que se trata de elementos integrantes del hecho
punible.
8. No obstante haber propinado el agente once puñaladas a la menor, una de

las cuales fue mortal, y haberle prendido fuego a la cama en que se encontraba
cerrando la puerta con llave, los antecedentes demuestran un actuar meramente
impulsivo que lleva a descartar la idea de ensañamiento, por lo cual el homicidio
ha de ser calificado como simple y no calificado.
9. La alevosía, entendida en su acepción de obrar sobre seguro, importa ante

todo que el agente asegure las condiciones que le permitan consumar el delito
perseguido sin riesgo propio y sin dar oportunidad a la víctima de repeler o eludir
la agresión.
10. La alevosía, como calificante del homicidio, se asocia ante todo, a la

indefensión de la víctima, derivada del obrar a traición o sobre seguro.
542
11. La alevosía puede presentarse a través de la figura de la traición, o del
obrar sobre seguro; la primera, denominada por Carrara ocultamiento moral, se
traduce en aprovecharse, para la ejecución del delito, de la confianza que la
víctima ha depositado en el hechor, o que éste se ha granjeado con ese objeto,
por lo que el profesor Cury, afirma que la alevosía constituye un autentico abuso
de confianza. Por su parte, obrar sobre seguro, conlleva que el autor actúe con el
propósito de aprovechar para la ejecución del hecho punible la situación de
indefensión en que la víctima se encuentra o en que se ha colocado. El
ensañamiento, por su parte, se produce cuando se aumenta deliberadamente el
mal del delito causando otros males innecesarios para su ejecución, la doctrina
está conteste en que el ensañamiento requiere de deliberación, una extensión del
dolo al incremento del mal y su innecesariedad. En este caso, omiten los jueces
un análisis pormenorizado de las circunstancias que acreditarían la traición, o que
en su defecto no la establecerían. La circunstancia que la víctima fuera una
prostituta no es óbice a que entre ella y su cliente o pareja —el imputado dice
haberse concertado más de 20 veces con ella— mantuvieran una relación de
confianza, la que resulta determinante para que cuando él salió de la pieza ella no
desconfiara de sus intenciones y no huyera del lugar de ser cierto la discusión que
se establece con el solo dicho del imputado; la circunstancia que el imputado
enfrentó a la víctima y que ésta supo sus intenciones, no está establecido en el
juicio, el testigo que escuchó la segunda declaración del imputado dice que éste
señaló que le pegó unos combos y luego usó el fierro que andaba trayendo en el
auto (considerandos 4º a 6º).
12. En cuanto al primer elemento de la alevosía (elemento objetivo), si bien

es cierto, se presentó una situación de indefensión de la víctima, ésta se generó
en el contexto de una riña, en la cual, el vencedor, al momento de vencer y por
ese hecho, se encuentra en una posición de superioridad respecto del vencido, de
modo tal que la mayor dañosidad social de un homicidio alevoso no se da
respecto de un sujeto que riñe, dado que él ha propiciado el contexto que
finalmente lo llevó a estar en una situación de indefensión.
13. La esencia de la alevosía gira alrededor de dos ideas fundamentales:

indefensión de la víctima y seguridad del agente. El sujeto activo debe procurarse
intencionalmente o de propósito seguridad y ventaja para la ejecución del delito y
para su propia persona buscando la indefensión de la víctima y precisamente
valerse de tal condición para ultimarla. En cuanto a la exigencia de "ánimo
alevoso", ha señalado asimismo que se precisa de un elemento subjetivo, que
significa la búsqueda de las condiciones de aseguramiento, con el propósito de
543
servirse específicamente de ellas para matar. Las maniobras del sujeto activo
deben estar puestas al servicio de la finalidad de matar, para cuya realización
eficaz aquél se procura condiciones de ventaja y seguridad.
14. Que exista alevosía es necesario que las circunstancias que la constituyen
sean buscadas de propósito por el agente.
15. Que en lo que dice relación con la calificante del ensañamiento —

circunstancia cuarta del artículo 391 Nº 1 del Código Penal—, y que en el
homicidio consiste en aumentar deliberada e inhumanamente el dolor al ofendido,
situación diferente por cierto a la agravante que contempla el artículo 12 Nº 4 del
mismo texto legal, concebida como aumentar deliberadamente el mal del delito
causando otros males innecesarios para su ejecución, los jueces la dan por
establecida en el fundamento vigésimo primero de la sentencia porque el acusado
ocasionó a la víctima múltiples heridas a raíz de los puntapiés que le propinó
mientras estaba tendida en el piso, las cuales se centraron, en un noventa por
ciento, según el médico legista, en la cabeza, forma de actuar que según el testigo
protegido fue brutal e inhumana, atendida la violencia ejercida sobre la víctima, la
que ya ni siquiera reaccionaba, y no obstante ello el acusado le seguía pegando;
porque éste llamó a su mamá por teléfono celular y cuando terminó de hablar, le
dio a aquélla dos patadas más en la cabeza. Agregan que en el actuar del
acusado hubo un aumento del mal en forma deliberada, existiendo incluso un
período de reflexión, contrariando los naturales sentimientos de compasión por un
ser humano que sufre, y por ello se trata de un ensañamiento inhumano, propio de
sujetos que obran en forma bestial y que repugnan con su actuar los más claros
valores y sentimientos de la sociedad, ya no se mata sino que se añade
voluntariamente un sufrimiento adicional e innecesario a quien ya estaba agónico
y que de todos modos, en forma irrebatible iba a fallecer por las serias heridas que
tenía.
16. Este concepto, generalmente compartido por la doctrina penal, supone

que concurra simultáneamente la finalidad de asegurar la ejecución del hecho y
evitar los riesgos que para la persona del agresor puedan proceder de una
potencial defensa del ofendido, aceptándose que las condiciones especiales
544
generadas por el agresor hayan sido buscadas previamente por éste, o
aprovechadas al momento de la perpetración del delito.
17. Los hechos descritos constituyen el delito de homicidio calificado, puesto

que comprenden la búsqueda de las condiciones para el aseguramiento del
resultado de matar, y a este respecto no puede sostenerse dudas en cuanto a que
la víctima sólo pudo ser retirada desde su hogar porque un grupo de personas
armadas irrumpió violentamente. Otro tanto debe decirse en cuanto a que también
era esencial contar con condiciones que garantizaran obtener el resultado, esto
es, un lugar solitario, apoyo ante la eventual presencia de terceros, auxilio en caso
de que se produjere alguna fuga. De los antecedentes consta que la víctima fue
trasladada desde su domicilio y llevada a una mina abandonada, hechos que
permiten la calificación del tipo de homicidio, y porque esas actuaciones y las
desarrolladas en el momento en que se realiza la acción de matar, no sólo podrían
haber consistido en permanecer en las cercanías, sino como se explica, mediante
acto de participación inmediata y directa en la ejecución de la conducta típica de
matar.
18. Que en la especie no puede entenderse el homicidio como calificado

por premeditación, respecto de la víctima, puesto que esa circunstancia debe ser
conocida; esto es, debe estar probada, y tal no ocurre en el proceso, como no sea
por los dichos de la propia procesada y dado que se trata de un elemento del
delito —como calificante que es— no puede, en el sistema inquisitivo aún vigente
para este caso, probarse con la confesión. No hay, en verdad, ni un solo elemento
adicional, y mucho menos varios, como para cumplir la exigencia de multiplicidad
a que se refiere el artículo 488 del Código de Procedimiento Penal, que permita
concluir que hubo efectivamente premeditación.
19. Que en cuanto a la alevosía, suponer que se obró a traición equivale en este
caso a decir que hubo premeditación, pero sí puede afirmarse que se obró sobre
seguro, dada la forma de comisión del crimen y el hecho de que el occiso estaba
ebrio, con una muy alta dosis de alcohol en la sangre, según quedó demostrado
con el informe de alcoholemia de fs. 108 y con el protocolo de autopsia, que
registra abundante contenido de alcohol en el estómago. Ahora bien, sea que esa
545
ebriedad la provocaran intencionalmente las agresoras, como lo confiesan, o sea
que la aprovecharan para su ilícito actuar, en cualquiera de los dos casos obraron
sobre seguro, como no puede menos que entenderse, además, si el cadáver
presenta múltiples hematomas en la cabeza y la cara, dando cuenta de varios
golpes, sin que el afectado huyera o se defendiera, lo que es clara consecuencia
del estado de inconciencia alcohólica en que el agredido se encontraba. La forma
de cometer el homicidio demuestra que la circunstancia de que la víctima
estuviera completamente ebria no sólo no fue indiferente ni puede hablarse de un
azar ajeno al suceso delictuoso, como supone la defensa y como pudo ocurrir si
se le hubiera disparado un tiro desde lejos, por ejemplo, sino que al contrario, fue
una cuestión determinante para el libre actuar de las victimarias. La manipulación
del cuerpo para golpearlo, manifestada en su confesión por una acusada, dejó
también huellas objetivas, en la forma de rasguños en la zona torácica, de modo
que es en base a las presunciones que surgen de la alcoholemia y de la autopsia,
así como de la inspección policial del cadáver, que puede darse por cierta la forma
de alevosía ya referida, la que lleva a entender como calificado el homicidio de
conformidad a lo imputado en la acusación particular de fs. 340.
20. La circunstancia de mediar premio o promesa remuneratoria es un elemento

objetivo del tipo del delito de homicidio calificado, no constituyendo una cuestión
relativa a la participación.
21. Concurre alevosía cuando el homicidio se comete con la debida cautela,

en tal forma que asegure la falta de riesgo por parte del hechor y que la víctima no
esté en situación de defenderse, previendo la acción del agente. Desprendiéndose
de los antecedentes que el disparo del encausado sobre su víctima se produjo en
forma inmediata apenas lo enfrentó, sin que aparezca que tal obrar haya sido
precedido de una debida cautela y reflexión respecto de los riesgos que asumía
con el acto que iba a cometer, se entiende que no hubo alevosía en el acto de
matar.
22. El ensañamiento consiste en causar un dolor o sufrimiento excesivo o

innecesario a la víctima del homicidio.
546
23. La alevosía, sea como agravante, sea como calificante, se confirma sólo si
el sujeto activo se procura seguridad para la ejecución del delito y para su propia
persona, buscando de propósito la indefensión de la víctima y actuando con
prevalimiento de esa condición. No es suficiente, en consecuencia, la existencia
meramente objetiva de circunstancias favorables, de desvalimiento o indefensión,
no buscadas o procuradas de propósito.
1. El delito de homicidio simple, consiste en matar a otro sin que concurran las
condiciones especiales constitutivas del parricidio, infanticidio u homicidio
calificado. Además, los requisitos o elementos del tipo penal homicidio simple,
previsto en el artículo en el artículo 391 Nº 2 del Código Penal, son: una acción u
omisión encaminada a un resultado, la muerte de una persona; que se produzca
ese resultado de muerte —salvo que se trate de tentativa o delito frustrado—; y
que exista relación de causalidad entre el mencionado obrar punible del agente y
el resultado.
2. Respecto a la imputación objetiva de la conducta con el resultado, consiste

en revisar si concurren los cuatro principios que permiten objetivamente imputar
normativamente un cierto resultado a un determinado comportamiento, lo que
debe hacerse con criterios objetivos. Esta imputación será posible cuando la
conducta humana ha creado un peligro jurídicamente desaprobado y éste se ha
realizado en el resultado. Estos principios son:
1.- La disminución del riesgo, esto es, que no deben serle imputables al autor
los resultados típicos causados por su conducta cuando éste ha producido una
547
reducción del peligro corrido por la víctima. La actuación del acusado aumentó el
riesgo por cuanto, nada hizo por disminuirlo;
2.- La creación o no creación de un riesgo jurídicamente relevante, se refiere a

que el resultado típico sólo es imputable al autor si con su conducta ha creado
para el bien jurídico un peligro jurídicamente desaprobado. Lo importante es
determinar si el inicio del comportamiento del agente crea un riesgo para el bien
jurídico vida;
3.- El aumento del riesgo permitido, consiste en que el resultado típico es

objetivamente imputable al autor si éste ha ejecutado una conducta que aumentó
más allá de lo permitido el riesgo de que se produjera, aunque sea dudoso si, de
observarse el comportamiento correcto, el desenlace hubiera sido el mismo. Pese
a la discusión que levanta este principio, por cuanto introduce aspectos reñidos
con la concepción objetiva de la imputación, como lo es la eventual supresión
hipotética, propia de la relación causal, y el concepto de previsibilidad, que tiene
un carácter subjetivo y se vincula con la culpa, corresponde revisar si se dan sus
supuestos, y
4.- La esfera de protección de la norma, alude a que el resultado no es

objetivamente imputable, aun cuando haya sido causado por la conducta del autor,
si de acuerdo con el sentido de la norma penal, la situación en su contexto no es
de aquéllas que ésta se propuso evitar. Esto puede darse cuando la víctima se
expone imprudentemente al peligro o cuando el peligro se materializa por un curso
causal anormal, aunque probablemente previsible, como podría haber sucedido de
mediar negligencia médica en la atención, infructuosa, que recibió la víctima.
3. En este tipo de delitos, donde por regla general, "la persona, no es parte
integrante del tipo, el error a su respecto, no tiene repercusión".
4. Los requisitos del homicidio preterintencional están constituidos, en primer

término por la acción dolosa dirigida a lesionar corporalmente a la víctima y, en
segundo lugar, por la ausencia de dolo de matar, sino únicamente dolo directo,
sino también dolo eventual, es decir, no sólo que no haya querido el agente
provocar la muerte, sino tampoco que, habiéndose representado ese resultado
como un evento probable, lo haya ratificado, haya asentido o aceptado su
concurrencia.
5. La doctrina consigna como elementos del conato de que se trata (si los
hechos se enmarcan en un delito de homicidio simple frustrado o lesiones), los
548
siguientes: a) La realización por el hechor de los actos necesarios para que el
delito se consume; y b) Que la frustración provenga de causas independientes de
su voluntad.
Cuando el legislador define con precisión el hecho punible o detalla los actos
que lo configuran, la determinación de los actos necesarios para la consumación
se facilita, pero a falta de estos elementos, la apreciación acerca de la presencia
de todos los hechos constitutivos del ilícito debe hacerse teniendo en cuenta no
sólo su naturaleza, sino también la intención del actor. Es decir, si lo guiaba un
dolo directo en el sentido de producir un resultado determinado, que en la especie
es la muerte, o si sólo existió un designio encaminado a lesionar al ofendido.
6. Si se empuja a un ebrio, el que producto de la caída se golpea la cabeza y

posteriormente fallece, el resultado es imprevisible para el agente y, por ende, no
existe homicidio doloso ni culposo, sin perjuicio de ser la conducta sancionada a
título de lesiones.
7. El dolo eventual se caracteriza por la representación de un resultado posible

a partir de la propia acción. No puede alegarse culpa consciente, que importa el
rechazo del resultado, si lo que existe es solamente un supuesto deseo de que el
resultado no se verifique; un auténtico rechazo supone más bien la confianza,
basada en antecedentes razonables y objetivos, de que no se verifique tal
resultado.
8. En el homicidio concausal se rompe el nexo causal entre la acción y la

muerte. En consecuencia, no existe causalidad y ello justifica que este tipo de
homicidio se sancione como frustrado. En la especie, el hecho de que la ayuda
médica oportuna hubiese salvado la vida del occiso, no es una concausa y el
homicidio debe considerarse consumado.
549
9. El homicidio concausal —que se sanciona como homicidio frustrado—
requiere, ante todo, que las concausas sean completamente ajenas a la voluntad
del agente.
10. Dentro de los elementos que se ponderaron para la adecuada

incardinación del factum en el tipo del homicidio frustrado, estuvieron, entre otros,
el arma o instrumento empleado, que utilizada con intención dolosa es capaz de
provocar la muerte; la intensidad del acometimiento y la fuerza con que se ejecutó,
el lugar o zona del cuerpo al que fue dirigido, y la gravedad de las lesiones
corporales, que de no haber sido atendido el herido oportunamente, se hubiera
producido la muerte.
11. Que de acuerdo a lo expuesto, ha quedado acreditado que la intención

inequívocamente demostrada por el acusado fue la de lesionar y no la de dar
muerte a la víctima, por lo que la ausencia del dolo en el agente impide, en
consecuencia, que se configure la figura del homicidio simple. Que, en
consecuencia, estamos en presencia de un delito de homicidio preterintencional,
no definido en nuestro derecho positivo, pero ampliamente reconocido en la
doctrina nacional y acogido en numerosas sentencias de los tribunales superiores
de justicia, y que se caracteriza porque el resultado de la conducta del agente
sobrepasa su voluntad.
12. Que conforme lo establece el artículo 391 Nº 2 del Código Penal,

comete homicidio simple quien voluntariamente mata a otro, razón por la cual uno
de los elementos que componen el delito está representado por un elemento
interno o anímico, que es la voluntad de matar. En consecuencia, para la
configuración legal de esta figura es necesaria la concurrencia del dolo homicida
en la conducta del sujeto activo, el cual puede ser directo si la acción tiene como
propósito la provocación del deceso, indirecto, si considera que la muerte es una
consecuencia inevitable o segura, o eventual si se representa la factibilidad del
resultado dañoso, que se acepta como contingencia posible.
550
13. Manifestaciones externas del acto de disparar contra la víctima revelan
coincidencia entre resultado producido, su representación y el querer del
victimario. Imputado infiere lesiones gravísimas con impacto de bala a la víctima,
quien fallece a consecuencia de ello. Herida de bala fue idónea al resultado de
muerte, aun cuando el resultado letal no fue inmediato sino cuando el compromiso
de la arteria femoral produjo el desangramiento.
14. A partir del examen pericial de una herida cortopunzante, es posible

deducir la existencia del dolo y del animus necandi en la muerte provocada a la
víctima.
Corte de Apelaciones de Punta Arenas, 6/04/2001, Rol: 72681,
15. El homicidio frustrado desplaza al delito de lesiones.
ARTÍCULO 392
Cometiéndose un homicidio en riña o pelea y no constando el autor de la

muerte, pero sí los que causaron lesiones graves al occiso, se impondrá a todos
éstos la pena de presidio menor en su grado máximo.
Si no constare tampoco quiénes causaron lesiones graves al ofendido, se

impondrá a todos los que hubieren ejercido violencia en su persona la de presidio
menor en su grado medio.
494 Nº 4, 496 Nº 10. Código de Procedimiento Penal: artículos 121 y siguientes.
Código Procesal Penal: artículos 199, 201 y 202.
1. Que, si se considera que el artículo 392 del Código Penal es, en su primera
hipótesis, una forma o figura del tipo homicidio, porque lo sancionado mediante
una presunción es la producción del resultado muerte inferido a un partícipe de la
riña; la existencia de varios muertos por efecto de las lesiones graves sufridas,
determinaría una pluralidad de agresiones antijurídicas a la vida humana y, en
551
consecuencia, varios homicidios en relación de concurso real, que deben
sancionarse con la pena del artículo 392, de acuerdo al artículo 74 del Código
Penal o el 509 del Código de Procedimiento Penal, según lo que sea más benigno
para el responsable.
Lo señalado en el párrafo anterior debe descartarse, ya que la figura del artículo

392 del Código Penal, el homicidio en riña o pelea, no constituye una figura de
homicidio, ni una sospecha o presunción de comisión del mismo, sino que es un
caso especial de lesiones graves, en donde por sus circunstancias especiales —
ser causadas en un hecho peligroso, exclusivamente por y a partícipes de ella—
se sanciona de la forma prevista por el artículo mencionado, teniendo la efectiva
producción de la muerte del agredido la función de condición objetiva de
punibilidad, ajena a los elementos constitutivos del tipo. Entendiendo de esta
manera el precepto se puede compatibilizar con los principios limitativos del ius
puniendi estatal, como lo es la culpabilidad personal por el concreto acto realizado,
que está acogido parcialmente por el artículo 19 Nº 3 inciso 6º de la Constitución,
al proscribir las presunciones de derecho en materia de responsabilidad criminal.
2. Siendo el deceso producido una mera condición de punibilidad, el número de

fallecidos es irrelevante, en principio, para la determinación de la pena,
volviéndose inaplicable la fórmula del concurso real, por no tratarse de varios
homicidios, sino de lesiones ocasionadas en un entorno fáctico especial, como la
riña o pelea, generadora de peligro para la vida. Además, sería absurdo que
tratándose de varios muertos, el hecho fuera sancionado como reiteración de
homicidio en riña o pelea, cuya pena tiene un punto inicial inferior en un grado a la
contemplada para un homicidio simple regular, porque el bien jurídico vida
humana se vería claramente menospreciado.
3. Si se conociera el autor de las lesiones gravísimas causadas en riña, y

produciéndose como efecto causal el deceso, prevalece la sanción del artículo 397
Nº 1 sobre la del 392 inciso 1º, ambos del Código Penal, evitando la contradicción
que sucedería si la producción de muerte determina una disminución del castigo
contemplado, al ser mayor la sanción establecida en la primera disposición citada.
4. El sentenciador calificó correctamente el delito como homicidio simple y

no como homicidio en riña, toda vez que, más que una riña, se está en presencia
de una agresión o ataque absolutamente desproporcionado, tanto en lo que se
refiere al número de participantes homicidas respecto del acometido, cuanto por el
caudal de armas que aquéllos portaban, de manera que todos los acusados
asumieron el rol de coautores del homicidio.
552
5. La riña supone confusión o desorden, que como mínimo se satisface con

tres sujetos que se ataquen recíprocamente. El acuerdo o actuar de consuno de
varios sujetos en contra de otro no es homicidio en riña, sino homicidio simple.
6. El tipo penal sancionado en el artículo 392 del Código Penal, el homicidio en

riña, exige para su configuración la presencia de tres requisitos copulativos: a) el
homicidio de una persona sin que se sepa quién fue el autor; b) que el homicidio
se haya producido en una riña o pelea; y c) que esté acreditado quien causó en
esa oportunidad lesiones graves a la víctima o, por lo menos, quien empleó
violencia en su contra. Por riña ha de entenderse el mutuo acometimiento de un
grupo de individuos, normalmente indeterminado, existiendo confusión del sentido
en que lo hacen; generalmente se trata de un tumulto en el que hay gran desorden
que hace confusa la determinación de la actividad que desarrollan los que en ella
intervienen. Hay consenso de que ha de tratarse de por lo menos tres sujetos,
siempre que se agredan mutuamente, porque si dos atacan al tercero, deja de
haber riña, los autores de las lesiones o de la muerte están determinados. El
concepto de riña o pelea gira en torno a la intervención de una pluralidad de
individuos, a la presencia de dos grupos contendores que se acometen
recíprocamente y riñen indistintamente entre sí, sin que pueda determinarse quien
o quienes le habrían infringido a la víctima la o las lesiones mortales. Por lo tanto,
el artículo 392 del Código Penal exige el acometimiento recíproco que surge
espontáneamente entre una pluralidad de sujetos, cuyas conductas, por
desordenadas y confusas, no permiten determinar el exacto rol que a cada uno
correspondió en el hecho lesivo (considerando 6º). De lo expuesto se desprende
que establecido en la sentencia que los condenados fueron los autores reales y
ciertos de la muerte de la víctima, en virtud del artículo 15 Nº 1 del Código Penal
—lo cual resulta inamovible para el tribunal ad quem—, no concurre uno de los
requisitos fundamentales del tipo penal del artículo 392 del mismo Código, este es,
que no conste quién fue el autor de la muerte (considerando 7º).
553
ARTÍCULO 393
El que con conocimiento de causa prestare auxilio a otro para que se suicide,
sufrirá la pena de presidio menor en sus grados medio a máximo, si se efectúa la
muerte.

Procedimiento Penal: artículo 136. Código Procesal Penal: artículos 199, 201 y
202.
§ 2. Del infanticidio
ARTÍCULO 394
Cometen infanticidio el padre, la madre o los demás ascendientes legítimos o

ilegítimos que dentro de las cuarenta y ocho horas después del parto, matan al
hijo o descendiente, y serán penados con presidio mayor en sus grados mínimo a
medio.
y 390. Código de Procedimiento Penal: artículo 133. Código Procesal Penal:
artículos 199 y 201. Código Civil: artículos 74 a 78.
1. El infanticidio admite la hipótesis omisiva. Así, la conducta de la madre que

deja morir a la criatura recién nacida al no prodigarle los cuidados básicos,
falleciendo dentro de las cuarenta y ocho horas siguientes al parto, comete el
delito de infanticidio por omisión.
554
§ 3. Lesiones corporales
ARTÍCULO 395
El que maliciosamente castrare a otro será castigado con presidio mayor en sus
grados mínimo a medio.
Penal: artículo 200. Ley Nº 18.314 sobre Conductas Terroristas, D.O. 17.05.1984:
artículo 2º. Ley Nº 12.927 sobre Seguridad del Estado, D.O. 26.08.1975 (texto
actualizado Decreto Nº 890: artículos 5º a), 5º b). Ley Nº 20.357 que tipifica
18.07.2009: artículos 1º, 5º y 11. Ley Nº 20.700 que sanciona la comercialización
de hilo curado. D.O. 17.09.2013: artículo 4º.
ARTÍCULO 396
Cualquiera otra mutilación de un miembro importante que deje al paciente en la

imposibilidad de valerse por sí mismo o de ejecutar las funciones naturales que
antes ejecutaba, hecha también con malicia, será penada con presidio menor en
su grado máximo a presidio mayor en su grado mínimo.
En los casos de mutilaciones de miembros menos importantes, como un dedo o

una oreja, la pena será presidio menor en sus grados mínimo a medio.
410 y 433. Código de Procedimiento Penal: artículos 138 y siguientes. Código
Procesal Penal: artículo 200. Código de Justicia Militar: artículo 295. Ley
Nº 18.314 sobre Conductas Terroristas, D.O. 17.05.1984: artículo 2º. Ley
Nº 12.927 sobre Seguridad del Estado, D.O. 26.08.1975 (texto actualizado
Decreto Nº 890): artículos 5º a), 5º b). Ley Nº 20.357 que tipifica crímenes de lesa
1º, 5º y 11. Ley Nº 20.700 que sanciona la comercialización de hilo curado. D.O.
17.09.2013: artículo 4º.
ARTÍCULO 397
El que hiriere, golpeare o maltratare de obra a otro, será castigado como

responsable de lesiones graves:
1. Con la pena de presidio mayor en su grado mínimo, si de resultas de las

lesiones queda el ofendido demente, inútil para el trabajo, impotente, impedido de
algún miembro importante o notablemente deforme.
555
2. Con la de presidio menor en su grado medio, si las lesiones produjeren al
ofendido enfermedad o incapacidad para el trabajo por más de treinta días.
402, 406, 410, 411, 433, 474 y 490. Código de Procedimiento Penal: artículos 138
y siguientes. Código Procesal Penal: artículo 200. Código de Justicia Militar:
artículos 205, 416, 416 bis. Ley Nº 18.314 sobre Conductas Terroristas, D.O.
17.05.1984: artículo 2º. Ley Nº 12.927 sobre Seguridad del Estado, D.O.
26.08.1975 (texto actualizado Decreto Nº 890): artículos 5º a), 5º b). Ley
Nº 20.068, Sobre Modificaciones en Materia de Tránsito Terrestre, D.O.
10.12.2005: artículo 1º numeral 82. Ley Nº 20.357 que tipifica crímenes de lesa
1º, 5º y 11.
1. El delito de lesiones es un delito doloso de resultado, a diferencia de lo

que ocurre en los auténticos delitos calificados por el resultado, en las lesiones es
preciso que el dolo del autor abarque el resultado producido, por lo menos como
aceptación de la producción del mismo, vale decir, como dolo eventual. La mejor
prueba de ello es que, si el daño a la integridad corporal o a la salud se produce
sólo con culpa, ya no será posible castigar de conformidad con los artículos 395 y
siguientes del Código Penal, lesiones dolosas, sino que habrá de sancionarse con
arreglo a los artículos 490 y siguientes del mismo texto legal, lesiones imprudentes
o culposas. Esto pone de manifiesto que las lesiones nada tienen de calificadas
por el resultado, de suerte que si ellas son ocasionadas por un puro caso fortuito
deberán quedar impunes de conformidad con lo preceptuado por el artículo 10
Nº 8 del Código Penal. Así, nada obsta a que en ellas y especialmente, para lo
que aquí interesa, en sus formas más graves, se den los casos imperfectos del iter
criminis, siempre que el dolo de ocasionar el resultado más severo pueda
deducirse con certeza de las circunstancias objetivas concurrentes en el caso
2. Los hechos dan cuenta de una conducta ilícita del sentenciado consistente en
haber inferido a la víctima diversas lesiones con un arma de fuego, las que
teniendo en cuenta su entidad y las zonas corporales del ofendido que fueron
afectadas, permiten concluir que la agresión no causó heridas que pudieren ser
calificadas de mortales de no haber mediado un socorro médico eficaz y oportuno,
circunstancia que se encuadra correctamente en un comportamiento delictuoso
constitutivo del ilícito de lesiones graves y no de homicidio frustrado.
556
3. Al citarse en el fallo que se objeta, de manera genérica, la norma del artículo
397 del Código Penal, tampoco logra dilucidarse cuál es la entidad de las
lesiones que el tribunal tuvo por establecida, punto fundamental para determinar la
pena de la que será acreedor el sentenciado.
La sentencia impugnada se ha hecho cargo de la argumentación que sostiene el

recurrente, rechazando la tesis planteada por éste con las razones que latamente
expone en el considerando octavo, que este tribunal comparte, debiendo agregar
por lo demás que la misma obra que sirve al recurrente para sustentar su
argumento, contiene, algunas páginas más adelante de la que transcribe en su
libelo, la siguiente cita de Quintano Ripollés al tratar los autores específicamente
de las lesiones graves gravísimas (sic) en su resultado de inutilidad para el
trabajo: "pues una insignificante anquilosis de la falange de un dedo puede ser
incorporada a esta categoría delictiva, en paridad con la pérdida de un ojo o
miembro principal, solamente porque (...)" (destacado nuestro), (pág. 321). De
modo que la doctrina sustentada en el fallo recurrido, en cuanto la pérdida de un
ojo debe ser considerada una lesión grave gravísima, no se contrapone con el
pensamiento del reputado tratadista español. Adicionalmente, la Excma. Corte
Suprema en sentencia de fecha 13/06/2006, recaída en autos 4459-2003, atribuye
también a la pérdida de un ojo la entidad suficiente como para hacer aplicable la
figura prevista en el artículo 397 Nº 1 del Código Penal, replicada en el artículo
416 Nº 1 del Código de Justicia Militar. En el mismo sentido debe anotarse la
opinión expuesta por Politoff, Matus y Ramírez en su obra Lecciones de Derecho
Penal Chileno, Parte Especial, cuando dicen "En nuestra jurisprudencia el caso
más común de miembro importante que pueda admitirse ente los comprendidos en
el art. 397 Nº 1 como importante importantísimo con plena aprobación en la
doctrina, es el de la pérdida de uno o ambos ojos. "En consecuencia toda
impedición (física o funcional) de un miembro importante importantísimo, ha de
calificarse como lesiones graves del art. 397 Nº 1." (Ed. Jurídica de Chile, 2004,
pág. 146). Por tanto el tribunal a quo ha hecho una correcta aplicación del
derecho, más aún si se considera que en el caso de autos, la víctima ha quedado
imposibilitado de por vida para seguir desempeñándose como carabinero, carrera
que había elegido para su futuro, independientemente de que pueda desarrollar
otras actividades que le sirvan para el sustento propio y de su familia, ya que
claramente ha quedado inútil para el trabajo y carrera que libremente había
decidido desempeñar durante su vida laboral; de modo tal que puede
afirmarse que la acción del agente ha tenido como consecuencia el cumplimiento
de dos de las hipótesis previstas en la norma aplicada, a saber, pérdida de un
miembro importante e inutilidad para el trabajo (considerando 6º).

557
4. Pareciera más acorde a derecho hacer una descripción no solamente médica
de las lesiones, sino también una descripción jurídica de las mismas, que permita
al juez situarse en el escenario de poder imponer la sanción.
1. El concepto de "notablemente deforme", requisito fundamental para el

encuadramiento de las lesiones en la figura del artículo 397 Nº 1 del Código Penal,
dice relación con el aspecto estético de la víctima y debe consistir en una
irregularidad física notoria, permanente y notable; debe entenderse como digna de
notarse con alteración de la forma del cuerpo humano, que produzca como efecto
un daño antiestético considerable, de tal modo que escapan a este concepto
aquellas lesiones que puedan ser sanadas posteriormente, ya sea por el curso del
tiempo o por medio de la ciencia médica.
2. La deformidad notable a que alude esta disposición no es sinónimo de

aquella que es visible a simple vista. La deformidad no es notable cuando es
visible a simple vista —en cuyo caso esta clase de lesiones gravísimas sólo podría
darse si la víctima es herida en su rostro u otras partes del cuerpo que usualmente
se exhiben desnudas— sino cuando es grave, importante, e implica una
desfiguración severa de la víctima, aunque se produzca en un lugar en que, por ir
generalmente cubierto, no será inmediatamente perceptible a terceros.
3. La notable deformidad tiene una connotación fundamentalmente estética

y exige que sea fácilmente perceptible por la vista y represente una pérdida
sensible de la forma original del cuerpo. En tal categoría se encuentran las
cicatrices faciales notorias.
4. El elemento objetivo de enfermedad o incapacidad laboral de más de 30

días es una condición objetiva e inamovible, única forma que permite distinguir
una lesión de otra, en cuanto a determinar su gravedad. Toda lesión que no
cumpla tal requisito mínimo no podría ser calificada como lesión grave.
558
5. Es dable concluir que tampoco concurren los presupuestos para validar
alguna inferencia de dolo eventual en la producción del resultado finalmente
sucedido. Se trató de un "forcejeo", vale decir, de la fuerza empleada por uno para
zafarse y de la fuerza aplicada por otra para detenerlo. No existen indicios
bastantes para tener por acreditado y fuera de toda duda razonable que el autor
de la agresión hubiera sido consciente y que previera como posible que su acción
provocaría la esguince verificada. Antes que ello, surge como más probable que
se haya causado ese mal por mero accidente.
6. Existen antecedentes que generan una duda razonable en los juzgadores

en orden a que las lesiones efectivamente produjeran enfermedad o incapacidad
laboral por más de 30 días. Así, a estos jueces sólo les cabe calificar las lesiones,
conforme la regla general, como de mediana gravedad.
TOP de Linares, 16/08/2003, Ruc Nº 0200146376-7
1. La defensa señala que las lesiones no son de la entidad acreditadas, porque

no produjo en la víctima incapacidad para el trabajo por más de treinta días, ello
en nada impide que la calificación jurídica de las lesiones sean graves, ya que de
una correcta lectura de lo dispuesto en el Nº 2 del artículo 397 del Código Penal,
se desprende de su propio tenor literal que éste señala que si las lesiones
proferidas causan enfermedad o incapacidad para el trabajo por más de treinta
días, ellas serán calificadas como graves, en efecto como se lee el artículo en
comento hace de las palabras enfermedad e incapacidad no requisitos
copulativos, sino que por el contrario disyuntivos, razón por la cual si se da una de
las acepciones o requisitos requeridos por el legislador, eso sí por un plazo mayor
a treinta días las lesiones son de carácter grave. En el sentido anterior, don Mario
Garrido Montt, en su obra Derecho Penal,Tomo III, Parte Especial; segunda
edición, Editorial Jurídica de Chile, Stgo. 2005, pág 169, "Los conceptos
enfermedad e incapacidad, si bien generalmente se darán coetáneamente, no se
superponen exactamente". "Se ha estimado que las nociones de incapacidad y
enfermedad son difíciles de diferenciar, pero es el hecho que el legislador las
distinguió, de modo que son jurídicamente alternativas". En este mismo sentido los
profesores S. Politoff/ J. Matus / C. Ramírez en su Libro Lecciones de Derecho
Penal Chileno; Edit. Jurídica de Chile, Edic. 2005, Tomo II, Parte Especial, página
136 (considerando 16º sentencia primera instancia).
559
2. Hay sólo lesiones graves si el hechor disparó a las piernas, y no a otro

órgano más adecuado para matar a la víctima, aunque de dichas lesiones haya
resultado la muerte de ésta (considerando Noveno, Sentencia de Reemplazo,
Corte Suprema).
3. El procesado obró con dolo de causar lesiones graves a la víctima, por lo

cual, habiendo fracasado en su intento por causas independientes de su voluntad,
debe castigárselo como autor de un delito frustrado de las lesiones previstas y
sancionadas en el artículo 397 Nº 2 del Código Penal.
4. Cuasidelito de lesiones en acto médico: aunque el resultado final no

importe necesariamente un perjuicio para la salud del paciente, la intervención
médica más allá de lo autorizado y que importó reemplazar una pieza ósea por
una prótesis satisface el tipo penal en cuestión.
ARTÍCULO 398
Las penas del artículo anterior son aplicables respectivamente al que causare a
otro alguna lesión grave, ya sea administrándole a sabiendas sustancias o bebidas
nocivas o abusando de su credulidad o flaqueza de espíritu.
433 y 474. Código de Procedimiento Penal: artículos 138 y siguientes. Código
Procesal Penal: artículo 200. Ley Nº 20.357 que tipifica crímenes de lesa
1º, 5º y 11.
ARTÍCULO 399
Las lesiones no comprendidas en los artículos precedentes se reputan menos

graves, y serán penadas con relegación o presidio menores en sus grados
mínimos o con multa de once a veinte unidades tributarias mensuales.
560
Concordancias: Código Penal: artículos 30, 76, 140, 397, 398, 400, 410, 494
Nº 5. Código de Procedimiento Penal: artículos 138 y siguientes. Código Procesal
Penal: artículos 54, 166, 200 y 241. Código de Justicia Militar: artículos 205, 416,
416 bis.
1. La calificación de las lesiones como menos graves, en contraposición a las

lesiones leves contempladas en el artículo 494 número 5 del Código Penal —y
supuesto que no deban corresponder a las contempladas en otras disposiciones
atingentes a la salud individual—, depende de los jueces del fondo y no es
susceptible de ser sometida a un control de casación.
2. Las lesiones menos graves, que constituyen la regla general en esta materia,
son aquellas que no quedan comprendidas dentro de las lesiones graves, según lo
preceptúa el artículo 399 del Código Penal en relación con el artículo 397 del
mismo cuerpo legal, es decir, aquellas que no producen enfermedad o
incapacidad para el trabajo por más de treinta días.
3. Las lesiones pueden tener consecuencias físicas leves o menores, pero si su

impacto en la salud psíquica del sujeto pasivo es mayor, es posible para los jueces
del fondo considerarlas como lesiones menos graves y no como un delito falta
contemplado en el artículo 494 número 5 del Código Penal. En otras palabras, se
reconoce la importancia del impacto que en la salud mental puedan tener las
acciones físicas propias de la conducta tipificada en el artículo 397 a objeto de
calificar tales lesiones.
4. Según expone la doctrina, la diferenciación entre las lesiones menos graves

del artículo 399 del Código Penal y las leves del artículo 494 Nº 5 del mismo texto
radica en los factores o criterios que el legislador refiere en la última norma citada,
a saber la calidad de las personas y las circunstancias del hecho, lo que queda
entregado, al "concepto del tribunal", en términos que es posible sostener que el
561
tipo penal de las lesiones menos graves, se constituye en la figura más simple de
manera que si el tiempo de incapacidad o enfermedad no supera los treinta días
se transforma en la regla general. La ley atiende a los conceptos de enfermedad e
incapacidad, para los efectos de calificar una lesión como simplemente grave, y
por ende, tales conceptos resultan aplicables al momento de determinar si se está
en presencia, también, de las menos graves, que resultan residuales de las
anteriores. La incapacidad dice relación con la imposibilidad de realizar algo, y en
la especie la imposibilidad laboral a la que alude la norma ha de entenderse
referida a la labor que normalmente desarrollaba la víctima cuando sufrió la lesión,
distinta de lo recreativo o de entretención. En la especie, según quedó asentado
en el fallo la actividad concreta que afectó la lesión inferida a la víctima fue su
asistencia a clases, labor que corresponde, entonces, a la incapacidad que ha de
tenerse en cuenta al momento de calificar el hecho, en términos que no es posible
atribuir yerro jurídico a los jueces del fondo al haberlo así considerado en el fallo
en examen (considerandos 5º y 6º).
5. Que el delito de lesiones dado por establecido en el fallo en alzada, que no

calza dentro de ninguno de los casos específicos que señala el Código Penal,
debe ser encuadrado dentro de la figura residual de lesiones menos graves en
atención al informe del Médico Legista agregado como elemento de prueba al
fundamento cuarto del fallo recurrido, cuyo resultado final fue la muerte u
homicidio culposo de la víctima y resulta dable inferir que se configura en la
especie el delito de lesiones menos graves en concurso con el cuasidelito de
homicidio, ilícitos previstos y sancionados en los artículos 399 y 490 Nº 1 del
Código Penal y que constituyen lo que la doctrina denomina como homicidio
preterintencional que de acuerdo a nuestra jurisprudencia mayoritaria se castiga
como un concurso ideal de delitos de conformidad a lo dispuesto en el artículo 75
del Código punitivo, al constituir un mismo hecho dos o más delitos cumpliéndose
en la especie los requisitos que la doctrina exige, a saber: a) el propósito de
causar daño en el cuerpo o a la salud de una persona, aunque no de matarlo,
cuestión, por lo demás, aceptada por ambos intervinientes; b) que el resultado
mortal en que aquel propósito se materializó no haya sido previsto, dada la
naturaleza de la agresión descrita y la permanencia del agresor al lado del
agredido, y c) que ese resultado mortal haya sido previsible, revistiendo especial
importancia este último requisito, dado que quien recibía los golpes en la cabeza
era un hombre ebrio, de edad madura que quedó tendido en el suelo durante toda
la noche, compartiéndose así los argumentos esgrimidos por la defensa.
562
6. Delito de lesiones menos graves es considerado como tal porque no consta
que las heridas provocaran enfermedad o incapacidad laboral por más de treinta
días.
ARTÍCULO 400
Si los hechos a que se refieren los artículos anteriores de este párrafo se

ejecutan en contra de alguna de las personas que menciona el artículo 5º de la
Ley sobre Violencia Intrafamiliar, o con cualquiera de las circunstancias Segunda,
Tercera o Cuarta del número 1º del artículo 391 de este Código, las penas se
aumentarán en un grado.
Concordancias: Código Penal: artículos 59, 77, 391 y 410. Ley Nº 20.066, sobre
Violencia Intrafamiliar: D.O. 7.10.2005: artículos 5º y 21 letra c).
1. Existiendo una vinculación matrimonial entre la víctima y su agresor, debe

aplicarse la norma que al afecto contempla el artículo 400 del Código Penal,
aumentándose la pena en un grado (considerandos 2º y 9º Sentencia Primera
Instancia).
ARTÍCULO 401
Las lesiones menos graves inferidas a guardadores, sacerdotes, maestros o

personas constituidas en dignidad o autoridad pública, serán castigadas siempre
con presidio o relegación menores en sus grados mínimos a medios.
Procesal Penal: artículos 54, 166 y 241. Ley Nº 18.314 sobre Conductas
Terroristas, D.O. 17.05.1984: artículo 2º. Ley Nº 12.927 sobre Seguridad del
Estado D.O. 26.08.1975 (texto actualizado Decreto Nº 890): artículos 5º a), 5º b).
ARTÍCULO 402
Si resultaren lesiones graves de una riña o pelea y no constare su autor, pero sí

los que causaron lesiones menos graves, se impondrán a todos éstos las penas
inmediatamente inferiores en grado a las que les hubieren correspondido por
aquellas lesiones.
563
No constando tampoco los que causaron lesiones menos graves, se impondrán
las penas inferiores en dos grados a los que aparezca que hicieron uso en la riña
o pelea de armas que pudieron causar esas lesiones graves.
Concordancias: de artículos 402 y 403: Código Penal: artículos 59, 77, 132, 304,
392, 397, 399, 410, 494 Nº 4, 496 Nº 10.
1. Para que opere el tipo establecido en los artículos 402 y 403 del Código
Penal, deben concurrir dos requisitos de carácter copulativo: 1) la comisión de
lesiones en riña o pelea, y 2) la imposibilidad de determinar quién es el autor de
ellas. Así, en relación con uno de los elementos constitutivos del tipo, se debe
tener presente que el elemento típico de riña o pelea exige un acometimiento
recíproco, que surge más o menos espontánea y repentinamente entre dos o más
personas, o sea, el empleo recíproco de violencia física.
2. No se califica de lesión en riña si la agresión es de varios individuos en contra

de una sola persona, en la que todos los atacantes contribuyeron de igual modo a
impedir la defensa y ocasionar las lesiones, concertados en la voluntad de herir.
ARTÍCULO 403
Cuando sólo hubieren resultado lesiones menos graves sin conocerse a los
autores de ellas, pero sí a los que hicieron uso de armas capaces de producirlas,
se impondrá a todos éstos las penas inmediatamente inferiores en grado a las que
les hubieran correspondido por tales lesiones.
En los casos de este artículo y del anterior, se estará a lo dispuesto en el 304

para la aplicación de la pena.
Concordancias: de artículos 402 y 403: Código Penal: artículos 59, 77, 132, 304,
392, 397, 399, 410, 494 Nº 4, 496 Nº 10.
1. Para que opere el tipo establecido en los artículos 402 y 403 del Código
Penal, deben concurrir dos requisitos de carácter copulativo: 1) La comisión de
564
lesiones en riña o pelea, y 2) La imposibilidad de determinar quién es el autor de
ellas. Así, en relación con uno de los elementos constitutivos del tipo, se debe
tener presente que el elemento típico de riña o pelea, exige un acometimiento
recíproco, que surge más o menos espontánea y repentinamente entre dos o más
personas, o sea, el empleo recíproco de violencia física.
ARTÍCULO 403 BIS
El que enviare cartas o encomiendas explosivas de cualquier tipo que afecten o

puedan afectar la vida o integridad corporal de las personas, será penado con
presidio mayor en su grado mínimo.
Código de Procedimiento Penal: artículos 121 y siguientes, 138 y siguientes.
Código Procesal Penal: artículos 199 a 202. Ley Nº 18.314 sobre Conductas
Terroristas, D.O. 17.05.1984: artículo 2º. Ley Nº 12.927 sobre Seguridad del
Estado, D.O. 26.08.1975 (texto actualizado Decreto Nº 890): artículos 5º a), 5º b).
§ 4. Del duelo
ARTÍCULO 404
La provocación a duelo será castigada con reclusión menor en su grado

mínimo.

Procedimiento Penal: artículo 18 Nº 7. Código Procesal Penal: artículos 55 letra c),
400 y siguientes.
ARTÍCULO 405
En igual pena incurrirá el que denostare o públicamente desacreditare a otro por

haber rehusado un duelo.

Procedimiento Penal: artículo 18 Nº 7. Código Procesal Penal: artículos 55 letra c),
400 y siguientes.
565
ARTÍCULO 406
El que matare en duelo a su adversario sufrirá la pena de reclusión mayor en su

grado mínimo.
Si le causare las lesiones señaladas en el número 1. del artículo 397, será

castigado con reclusión menor en su grado máximo.
Cuando las lesiones fueren de las relacionadas en el número 2. de dicho

artículo 397, la pena será reclusión menor en sus grados mínimo a medio.
En los demás casos se impondrá a los combatientes reclusión menor en su

grado mínimo o multa de once a veinte unidades tributarias mensuales.
ARTÍCULO 407
El que incitare a otro a provocar o aceptar un duelo, será

castigado respectivamente con las penas señaladas en el artículo anterior, si el
duelo se lleva a efecto.
Concordancias: Código Penal: artículos 15, 28 a 30, 37, 76 y 410.
ARTÍCULO 408
Los padrinos de un duelo que se lleve a efecto incurrirán en la pena de reclusión

menor en su grado mínimo; pero si ellos lo hubieren concertado a muerte o con
ventaja conocida de alguno de los combatientes, la pena será reclusión menor en
su grado máximo.
ARTÍCULO 409
Se impondrán las penas generales de este Código para los casos de homicidio
y lesiones:
1. Si el duelo se hubiere verificado sin la asistencia de padrinos.
2. Cuando se provocare o diere causa a un desafío proponiéndose un interés

pecuniario o un objeto inmoral.
3. Al combatiente que faltare a las condiciones esenciales concertadas por los

padrinos.
566
Concordancias: Código Penal: artículos 390, 391, 395 a 401, 403 bis.
§ 5. Disposiciones comunes a los párrafos I, III y IV de este Título
ARTÍCULO 410
En los casos de homicidio o lesiones a que se refieren los párrafos I, III y IV del
presente Título, el ofensor, a más de las penas que en ellos se establecen,
quedará obligado:
1. A suministrar alimentos a la familia del occiso.
2. A pagar la curación del demente o imposibilitado para el trabajo y a dar

alimentos a él y a su familia.
3. A pagar la curación del ofendido en los demás casos de lesiones y a dar

alimentos a él y a su familia mientras dure la imposibilidad para el trabajo
ocasionada por tales lesiones.
Los alimentos serán siempre congruos tratándose del ofendido, y la obligación

de darlos cesa si éste tiene bienes suficientes con que atender a su cómoda
subsistencia y para suministrarlos a su familia en los casos y en la forma que
determina el Código Civil.
Concordancias: Código Penal: artículos 24, 48, 49, 390 a 392, 395 a 403 bis.
Código Civil: artículos 321 y siguientes, 815, 2314 y siguientes.
1. No puede darse lugar a la solicitud de alimentos que confieren los artículos

410 y 411 del Código Penal por parte de los querellantes del delito de homicidio
investigado, si el Tribunal carece de antecedentes probatorios que permitan
determinar la concurrencia de los requisitos propios de la obligación alimenticia, en
particular de las facultades económicas del alimentante y la necesidad de los
alimentarios.
ARTÍCULO 411
Para los efectos del artículo anterior se entiende por familia todas las personas
que tienen derecho a pedir alimentos al ofendido.
567
Concordancias: Código Penal: artículo 410. Código Civil: artículos 321 y
siguientes, 815, 2314 y siguientes.
5 bis. De los delitos de tráfico ilícito de migrantes y trata de personas
ARTÍCULO 411 BIS
Tráfico de migrantes. El que con ánimo de lucro facilite o promueva la entrada

ilegal al país de una persona que no sea nacional o residente, será castigado con
reclusión menor en su grado medio a máximo y multa de cincuenta a cien
La pena señalada en el inciso anterior se aplicará en su grado máximo si se

pusiere en peligro la integridad física o salud del afectado.
Si se pusiere en peligro la vida del afectado o si éste fuere menor de edad, la

pena señalada en el inciso anterior se aumentará en un grado.
Las mismas penas de los incisos anteriores, junto con la de inhabilitación

absoluta temporal para cargos u oficios públicos en su grado máximo, se impondrá
si el hecho fuere ejecutado, aun sin ánimo de lucro, por un funcionario público en
el desempeño de su cargo o abusando de él. Para estos efectos se estará a lo
Concordancias: Ley Nº 19.913 que crea la unidad de análisis financiero y

siguientes.
ARTÍCULO 411 TER
El que promoviere o facilitare la entrada o salida del país de personas para que
ejerzan la prostitución en el territorio nacional o en el extranjero, será castigado
con la pena de reclusión menor en su grado máximo y multa de veinte unidades
tributarias mensuales.

568
siguientes.
El que mediante violencia, intimidación, coacción, engaño, abuso de poder,

aprovechamiento de una situación de vulnerabilidad o de dependencia de la
víctima, o la concesión o recepción de pagos u otros beneficios para obtener el
consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre otra capte, traslade,
acoja o reciba personas para que sean objeto de alguna forma de explotación
sexual, incluyendo la pornografía, trabajos o servicios forzados, servidumbre o
esclavitud o prácticas análogas a ésta, o extracción de órganos, será castigado
con la pena de reclusión mayor en sus grados mínimo a medio y multa de
cincuenta a cien unidades tributarias mensuales.
Si la víctima fuere menor de edad, aun cuando no concurriere violencia,

intimidación, coacción, engaño, abuso de poder, aprovechamiento de una
situación de vulnerabilidad o de dependencia de la víctima, o la concesión o
recepción de pagos u otros beneficios para obtener el consentimiento de una
persona que tenga autoridad sobre otra, se impondrán las penas de reclusión
mayor en su grado medio y multa de cincuenta a cien unidades tributarias
mensuales.
El que promueva, facilite o financie la ejecución de las conductas descritas en

este artículo será sancionado como autor del delito.

siguientes.
Los que se asociaren u organizaren con el objeto de cometer alguno de los

delitos de este párrafo serán sancionados, por este solo hecho, conforme a lo
dispuesto en los artículos 292 y siguientes de este Código.

siguientes. Ley Nº 20.685 que agrava penas y restringe beneficios penitenciarios
569
en materia de delitos sexuales contra menores de edad, D.O. 20.08.2013: artículo
1º.
ARTÍCULO 411 SEXIES
El tribunal podrá reducir la pena en dos grados al imputado o acusado que

prestare cooperación eficaz que conduzca al esclarecimiento de los hechos
investigados o permita la identificación de sus responsables, o que sirva para
prevenir o impedir la perpetración o consumación de igual o mayor gravedad.
Se entiende por cooperación eficaz el suministro de datos o informaciones

precisas, verídicas y comprobables, que contribuyan necesariamente a los fines
señalados en el inciso primero.
Si con ocasión de la investigación de otro hecho constitutivo de delito, el fiscal

correspondiente necesita tomar conocimiento de los antecedentes proporcionados
por el cooperador eficaz, deberá solicitarlos fundadamente. El fiscal requirente,
para los efectos de efectuar la diligencia, deberá realizarla en presencia del fiscal
ante quien se prestó la cooperación, debiendo este último previamente calificar su
conveniencia. El superior jerárquico común dirimirá cualquier dificultad que surja
con ocasión de dicha petición y de su cumplimiento.
La reducción de pena se determinará con posterioridad a la individualización de

la sanción penal según las circunstancias atenuantes o agravantes comunes que
concurran; o de su compensación, de acuerdo con las reglas generales.
ARTÍCULO 411 SEPTIES
Para los efectos de determinar la reincidencia del artículo 12, circunstancia 16ª
en los delitos sancionados en este párrafo, se considerarán también las
sentencias firmes dictadas en un Estado extranjero, aun cuando la pena impuesta
no haya sido cumplida.
ARTÍCULO 411 OCTIES
Previa autorización del juez de garantía competente, el fiscal podrá autorizar, en

las investigaciones por los delitos previstos en el presente párrafo, que
funcionarios policiales se desempeñen como agentes encubiertos y, a propuesta
de dichos funcionarios, que determinados informantes de esos servicios actúen en
esa calidad.
Cuando existieren sospechas fundadas de que una persona o una organización

delictiva hubiere cometido o preparado la comisión de alguno de los delitos
indicados en este párrafo, y la investigación lo hiciere imprescindible, el tribunal, a
petición del Ministerio Público, podrá autorizar la interceptación o grabación de las
telecomunicaciones de esa persona o de quienes integraren dicha organización, la
570
fotografía, filmación u otros medios de reproducción de imágenes conducentes al
esclarecimiento de los hechos y la grabación de comunicaciones. En lo demás, se
estará íntegramente a lo dispuesto en los artículos 222 a 225 del Código Procesal
Penal.
Estas técnicas podrán ser utilizadas por el fiscal sea que se trate de una
persona, un grupo de personas o una organización delictiva que hubiere cometido
o preparado la comisión de los delitos señalados en este artículo.
En todo aquello no regulado por este artículo los agentes encubiertos e

informantes se regirán por las disposiciones respectivas de la Ley Nº 20.000.
§ 6. De la calumnia
ARTÍCULO 412
Es calumnia la imputación de un delito determinado pero falso y que pueda

actualmente perseguirse de oficio.
Concordancias: Código Penal: artículos 19, 93 Nº 5, 211, 413 a 415, 421 a 431.
Constitución Política: artículo 19 Nº 4 y 12. Código de Procedimiento Penal:
artículos 18 Nº 8, 20, 30, 32, 571 y siguientes. Código Procesal Penal: artículos 55
a), 56, 66, 400 y siguientes. Código de Justicia Militar: artículo 206. Ley Nº 19.733
sobre Libertades de Opinión e Información y Ejercicio del Periodismo, D.O.
4.06.2001: artículos 29 y siguientes.
1. El verbo rector consiste en imputar, acción que de acuerdo a su sentido

natural y obvio significa atribuir a alguien la responsabilidad de un hecho
reprobable.
Corte Suprema, 17/04/2013, Cita online: CL/JUR/64780, Rol: 1467-2013
2. Las supuestas imputaciones efectuadas por la imputada en el escrito

presentado por la querellada, carecen de la determinación que exige el tipo penal,
las imputaciones en la especie son absolutamente vagas lo cual no constituye
delito alguno. La afirmación debe ser de tal naturaleza que de formularse ante la
autoridad correspondiente, permitiría iniciar proceso para la investigación y castigo
del delito, lo que no ocurre en la especie, por lo cual se desechará en esta parte la
pretensión del querellante.
571
3. El núcleo de la figura de la calumnia está constituido por la imputación, esto

es, la atribución de un hecho a una persona, que debe versar sobre un delito. De
ello, se desprende que la afirmación debe ser de tal naturaleza que, de formularse
ante la autoridad correspondiente, permitiría iniciar proceso para la investigación y
castigo del delito imputado.
4. Aunque se cumple con el requisito de la calumnia consistente en que la

imputación sea de un delito que pueda perseguirse de oficio, cuando se le atribuye
al querellante, tal acción típica no es antijurídica, toda vez que se encuentra
autorizada por la causal de justificación del artículo 10 Nº 10 del Código Penal,
que exime de responsabilidad penal a quienes obran en el ejercicio legítimo de un
derecho y oficio, toda vez que el periodismo es el ejercicio legítimo de un oficio y
la libertad de opinar e informar corresponde al legítimo ejercicio de un derecho. En
efecto, son derechos fundamentales del estado democrático la libertad de emitir
opinión y la de informar sin censura previa, libertades cuya única limitación es
responder de los delitos y abusos que importen. La protección al honor y la
privacidad ceden al interés general de la sociedad si existe conveniencia pública
de conocer las conductas, hechos o cualidades de una persona.
5. El núcleo de la figura está constituido por la imputación y ésta debe versar

sobre un delito. El delito que se imputa debe ser determinado, debe tratarse de
hechos delictivos precisados, circunstanciados. La afirmación que se hace debe
ser de tal naturaleza que de formularse ante la autoridad correspondiente permita
iniciar proceso para la investigación y castigo del delito.
6. El delito de calumnia supone que el sujeto activo impute delitos determinados

pero falsos y actualmente perseguibles de oficio, pero en lo subjetivo requiere
además que el sujeto esté consciente de la falsedad del delito imputado. Quien
actúa en la convicción de que el delito imputado es verdadero, actúa sin dolo.
572
7. Para que se configure el delito de calumnia debe tratarse de hechos delictivos

determinados, precisados, circunstanciados. En lo que se refiere a las injurias, el
verdadero papel de la expresión proferida radica en precisar la objetividad de las
acciones o expresiones: ellas deben ser aptas para traducir la ofensa, el
menosprecio, la deshonra o el descrédito.
8. La calumnia importa imputar un delito preciso y no se satisface con

expresiones genéricas, como "estafador".
9. Que cabe tener presente al respecto que una y otra figura penal protegen el
bien jurídico "honor" en dos aspectos diferentes: el de calumnias, tutela el honor
objetivo, esto es, la valoración que el medio tiene acerca de una persona, su fama
o reputación; el de injurias, en cambio, protege el honor subjetivo, vale decir, la
apreciación que una persona tiene acerca de su propio valor. De otra parte, cada
uno de estos delitos además consisten en hechos diferentes, tanto en el aspecto
objetivo como subjetivo: uno consiste en la acción proferida ya en deshonra, ya en
descrédito, ya en menosprecio de otro. En cambio, el tipo penal de calumnias
exige que se atribuya a otro un ilícito penal determinado, pero falso y actualmente
perseguible de oficio (voto disidente).
ARTÍCULO 413
La calumnia propagada por escrito y con publicidad será castigada:
1. Con las penas de reclusión menor en su grado medio y multa de once a

veinte unidades tributarias mensuales, cuando se imputare un crimen.
2. Con las de reclusión menor en su grado mínimo y multa de seis a diez

unidades tributarias mensuales, si se imputare un simple delito.
Concordancias: Código Penal: artículos 3º, 19, 21, 30, 76, 93 Nº 5, 137, 211,
414, 415, 421 a 431. Constitución Política: artículo 19 Nº 4 y 12. Código de
Procedimiento Penal: artículos 18 Nº 8, 20, 30, 32, 571 y siguientes. Código
Procesal Penal: artículos 55 a), 56, 66, 400 y siguientes. Ley Nº 19.733 sobre
573
Libertades de Opinión e Información y Ejercicio del Periodismo, D.O. 4.06.2001:
ARTÍCULO 414
No propagándose la calumnia con publicidad y por escrito, será castigada:
1. Con las penas de reclusión menor en su grado mínimo y multa de seis a

quince unidades tributarias mensuales, cuando se imputare un crimen.
2. Con las de reclusión menor en su grado mínimo y multa de seis a diez

unidades tributarias mensuales, si se imputare un simple delito.
Concordancias: Código Penal: artículos 3º, 19, 21, 30, 76, 93 Nº 5, 137, 211,
413, 415, 421 a 431. Constitución Política: artículo 19 Nº 4 y 12. Código de
Procesal Penal: artículos 55 a), 56, 66, 400 y siguientes. Ley Nº 19.733 sobre
ARTÍCULO 415
El acusado de calumnia quedará exento de toda pena probando el hecho

criminal que hubiere imputado.
La sentencia en que se declare la calumnia, si el ofendido lo pidiere, se

publicará por una vez a costa del calumniante en los periódicos que aquél
designare, no excediendo de tres.

artículo 19 Nº 4 y 12. Código Civil: artículo 2331. Ley Nº 19.733 sobre Libertades
de Opinión e Información y Ejercicio del Periodismo, D.O. 4.06.2001: artículos 29 y
siguientes.
§ 7. De las injurias
ARTÍCULO 416
Es injuria toda expresión proferida o acción ejecutada en deshonra, descrédito o

menosprecio de otra persona.
Concordancias: Código Penal: artículos 19, 93 Nº 5, 263 y siguientes, 417 y

siguientes, 421 y siguientes, 496 Nº 11. Constitución Política: artículo 19 Nº 4 y 12.
Código Civil: artículos 324, 1208, 1210, 1626 y 2331. Código de Procedimiento
Penal: artículos 18 Nº 8, 20, 30, 32, 571 y siguientes. Código Procesal Penal:
574
artículos 55 a), 56, 66, 400 y siguientes. Código de Justicia Militar: artículos 206,
283, 284 y 417. Ley Nº 19.733 sobre Libertades de Opinión e Información y
Ejercicio del Periodismo, D.O. 4.06.2001: artículos 29 y siguientes.
1. Las personas jurídicas, como la querellante, no pueden ser sujetos pasivos

del delito de injuria y calumnias, puesto que el artículo 19 Nº 4 de la Carta
Fundamental asegura como derecho la honra de la persona y de su familia,
circunscribiéndolo al sujeto pasivo persona natural, único a quien se puede
proteger su familia y otros atributos de la personalidad como, por ejemplo, el
estado civil (considerando 9º, sentencia juzgado de garantía).
2. Para que una conducta se encuadre dentro del tipo penal de injurias, es
necesario que concurran dos elementos: a) el dolo propio de todo delito, que en
este caso consiste en la conciencia de la aptitud de las acciones o expresiones
para ofender, y b) el propósito específico de deshonrar o animus
injuriandi. Respecto a este último, para su apreciación no sólo hay que tomar en
cuenta la significación gramatical de las palabras o frases que se suponen
injuriosas, sino el propósito del que las pronuncia o escribe, la ocasión en que se
hace, la forma que emplea y hasta los antecedentes que han influido para obrar
así (considerandos 16º y 19º, sentencia Juzgado de Garantía).
Aun cuando existe libertad para criticar o censurar las actuaciones de los
demás, dada la garantía de la libre expresión del pensamiento, esta libertad de
crítica encuentra su límite racional en el derecho de toda persona a que se le
guarde la debida consideración dentro de las normas de respeto y decoro que
impone la recíproca cortesía y las exigencias de la convivencia social
(considerando 22º, sentencia Juzgado de Garantía).
— Ciertamente, existe un sector importante y respetable de la doctrina con arreglo

al cual las injurias exigen el mentado ánimo de injuriar, al cual conciben como
575
un elemento subjetivo del tipo de ese delito, distinto del dolo, y que consistiría
en una tendencia interna del autor, el cual dirigiría intencionada y precisamente
las expresiones proferidas, o las acciones ejecutadas en su caso, a deshonrar,
desacreditar o menospreciar al ofendido. Aparentemente, aunque, en verdad, el
asunto no parece haberse discutido con detalle, la opinión expuesta involucra la
idea de que el animus injuriandi no podría coexistir con otros, como el de
bromear o divertirse (animus giocandi), de corregir (animus corrigendi), de
informar (animus informandi), de criticar(animus criticandi), etc., o, lo que al
cabo es lo mismo, que la concurrencia de estos últimos excluiría al primero. La
consecuencia nada satisfactoria de semejante opinión es que cualquiera puede
expresar las mayores infamias sobre otra persona y, sin embargo, escapar a la
punibilidad por las injurias con sólo probar que lo hizo por ejemplo, para divertir
a sus contertulios (animus giocandi) o para criticar ante ellos al
ofendido (animus criticandi) o para informarlos de sus hábitos y
costumbres (animus informandi).
3. En este sentido se debe tener presente que el artículo 416 del Código Penal,
ilícito por el cual se dedujo la acción dispone "Es injuria toda expresión proferida o
acción ejecutada en deshonra, descrédito o menosprecio de otra persona".
La doctrina se encuentra conteste en cuanto a considerar que el bien jurídico

protegido por la norma en cuestión corresponde al honor, respecto del cual existen
diversas concepciones; sin embargo para efectos de analizar el tipo penal, que se
encuentra a la base de la presente acción, habrá que remitirse a la Constitución
Política del Estado y analizar de qué forma se da protección, en su calidad de
derecho fundamental, al honor. Es así que el artículo 19 de la Carta Fundamental
en su numeral 4º asegura a todas las personas "El respeto y protección a la vida
privada y a la honra de la persona y su familia". Que de la forma expuesta sólo
puede entenderse en nuestro actual ordenamiento jurídico, el honor como atributo
de la personalidad sólo susceptible de ser protegido respecto de las personas
naturales y no de las jurídicas por cuanto estas últimas indudablemente no pueden
tener familia. Que así ha sido declarado por la Iltma. Corte de Apelaciones de
Concepción en fallo de 17/04/2002 en causa Rol Nº 2.847-2001 recaído en
recurso de protección rechazado, sentencia que en su fundamento 3º expresa
"Que para el caso de estimarse que el recurrente lo que pide es que se proteja la
honra de la Empresa Quiroga cabe formular la siguiente reflexión: resulta a lo
menos discutible que las personas jurídicas tengan honra, pues parece ser un
atributo exclusivo de las personas naturales. En las personas jurídicas el
equivalente a la honra es el crédito o prestigio, bien que indudablemente la ley
ampara pero que no tiene la jerarquía del honor u honra de las personas
naturales, y por ello no queda comprendido dentro de la protección constitucional".
Basta leer el texto constitucional, para entender que la garantía constitucional está
referida exclusivamente al honor de las personas naturales, puesto que habla de
la "honra de las personas y de su familia", y como es obvio, las personas jurídicas
576
no tienen familia, sentencia confirmada por la Excma. Corte Suprema el
10/07/2002.
4. Son insuficientes los fundamentos contenidos en la pretensión del querellante

en cuanto a la naturaleza de la declaración —hecha por el requerido que fue luego
dada a conocer por los medios de comunicación— y al contenido de las mismas.
En efecto, no se aprecia con la claridad suficiente que exige la resolución que el
querellado haya proferido —utilizando algún medio de comunicación—
determinadas expresiones en deshonra, descrédito o menosprecio del querellante;
no aparece fehacientemente que aquellas expresiones hayan sido dirigidas
directamente a la persona del actor. Al no resultar vinculado el querellado, según
los indicios reunidos —como presumible sujeto activo al hecho punible materia de
la querella— no procede disponer la formación de causa en su contra.
5. Para que exista el delito es requisito sine qua non que exista en el sujeto
activo la intención de causar deshonra, descrédito o menosprecio al destinatario
de su acción, cuestión sobre la cual, con el mérito de la prueba rendida, el tribunal
no considera posible dar por acreditada, teniendo presente que no se ha
establecido alguna animosidad especial de la querellada en contra del querellante
que pudiera dar cuenta de dicho ánimo, sino que se observa más bien un animus
narrandi, en cuanto pone en conocimiento del tribunal circunstancias que estimó
pertinente hacerlo, lo que en el peor de los casos da cuenta de la existencia de
otros ánimos que excluirían esta intencionalidad dañosa, resultando conveniente
citar en este punto la sentencia aludida por Labatut en su texto (G. Labatut,
op. cit., pág. 184) en que se señala que "es elemento esencial para configurar el
delito de injuria la presencia del ánimo de injuriar de parte del agente, el que no
sólo puede deducirse del sentido gramatical de las frases pronunciadas, sino
también han de tomarse en cuenta los antecedentes del caso, el motivo, la
ocasión en que el hecho se realice, la calidad y cultura de los ofensores y
ofendidos, puesto que se trata de un delito de enorme relatividad".
Sobre el punto, la parte querellante no rindió prueba alguna destinada a probar

el ánimo de la querellada, sin que el tribunal pueda formarse la convicción de que
la finalidad perseguida por la querellada haya sido denostar al querellante.
577
6. El animus injuriandi, que es el dolo propio de este delito, es la intención del

sujeto activo de producir lesión en el honor de la víctima, como asimismo la
conciencia por parte del imputado de la aptitud injuriosa de las acciones o
expresiones proferidas por éste en contra de aquélla.
7. Sea que se le asigne un designio particular o que se entienda que el ánimo o

elemento subjetivo indica una "cualidad de la acción", que es la aptitud de causar
la deshonra, el descrédito o el menosprecio o la necesidad que el dolo común
implique un conocimiento del potencial lesivo para el honor de las acciones
ejecutadas o las expresiones proferidas, de todas maneras existe una carga
especial sobre el dolo del sujeto, bien sea común o especial, en orden a que se
sepa fehacientemente que tales palabras o comportamientos pueden menoscabar
el bien jurídico del honor.
8. La difusión de sus convicciones por los medios de comunicación social

obedece simplemente a la circunstancia de que, tratándose de un homicidio
brutal, el hecho fue cubierto por los medios de prensa, los cuales, en los días
siguientes de ocurrido, fueron en su búsqueda "para consultar su opinión como
madre de la víctima del homicidio"; que no hubo de su parte "una iniciativa por
difundir sus convicciones, sino que éstas le fueron recabadas por los periodistas
que reporteaban el hecho criminal en los momentos de grave tensión y aflicción
que la afectaba".
578
9. Desde un punto de vista objetivo, el honor se entiende como la reputación

de una persona, esto es, lo que los demás piensan de ella, siendo éste un derecho
jurídicamente protegido y sancionable, su vulneración, por el derecho penal.
Entonces, aunque el querellado no hubiera tenido la intención de injuriar, el dolo
de tal delito se presume, de acuerdo con el artículo 1º del Código Penal, por lo que
conociendo o debiendo conocer el efecto ofensivo de sus palabras, debe
concluirse que existió de su parte animus injuriandi no obstante el intento de ''dar
veracidad a sus dichos'' e incluso de probarlos.
10. El delito de injurias se encuentra definido en el artículo 416 del Código Penal
del siguiente modo: "Es injuria toda expresión proferida o acción ejecutada en
deshonra, descrédito o menosprecio de otra persona".
El reconocido profesor don Mario Garrido Montt (Derecho Penal, Tomo III, Parte
Especial, Editorial Jurídica, 2ª Ed., 2005) hace hincapié en que dicho precepto no
hace sino sancionar la conducta lesiva del agente cuando representa la
exteriorización de un contenido significativo de menosprecio o descrédito que
puede lesionar tanto el honor subjetivo como el objetivo y llevarse a cabo
mediante la palabra oral o escrita. Para dicho autor, aun cuando no sea necesario
que la expresión proferida sea objetivamente ofensiva, bastando al efecto que por
naturaleza tenga un sentido afrentoso, debe alcanzar real significación según la
forma como se haya exteriorizado, la ocasión y demás circunstancias
concurrentes.
La Excma. Corte Suprema ha recogido esta doctrina, al sostener que

"puede extraerse de la existencia de un animus injuriandi que, de no existir o no
aparecer claramente, sea que se deduzca del sentido natural y obvio de los
términos considerándolos per se injuriosos o del contexto en que fueron emitidos,
no cabría configurar el delito (...)" (Rol Nº 4.862-02, 08.09.04).
11. En consecuencia, no cabe sino concluir que la acción para perseguir

una sanción por los delitos de calumnias e injurias, sólo compete a las personas
naturales y no jurídicas ya que el bien jurídico protegido está referido directamente
con los afectos, apegos, devociones o sentimientos personales de la víctima, o
más bien dicho personalísimos de ella, sobre sus atributos o derechos de su
personalidad, aquellos que están basados en la naturaleza espiritual del ser
579
humano, del hombre, de los cuales carece la persona jurídica, la que atendida su
naturaleza ficticia o artificial, le podrá asistir una acción indemnizatoria, en caso de
sentirse lesionada en su prestigio comercial, pero ello no la legitima para accionar
en la forma que lo hizo, debiendo agregarse que, en materia de responsabilidad
civil, se debe diferenciar la víctima, en el derecho penal, del perjudicado civil que
sufre un daño por el comportamiento antijurídico de otro, un tercero, a quien le
asiste el deber de repararlos en caso de acreditar la concurrencia del mismo.
Corte de Apelaciones de Coyhaique, 14/08/2006, Rol: 71-2006,
12. La utilización de la forma potencial del verbo poder, "puede corresponder",

es determinante para excluir el animus injuriandi del demandado. Es un
planteamiento hipotético en que las expresiones no son aptas para traducir la
ofensa, el menosprecio, la deshonra o el descrédito, es decir, pueden
considerarse aquéllas inocuas.
ARTÍCULO 417
Son injurias graves:
1. La imputación de un crimen o simple delito de los que no dan lugar a

procedimiento de oficio.
2. La imputación de un crimen o simple delito penado o prescrito.
3. La de un vicio o falta de moralidad cuyas consecuencias puedan perjudicar

considerablemente la fama, crédito o intereses del agraviado.
4. Las injurias que por su naturaleza, ocasión o circunstancias fueren tenidas en

el concepto público por afrentosas.
5. Las que racionalmente merezcan la calificación de graves atendido el estado,

dignidad y circunstancias del ofendido y del ofensor.
Concordancias: Código Penal: artículos 3º, 19, 21, 93 Nº 5, 94, 137, 263 y
Código Procesal Penal: artículos 54 y 55. Código de Justicia Militar: artículos 206,
283, 284 y 417. Ley Nº 19.733 sobre Libertades de Opinión e Información y
Ejercicio del Periodismo, D.O. 4.06.2001: artículos 29 y siguientes.
580
1. El honor, como bien jurídico protegido, no resulta aplicable sólo respecto de

personas "virtuosas" o funcionarios que brillen por su conducta absolutamente
extranormal, sino corresponde a un elemento consustancial al ser humano en
cuanto persona (considerando 27º, sentencia Juzgado de Garantía).
2. Los hechos asentados en el proceso han quedado consignados en el motivo

sexto de la sentencia de segundo grado, que reproduce parcialmente la de
primera instancia, en los siguientes términos: "Que, en la actitud del querellado
Larraín, se constata 'animus defendendi'; pues, sólo se infiere el propósito de
defenderse en la misma causa civil sobre cobro de honorarios. En efecto, la
utilización de la forma potencial del verbo poder, 'puede corresponder', es
determinante, a juicio de esta Corte, para excluir el animus injuriandi del
demandado. Es un planteamiento hipotético en que las expresiones, no son aptas,
para traducir la ofensa, el menosprecio, la deshonra o el descrédito, es decir,
pueden considerarse aquellas inocuas".
3. Respecto del delito de injurias del art. 417 del Código Penal, es necesario
tener presente que se ha exigido por parte de la doctrina y jurisprudencia, y de la
propia definición del art. 416, que la persona no puede caer en deshonra,
descrédito o menosprecio ante sí misma, sino ante el concepto que puedan
formarse los demás en vista de las expresiones proferidas o acciones ejecutadas
en menoscabo de la reputación de la persona ofendida, en este sentido, es
necesaria prueba que la imputación del vicio o falta de moralidad hayan producido
realmente perjuicio a la fama.
581
4. El delito atribuido al señor parlamentario por quien se querella de injurias
graves en su contra consisten en haber proferido en una conferencia de prensa
expresiones que en concepto del querellante son injuriosas y que califica de
graves. Así, la descripción típica del delito de injurias supone necesariamente que
la imputación se refiera a una conducta constitutiva de este delito, esto es, toda
expresión proferida o acción ejecutada en deshonra, descrédito o menosprecio de
la persona, y en este caso además, revistan de la gravedad señalada en los
números 3 y 4 del artículo 417 del Código Penal, es decir, la de un vicio o falta de
moralidad cuyas consecuencias puedan perjudicar considerablemente la fama,
crédito o intereses del agraviado; y las injurias que por su naturaleza, ocasión o
circunstancias fueren tenidas en el concepto público por afrentosas. La
constatación del mérito a que se refiere la norma del inciso primero del artículo
416 del Código Procesal Penal, para permitir la declaración de desafuero por el
delito de injurias graves supone, según se dejó dicho, que de los antecedentes o
datos allegados por el querellante surjan evidencias de tal magnitud que revistan
las características de graves que logren en estos jueces la convicción de que
existe el mérito suficiente, que exige la norma, para declarar que ha lugar a
formación de causa. De los antecedentes aportados respecto de quien se solicita
el desafuero, surgen evidencias de que el delito atribuido al señor parlamentario,
no pueden ser con el actual conocimiento de los hechos reseñados calificados de
injurias, desde el momento de que éste en la conferencia de prensa hizo alusión a
que fichas de protección social tienen un puntaje que no se compadece con la
realidad de la situación de las personas fichadas, lo que además no ha sido
desmentido por el querellante de que ese puntaje de la ficha no le corresponda o
que realmente se compadece con su actual situación, es decir, que en la
conferencia de prensa se revelaron datos de fichas inconsistente lo que es una
realidad (considerandos 7º, 8º y 10º de la sentencia de la Corte de Apelaciones).
5. Las expresiones vertidas por el Honorable Diputado a que refiere la querella

llegaron a ser de conocimiento público en virtud de los medios en que dichas
locuciones fueron vertidas, sin que en concepto de esta Corte ellas puedan
estimarse como una crítica movida por actos políticos, como lo señaló la defensa
del Honorable Diputado al hacer referencia a lo expresado por los autores Sergio
Politoff, Jean Pierre Matus y María Cecilia Ramírez en su obraLecciones de
Derecho Penal Chileno, Parte Especial, página 644, toda vez que las expresiones
duras y cáusticas a que refiere dicha obra, son aquellas que se vierten entre sí los
candidatos al parlamento en un momento de exacerbación de los ánimos,
situación que en la especie no ha acontecido, pues dados los medios periodísticos
en que tales expresiones fueron vertidas por el Honorable Diputado Paredes no
puede estimarse que ellas hayan sido propinadas dentro de un momento de
exacerbación política y, por ende, no resultarían ser constitutivas de delito, como
lo sostuvo la defensa; sino que por el contrario, ellas fueron vertidas en
circunstancias en que el requirente de desafuero se encontraba imposibilitado de
582
retrucar en el mismo acto, toda vez que el Honorable Diputado al momento de
proferir las expresiones transcritas en lo expositivo de este fallo, tanto en la
publicación escrita como en el programa radial, en las que le imputa al solicitante
don Orlando Vargas Pizarro determinadas conductas que podrían considerarse
como desdorosas, aquél se encontraba sin interlocutor válido; de tal manera que
la "crítica política a que refieren los autores antes señalados no tiene aplicación
alguna en la especie".
Corte Apelaciones de Arica, 03/12/2009, Rol: 275-2009,
1. Cuando se trata de un delito de injurias inferidas por escrito, el continente —

papel u otro documento de reproducción semejante—, resulta el único y útil
elemento de juicio que permite entender si subjetivamente la acusada de tal delito
quiso causar a la presuntamente ofendida los efectos dañosos de los elementos
típicos o componentes de un ilícito como el que aquí se trata. El Diccionario de la
Real Academia de la Lengua Española define deshonra como la "pérdida de la
honra", como "cosa deshonrosa", como "falta de respeto". Descrédito, a su vez,
implica "disminución o pérdida de la reputación de las personas, o del valor o
estima de las personas". Menosprecio, por último, implica "poco aprecio, poca
estimación, desprecio, desdén". Pues bien, a la luz de los significados aquí
reproducidos, y atendida las circunstancias particulares que precedieron y llevaron
posteriormente a la operación de la querellada, no se advierte que esta última
haya incurrido, en perjuicio de la querellante, en la conducta que describe el
artículo 416 del Código Penal, ni menos que lo dicho por ella haya producido
consecuencias que hayan podido "perjudicar considerablemente" la fama, crédito
o intereses de la agraviada, como lo exige el artículo 417 Nº 3 del Código Penal.
Al contrario, y si bien pudo haber expresiones de mejor y más elevado contenido,
de la carta antes referida se aprecia que ella no constituye sino el ejercicio del
legitimo derecho de petición que como paciente del Hospital Clínico de la
Universidad de Chile y de un Plan de Salud privilegiado que la protegía
Constitución Política de la República asegura a todas las personas en su artículo
19 Nº 14 (considerando 8º).
1. El artículo 417 del Código punitivo dispone que son injurias graves las que
por su naturaleza, ocasión o circunstancias fueren tenidas en el concepto público
por afrentosas. Sea que se le asigne un significado de designio particular o que se
entienda que el ánimo o elemento subjetivo indica una "cualidad de la acción", que
583
es la aptitud de causar la deshonra, el descrédito o el menosprecio o la necesidad
que el dolo común implique un conocimiento del "potencial lesivo para el honor de
las acciones ejecutadas o las expresiones proferidas", de todos maneras existe
una carga especial sobre el dolo del sujeto, bien sea común o "especial", en orden
a que se sepa fehacientemente que tales palabras o comportamientos pueden
menoscabar el bien jurídico honor.
En efecto, la Comisión Redactora del Código Penal se refirió explícitamente a

esta tendencia cuando dejó constancia que "para que haya injuria debe el
injuriante procurar descrédito, deshonra y menosprecio del ofendido, circunstancia
que caracteriza bien el hecho criminal, distinguiéndolo del que no lo es" (sesión
86, citada por Mario Verdugo Marinkovic: Código Penal, concordado con
jurisprudencia y doctrina, primera edición, tomo V, ediciones Encina, Santiago de
Chile, año 1968, pág. 36).
1. Siendo el querellado una persona de alto nivel educacional, instruida, percibe

las deshonrosas consecuencias que pueden generar sus dichos, máxime si los
términos que ha empleado en su redacción no admiten una doble interpretación
y, sin lugar a dudas, son recepcionados por el hombre medio como constitutivos
de una conducta abusiva, fuera de toda legalidad que habría ejecutado el
querellante. Asimismo, si las expresiones que provocan injuria, por tratarse de
acusaciones efectuadas al querellante, en su momento dieron origen a una
investigación por la Contraloría, la que concluyó que no existió conducta indebida
de parte de éste y, dicha conclusión es conocida por el querellado, la persistencia
en su actitud de menospreciar o desacreditar refuerza la decisión condenatoria
(considerandos 23º, 24º y 26º, sentencia Juzgado de Garantía).
ARTÍCULO 418
Las injurias graves hechas por escrito y con publicidad, serán castigadas con
las penas de reclusión menor en sus grados mínimo a medio y multa de once a
veinte unidades tributarias mensuales.
No concurriendo aquellas circunstancias, las penas serán reclusión menor en su

grado mínimo y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales.
584
Concordancias: Código Penal: artículos 19, 30, 76, 93 Nº 5, 137, 263 y
siguientes, 417, 421 y siguientes, 496 Nº 11. Constitución Política: artículo 19 Nº 4
y 12. Ley Nº 19.733 sobre Libertades de Opinión e Información y Ejercicio del
Periodismo, D.O. 4.06.2001: artículos 29 y siguientes.
1. Que, el delito de injurias fue cometido por la querellada, al consignar en el

titular del periódico en que es directora las expresiones "Ex-Alcalde de
Constitución financiaba comilonas con plata del municipio que terminaba en sus
bolsillos. Según auditoría Urrutia y sus gastos". Lo anterior, habida consideración
que la querellada no podía menos que saber que a tal publicación tendría acceso
toda la comunidad, al haberse realizado a través de un medio escrito, unido al
hecho que en razón del lenguaje utilizado, no pude menos que estimarse que su
propósito o voluntad era el causar un daño al ofendido, al importar las conductas
descritas, un comportamiento reñido con el derecho, la ética, las buenas
costumbres e impropio del ejercicio de la función de Alcalde de Constitución
(Considerando Duodécimo, Gisela Barrientos Campos, Juez del Juzgado de
Garantía de Constitución). Que, en la especie los hechos descritos permiten tener
por configurado el delito de injurias graves cometidas con publicidad, previsto y
sancionado en el artículo 417 Nº 5 del Código Penal en relación a los artículos
416, 418 y 422 del mismo texto legal y al 2º, 29 y 39 de la Ley Nº 19.733, sobre
Libertades de Opinión e Información y Ejercicio del Periodismo, en grado de
consumado.
La libertad de crítica encuentra su límite racional en el derecho que tiene toda

persona a que se le guarde la debida consideración dentro de las normas de
respeto y decoro que impone la recíproca cortesía y las exigencias de la
convivencia social.
Quien critica o censura a otro hace uso de un derecho amparado por la ley si
guarda las normas antedichas sin caer en desbordes innecesarios al objetivo de
interés público o privado que persigue, pero incurre en delito si traspone los límites
que tales normas señalan.
— Tratándose de un programa en vivo, es dable considerar la posibilidad de que

se cometan excesos lingüísticos pues no todas las personas están en
condiciones de controlar las turbaciones que algunas situaciones les producen y
que se reflejan en las expresiones utilizadas en el discurso oral o escrito,
aunque principalmente en el primero, por la espontaneidad e inmediatez que le
son propias. Sin embargo de las dos declaraciones transcritas que
corresponden a dos testigos presenciales, no aparece la más mínima
585
calificación de que las expresiones vertidas por el querellado hayan sido fuertes
o injuriosas. Por el contrario, se llega al extremo de no recordarlas.
A la luz de esa reflexión, es dable concluir que en aquellos dichos no estuvo

presente el ánimo de injuriar al querellante, por lo cual no se ha afectado el
honor del querellante (considerandos 4º y 5º sentencia Corte de Apelaciones).
2. Presencia de animus narrandi o ánimo de narrar, excluye el animus

injuriandi o ánimo de injuriar, en la publicación de declaración en diario regional.
Los hechos no tuvieron como propósito deshonrar, desacreditar o menospreciar al
querellante sino que dar explicación acerca del despido del docente a la
comunidad universitaria y a terceros.
ARTÍCULO 419
Las injurias leves se castigarán con las penas de reclusión menor en su grado
mínimo y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales cuando fueren
hechas por escrito y con publicidad. No concurriendo estas circunstancias se
penarán como faltas.
Concordancias: Código Penal: artículos 19, 30, 76, 93 Nº 5, 137, 263 y

Ley Nº 19.733 sobre Libertades de Opinión e Información y Ejercicio del
Periodismo, D.O. 4.06.2001: artículos 29 y siguientes.
ARTÍCULO 420
Al acusado de injuria no se admitirá prueba sobre la verdad de las

imputaciones, sino cuando éstas fueren dirigidas contra empleados públicos sobre
hechos concernientes al ejercicio de su cargo.
En este caso será absuelto el acusado si probare la verdad de las imputaciones.
Constitución Política: artículo 19 Nº 4 y 12. Ley Nº 19.733 sobre Libertades de
Opinión e Información y Ejercicio del Periodismo, D.O. 4.06.2001: artículos 29 y
siguientes.
586
§ 8. Disposiciones comunes a los dos párrafos anteriores
ARTÍCULO 421
Se comete el delito de calumnia o injuria no sólo manifiestamente, sino por

medio de alegorías, caricaturas, emblemas o alusiones.
ARTÍCULO 422
La calumnia y la injuria se reputan hechas por escrito y con publicidad cuando

se propagaren por medio de carteles o pasquines fijados en los sitios públicos; por
papeles impresos, no sujetos a la ley de imprenta, litografías, grabados o
manuscritos comunicados a más de cinco personas, o por alegorías, caricaturas,
emblemas o alusiones reproducidos por medio de la litografía, el grabado, la
fotografía u otro procedimiento cualquiera.
ARTÍCULO 423
El acusado de calumnia o injuria encubierta o equívoca que rehusare dar en

juicio explicaciones satisfactorias acerca de ella, será castigado con las penas de
los delitos de calumnia o injuria manifiesta.
Concordancias: Código Penal: artículos 137, 413 y 418. Código de

Procedimiento Penal: artículos 571 y siguientes. Código Procesal Penal: artículo
404.
1. No puede el juez estimar que las explicaciones propias del procedimiento en

este tipo de delitos, son satisfactorias; pues las explicaciones están dirigidas a la
víctima que es el dueño único de la acción. No se puede interpretar el precepto del
modo en que lo hace el a quo sólo porque el artículo expresamente no diga que
corresponde al querellante decidir sobre el mérito de esas explicaciones de la
conducta del querellado.
587
ARTÍCULO 425
Respecto de las calumnias o injurias publicadas por medio de periódicos

extranjeros, podrán ser acusados los que, desde el territorio de la República,
hubieren enviado los artículos o dado orden para su inserción, o contribuido a la
introducción o expendición de esos periódicos en Chile con ánimo manifiesto de
propagar la calumnia o injuria.
Concordancias: Código Penal: artículos 5º, 19, 137 y 421. Código de

Procedimiento Penal: artículo 1º. Código Procesal Penal: artículo 1º. Ley
Nº 19.733 sobre Libertades de Opinión e Información y Ejercicio del Periodismo,
D.O. 4.06.2001: artículos 29 y siguientes.
ARTÍCULO 426
La calumnia o injuria causada en juicio se juzgará disciplinariamente por el

tribunal que conoce de la causa; sin perjuicio del derecho del ofendido para
deducir, una vez que el proceso haya concluido, la acción penal correspondiente.
Concordancias: Código de Procedimiento Penal: artículos 97 y 576. Código

Procesal Penal: artículos 71 y 292. Código Orgánico de Tribunales: artículos 530,
531, 542, 543 y 546.
1. Refuerza esta exigencia el artículo 426 del Código Penal cuando, en

similar situación, requiere la conclusión del proceso para ejercitar la acción penal
nacida de los delitos de calumnia o injuria causadas en juicio, lo cual no hace más
que corroborar la idea que no es posible entender en estos casos la existencia de
las injurias por el sólo hecho de una denuncia ante las autoridades
correspondientes, sino que es necesario esperar el fin de las indagaciones
ARTÍCULO 427
Las expresiones que puedan estimarse calumniosas o injuriosas, consignadas

en un documento oficial, no destinado a la publicidad, sobre asuntos del servicio
público, no dan derecho para acusar criminalmente al que las consignó.
588
ARTÍCULO 428
El condenado por calumnia o injuria puede ser relevado de la pena impuesta

mediante perdón del acusador; pero la remisión no producirá efecto respecto de la
multa una vez que ésta haya sido satisfecha.
La calumnia o injuria se entenderá tácitamente remitida cuando hubieren

mediado actos positivos que, en concepto del tribunal, importen reconciliación o
abandono de la acción.
Concordancias: Código Penal: artículos 19, 93 Nº 5 y 137. Código de

Procesal Penal: artículos 55 a), 56, 66, 108, 400 y siguientes.
ARTÍCULO 430
En el caso de calumnias o injurias recíprocas, se observarán las reglas

siguientes:
1. Si las más graves de las calumnias o injurias recíprocamente inferidas

merecieren igual pena, el tribunal las dará todas por compensadas.
2. Cuando la más grave de las calumnias o injurias imputadas por una de las
partes, tuviere señalado mayor castigo que la más grave de las imputadas por la
otra, al imponer la pena correspondiente a aquélla se rebajará la asignada para
ésta.
ARTÍCULO 431
La acción de calumnia o injuria prescribe en un año, contado desde que el

ofendido tuvo o pudo racionalmente tener conocimiento de la ofensa.
La misma regla se observará respecto de las demás personas enumeradas en

el artículo 108 del Código Procesal Penal; pero el tiempo transcurrido desde que el
ofendido tuvo o pudo tener conocimiento de la ofensa hasta su muerte, se tomará
en cuenta al computarse el año durante el cual pueden ejercitar esta acción las
personas comprendidas en dicho artículo.
No podrá entablarse acción de calumnia o injuria después de cinco años,

contados desde que se cometió el delito. Pero si la calumnia o injuria hubiere sido
causada en juicio, este plazo no obstará al cómputo del año durante el cual se
podrá ejercer la acción.
589
Penal: artículos 573 y 587. Código Procesal Penal: artículo 108. Ley Nº 19.733
sobre Libertades de Opinión e Información y Ejercicio del Periodismo, D.O.
4.06.2001: artículos 25, 29 y siguientes.
TÍTULO IX CRÍMENES Y SIMPLES DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD
§ 1. De la apropiación de las cosas muebles ajenas contra la voluntad de su

dueño
ARTÍCULO 432
El que sin la voluntad de su dueño y con ánimo de lucrarse se apropia cosa

mueble ajena usando de violencia o intimidación en las personas o de fuerza en
las cosas, comete robo; si faltan la violencia, la intimidación y la fuerza, el delito se
califica de hurto.
Concordancias: Código Penal: artículos 433, 436, 439, 440 a 443, 446, 447, 449
y siguientes, 494 Nº 19 y 20. Constitución Política: artículo 19 Nº 24. Código Civil:
artículos 565 y siguientes, 582 y siguientes, 730, 1231, 1617 Nº 2, 1676, 2183 y
2390. Código de Procedimiento Penal: artículos 146 y siguientes. Código Procesal
Penal: artículo 189. Código de Justicia Militar: artículos 354 y siguientes.
1. La apropiación se entiende como toda actividad dirigida a desplazar el bien

desde el ámbito de protección material del dueño al agente, la que se entiende
concurrir cuando se arrebatan sus pertenencias a la víctima. El ánimo de
lucro, entendido como la intención de lograr una ventaja de índole patrimonial con
el apoderamiento, para sí o un tercero, se acredita con el hecho de sacar las
especies del patrimonio de la víctima trasladándolas al de los agentes, con su
consiguiente aumento. En cuanto a la falta de voluntad del dueño de las especies,
es suficiente que éste no haya dado consentimiento para la apropiación por parte
del tercero, sin que sea necesario que tome conocimiento de ello en el momento
que se lleva a cabo y menos que se haya opuesto. Hay intimidación cuando se
lleva a cabo una amenaza dirigida a una persona de que se le infringirá un mal de
manera inmediata, si no se procede a la entrega de una cosa mueble o renuncia a
impedir quien la expresa se apropie de inmediato a su vez.
Se entiende que existe fuerza, no sólo cuando se produce una lesión o

mutilación en la víctima, sino también cuando existen malos tratamientos de obra
590
o cualquier acometimiento físico en contra de una persona. Ambos elementos
deben ser de una adecuada intensidad, deben constreñir a la víctima para que se
comporte de la manera indicada, además de ser inmediata, es decir inferirse el
mal o la violencia, precisamente en el momento de la negativa. Tanto la violencia
como la intimidación deben ejercerse en contra del titular del bien sustraído o
terceros que se encuentren presentes, siempre que la violencia esté relacionada
con la apropiación. En cuanto al momento en que deben ejercerse, puede ser
antes de aquella para facilitar la ejecución, en el acto o después de ella, para
favorecer la impunidad.
2. La definición estándar de la acción de apropiación en la doctrina chilena es la

siguiente: la apropiación es la sustracción de la cosa con ánimo de señor y dueño.
(Raimundo del Río, Derecho Penal, Tomo III, 1935, pág. 425; Gustavo
Labatut, Derecho Penal, Tomo II, 1983, págs. 195-196; Alfredo
Etcheberry, Derecho Penal, Tomo III, 1998, pág. 296).
De acuerdo a lo expresado por el profesor Bascuñán Rodríguez, "la elaboración

más diferenciada en la dogmática penal comparada es la que describe el concepto
de sustracción, constitutivo de la tipicidad objetiva del hurto como la ruptura de
custodia ajena sobre la cosa y constitución de una nueva custodia sobre ella".
Agrega, que "la custodia es una relación fáctica de poder de una persona sobre
una cosa, concretada en la posibilidad de disposición material de la cosa".
591
Este carácter predominantemente fáctico del concepto de custodia impide que
se lo pueda identificar con el concepto de posesión, ni con el de tenencia del
derecho civil (artículos 700 y 714 del Código Civil).
Por otro lado, el objeto del dolo en este tipo de ilícitos por los cuales fue
acusado el imputado, dice relación con aquello que se requiere ser conocido y
querido, esto es, la condición de mueble, ajena y sometida a la custodia de la cosa
y el sentido de la propia acción como ruptura de la misma y constitución de una
nueva.
Además, se requiere la configuración de un elemento subjetivo, constituido por

el ánimo de señor y dueño (apropiación) sobre las cosas sustraídas. En síntesis,
se puede sostener que el ánimo de apropiación se compone de dos elementos: "el
ánimo de expropiación permanente o indefinida que permite distinguir al hurto del
hurto de uso (impune), y el ánimo de aprovechamiento, que permite distinguir al
hurto del delito de daños o de la privación de propiedad (impune)".
En consecuencia, el concepto de apropiación es de carácter complejo y

comprende un elemento material y otro de carácter psicológico.
El elemento material se identifica con la sustracción de la cosa, es decir tomarla

físicamente, privando a la víctima de la posibilidad de disponer de ella.
Por su parte, el elemento psicológico, lleva consigo tomar la cosa con ánimo de
señor y dueño. Además, de requerirse el ánimo de lucro, esto es, la intención del
sujeto activo en obtener una ventaja de carácter económico, aunque no se logre
efectivamente dicho propósito (considerando 4º de la sentencia del 3º Tribunal de
Juicio Oral en lo Penal de Santiago).
3. La figura de hurto ha sido entendido tanto por la doctrina nacional como la

comparada como un puro disvalor de acto en cuanto a una infracción en lo relativo
a la apropiación de lo ajeno con ánimo de lucro que se consuma por el solo hecho
de la apropiación, entendiéndose por tal la sustracción de la cosa o cosas de la
esfera de resguardo de una persona, realizada con ánimo de señor y dueño. Lo
592
anterior, sin perjuicio de que una parte —cada vez más amplia— de la doctrina
aboga por la exigencia del perjuicio patrimonial, económicamente avaluable tal
como ocurre en otros ilícitos como en la estafa y en la apropiación indebida (Mera
Figueroa, Jorge, Hurto y Robo, Editorial LexisNexis, primera edición, p. 71)
(considerando 4º de la sentencia del 3º Tribunal de Juicio Oral en lo Penal de
Santiago).
4. El concepto civil de mueble e inmueble no es aplicable en su integridad

al derecho penal. En sede penal, se consideran como especies muebles incluso
aquellas exceptuadas por el Código Civil. En efecto, el concepto de mueble en los
delitos contra la propiedad se extiende a todo aquello que pueda trasladarse de un
lugar a otro, sea por sí mismo o por una fuerza externa, aunque sufra detrimento.
La noción de inmueble sólo quedará reducida a lo que no pueda trasladarse
(considerando 11º sentencia Tribunal Oral).
5. No es preciso que el medio en cuestión sea, además, idóneo para causar

efectivamente tales lesiones, pues la libertad del ofendido se habrá quebrantado lo
mismo en uno y otro caso. La Corte estimó, que el medio empleado por el autor
del ilícito (pistola de juguete), sí era idóneo para intimidar y, en consecuencia, al
calificar el ilícito, como robo con intimidación, los jueces del fondo no incurrieron
en error de derecho alguno.
6. Que debido al complicado entramado de la situación producida, el encausado

creía que jurídicamente le estaba permitido apoderarse del automóvil objeto de la
sustracción para hacerse pago del precio que, en rigor, nunca había llegado
realmente a sus manos. En otras palabras, el procesado sabía que apropiarse de
una cosa ajena está prohibido en general, pero creía, a causa de una
representación errada de los hechos, que en el caso concreto contaba con una
autorización del derecho para ejecutarla. De este modo, a consecuencia de su
equivocación sobre las particularidades del acontecimiento fáctico, se encontraba
593
en un error, no sobre la tipicidad de su comportamiento (error de tipo) sino sobre la
ilicitud del mismo (error de prohibición).
7. Que a su entender, los recurrentes indican que el tribunal parece exigir para
que se consume la falta, que se confunda la etapa de consumación del delito con
la de agotamiento, al exigir la posibilidad de que la imputada, haciendo uso de sus
facultades de dominio, pudiera disponer de los bienes sustraídos una vez
traspasadas las cajas. Esta errónea interpretación radica, en la extensión artificial
y el errado concepto de la esfera de cuidado, toda vez que la entiende como "el
ámbito de vigilancia que tiene el dueño de la especie, traducida en este caso
específico en la implementación de recursos humanos, en especial los guardias de
seguridad, dependientes propios de la empresa afectada", primero, dándole un
carácter más bien de vigilancia o custodia física de las especies y, luego, al
personalizar esta custodia en los guardias, extendiéndola más allá de las cajas
registradoras. Resalta, por último, que el delito no es descubierto por el afectado,
hasta que los guardias van al probador y no encuentran las especies que la
imputada había tomado, y asumiendo como probable que la imputada las lleve
ocultas, dan aviso radial y la encuentran a la salida del supermercado donde la
detienen.
El hurto es la apropiación de una cosa arrogándose las condiciones inherentes

al dominio y en especial, de la de disposición. Por ello el delito sólo podrá
estimarse consumado "cuando el delincuente se encuentra en la posibilidad de
ejercer esta facultad, cuando logra estar en condiciones de disponer de la cosa
ajena, siquiera por un instante".
Que el recurso del Ministerio Público insiste en que la acción de apropiación se

consuma tan pronto se transponen las cajas, por lo que se hace necesario traer a
colación lo que ya en reiteradas ocasiones esta Corte ha pronunciado al respecto:
"Que la infracción se produce al traspasar las cajas registradoras sin cancelar el
valor de la especie, en consecuencia, hasta antes de ese momento sólo había una
mera tenencia de la especie y no una posesión como señor y dueño, la que en el
caso sub lite, fue interrumpida por el guardia de seguridad que impidió se
perfeccionara el ilícito al ver que el imputado traspasaba las cajas sin cancelar su
valor, es decir, con su intervención frustró el delito, no dando pábulo al delincuente
para actuar como señor y dueño".
8. El robo con intimidación es un delito complejo, que consiste en apropiarse de

cosa mueble ajena con ánimo de lucro, utilizando la amenaza como medio
para presionar la voluntad del sujeto pasivo y determinarlo a entregar o manifestar
el objeto a cuyo apoderamiento se dirige la conducta ilícita, de lo que se colige que
la razón de este hecho punible reside en la especial conexión existente entre la
acción intimidatoria y el acto apropiatorio: por un lado, el vínculo ideológico se
594
refiere a una relación de medio a fin entre ellos que importa que la intimidación
constituye la forma a través de la cual el delincuente alcanzará una meta concreta,
esto es, facilitar la ejecución del delito antes de perpetrarlo, vencer la resistencia
de la víctima en el acto de cometerlo o lograr la impunidad con posterioridad a su
ejecución; y, por otro, la relación fáctico temporal supone que los dos actos se
encuentren en una razonable proximidad de tiempo y espacio (considerandos 13º
y 14º de la sentencia de la Corte Suprema). La intimidación consiste en la
amenaza seria y real de ocasionar a otro un mal inmediato en su integridad física,
debiendo estribar en el anuncio de un inminente ataque grave a bienes relevantes
como la vida o la integridad personal y donde esa intimidación envuelve el modo
para lograr el designio perseguido por el delincuente, cual es la apropiación de
cosas muebles ajenas. En el artículo 439 del Código Penal establece un concepto
amplio de violencia o intimidación comprensivo de cualquier acto que pueda
intimidar o forzar a la manifestación o entrega, de donde resulta suficiente que se
trate de comportamientos eficaces para amedrentar o atemorizar a la víctima. En
la especie, desde la perspectiva de las víctimas —mujeres jóvenes— la irrupción
de cuatro personas que repentinamente las rodean y les impiden transitar,
amedrentándolas verbalmente con expresiones que no pueden sino significar
riesgos ciertos para su integridad, tuvieron la virtud suficiente de provocarles temor
de sufrir un daño físico inmediato, lo que revela que la intimidación revistió la
seriedad imprescindible para la realización del tipo penal (considerandos 15º y 16º
de la sentencia de la Corte Suprema).
9. Que debido al complicado entramado de la situación producida, el encausado

creía que jurídicamente le estaba permitido apoderarse del automóvil objeto de la
sustracción para hacerse pago del precio que, en rigor, nunca había llegado
realmente a sus manos. En otras palabras, el procesado sabía que apropiarse de
una cosa ajena está prohibido en general, pero creía, a causa de una
representación errada de los hechos, que en el caso concreto contaba con una
autorización del derecho para ejecutarla. De este modo, a consecuencia de su
equivocación sobre las particularidades del acontecimiento fáctico, se encontraba
en un error, no sobre la tipicidad de su comportamiento (error de tipo) sino sobre la
ilicitud del mismo (error de prohibición).
10. El uso de armas de fuego no es inherente al delito de robo con violencia e

intimidación ni consustancial a su ejecución. En efecto, el ilícito en comento
puede cometerse igualmente sin armas de fuego. Que los magistrados hayan
considerado importante que el acometimiento de los afectados se haya efectuado
con armas de fuego, no significa que estimen que sin armas no se hubiere
cometido el delito, sino que ello aumentó la indefensión de los de los ofendidos,
quedando uno lesionado y ayudando a la consumación del delito (considerando 5º
de la sentencia de la Corte de Apelaciones).
595
11. Los agentes, con ánimo de lucro, se apropiaron, sin la voluntad de su

dueño, de cosas muebles que les eran ajenas, usando para ello de amenazas
efectuadas con un arma cortante, dirigidas a quien las tenía a su cargo y con el
evidente propósito de lograr impedir la resistencia, permitiendo en mérito de ese
actuar conjunto y propósito delictivo común, debilitar al máximo la defensa privada
del acometido, existiendo una relación de medio a fin en el obrar de los agentes
que permitió en definitiva que se materializara la sustracción, de lo que aparece de
toda evidencia que tuvo lugar un delito de robo con intimidación en que se usó
para amenazar como medio comisivo un arma blanca —cuchillo—, lo que per se
constituye un elemento inherente al delito. En consecuencia y dado que los
efectos del artículo 63 no han sido alterados por la regla del artículo 450 inciso 2º
del código del ramo, ha de descartarse la aplicación de la agravante en análisis a
quienes sean culpables del delito de robo con violencia o intimidación simple o
calificado donde el uso de las armas es, por una parte, constitutivo de un delito en
sí mismo y, por otra, inherente a su comisión (Sergio Politoff L, Jean Pierre Matus
A., María Cecilia Ramírez G., Lecciones de Derecho Penal Chileno, Parte
Especial, Segunda Edición, año 2004, pp. 391 y 392) (Considerandos 13º). Según
lo expresan los autores, en cuanto a la faz subjetiva del tipo penal, robo con
violencia, las lesiones del sujeto pasivo deben llevarse a cabo: a) con motivo del
robo, lo cual exige una relación de medio a fin entre las lesiones que se provoca y
la apropiación que persigue el sujeto activo; subjetivamente, el autor ha de
considerar la violencia en la víctima, como una forma de facilitar o llevar a efecto el
apoderamiento de la cosa mueble; o b) con ocasión del robo, en que las lesiones
se ejecutan mientras se realiza el delito de robo o durante el transcurso del mismo
o, por último, inmediatamente de cumplida la apropiación, y en este último caso,
siempre que sea para asegurar la impunidad del hecho. Al respecto, el profesor
Antonio Bascuñán Rodríguez sostiene que "debe usarse violencia o intimidación
para producir un resultado coercitivo que sea objetivamente idóneo para posibilitar
la realización de la acción de apropiación (...). Por razones sistemáticas, la
impunidad a cuyo favorecimiento debe subordinarse el uso de la violencia o la
intimidación debe entenderse a su vez como condición del agotamiento de la
acción de apropiación". Para que se configure el robo con violencia, las lesiones
deben producirse con ocasión del robo, es decir, debe cometerse con
aprovechamiento de la situación de poder sobre la persona que se origina con el
ejercicio de violencia o intimidación propio del robo, por lo tanto, debe
existir coetaneidad entre ambas ejecuciones en el ámbito temporal, lo que no
ocurre en la especie (considerandos 8º y 9º).
596
12. Esta Corte, al contrario de lo razonado por los sentenciadores, comparte
la aseveración hecha por la defensa del acusado en cuanto a que en el caso
sublite no hubo apropiación de la especie por parte del acusado, en términos que
éste, actuando de hecho, haya hecho suyas las facultades del dominio que la
titular tenía sobre el móvil, pues para concluir la existencia del elemento que se
analiza es imprescindible que se tome la cosa por el sujeto activo para ejercer
dichos atributos, no existiendo tampoco antecedentes en cuanto a que el beneficio
que pretendía obtener fuera el uso del automóvil, pues si bien se acreditó que lo
sacó la cosa de la esfera de resguardo de su dueña, lo condujo, de inmediato,
hasta su domicilio para lavarlo. Por otra parte, estos sentenciadores son de
parecer, asimismo, que no pudo el Tribunal, procediendo de oficio, valorar la
especie sustraída, pues en el nuevo sistema procesal penal, toda la actividad
probatoria corresponde en forma y excluyente al órgano persecutor. Así las cosas,
corresponde concluir que la sentencia impugnada incurrió en los errores de
derecho con influencia sustancial en su parte dispositiva que denuncia la
recurrente, por cuanto calificó como delito un hecho que la ley no considera tal, lo
que amerita acoger el recurso que se analiza y dictar la correspondiente sentencia
de reemplazo (considerandos 5º a 7º).
13. Que, así las cosas, puede sostenerse que la punibilidad superior atribuida
al robo en "lugar destinado a la habitación" se debe a que este delito es, en
verdad, un atentado pluriobjetivo, pues por una parte ataca a la propiedad y, por
otra, genera un riesgo para la seguridad de los moradores, los cuales en cualquier
momento podrían regresar, encontrarse con o los autores y verse
consiguientemente expuestos a una agresión a su vida o su integridad corporal
(recurso de Casación en el Fondo Rol Nº 2.200-2000).
14. Que el tipo penal del artículo 432 ante la inconcurrencia de violencia,
fuerza o intimidación adquiere el carácter de injusto básico del hurto, pues tanto la
doctrina, la jurisprudencia y la historia fidedigna de la ley así lo han determinado.
El centro del debate en la comisión redactora del Código Penal fue que el hurto y
el robo, siguiendo en esto al Código Penal español de la época, eran delitos
tratados en forma independiente y esencialmente distintos, rechazando la idea de
reputar el robo como una especie del género hurto agravado, ya que existe una
marcada distinción entre aquellas circunstancias agravantes en uno y otro delito.
De lo anterior se concluye que ante una circunstancia fáctica específica, como es
la que acaece en autos, ante la falta de los requisitos que configuran el tipo penal
597
del robo, necesariamente estamos en presencia de un hurto (sentencia de
reemplazo).
15. Cabe hacerse cargo de la discusión que existe en la Jurisprudencia

(Doctrina y Fallos de Tribunales Superiores), en cuanto a si los delitos de robo son
de mera actividad o de resultado, distinguiendo si "el delito requiere algo más que
la conducta —para su consumación— (...)", "una vez que el sujeto se apropia de la
cosa mueble ajena sin la voluntad de su dueño, el delito simplemente se consuma,
la ley no exige nada más (...)", si no se logra el desposeimiento no es que el delito
no se consume a pesar de la realización de la conducta típica, sino que ésta
simplemente no se ha realizado íntegramente, de modo que sólo se puede hablar
de tentativa, por adelantada que se encuentre la conducta.
16. El ánimo de lucro constituye una disposición anímica de enriquecerse u

obtener un aprovechamiento económico ya sea para sí o para otro, que debe ir
inserto en el acto de apropiación
17. Para que se configure el delito de hurto el sujeto activo debe apropiarse
del objeto ajeno, entendiendo el verbo rector "apropiar" como la acción de
apoderarse de la cosa en términos tales que ella es extraída de la órbita de
custodia del dueño, pudiendo precisamente, a causa de ello, encontrarse el
hechor en condiciones de disponer de la misma, disposición que constituye uno de
los atributos del dominio, en este caso, adquirido en forma contraria a derecho.
18. Robo con intimidación, definido en el artículo 432 del Código Penal, como el
comportamiento de "el que sin la voluntad del dueño y con ánimo de lucrarse
se apropia de cosa mueble ajena usando de violencia e intimidación en las
personas", es un delito complejo y pluriofensivo, que atenta contra más de un bien
jurídico. Su punibilidad tiene como objetivo proteger la propiedad y también la
libertad personal de la víctima, que por medio de la violencia e intimidación se ve
598
constreñida a entregar las especies o a no oponer resistencia a la sustracción de
la cosa.
19. Corresponde precisar presente que en tanto el infractor no logre burlar todos
los resguardos que la víctima ha dispuesto para la protección de lo suyo no
podemos estar en presencia de un delito consumado, sino que frente a un caso
frustrado.
20. Que, tratándose en la especie de una sustracción desde una tienda

comercial, es dable concluir que la esfera de resguardo está determinada por el
espacio físico del referido comercio, de manera tal que el ilícito se consuma en el
acto mismo en que el autor sale del recinto sin pagar el producto, toda vez, que es
en ese instante en que se reúnen los elementos básicos del tipo que son: a)
apropiación de una cosa mueble por una parte y b) ausencia de voluntad de su
legítimo dueño por la otra.
21. Que, tal como lo sostiene la doctrina y la jurisprudencia, los ilícitos de

apropiación se consuman cuando el hechor sustrae la especie de la esfera de
resguardo de su dueño, debiendo determinarse en cada caso en particular que
alcance tiene la referida protección.
22. Que en tales circunstancias la Juez de Garantía califica correctamente como

hurto consumado el ilícito por el que se condena a la imputada, toda vez que la
acción de apropiación se produjo cuando aquélla introdujo en su mochila la
especie hurtada, traspasó las cajas sin pagar su importe, cruzó las paletas de
seguridad saliendo completamente de la esfera de resguardo en que la especie
sustraída se encontraba, como lo demuestra el hecho de que se la sorprendió
fuera del recinto y, a consecuencia de la acción de guardia de seguridad alertado
por la alarma activada, manifestándose con ello, un claro ánimo de apropiación
que fue íntegramente consumado.
599
23. Que conforme a lo dispuesto en el artículo 432 del Código Penal, comete
hurto el que, sin la voluntad de su dueño y con ánimo de lucro se apropia de cosa
mueble ajena sin mediar fuerza en las cosas ni violencia o intimidación en las
personas. De la definición anterior derivan sus elementos, a saber: apropiación de
una cosa; que se trate de cosa mueble; ajenidad de la misma; ausencia del
consentimiento del afectado; y ánimo de lucro, entendiendo mayoritariamente la
doctrina nacional que la apropiación se consuma siempre que el autor aprehenda
materialmente la cosa de que se trata y la extraiga de la esfera de resguardo del
titular. La misma definición evidencia además la naturaleza jurídica de esta
infracción penal, esto es, de tratarse de un delito de resultado pues exige la
producción de un cambio en el mundo exterior, constituido precisamente por la
apropiación de la cosa ajena.
24. Que, en consecuencia, la infracción se consuma al traspasar las cajas

registradoras sin pagar el valor de las especies, ya que antes de ese momento,
sólo había una mera tenencia de las especies y no una posesión como señor y
dueño. El imputado, precisamente en este caso, ha logrado sacar las especies de
la esfera de cuidado, custodia o vigilancia del supermercado y al traspasar las
cajas registradoras sin pagar el valor de aquéllas, ha consumado así su conducta
de hurto.
25. Tratándose del hurto siempre ha habido dificultad para determinar el

momento en que se produce la consumación. En la discusión doctrinaria que ha
existido al respecto, diversas teorías se han estructurado. Para algunos autores
basta tocar la cosa, para otros precisa trasladarla de un lugar a otro distinto, ya
sea éste uno cualquiera o bien al lugar específico donde pensaba utilizarla. Por
último, hay quienes postulan que el hurto sólo se consuma cuando se ha logrado
sacar la especie de la esfera de cuidado, de custodia o vigilancia del propietario de
ella. Que, como sostiene el profesor Mario Garrido Montt, ninguno de estos
criterios se considera en la actualidad como satisfactorios, por cuanto son
formales y no responden a la naturaleza del delito de hurto. Sólo podrá estimarse
consumado cuando el delincuente se encuentra en la posibilidad de ejercer esa
facultad (la de disposición) cuando logra estar en condiciones de disponer de la
cosa ajena.
600
26. Comete hurto y no apropiación indebida el conductor del vehículo de

transporte que sustrae la carga, atendido que es la empresa de transportes,
propietaria del vehículo, la responsable de su traslado y entrega. El conductor era
sólo un empleado de ésta, y no el depositario de la carga.
27. Si los sujetos ingresan al domicilio de la víctima por una puerta posterior que
se encontraba sin llave, sin utilizar fuerza en las cosas ni violencia o intimidación
en las personas, y sustraen alguna especie, se configura el delito de hurto.
Juzgado del Crimen de Talca, 14/02/2003, Rol: 969-2001,
§ 2. Del robo con violencia o intimidación en las personas
ARTÍCULO 433
El culpable de robo con violencia o intimidación en las personas, sea que la

violencia o la intimidación tenga lugar antes del robo para facilitar su ejecución, en
el acto de cometerlo o después de cometido para favorecer su impunidad, será
castigado:
1. Con presidio mayor en su grado medio a presidio perpetuo calificado cuando,

con motivo u ocasión del robo, se cometiere, además, homicidio, violación o
alguna de las lesiones comprendidas en los artículos 395, 396 y 397, Nº 1.
2. Con presidio mayor en su grado medio a máximo, cuando las víctimas fueren
retenidas bajo rescate o por más de un día, o se cometieren lesiones de las que
trata el Nº 2 del artículo 397.
Concordancias: Código Penal: artículos 27, 28, 32 bis, 37, 76, 141, 361, 391, 395
a 397, 432, 439, 449 y siguientes. Código de Procedimiento Penal: artículos 146 y
siguientes. Código Procesal Penal: artículo 189. Código de Justicia Militar:
601
1. Que, con arreglo al punto de vista expresado, en el caso sub lite, concurren
sin dudas los presupuestos para considerar presente la intimidación. En efecto,
basta ver la reproducción fotográfica del instrumento empleado por el acusado
Torres Alcántara, agregado a fs. 32 de los autos, para apreciar que se trata de un
objeto que reúne todas las características exteriores de un arma de fuego
auténtica y que, por consiguiente, el amenazar con ella a personas corrientes,
como las ofendidas, era apta para infundirles el temor de ser lesionadas o muertas
si no accedían a entregar las cosas de que el hechor se proponía apoderarse, esto
es, para quebrantar su voluntad de resistir, lesionando así su libertad.
2. La intimidación tiene un aspecto objetivo y otro subjetivo, requiriéndose, para

satisfacer el primero, de una acción razonablemente intimidante, una auténtica
situación de riesgo o peligro para la víctima.
3. Falta de vinculación entre la violencia y la apropiación de cosa mueble ajena,

no satisface el requisito del tipo penal en el que la violencia debe ser ejecutada al
servicio de la apropiación. Violencia física ejecutada sobre otra persona y
apropiación no violenta de una cosa mueble ajena son constitutivos de otros tipos
penales, no de robo con violencia o intimidación en las personas.
4. La violencia en el delito de robo puede ser posterior a la acción apropiatoria,

con la condición de que persiga la impunidad del delito y sea ejercida en forma
inmediata al acto apropiatorio.
5. Sin perjuicio de lo dicho, es útil consignar que de acuerdo con el artículo 433
del Código Penal, tres son los momentos en que el empleo de violencia o
intimidación puede importar un robo: "antes del robo para facilitar su ejecución, en
el acto de cometerlo o después de cometido para favorecer su impunidad. Ahora
bien, se debe considerar que la expresión "robo" en el encabezado del artículo
433 del Código Penal sólo significa apropiación, de manera que los momentos que
señala esa disposición se vinculan con la posibilidad efectiva de disponer de la
cosa por parte del autor del delito como queda claro en el artículo 439, donde se
define la violencia o intimidación como los "malos tratos de obra" y "las amenazas"
"ya para hacer que se entreguen o se manifiesten las cosas, ya para impedir la
resistencia u oposición a que se quiten", conforme el siguiente esquema: i) Si se
realiza antes dela apropiación, para facilitar su ejecución; ii) Si se realiza durante
602
la apropiación material; o iii) Si se realiza después de la apropiación para asegurar
su impunidad. Así las cosas, del mérito se puede apreciar que el Tribunal a quo ha
determinado los hechos y los ha calificado de conformidad a la ley, razón por la
cual han efectuado una correcta aplicación del derecho a los hechos que se
tuvieron por acreditados en el juicio oral correspondiente, de suerte que la causal
no puede prosperar (Considerandos 5º y 6º).
6. Violencia que caracteriza a la figura del artículo 433 del Código Penal, puede
tener lugar antes del robo para facilitar su ejecución, en el acto de cometerlo o
después de cometida la sustracción para favorecer su impunidad, debiendo ser
dicha violencia inmediatamente posterior a la sustracción de la cosa, toda vez que,
de lo contrario, ésta saldría de la esfera de custodia de su propietario,
consumándose un delito de hurto.
7. Que el factor "intimidación en las personas", que contemplan las normas

antes aludidas, no se refiere a la calidad o capacidad de daño real que puedan
efectivamente causar las armas u otros elementos que el autor del ilícito utilice
para intimidar a la víctima, sino a su capacidad de producir el temor suficiente para
anular o al menos disminuir la posible resistencia de esta última a la acción del
agresor, lo que es evidente al disponer el artículo 433 del mismo Código que la
intimidación puede tener lugar antes del robo para facilitar su ejecución, durante el
mismo o después de cometido para favorecer la impunidad y el artículo 439, que
expresa que se entiende violencia o intimidación en las personas cualquier acto
tendiente a impedir la resistencia u oposición del sujeto pasivo, de modo que si el
arma utilizada por el acusado resultó no ser real sino de fogueo o de juguete, tal
circunstancia no puede influir en la calificación y penalidad del delito de que se
trata, pues el aspecto del arma utilizada, aunque fuera ficticia, fue suficiente para
intimidar a la víctima y obtener que ésta depusiese toda resistencia.
8. Que como bien lo sostiene la doctrina y jurisprudencia la intimidación no es

una agresión material, sino una manera de afectar la libertad de decisión, de
lesionar la libre formación de la voluntad de la víctima. La intimidación puede
realizarse mediante palabras o hechos y, en el caso sub lite se tradujo en
603
palabras, amenazas de muerte destinadas a vencer la resistencia de ingresar al
recinto donde se refugió la víctima con su familia.
9. La intimidación y su empleo, como medio para obtener la apropiación sólo

constituirá robo en aquellos casos en que represente un peligro para la seguridad
física de las personas, peligro concreto, cierto y de tal entidad, que su
concurrencia cumpla un rango suficiente para que la integridad corporal de la
víctima realmente pudiere estar afectada.
10. Que ha de tenerse en cuenta que lo que se requiere en la intimidación es

que infunda o pueda infundir el temor de ser objeto de algún mal en sí mismo o
que pueda serlo otra persona presente, lo que en estos casos lleva a entregar o
manifestar las cosas o impide la resistencia u oposición a que se quiten, y no, en
cambio, que se haya de realizar, en su caso, el mal que la víctima se propone
evitar. No debe olvidarse que la intimidación es suficiente desvalor en la conducta
para que la ley la sancione como si se procediera con violencia, ni que el mal que
puede causarse puede ser un hecho de violencia distinto del que se produzca por
el empleo del arma como tal, por lo que la falta de aptitud para el disparo si este
hecho es ignorado por la víctima(s) a condición de que las circunstancias permitan
estimar idónea la amenaza, como ha ocurrido en la especie, no conduce a la
recalificación del delito, sino a su confirmación.
11. Amenaza verbal no resulta idónea para poner en peligro la vida y la

integridad física del individuo, por lo tanto, no queda acreditada la intimidación en
el delito de robo.
1. El delito de robo con homicidio es uno de carácter complejo, cuyo núcleo

rector es el ataque a la propiedad ajena. Está integrado por la necesaria
604
concurrencia de dos elementos: a) un atentado contra la propiedad, y b) un
atentado contra las personas, debiendo existir relación estrecha entre ambos
atentados. Para que el delito quede totalmente integrado, se requiere de un
atentado a la propiedad y que antes, durante o después de éste, se verifique la
muerte de una persona.
En efecto, la ley subordina el homicidio a la figura principal —robo—, pues

comprende tanto al caso del que mate para facilitar el robo —con motivo—, como
aquél en que el homicidio resulta a consecuencia de él —con ocasión—, bastando
que el propósito de robar sea el motivo inicial del delito, pues no resulta necesario
que el agente hubiera tenido la dirigida intención de quitar la vida a la víctima del
robo, sino que ambos atentados se encuentren ligados en íntima conexión
subjetiva (considerando 3º, sentencia Corte de Apelaciones).
2. Que por lo que toca a la ausencia del medio ejecutivo "intimidación",

planteada por la defensa del encausado y que radica en el empleo de una pistola
a fogueo para perpetrar el apoderamiento de cosa ajena, esta circunstancia no
revista, a juicio de los sentenciadores, la entidad suficiente para desvirtuar la
existencia de la intimidación en las personas. En efecto, el legislador ha
establecido en el artículo 439 del Código criminal un concepto amplio de violencia
o intimidación comprensivo de cualquier acto que pueda intimidar o forzar a la
manifestación o entrega, de donde resulta suficiente que se trate de
"comportamientos que sean eficaces para amedrentar o atemorizar a la víctima
con independencia de que sean materialmente adecuadas, para herir o maltratar a
una persona".
3. El hecho se encuadra en la figura penal del artículo 433 Nº 1, del Código

Penal, robo con violación. Se arriba a la conclusión de una figura penal compleja
605
como la señalada, integrada, a su vez por un robo con intimidación y una
violación, toda vez que, en esta audiencia se ha acreditado, que con ocasión del
ilícito que importa un atentado contra el patrimonio de la víctima, se accedió
carnalmente vía vaginal, mediando fuerza e intimidación a una mujer mayor de 12
años, pero menor de edad, dado a que esas figuras están conectadas temporal y
subjetivamente, no hay un desfase o intervalo entre ambas, constituyen una
secuencia de sucesos sin interrupción en el tiempo, pero sí en su lugar de
comisión, las que se unen indisolublemente en virtud del elemento común a
ambas, esto es la intimidación constante que sufrió la víctima desde antes de
perpetrado el ilícito contra la propiedad, hasta el minuto del acceso carnal violento,
por un lapso no precisado de tiempo, pero sí de trayecto (considerando 8º
Sentencia Tribunal Juicio Oral en lo Penal).
4. El robo con homicidio es un delito complejo que comprende un acto contra la

propiedad y un atentado contra la vida, estando vinculados ambos actos
ideológicamente.
4. La existencia de coautoría en un delito de robo con homicidio supone la

convergencia del dolo en relación a ese homicidio. Si ello no se comprueba, el
resto de los involucrados sólo debe ser sancionado como autores de robo con
violencia o intimidación simple.
5. Si se establece que una persona mata a otra, por razones ajenas al acto
apropiatorio de bienes de la víctima, el hecho de que posteriormente se haya
efectivamente apropiado de esos bienes no transforma a la conducta en un robo
con homicidio.
6. Esta Corte no puede sino compartir con la conclusión alcanzada por el

Tribunal, esto es, que en la especie el homicidio se cometió con ocasión del robo
de que se trata, como quiera que se han dado por establecido los elementos de la
figura típica constitutiva del delito de robo con homicidio, no siendo posible
compartir la hipótesis de la defensa en el sentido que se ha señalado
precedentemente, esto es, que los hechos establecidos configuran respecto del
acusado (...) el delito de robo en lugar habitado (considerando 6º).
606
7. El delito de robo previsto en el artículo 433 del Código Penal es por su

naturaleza un crimen complejo, que está integrado por distintas figuras delictivas,
que en forma separada constituyen otros hechos punibles y está construido sobre
la finalidad próxima de la apropiación de cosas muebles ajenas sin la voluntad de
sus dueños con violencia o intimidación requiriendo, además, que con motivo u
ocasión del robo, se cometa el delito de homicidio, violación y lesiones, lo que lo
singulariza como un delito contra la propiedad. El verbo rector de la actividad del
agente, es el atentado contra el patrimonio de las víctimas y el legislador los ha
unificado con un tipo único para los efectos de una sanción superior, dada la
peligrosidad que demuestran quienes incurren en su infracción (considerando 6º).
Si bien la figura penal de robo con homicidio constituye un todo indivisible para el
efecto de sancionar a los culpables con una sola pena, ello no hace desaparecer
la naturaleza individual de los delitos que la configuran. La frase con motivo u
ocasión del robo, se cometiere, además, empleada en la norma precitada, hace
imprescindible para la existencia del delito en cuestión que el dolo comprenda en
su totalidad todos los ilícitos señalados. En la especie, la intención dolosa ha
concurrido plenamente, puesto que, de los antecedentes de la causa, aparece que
tanto las circunstancias en que se produjeron los hechos: intervención de varias
personas, previamente concertadas y la intención de sustraer el dinero que
portaba la víctima, como el medio empleador para su realización ¿arma de
fuego¿, idóneo y adecuado para causar la muerte de ésta, hicieron cierto el
resultado obtenido (considerandos 4º y 5º).
8. El delito de robo calificado, consistente en que, con ocasión del robo con
violencia o intimidación, se cometiere además, violación. Ello significa, que la base
del delito es el que afecta la propiedad y su complemento o agregado es la
violación. El dolo inicial debe ser la de apropiarse de cosa mueble ajena y contra
la voluntad de su dueño con violencia o intimidación; y luego, coetáneo o posterior,
el dolo directo del acceso carnal en alguna de las situaciones contempladas en el
artículo 361 del Código Penal. Pero no al revés, en que primero sea la violación.
En tal caso, de concurrir los elementos del tipo para ambos ilícitos, se tratará de
un concurso material, pero no robo calificado.
9. Que para la adecuada calificación jurídica de los hechos antes descritos,

cabe tener presente que, respecto del delito de robo con homicidio, que es un
607
delito complejo, cuyo núcleo rector es el ataque a la propiedad ajena, integrándolo
la necesaria concurrencia de dos elementos: un atentado contra la propiedad —el
robo— conjuntamente con otro contra las personas —el homicidio— debiendo
existir relación estrecha entre ambos atentados, los que la ley pone de relieve en
la frase "con motivo u ocasión del robo" y que indica la subordinación a la figura
principal (robo) del homicidio, que la ley comprende tanto al caso del que mate
para facilitar el robo (con motivo), como aquél en que el homicidio resulta a
consecuencia de él (con ocasión), bastando que el propósito de robar sea el
motivo inicial del delito. La idea generadora es el atentado a la propiedad y que
antes, en el momento de la ejecución o después de ella, se verifique la muerte de
una persona para que dicho delito quede totalmente integrado, aun cuando no
hubiere tenido el culpable la dirigida intención de quitar la vida a la víctima del
atentado contra la propiedad, con tal que se encuentren ligados en íntima
conexión subjetiva.
10. Que en lo tocante a la figura del encubrimiento hay que tener presente que
respecto del robo con homicidio, el dolo empleado por los partícipes directos no
puede extenderse a los encubridores, ya que como lo sostienen Politoff, Matus y
Ramírez, en relación al robo con homicidio por tratarse de un delito complejo "lo
decisivo será el dolo de los partícipes y, es evidente, de acuerdo al relato de cada
uno de los acusados, que previo a la comisión del delito, todos sabían del
concierto previo de un delito de robo en la vivienda de la víctima, el que se
encontraba en el lugar de los hechos, por lo que el dolo inicial, del cual responden
los encubridores, es el del robo con violencia, pues sobre esa figura típica hay al
menos, de su parte, dolo eventual, ya que debieron representarse que si la víctima
se encontraba en su morada, para lograr la sustracción de especies, lo mínimo
que podía ocurrir para aquélla era la afectación en su integridad".
11. Que, a mayor abundamiento, el delito de robo con homicidio que constituye
una de las figuras penales por las que se procesó, acusó y condenó a la imputada
antes individualizada, tiene como verbo rector la acción de "robar", esto es, el
hecho de sustraer especies de propiedad ajena y debido a que con motivo u
ocasión del robo, además, se comete el delito de homicidio, resulta que ambas
conductas son tipificadas por la ley penal como un delito específico y, en atención
a la relevancia que el legislador asigna a los dos bienes jurídicos cautelados por la
norma penal, como son la vida y la propiedad, se castiga con una pena mayor su
comisión.

608
12. El sujeto que para apoderarse del vehículo de la víctima pone el cañón de
su arma sobre la sien de esta última y acciona el gatillo sin que percute, comete
un delito de robo con homicidio frustrado, que se sanciona con las penas
asignadas a la consumación.
1. La Corte de Apelaciones de Santiago redujo las penas asignadas a los

procesados, recalificando el delito de robo con violencia causando lesiones
graves, por estimar que, al haber salido la víctima a pelear a puños dentro del
establecimiento en que se encontraba bebiendo, resultando con lesiones, no es
posible discernir si las lesiones que diagnosticó el Servicio Médico Legal, están
comprendidas en el artículo 397 Nº 2 del Código Penal, y por consiguiente el
hecho debe ser encuadrado en el delito de robo con violencia previsto en el art.
436 inciso 1º del Código Penal, esto es robo con violencia simple.
2. Que los elementos del ilícito de que se trata se encuentran insertos en

los artículos 432 y 443 inciso 2º del Código Penal y, en suma, se inician con la
apropiación de los cables instalados en los postes de alumbrado, mediante el
corte de los mismos con un instrumento adecuado, y su bajada al suelo, instantes
que determinan la extinción de la esfera de custodia de la empresa eléctrica
propietaria de los mismos. O sea, en este caso, el condenado adoptó la conducta
indispensable para perpetrar la apropiación, y ésta no se materializó únicamente
por la injerencia en el acto de la fuerza policial.
3. En la especie, no se configura el delito de robo con violencia si los hechos

establecidos se remiten a que terceras personas pidieron cigarrillos y monedas a
un sujeto, ante cuya negativa procedieron a agredirlo con arma blanca,
ocasionándole lesiones.
609
ARTÍCULO 434
Los que cometieren actos de piratería serán castigados con la pena de presidio
mayor en su grado mínimo a presidio perpetuo.
Concordancias: Código Penal: artículos 27, 28, 32 bis, 37, 76, 449 y siguientes.
Código Civil: artículo 641. Código de Procedimiento Penal: artículos 146 y
siguientes. Código Orgánico de Tribunales: artículo 6º Nº 7. Código de Derecho
Internacional Privado: artículos 308 y 309.
1. Que cabe señalar que el artículo 434 del Código Penal sanciona los actos de
piratería, sin que dicho precepto contenga una descripción típica, acabada y plena
de esta conducta punible. No siendo exacta dicha descripción, y como lo señala el
Tribunal Constitucional en su fallo que rola a fs. 356, sólo una labor hermenéutica
del Tribunal puede determinar si en el caso presente las actuaciones atribuidas a
los acusados son constitutivas de tal ilícito penal. Para discernir los supuestos
fácticos derivados de la norma, se puede recurrir a la historia fidedigna de su
establecimiento y nos encontramos entonces que si bien al comienzo se estimó
que el bien jurídico protegido era la seguridad exterior del Estado y, luego, se
discutió si era un delito contra las personas o contra el Derecho de Gentes,
finalmente se estimó que los actos de piratería eran variantes del delito de robo.
De allí su ubicación en el Código Penal dentro del párrafo de los delitos de robo
con violencia o intimidación en las personas, lo que da a entender que es una
forma de apropiación de cosa ajena producida en el mar, con violencia o
intimidación (significado clásico del término de piratería). Lógicamente si se trata
de robar la carga de una nave, los autores del robo deberán hacer uso de
embarcaciones para el abordaje, como también es necesario inferir que no medie
un estado regular de guerra.
ARTÍCULO 436
Fuera de los casos previstos en los artículos precedentes, los robos ejecutados
con violencia o intimidación en las personas, serán penados con presidio mayor en
sus grados mínimo a máximo, cualquiera que sea el valor de las especies
substraídas.
Se considerará como robo y se castigará con la pena de presidio menor en sus

grados medio a máximo, la apropiación de dinero u otras especies que los
610
ofendidos lleven consigo, cuando se proceda por sorpresa o aparentando riñas en
lugares de concurrencia o haciendo otras maniobras dirigidas a causar
agolpamiento o confusión.
449 y siguientes, 494 Nº 5 y 20. Código de Procedimiento Penal: artículos 146 y
siguientes. Código Procesal Penal: artículo 189.
1. Si la muerte de la víctima acaece con posterioridad al robo, configurando un

hecho independiente del primero, sin que exista la conexión objetiva ni subjetiva
que exige el legislador para establecer la figura de robo con homicidio, toda vez
que no se acreditó la existencia, por parte del autor, de la intención de sustraer
especie alguna al occiso, más todavía si los hechores ya contaban con un
vehículo destinado a emprender la huida, corresponde sancionar a los
encausados por un delito de robo con intimidación y un homicidio simple
(considerandos 5º y 7º, sentencia Corte de Apelaciones y 9º, sentencia Corte
Suprema).
2. El tipo objetivo del delito del artículo 436 inciso 1º del Código Penal se
conforma por la acción de apropiación y por la de atentado a la libertad o
integridad física o psíquica de una persona al emplear la intimidación; y requerirá
de dolo, el cual debe presentarse en todos los extremos de la conducta, o sea,
que el agente quiera apropiarse de lo ajeno y quiera coaccionar psicológicamente
a la víctima con motivo del apoderamiento (considerando 6º, sentencia de 1ª
instancia).
611
3. El hecho de que en un robo con intimidación se haya afectado la propiedad

de un banco y la de un cliente, no desmiembra la unidad de la conducta de los
acusados (Considerando Sexto, Sentencia de Casación, Corte Suprema). Aunque
se haya separado en forma errónea la causa para investigar el atentado a la
propiedad del banco por un lado, y a la del cliente por otro, con el objeto de dar
agilidad al sumario criminal, este error debió ser salvado al momento de dictarse
sentencia; por lo que se pasa contra autoridad de cosa juzgada, si se condena a
los acusados por dos delitos diversos, unificándose la pena (considerandos
Séptimo y Octavo, Sentencia de Casación, Corte Suprema).
Atendido el carácter complejo del robo con intimidación, en tanto supone la

afectación de la integridad personal por la amenaza y la de la propiedad ajena por
la apropiación, existiendo entre ambas agresiones una relación de medio a fin, no
es idóneo para modificar la unidad, el hecho que se haya amenazado al cliente
Avila Alarcón supuesto sujeto pasivo diverso de otro delito de la misma naturaleza
ya que la amenaza estaba dirigida a todas las personas que se encontraban al
interior del banco, de modo que ese ataque no puede ser separado como algo
autónomo, que origina una pluralidad de acciones.
4. Se acoge parcialmente apelación de sentencia condenatoria por robo con

intimidación, en el sentido que se desecha solicitud de absolución y de
recalificación a hurto, por haberse acreditado el robo, pero se recalifica a robo por
sorpresa, atendido que no pudo acreditarse la intimidación.
5. Debe recalificarse jurídicamente el delito de robo por sorpresa a hurto

falta, porque de ninguna pieza procesal se desprende que en la apropiación del
dinero el procesado hubiese actuado mediante sorpresa o aparentando riñas o
realizando maniobras para producir confusión, sino que la sustracción del dinero
de la esfera de resguardo de la víctima fue por la despreocupación de ésta, que no
se dio cuenta de ello.
612
6. No es preciso que el medio en cuestión sea, además, idóneo para causar
mismo en uno y otro caso. La Corte estimó, que el medio empleado por el autor
del ilícito (pistola de juguete), sí era idóneo para intimidar y, en consecuencia, al
calificar el ilícito, como robo con intimidación, los jueces del fondo no incurrieron
en error de derecho alguno.
7. Que efectivamente la sentencia impugnada ha calificado los hechos

establecidos en autos como constitutivos del delito de robo con intimidación
previsto en el inciso primero del artículo 436 del Código Penal. Y como lo define la
ley, el robo es la apropiación de cosa mueble ajena, sin la voluntad de su dueño y
con ánimo de lucro, usando la intimidación en las personas y esta cualidad, a su
turno, importa una coerción de índole psicológico, no material, pero consistente en
la amenaza de violencia física dirigida a presionar la voluntad de la víctima o
impedir su capacidad de defensa, permitiendo de este modo el apoderamiento de
la cosa mueble deseada por el sujeto activo. Representa así y como se ha
enseñado doctrinariamente un tipo complejo, pluriofensivo, constituido por dos
agresiones: la acción de apropiación y la coerción, entre las cuales es
indispensable que exista un nexo objetivo y subjetivo y constituyan a su vez una
unidad.
Que, por otra parte, la agraviada se encontraba manejando y atenta a las

condiciones del tránsito del momento, lo que fue utilizado por el delincuente para
quebrar el vidrio lateral derecho y sustraer las especies, lo que parece más propio
de la sorpresa, en que más que la simple clandestinidad o furtividad que
caracterizan al hurto, el hechor se prevalió del debilitamiento de la defensa privada
de la víctima que es cogida desprevenida, aunque advierte lo ocurrido, pero no
impide el delito merced a la imposibilidad de reaccionar por lo rápido e inesperado
del ataque, estado de desprevención calculado y explotado por el agente. Este es
el factor esencial del robo por sorpresa tipificado en el inciso segundo del artículo
436 del Código Penal.
Que lo que, en cambio, es común a todas las hipótesis de robo con violencia e
intimidación es, más bien, que cualquiera de ellos presupone, además del ataque
contra la propiedad, una lesión de la libertad del ofendido, cuya voluntad se
doblega, sea ejerciendo sobre él violencia física, sea infundiéndole el temor de ser
objeto de tal violencia, sea haciéndole creer que la entrega o manifestación de la
cosa le está impuesta imperativamente por autoridad con derecho a exigirla
(artículo 439 in fine), sea aprovechándose de la confusión que le causa lo
613
sorpresivo de la agresión, en el caso del tipo privilegiado contemplado en el
artículo 436 inciso segundo. Curiosamente este criterio de justificación de la pena
agravada del robo, generalmente puntualizado por la literatura española (véase,
por sólo citar alguno, José María Rodríguez Devesa, Derecho Penal
Español. Parte especial, Madrid, 1980, página 432, y Francisco Muñoz
Conde, Derecho Penal. Parte especial, Sevilla, 1985, página 209, quien cita
también otros bienes jurídicos vulnerados, tales como la "integridad física, la
honestidad, etc".), entre nosotros tan sólo pareciere haber sido vislumbrado por
Garrido Montt (Derecho Penal, Santiago, 2000, tomo IV, 94.5, página 18).
Que, puestas las cosas de la forma precisada, lo que importa para apreciar una
intimidación en el sentido de los artículos 432, 433, 436 y 439 del Código Penal,
es que el autor se sirva de un medio capaz de infundir en la víctima el temor de
ver atacada su integridad corporal, su salud o su vida, doblegando de ese modo
su voluntad contraria a la manifestación o entrega de las cosas. Con eso basta. En
cambio, no es preciso que el medio en cuestión sea, además, idóneo para causar
mismo en uno y otro caso.
8. El acto intimidatorio en el robo con intimidación es aquel que pretende

perturbar el ánimo de la víctima al extremo de infundirle un miedo tal que,
perturbando su voluntad por el temor de que se le ocasione un mal verosímil,
grave y concreto, lo induzca a despojarse de un bien o a permitir el despojo. De
manera que la imprecisión en el relato de la víctima respecto de las características
del ataque, origina dudas considerables al momento de aquilatar la intimidación,
como elemento consustancial del tipo penal (considerando Duodécimo, Tribunal
del Juicio Oral en lo Penal de Coyhaique).
9. La intimidación en las personas importa un acometimiento de índole

psicológico, no material, pero consistente en la amenaza de violencia física
dirigida a presionar la voluntad de la víctima o impedir su capacidad de defensa
permitiendo de este modo el apoderamiento de la cosa mueble deseada por el
sujeto activo. Representa, de este modo, y como se ha sostenido
doctrinariamente, un tipo complejo, pluriofensivo, constituido por dos agresiones:
la acción de apropiación y la intimidación, entre las cuales es necesario que exista
un nexo objetivo y subjetivo y constituyan a su vez una unidad. Como lo sostiene
614
el profesor Alfredo Etcheberry, la intimidación debe ir dirigida hacia la persona de
la víctima a efecto de debilitar su defensa privada como reacción de temor que
provoca en ella la amenaza inferida (Derecho Penal, Tomo III, pág. 335).
10. El miedo infundido a la víctima, atendida la calidad del afectado, el lugar y

entorno en que ocurren los hechos, y el que la víctima relate que no pudo hacer
nada frente a la acción, da cuenta que los hechos lo dejaron sin poder reaccionar,
todo lo cual configura intimidación.
11. En este entendido, conforme a la situación fáctica descrita por los jueces del
fondo, se advierte que entre la sustracción de los lentes de la víctima y la
detención del procesado, hubo un espacio de tiempo más o menos largo en que
éstos acaecieron y además en sitios distintos, por lo que es de suponer que la
actitud del imputado fue la de evitar su aprehensión, cuando el hecho estaba
consumado. En estas condiciones, aparece de manifiesto que la violencia que se
ejerció respecto de la víctima, no tuvo como objeto favorecer la impunidad de un
hecho, que a ese momento sólo aparecía como un robo con sorpresa y, por lo
tanto, el injusto del cual aparece como responsable el acusado queda subsumido
en la figura del robo con sorpresa, el que deberá ser sancionado de manera
separada del delito de lesiones que fue posterior a la apropiación punible que
sufrió la misma persona, con lo cual ésta debió ser sancionada sólo como autora
de tal ilícito y no por el robo con violencia que con aplicación errónea de la ley
penal se calificó por la sentencia impugnada.
12. Los hechos, constituyen el delito de robo con sorpresa, ello por cuanto la
víctima dijo que estaba pajareando cuando repentinamente se sobresaltó, pues un
sujeto le metió la mano al bolsillo y violentamente le sacó el dinero que portaba.
Claramente, aquí no existió clandestinidad, sigilo ni furtividad en el modo de
apoderamiento empleado; simplemente, un sujeto de manera intempestiva
introdujo su mano en el bolsillo delantero del pantalón de la víctima, quien estaba
distraída y se sobresaltó ante tan repentino acto por el cual el hechor se apoderó
del dinero que portaba, reaccionando de inmediato y persiguiendo al delincuente.
Estamos así ante la comisión de un robo por sorpresa y no de un hurto
(considerando 8º Sentencia Tribunal Juicio Oral en lo Penal).
615
13. Siendo que el ofendido, fue interceptado por un el encausado, quien luego
de pedirle un cigarro y dinero, violentamente lo tiró al suelo con el propósito de
sustraerle la chaqueta que vestía, se configura el delito de robo con violencia
previsto y sancionado en el artículo 436 inciso 1º del Código Penal, empero en
grado de tentativa, por cuanto si bien el hechor dio principio a la ejecución del
delito al manipular la especie de la víctima para sustraerla, fue sorprendido en esta
acción, no alcanzando a terminarla.
14. El tipo de frustración del robo con intimidación se describiría como poner de
parte del ofensor todo lo necesario para la apropiación de una cosa mueble ajena,
sin consentimiento de su dueño y con ánimo de lucro, usando de intimidación en
las personas por hechos directos, sin que aquélla se consume por causas
independientes de la voluntad del agente.
15. En efecto, ha quedado determinado inamoviblemente que el sujeto

activo lanzó una piedra hacia el vidrio delantero lateral derecho del automóvil
conducido por la víctima, vale decir, dirigió el elemento agresor no hacia la
persona de la conductora sino hacia el vidrio de la puerta ubicada al lado opuesto
del volante tras el cual se encontraba, logrando de este modo su quiebre y,
consiguientemente, vencer la protección física de la especie permitiendo la
penetración de su mano hacia el interior del móvil y su aprehensión. Resulta
meridianamente claro, entonces, que esta acción no puede ser interpretada como
forma de ejercer presión sicológica en el sujeto pasivo para facilitar la sustracción
de cosa mueble de su propiedad.
16. Si bien los sujetos actuaron inicialmente sustrayendo especies de un

supermercado, al ser descubiertos por los guardias reaccionaron empleando
armas blancas, violencia e intimidación posterior que obliga a trasladar la
calificación de la conducta desde el hurto al tipo penal de robo con violencia o
intimidación.
17. El elemento que posibilita la configuración del tipo penal imputado es la

hipótesis de la intimidación, es decir, los casos en que el apoderamiento de las
cosas muebles ajenas se logra merced a las amenazas o actos semejantes que
616
infunden temor a la víctima, forzando su manifestación o entrega. Desde ese
punto de vista y para los fines de la tipificación, se tiene que es irrelevante la
presencia o ausencia del arma blanca, en la medida que tanto la acusación como
la sentencia estructuran la intimidación en torno a la idea de las amenazas, de la
inminencia de un daño y del temor provocado a la víctima. Así, se tiene que, en
realidad, el recurrente ha analizado el requisito de la congruencia desde una
perspectiva más bien literal o gramatical, en circunstancias que lo que se exige por
la ley es una coherencia en los aspectos relevantes o sustanciales, lo que fue
debidamente observado en este caso.
18. Como bien lo ha sostenido la doctrina y la jurisprudencia la intimidación no

es una agresión material, sino una manera de afectar la libertad de decisión, de
lesionar la libre formación de la voluntad de la víctima. La intimidación puede
realizarse, mediante palabras o hechos y en el presente caso se tradujo en actos
intimidatorios, los que se encuentran analizados en el motivo sexto del fallo, le
infringieron a la víctima un temor por su integridad física, huyendo del lugar,
siendo incluso perseguido por uno de los acusados, por lo que a juicio de esta
Corte se encuentra acreditada la intimidación de que fue objeto.
19. Que, en consecuencia, en el caso de autos no cabe atender a que el arma

utilizada no fuese apropiada para el disparo y en virtud de ello calificar el ilícito de
autos como hurto, sino a la intimidación causada a la víctima, plenamente
asimilable a la violencia suficiente para hacerle sentir amenazada su vida, su
integridad física y sus bienes, lo que el hechor obtuvo plenamente y con absoluta
impunidad, al extremo que volvió al poco rato al lugar de los hechos para
amenazarla para el caso que denunciase el hecho.
20. Que, sin embargo, apreciando los hechos conforme a las reglas legales
correspondientes, y tal como se sostiene en el recurso de nulidad en estudio,
atendida la circunstancia de que la encausada tomó por el cuello a la víctima y,
mientras la mantiene sujeta, le exige la entrega del dinero, arrebatándole el
monedero para seguidamente, manteniéndola en aquella posición, esto es,
inmovilizada, solicitar ayuda a otro sujeto, quien revisa la mochila que ésta
portaba, resulta indubitado que, en tal posición, la integridad física de la víctima se
617
encontraba en peligro, desde que, además del contacto físico entre ella y su
agresora, que la inmoviliza, mantenido por un espacio de tiempo, es evidente que
ello importa un peligro para su salud eintegridad física, afectando también su
seguridad y libertad individual e imposibilitando su capacidad de reacción.
Asimismo, y respecto del tiempo que habría durado la conducta desplegada por la
imputada hasta la intervención del aprehensor, si bien no es posible establecerlo
fehacientemente, es lo cierto que, a los efectos de la acción punible, resultó ser
suficiente para inmovilizar a la víctima, requerirle la entrega del dinero, arrebatarle
el monedero y pedir ayuda a un tercero para el registro de sus pertenencias,
habiendo sido interrumpido sólo por la presencia del funcionario policial, todo lo
cual evidencia que los elementos del tipo penal de robo con violencia concurren en
la especie y así debió decidirse al momento de hacer la calificación jurídica de los
hechos.
21. Que de acuerdo a lo preceptuado en el artículo 432 en relación al 436 del

Código Penal, el delito de robo con intimidación consiste en la apropiación de una
cosa mueble ajena, sin la voluntad de su dueño y con ánimo de lucrarse, usando
de intimidación en las personas. Que el elemento de apropiación exigido por el
tipo penal, supone adquirir, de hecho, el poder de usar, gozar y disponer de la
cosa, poder que no puede adquirirse, mientras la cosa permanezca en la esfera de
resguardo de su titular, lo que, como ha quedado establecido, ocurrió con el
monedero de propiedad de la denunciante.
1. El robo con intimidación es un delito complejo, que consiste en apropiarse de

cosa mueble ajena con ánimo de lucro, utilizando la amenaza como medio para
presionar la voluntad del sujeto pasivo y determinarlo a entregar o manifestar el
objeto a cuyo apoderamiento se dirige la conducta ilícita, de lo que se colige que la
razón de este hecho punible reside en la especial conexión existente entre la
acción intimidatoria y el acto apropiatorio: por un lado, el vínculo ideológico se
refiere a una relación de medio a fin entre ellos que importa que la intimidación
constituye la forma a través de la cual el delincuente alcanzará una meta concreta,
esto es, facilitar la ejecución del delito antes de perpetrarlo, vencer la resistencia
de la víctima en el acto de cometerlo o lograr la impunidad con posterioridad a su
ejecución; y, por otro, la relación fáctico temporal supone que los dos actos se
encuentren en una razonable proximidad de tiempo y espacio (considerandos 13º
y 14º de la sentencia de la Corte Suprema).
618
2. En el considerando Sexto el tribunal ha hecho una valoración completa de la

prueba rendida, expresando en el número Séptimo el hecho que se tuvo por
acreditado, agregando en el considerando Octavo que dicho hecho configura a su
juicio un delito consumado de robo con violencia, previsto y sancionado en el
artículo 436 inciso 1º y 439 del Código Penal, cometido en la persona y bienes de
propiedad de (indicadas), puesto que los sujetos pasivos fueron abordados por
dos individuos, uno de los cuales golpeó con una botella a (indicada) con el objeto
de arrebatarle la cartera de (indicada) y también su billetera, mientras el otro
sujeto, en la oportunidad que ésta intentaba recuperar su cartera igualmente la
golpeó, para en definitiva huir con las especies, encontrándose vinculados
ideológicamente los malos tratamientos de obra con la apropiación. En cuanto a la
participación de (imputado) en el delito materia de este juicio oral, el motivo
Noveno del fallo en estudio ha expresado, que sobre la base de la valoración de
los elementos que expone, ese tribunal ha adquirido la convicción más allá de toda
duda razonable, que al imputado le ha correspondido en el delito de robo con
violencia materia de este juicio, perpetrado el 20/10/2011, participación en calidad
de autor, por haber tomado parte en su ejecución de una manera inmediata y
directa, de conformidad a lo dispuesto en los artículos 14 Nº 1 y 15 Nº 1 del
Código Penal (considerandos 13º y 14º).
3. Refiriéndose al mismo punto controvertido por la defensa, el considerando

quinto del fallo recurrido señala: "Se estima suficiente para configurar el tipo penal,
los actos intimidatorios efectuados, pues la forma en que se produjo el
acometimiento produjo fundado temor en el ofendido de verse expuesto a un
atentado grave a su integridad física, en virtud del cual no opuso resistencia en
forma inmediata a la acción del hechor, sino sólo después de percatarse que no
portaba arma. De este modo, se desestima la pretensión de la defensa en orden a
otorgar a los hechos la calificación jurídica de robo por sorpresa y agresión; pues
contrariamente a lo que ella sostiene y conforme a lo antes decidido, no resulta
posible dividir los hechos en dos momentos diversos, ya que se trata de una
unidad de acción, cuyo objetivo era la sustracción de especies a la víctima"
(considerando 8º).
4. Existe consenso en que la amenaza para ser intimidación debe reunir los
requisitos del delito de amenaza del artículo 296 y algo más que permita distinguir
el robo con intimidación de las amenazas condicionales del Nº 1 del artículo 296.
Ese algo más está referido al bien jurídico seguridad e integridad de las personas.
619
Los autores coinciden en que la amenaza debe ser "serias, graves, verosímiles y
concretas o inmediatas". El acometimiento a la víctima o la coacción que dirige el
agente contra la víctima o un tercero ha de tener como objeto facilitar el
apoderamiento de un bien ajeno (antes) o para llevar a efecto el apoderamiento
(durante) o con posterioridad para garantizar su impunidad (después).
5. En lo que concierne al alcance y sentido de la agravante de que se trata,

cabe recordar que la misma está concebida en los términos siguientes: "Artículo
456 bis. En los delitos de robo y hurto serán circunstancias agravantes las
siguientes: (...) 3º Ser dos o más los malhechores (...). De un modo
persistentemente reiterado se ha venido sosteniendo por la jurisprudencia que,
tanto por su texto como por su sentido final, la configuración de la agravante sólo
exige que sean varias las personas que participan o que intervienen en la
ejecución del hecho. Si la ley les asigna la denominación de "malhechores" no
significa que con ello está exigiendo —a priori— que deban tener la calidad de
"delincuentes", o sea, que se trate de quienes han cometido delitos con
anterioridad o de aquellos que posteriormente adquieran tal condición, con motivo
de esos mismos acontecimientos. Antes bien, sólo está queriendo aludir a las
personas que realizan o ejecutan los hechos históricamente sucedidos. Desde ese
punto de vista, no parece atendible pretender que la rebeldía o la condición de
prófugos de los otros participantes, constituya un impedimento para la
concurrencia de la agravante. La realidad, la verdad de los hechos indica que la
víctima fue abordada por más de un sujeto y que esos varios sujetos —del modo
que se describe en el fallo— lograron arrebatarle especies que portaba consigo.
Exigir sentencia condenatoria respecto de los demás hechores, como condición
previa y necesaria para la agravante, supondría imponer un requisito que la ley no
establece. Además, conduciría a un extremo indeseado. En caso de ubicación y
posterior juzgamiento de los prófugos o rebeldes, se tendría que sólo éstos se
verían expuestos a las consecuencias de la modificatoria de responsabilidad
analizada; y no quien haya sido previa e individualmente sentenciado, a pesar de
encontrarse todos ellos en situaciones objetivamente idénticas o equivalentes.
6. Efectivamente, para que se configure el delito de robo con violencia se

requiere, entre otros elementos, que la violencia ejercida esté subjetivamente
ligada a la sustracción y que exista apropiación de especies ajenas con fines de
lucro.
620
7. La apropiación existe desde que el hechor se apodera del bien y asume las
facultades de señor y dueño, quedando fácticamente en estado de hacer uso de
las facultades que esa calidad le otorga.
8. La violencia cuya expresión general es la que se acaba de señalar, puede

ser posterior a la apropiación de la cosa, con tal que sea inmediata.
Corte Apelaciones de Punta Arenas, 24/12/2008, Rol: 104-2008,
9. Si los imputados emplean una pistola de fogueo sin proyectiles para

intimidar a las víctimas, tal intimidación subjetiva no elimina la circunstancia de no
existir un objetivo peligro para la vida o salud individual de las víctimas, peligro
cuya realidad exige el tipo penal de robo con violencia o intimidación en las
personas.
1. La violencia ejercida sobre la víctima por el autor del delito consumado

de robo por sorpresa, en cuanto dicha violencia la ejerce para evitar su
aprehensión, y no con el objeto de favorecer la impunidad del hecho, no cambia la
calificación a robo con violencia. Se genera un concurso ente robo por sorpresa y
lesiones.
2. A la luz de la calificación jurídica de los hechos efectuada en la sentencia

recurrida, se está según se dijo frente a un robo con intimidación, figura penal que
necesita para su configuración de la concurrencia de ciertos elementos. Así, de
una parte se requiere, a) que exista una apropiación de especies muebles ajenas
con ánimo de lucro; b) que esa apropiación se ejecute con prescindencia de la
voluntad del dueño de las mismas; c) que se efectúe con intimidación en las
personas, entendiendo por tal la acción de asustar, atemorizar, amenazar a la
víctima, con el objetivo de impedir su resistencia u oposición, o de obligar o forzar
la manifestación de las cosas (considerando 13º).
621
3. No influye en el tipo penal del robo por sorpresa la circunstancia de que

se haya producido un forcejeo o contacto físico, dado que no es suficiente para
calificar dicha fuerza como agresión física en su alcance normativo.
Corte Apelaciones de Valdivia, 28/01/2009, Rol: 465-2008,
4. El robo por sorpresa puede castigarse con la pena que corresponde a la

frustración, ya que el artículo 450 bis resulta inaplicable por ser contrario a la
Constitución y a tratados internacionales.
5. El robo por sorpresa supone que la apropiación del dinero u otras especies
recaiga sobre objetos que la víctima lleve consigo. En la especie, la sustracción
sorpresiva de una billetera que se encontraba en el automóvil de la víctima y que
ésta había dejado con la ventana abierta, es constitutiva de hurto.
ARTÍCULO 438
El que para defraudar a otro le obligare con violencia o intimidación a suscribir,

otorgar o entregar un instrumento público o privado que importe una obligación
estimable en dinero, será castigado, como culpable de robo, con las penas
respectivamente señaladas en este párrafo.
Concordancias: Código Penal: artículos 433 a 436, 439, 449 y siguientes, 470
Nº 4.
1. La sentencia impugnada ha establecido como un hecho de autos la existencia

de violencia e intimidación, desde que uno de los hechores, cubriendo su rostro
con gorro pasamontañas y sus manos con guantes, irrumpió en el dormitorio de la
622
víctima donde ésta se encontraba acostada y la amenazó con un arma blanca que
le colocó en el cuello, diciéndole que iban a causarle daño por encargo de una
tercera persona, luego fue atada de pies y manos, amordazada y tapada la vista,
por los dos individuos y mientras uno permanecía siempre intimidándola con el
arma blanca procedió a hacerle tocamientos libidinosos en sus senos y vagina.
Actos que revistieron la intensidad suficiente para forzar la voluntad de la ofendida
con la finalidad de hacerla extender un cheque, más aún cuando creía que la
supuesta violencia ejercida sobre su sobrino era real. Así, el ilícito perseguía la
suscripción de un documento privado que importa una obligación estimable en
dinero.
2. La extorsión consiste en la suscripción de documentos que importen

obligaciones pecuniarias mediante intimidación.
ARTÍCULO 439
Para los efectos del presente párrafo se estimarán por violencia o intimidación
en las personas los malos tratamientos de obra, las amenazas ya para hacer que
se entreguen o manifiesten las cosas, ya para impedir la resistencia u oposición a
que se quiten, o cualquier otro acto que pueda intimidar o forzar a la manifestación
o entrega. Hará también violencia el que para obtener la entrega o manifestación
alegare orden falsa de alguna autoridad, o la diere por sí fingiéndose ministro de
justicia o funcionario público.
Concordancias: Código Penal: artículos 213, 432, 433 y siguientes.
1. Si los medios de prueba aportados justifican que los acusados atacaron a la

víctima entrando al lugar en que se encontraba, haciéndola objeto de maltrato de
obra, como golpes para reducirla, y acceso carnal vía anal con ocasión del
desarrollo del delito de robo, inmovilizándola, para continuar y facilitar su
ejecución, favoreciendo su impunidad, apropiándose de especies y dinero, se da
la concurrencia de todos los elementos exigidos en el artículo 439 del Código
Penal.
623
2. Puestas las cosas de la forma precisada, lo que importa para apreciar una
intimidación en el sentido de los artículos 432, 433, 436 y 439 del Código Penal,
es que el autor se sirva de un medio capaz de infundir en la víctima el temor de ver
atacada su integridad corporal, su salud o su vida, doblegando de ese modo su
voluntad contraria a la manifestación o entrega de las cosas. Con eso basta. En
cambio, no es preciso que el medio en cuestión sea, además, idóneo para causar
mismo en uno y otro caso.
3. Las amenazas proferidas por el acusado estaban claramente destinadas a los

fines previstos en el artículo 439 del Código Penal, esto es, a la manifestación o
entrega de especies que las víctimas portaban consigo, lo que constituye
intimidación para cometer robo.
4. El legislador ha establecido en el artículo 439 del Código Penal un

concepto amplio de violencia o intimidación comprensivo de cualquier acto que
pueda intimidar o forzar a la manifestación o entrega, de donde resulta suficiente
que se trate de comportamientos eficaces para amedrentar o atemorizar a la
víctima.
5. Con arreglo a lo prevenido en el artículo 433 del Código Penal, ubicado en el

párrafo denominado "Del Robo con Violencia o Intimidación", la violencia y la
intimidación que caracterizan este delito pueden tener lugar antes del robo para
facilitar su ejecución, en el acto de cometerlo o después de cometido, para
favorecer su impunidad. De conformidad al artículo 439 del Código Penal, la
violencia y la intimidación en las personas pueden consistir, en los malos
624
tratamientos de obra, las amenazas, ya para hacer que se entreguen o
manifiesten las cosas, ya para impedir la resistencia u oposición a que se quiten, o
cualquier otro acto que pueda intimidar o forzar a la manifestación o entrega. De lo
dicho aparece, pues, que la violencia cuya expresión general es la que se acaba
de señalar, puede ser posterior a la apropiación de las cosas, con tal que sea
inmediata. En la especie, la sentencia establece como hechos los malos
tratamientos de obra y la circunstancia de haberse ejercido inmediatamente
después de producida la sustracción, con el objeto de favorecer la impunidad de
los imputados. De esta forma, concurren en el caso de autos, los factores que
permiten calificar el delito como robo con violencia (considerandos 3º y 4º).
6. Que en este entendido, conforme a la situación fáctica descrita por los jueces
del fondo, se advierte que entre la sustracción de las especies de la víctima y la
agresión del acusado hacia la ofendida, hubo un espacio de tiempo en que éstos
acaecieron y además en sitios distintos, por lo que es de suponer que la actitud
del imputado fue la de evitar su aprehensión, cuando el hecho ya se había
perpetrado.
7. De manera que puede concluirse inequívocamente que no toda la violencia,

intimidación o malos tratamientos de obra son constitutivas de la exigencia típica
y, en virtud del principio de legalidad, los sentenciadores estaban obligados a
señalar precisa y determinadamente qué fuerza, violencia o mal tratamiento formó
parte del presupuesto típico.
8. La especial exigencia del tipo sobre la existencia de las maniobras tendientes

a propiciar la sustracción o el apoderamiento de objetos ajenos —acción que por
lo demás califica de manera particular este ilícito dentro de los delitos contra la
propiedad— ha de estar fehacientemente acreditada por los medios probatorios
allegados al proceso.
625
9. Las concretas acciones de apropiación mediante amenaza, han de tener la
idoneidad necesaria para producir subjetivamente intimidación en las víctimas y
determinarlas a permitir la apropiación de las cosas muebles.
§ 3. Del robo con fuerza en las cosas
ARTÍCULO 440
El culpable de robo con fuerza en las cosas efectuado en lugar habitado o

destinado a la habitación o en sus dependencias, sufrirá la pena de presidio mayor
en su grado mínimo si cometiere el delito:
1. Con escalamiento, entendiéndose que lo hay cuando se entra por vía no

destinada al efecto, por forado o con rompimiento de pared o techos, o fractura de
puertas o ventanas.
2. Haciendo uso de llaves falsas, o verdadera que hubiere sido substraída, de

ganzúas u otros instrumentos semejantes para entrar en el lugar del robo.
3. Introduciéndose en el lugar del robo mediante la seducción de algún

doméstico, o a favor de nombres supuestos o simulación de autoridad.
Concordancias: Código Penal: artículos 28, 37, 76, 144, 213, 432, 442 a 445, 449
y siguientes. Código de Procedimiento Penal: artículos 146 y siguientes. Código
1. Aun cuando la terminología que usa el Código Penal no es clara para

diferenciar los lugares en que se realiza el robo, la jurisprudencia se ha ido
uniformando en torno a que para incurrir en el delito de robo con fuerza en lugar
destinado a la habitación, no es necesario que las personas perjudicadas o
moradores se encuentren habitando en la propiedad, de tal forma que no hay
errada calificación jurídica cuando se ha condenado por este ilícito a sujetos que
ingresaron a un inmueble deshabitado, puesto que la expresión "destinar" debe
entenderse como "ordenar, señalar o determinar algo para algún fin o efecto", y el
local al cual ingresaron tenía como finalidad normal servir de morada.
La punibilidad mayor que se atribuye al robo en lugar destinado a la habitación

se fundamenta en que constituye un atentado pluriobjetivo, pues por una parte
ataca la propiedad, y por otra genera un riesgo para la seguridad de los
626
moradores, quienes en un eventual retorno al inmueble podrían encontrarse con
los autores, y quedar expuestos a una agresión a su vida o integridad corporal.
2. Respecto al lugar, se sostiene que lugar destinado a la habitación es aquel

cuya finalidad normal es servir de morada, aunque al momento de perpetrarse el
delito no esté habitado, criterio que incluye la ausencia transitoria o temporal de
los moradores, tal como, en la especie, sucede con una casa de veraneo.
3. La frustración del delito de robo con fuerza en las cosas, se describe como el
poner el delincuente de su parte todo lo necesario para que la apropiación de una
cosa mueble ajena, sin la voluntad de su dueño y con ánimo de lucro, usando de
fuerza en las cosas, se consume, no verificándose esto por causas independientes
de su voluntad.
4. Que, esta Corte comparte la interpretación de la norma señalada en la

motivación precedente, teniendo en consideración que lo que el legislador ha
pretendido es sancionar con una pena mayor a quien emplea un mayor esfuerzo o
destreza para vencer los medios de protección de la cosa ajena, en los que hay
una mayor audacia de su parte porque no sólo se apropia de la especie, sino que,
a su vez infringe los resguardos de la privacidad de la víctima.
5. Se da por establecido el tipo penal en los hechos en los que terceros sin
voluntad de su dueño y con ánimo de lucro, saltan reja de inmueble, fuerzan
chapa de ventanal y sustraen diversas especies desde el interior del lugar
habitado.
6. Los elementos de juicio que existen en el proceso son suficientes para tener
por acreditado el delito de Robo con Fuerza en las cosas que prevé y sanciona el
627
artículo 442 del Código Penal por no haberse acreditado en autos que el gallinero
de donde fueran sustraídas las aves constituya dependencia de la casa habitación
y dado que en las casas de campo el gallinero suele estar a cierta distancia de la
casa habitación; el término detrás de la casa en concepto de este Tribunal no es
suficiente para considerar que el hecho se produjo en lugar habitado.
7. El desarrollo de las vías y de los medios de comunicación ha permitido que

los lugares de veraneo ya no sean sólo ocupados en temporadas determinadas
sino en diversas épocas y no sólo por sus propietarios sino además por personas
vinculadas a ellos que llegan a hospedarse en diferentes momentos del año y con
frecuencia cada vez mayor. Por estas mismas razones, suele suceder que a
muchas de ellas lleguen también, con cierta periodicidad, personal de servicio
tales como jardineros, encargados del aseo y ventilación, etc. cuya misión es
mantener las casas constantemente en condiciones de recibir a sus dueños, sus
familiares o amigos. Finalmente, tampoco es raro que esas habitaciones se
encuentren encargadas a servicios de vigilancia cuyos integrantes las
inspeccionan constantemente y acuden a cerciorarse de lo que en ellas ocurre tan
pronto advierten indicios anómalos.
Por lo razonado en el acápite anterior, esta Corte estima que, contra lo

argumentado por una parte ciertamente autorizada de la doctrina, ha de concluirse
que los lugares en examen han de considerarse "destinados a la habitación" en
los términos del artículo 440 del Código Penal, pues en ellos concurren las
circunstancias que explican la elevada penalidad establecida para el robo con
fuerza en las cosas en los sitios de esa clase (considerandos 4º, 5º, 6º y 7º de la
Sentencia de la Corte Suprema).
8. Lugar destinado a la habitación es aquel que por su naturaleza permite

que personas se hospeden o moren en él, aun cuando en el momento concreto en
que se comete el robo con fuerza en las cosas se encuentre desocupado. En
concreto, las casas de veraneo son lugares destinados a la habitación para el
sentenciador.
9. Tanto la doctrina como la jurisprudencia ha estimado que lugar habitado

es aquel delimitado que incluye distintos espacios en su interior, siempre que
tengan comunicación y conectividad con los lugares donde se desarrollan
principalmente actividades domésticas, como dormir, comer, reunirse y en general
cualquier otra actividad al interior de la casa habitación.
628
10. El delito de robo con fuerza en las cosas en lugar destinado a la

habitación se refiere, a lo menos, a dos bienes jurídicos distintos los cuales
protege, reprimiendo conductas que atacan la propiedad, la libertad, la integridad
corporal y la vida de las víctimas, por la efectiva y material desprotección en que
éstas quedan ante la especial modalidad del ataque. En consecuencia, se trata de
una forma distinta y mucho más grave de ataque a diversos bienes jurídicos que
aquel que realiza el que comete otros delitos contra la propiedad, como el robo en
lugar no habitado, robo en bienes nacionales de uso público, receptación, hurto o
daños. Por ello, el robo con fuerza en las cosas en lugar destinado a la habitación
no puede ser considerado de la misma especie que los otros delitos recién
mencionados (considerandos 8º a 10º, sentencia de nulidad).
11. Que este ilícito, para estos efectos puede considerarse pluriofensivo:
afecta un bien jurídico disponible de carácter patrimonial y a la vez, como se dijo,
otro que no tiene ese carácter, el peligro para vida o integridad física de las
personas que habitan o pueden habitar el lugar.
12. Que en cuanto dice relación con la expresión "dependencia" los autores
adoptan un criterio físico y entienden que debe tratarse de un lugar que esté
unido, contiguo, directamente comunicado con el lugar habitado y que se
encuentra dentro de una misma esfera de resguardo que sólo pueda burlarse por
alguno de los medios que la ley señala en el artículo 440, como por ejemplo, los
jardines, patios, garajes, almacenes, etc., ubicados al interior del perímetro
enrejado de una casa habitación, o que sean piezas de ella.
La acción del agente al ingresar mediante escalamiento a una propiedad que

estaba debidamente protegida con cercos, además, de lesionar el derecho de
propiedad de los afectados atenta también contra la esfera de intimidad de éstos,
mediante la violación de su domicilio y con el consiguiente peligro que esta acción
representa para quienes habitan el lugar, lo que sucedió en la especie, por cuanto
fueron los moradores quienes detuvieron al hechor.
La acción ejecutada por el hechor se llevó a efecto en un lugar habitado en el

cual el cerco perimetral que se coloca alrededor de la casa o lugar habitado sirve
de resguardo y no es meramente divisor y para ingresar al interior del inmueble el
sujeto activo escaló dicho cerco.
629
El lugar habitado debe entenderse como la casa donde se vive o mora; casa
habitación, morada y vivienda son términos sinónimos. Respecto de las
"dependencias" deben considerarse a los accesorios del lugar habitado, los cuales
si bien no son utilizados concretamente como habitación se encuentran bajo la
órbita de la intimidad del domicilio y como tales destinados a satisfacer las
necesidades y utilidades de los moradores, tales como los garajes, patios, jardines
interiores, pasillos o corredores que comunican las distintas dependencias.
En el caso en análisis el hechor escaló un cerco perimetral de un inmueble e

ingresó al sitio donde se guardaba una camioneta y es precisamente sobre aquel
espacio se ejerce también el derecho de dominio, posesión o tenencia por el titular
de la casa principal y esa dependencia se ha destinado a una función
complementaria como es mantener un móvil bajo la esfuerza de resguardo,
protegido por el cierro perimetral.
13. El concepto de "dependencia", supone un vínculo de subordinación a un

lugar principal, y es, por consiguiente, un concepto funcional más que material,
como ocurre con los patios, jardines, garajes y demás sitios o edificios contiguos a
la construcción principal, en comunicación interior con ella y con la cual forman un
solo todo.
Conforme lo anterior, tres serían los requisitos de una "dependencia": 1)

Contigüidad, es decir, yuxtaposición y no simple proximidad; 2) Comunicación
interna con el lugar principal, y 3) Unidad con éste, en el sentido funcional: la
"dependencia" debe llenar alguna función subordinada a las actividades que se
desarrollan en el recinto principal o, como dice Etcheberry, "que se destine a
alguna función complementaria de la actividad que se desarrolla en el hogar
doméstico, que es el lugar principal".
14. Así, puede señalarse que el delito tipificado como robo con fuerzas en las
cosas en lugar destinado a la habitación, se refiere a lo menos a dos bienes
jurídicos distintos los cuales protege, o, si lo anterior no se quiere aceptar, tiene
sentido en cuanto a través de él se reprimen conductas que atacan la propiedad,
la libertad, la integridad corporal y la vida de las víctimas, por la efectiva y material
desprotección en que éstas quedan ante la especial modalidad del ataque y, en
consecuencia, es una forma distinta y mucho más grave de ataque a diversos
bienes jurídicos que aquel que realiza el que comete el delito de robo de cosas
que se encuentran en bienes nacionales de uso público, delito sin duda mucho
más leve y que está previsto para sancionar la sustracción de especies, las que
630
por su especial falta de resguardo, se le asimila al robo, modalidad que en todo
caso no altera que lo que se propone proteger con él es sólo la propiedad de las
cosas.
15. No ocurre diversamente con el robo en lugar habitado. Sabido es que se lo

castiga con mayor severidad que el consabido hurto. Y no por capricho. Existe en
este tipo un plus semejante al del robo con intimidación. Es el hogar el seno de la
intimidad; el sitio donde los ciudadanos usualmente se hallan más y mejor
cobijados, incluso en términos de su seguridad personal. Alterar el ámbito de
intimidad conlleva trastorno. Invadirlo por parte de uno o más extraños violenta lo
más propio del buen pasar cotidiano. La habitación es cobijo, seno, custodia.
Quien deliberadamente y con mal propósito la transgrede incurre de alguna
manera en violencia. Es esa la causa del tipo penal del robo en lugar habitado,
pues la fuerza con que se lo lleva a cabo vulnera la mencionada esfera íntima de
resguardo personal y pone en riesgo evidente, con secuelas previsibles, la
integridad física y psíquica.
16. Que una casa de veraneo, por su naturaleza y equipamiento, es un lugar

que los dueños en cualquier momento pueden habitar y, por tanto, el legislador
la iguala a un lugar habitado, que también puede estar deshabitado
temporalmente cuando sus propietarios viajan, sin que por ello deje de ser un
lugar destinado a la habitación.
17. No procede calificación de robo con fuerza en lugar destinado a la

habitación, porque en ninguno de los casos se acreditó el uso de la fuerza o
ingreso por vía no destinada al efecto. Sustracción debe ser calificada de hurto.
Corte de Apelaciones de Rancagua, 20/10/2003 , Rol: 216360,
631
1. Como se advierte, la calificación de robo con fuerza en las cosas en lugar

destinado a la habitación se situó en el Nº 1 del artículo 440 del Código Penal que
contempla como alternativas de fuerza, el escalamiento, entendiéndose que lo hay
cuando se entra por vía no destinada al efecto, por forado o con rompimiento de
pared o techos, o fractura de puertas o ventanas, habiéndose descrito en la
especie que se escaló el cierre perimetral hasta un balcón y que, además, se forzó
una ventana, elementos que permitieron a los jueces la calificación del hecho en la
forma que se hizo, la que es correcta, porque se aviene con los hechos
concluidos, motivo por el que la última causal esgrimida será también desestimada
(considerando octavo sentencia de la Corte Suprema).
2. Conforme a lo previsto en el Nº 1 del artículo 440 del Código Penal, hay

escalamiento cuando "se entra por vía no destinada al efecto", lo que parte de la
doctrina ha interpretado como exigencia de que el delincuente introduzca todo su
cuerpo en la intimidad de la morada, desestimando la existencia del escalamiento
cuando se ha sacado la cosa ajena por vías no autorizadas por el dueño o
morador del lugar habitado, como ser introduciendo un brazo o mediante un
dispositivo especial (gancho).
Teniendo en consideración que lo que el legislador ha pretendido es sancionar

con una pena mayor a quien emplea un mayor esfuerzo o destreza para vencer
los medios de protección de la cosa ajena, en los que hay una mayor audacia de
su parte porque no sólo se apropia de la especie, sino que, a su vez infringe los
resguardos de la privacidad de la víctima.
No encontrándose establecida la "entrada" del autor al balcón del departamento

desde donde se sustrajo la especie, ni ninguna otra forma de fuerza en las cosas,
no es posible calificar la sustracción como constitutiva del delito robo con fuerza
en las cosas tipificado en el artículo 440 Nº 1 del Código Penal, razón por la cual
se acogerá el recurso de casación interpuesto por la defensa del condenado.
3. Que el encartado cometió un robo con fuerza, pues ingresó al lugar donde se
encontraban las especies con escalamiento, toda vez que ingresó por una puerta
de corredera cuyo vidrio de 1 m por 1,80 m había sido quebrado (considerando
Segundo, Corte de Apelaciones de Concepción).
632
4. Que los hechos probados, apreciados en conciencia, tipifican el delito de robo

en lugar habitado, previsto en el artículo 432 y sancionado en el artículo 440 Nº 1,
ambas normas del Código Penal, desde que terceros ingresaron a la propiedad
por vía no destinada al efecto, de cuyo interior sustrajeron diversas especies, las
que se apropiaron sin la voluntad de su dueña y con ánimo de lucro. Sin que la
calificación del lugar donde se cometió el delito, como habitado, altere la condición
que originalmente se le asignó en la acusación, esto es "destinado a la
habitación", desde que se comprobó que la ofendida y su grupo familiar
pernoctaban en el inmueble al momento de la perpetración del delito
(considerando Tercero, Samuel David Muñoz Weisz, Juez del Primer.Juzgado del
Crimen de Valdivia).
5. Que se encuentra establecido que el día de los hechos, alrededor de las

02,00 horas, los imputados ingresaron, con el ánimo de apropiarse de cosas
muebles sin voluntad de su dueño, al inmueble de la víctima, para lo cual
procedieron a forzar la puerta principal de acceso y la mampara, reventando las
chapas respectivas, siendo sorprendidos por funcionarios de Carabineros al
interior de la misma vivienda. Estos hechos se encuadran dentro de la figura típica
de robo con fuerza en las cosas, perpetrado en lugar destinado a la habitación, en
grado de tentativa, previsto en los artículos 432, 440 y 7º, inciso tercero, del
Código Penal, toda vez que los acusados dieron principio a la ejecución del delito
por hechos directos, consistentes en el forzamiento de las puertas de acceso a la
vivienda, ingreso a la misma y registro de las especies que allí se encontraban, lo
que permite presumir su afán de apropiación de bienes muebles ajenos, pero falta
el elemento típico de la apropiación efectiva, lo que impide considerarlo como
consumado o frustrado (considerandos Tercero y Cuarto, Tribunal de Juicio Oral
en lo Penal de Talca).
6. Al sólo presumir los ofendidos que el hechor entró por vía no destinada
al efecto, afirmación que al no estar corroborada por otro medio probatorio idóneo
como sería la inspección personal o peritaje, o incluso una prueba testimonial
directa, no es bastante para justificar esta forma de agravación que presenta este
tipo de apropiación.
633
7. Que, conforme a lo previsto en el Nº 1 del artículo 440 del Código Penal,

hay escalamiento cuando "se entra por vía no destinada al efecto", lo que parte de
la doctrina ha interpretado como exigencia de que el delincuente introduzca todo
su cuerpo en la intimidad de la morada, desestimando la existencia del
escalamiento cuando se ha sacado la cosa ajena por vías no autorizadas por el
dueño o morador del lugar habitado, como ser introduciendo un brazo o mediante
un dispositivo especial (gancho).
8. El tipo de apropiación forzada de que específicamente se trató en la

acusación es distintivo de las demás de su clase por la circunstancia de llevarse a
efecto en lugar habitado o destinado a la habitación y es precisamente por ello que
el penalizador la elevó en la escala de sanciones a un grado superior, donde lo
que reprime no es únicamente el acto de apoderamiento de lo ajeno contra la
voluntad de su dueño, sino la invasividad de lo íntimo por un extraño con ánimo no
amigable, por manera que lo substantivamente diferenciador en el robo del artículo
440 Nº 1º (Código Penal) es la transgresión de esa esfera de privacidad. El
lenguaje que emplea el codificador al referirse a lugar habitado o destinado a la
habitación es suficientemente amplio como para inferir que lo que tuvo en mente
fue la plenitud del espacio que una persona tiene definido ante terceros para su
vida personal y familiar, en términos que la comunidad sabe a qué atenerse, al
utilizar lo público y reservar lo privado. Los substantivos "habitado" y "habitación"
son relacionales, es decir, no pueden asimilarse sin la polaridad del habitante y de
lo habitado; uno y otro a la vez (...) el uno con y en el otro. "Habita" quien, en un
espacio convencionalmente definido y elegido para ello, sobrelleva los tiempos
personalísimos que abarca su vivencia. Habitar es un verbo derivado y evocativo
del "vivir en" (considerandos octavo y noveno sentencia Corte de Apelaciones).
9. El delito de robo en lugar habitado, reviste el carácter de pluriofensivo, porque

no sólo se ve afectada la integridad física de las personas, sino que también la
inviolabilidad del hogar, además, la existencia del interés público prevalente en la
represión del ilícito de marras, atendida la sanción asignada al mismo.
634
10. No puede sostenerse que la fortaleza que debe ser vencida en el
escalamiento sea exclusivamente la que dice relación con el radio perimetral de
las dependencias de un lugar habitado. En efecto, el haber ingresado a un
inmueble destinado a la habitación por vía no destinada al efecto, como ocurrió en
el caso de autos, en que se entró a la casa misma a través de un forado existente
con anterioridad y tapado sólo provisoriamente, constituye igualmente uso de
fuerza, como lo señala expresamente el artículo 440 Nº 1 del Código Penal.
11. Que el artículo 440 Nº 1 del Código Penal, castiga al culpable de robo con
fuerza en las cosas efectuado en lugar habitado o destinado a la habitación o en
sus dependencias, si cometiere el delito: "Con escalamiento, entendiéndose que lo
hay cuando se entra por vía no destinada al efecto, por forado o con rompimiento
de pared o techos, o fractura de puertas o ventanas. Como se sabe, en el delito
señalado, a diferencia de lo que ocurre en el robo perpetrado en lugar no habitado,
el escalamiento tiene lugar para entrar al lugar del robo. El escalamiento exige
necesariamente la entrada a un lugar cerrado. No existiendo penetración al lugar,
no existe escalamiento. Por lo preceptuado en la disposición legal en comento,
siempre se ha resuelto que "entrar a una casa por una ventana, aunque esté
abierta, constituye escalamiento".
12. Hay que tener en cuenta que no es donde se extrae la cosa para su
apropiación sino el modo lo que se castiga; en el presente caso la acción
ejecutada por el hechor se llevó a efecto en un "lugar habitado" en el cual el cerco
perimetral que se coloca alrededor de la casa o lugar habitado sirve de resguardo
y no es meramente divisor y para penetrar a ese lugar el sujeto activo se valió del
escalamiento de dicho cerco. Que el lugar habitado debe entenderse como la casa
donde se vive o mora; casa habitación, morada y vivienda son términos sinónimos.
La ley no distingue si el hecho de vivir es permanente o temporario, continuo o
interrumpido, transitorio o accidental, por lo cual estas modalidades del vivir no
modifica el sentido de las palabras de la ley: lugar habitado. El lugar habitado
puede ser una casa, una pieza u otro recinto, cualquiera que sea la denominación
ya que no se trata de un lugar destinado para que se viva, en el sentido estricto de
vivienda, sino que lo que parece prevalecer es el destino, aunque la función sea
otra desde el punto de vista funcional (se puede vivir o morar en un garage, un
bus, un vagón, aunque no se haya constituido para este fin).
635
13. La ley penal al definir escalamiento como ingreso por otra vía no destinada
al efecto, no señala las características que debe tener el cerco perimetral para que
se configure el delito, no exige que tenga dimensiones, consistencias ni
características de fortaleza, si lo hiciera o si lo hace el intérprete está incorporando
elementos de discriminación.
14. Que el delito de robo con fuerza en las cosas en lugar habitado, destinado a
la habitación o en sus dependencias es, como lo señala la doctrina, un ilícito de
carácter pluriofensivo, pues junto con afectar el patrimonio, pone en peligro la vida
y la integridad física de las personas. En efecto, cuando terceros ingresan a esta
clase de lugares es altamente factible un encuentro o interacción con los
moradores que se ven expuestos a un ataque de impredecibles consecuencias. Lo
expuesto explica la elevada penalidad que la ley asigna a este ilícito, sancionado
con tanta severidad como el delito con violencia en las personas, en que no es el
patrimonio el único bien jurídico protegido.
15. Que los hechos establecidos en el motivo 3º de la sentencia que se revisa

constituyen el delito de robo con fuerza en las cosas en lugar destinado a la
habitación en grado de tentativa, por cuanto, no obstante la clara finalidad de
apropiación, al momento de ser sorprendido los autores éstos no habían
desarrollado íntegramente el acto típico toda vez que no se habían apoderado de
ninguna especie, circunstancias en las que mantenían el control sobre el acto,
puesto que dependía de su voluntad no ejecutar completamente la conducta
típica; iter que obliga a tal calificación de los hechos.
16. Que no es posible concluir que la conducta punible no está descrita en la

ley, toda vez que el robo con fuerza en lugar destinado a la habitación se
encuentra establecido en el artículo 440 Nº 1, en relación con el artículo 432 del
Código Penal, por lo que tampoco puede sostenerse que el controvertido artículo
450 y su aplicación por el Tribunal Oral vulnera lo preceptuado en el inciso final del
Nº 3 del artículo 19 de nuestra Carta Fundamental.
636
17. El delito encuadra en el tipo de robo con fuerza y no con intimidación, pues
al ser interrumpido en su intento, el inculpado no intimida al dueño de casa para
consumar el robo, sino que sólo manifiesta animadversión hacia el morador.
18. Si un sujeto ingresa a un lugar habitado o destinado a la habitación por vía

no destinada al efecto y es reducido por el dueño de casa antes de que pueda
sustraer especies, corresponde sancionar esta conducta como un delito de robo
con fuerza en las cosas en lugar habitado en carácter de frustrado, sin perjuicio de
que la pena aplicable sea la que corresponde al mismo delito consumado,
conforme al artículo 450 del Código Penal.
ARTÍCULO 442
El robo en lugar no habitado, se castigará con presidio menor en sus grados

medio a máximo, siempre que concurra alguna de las circunstancias siguientes:
1. Escalamiento.
2. Fractura de puertas interiores, armarios, arcas u otra clase de muebles u

objetos cerrados o sellados.
3. Haber hecho uso de llaves falsas, o verdadera que se hubiere substraído, de

ganzúas u otros instrumentos semejantes para entrar en el lugar del robo o abrir
los muebles cerrados.
siguientes. Código de Procedimiento Penal: artículos 146 y siguientes. Código
637
1. En los delitos de robo, el verbo rector es el de "apropiación", es decir, que el
autor haga suya la especie que ha sustraído, lo que implica que no basta con que
sea sacada de donde se encuentra, sino se requiere que sea extraída del lugar
donde la tiene emplazada su dueño, para que agente pueda hacer uso de ella.
Consecuentemente, si los acusados no alcanzaron a salir completamente del

lugar no habitado, sino se aprestaban a hacerlo cuando fueron interceptados
saliendo a través del forado por el cual habían hecho ingreso, el delito se
encuentra en grado de desarrollo frustrado, porque no pudieron sacar las especies
desde la esfera de resguardo de su propietario. Que alguno de los autores hayan
logrado acceder a un inmueble vecino con una parte menor de las especies, no es
suficiente para calificar el ilícito como consumado, porque ya estaban siendo
perseguidos por la Policía, es decir, iban en huida y no estaban sacando la
especie de la protección del ofendido (considerandos 21º y 22º, sentencia de
nulidad).
2. En esta clase de ilícitos no es necesario determinar a quién pertenece la

especie objeto del delito, sino que basta con que se establezca que era ajena y,
en este caso, queda palmariamente demostrada la voluntad del dueño, puesto que
tenía la especie resguardada dentro de un inmueble, lugar desde el cual los
imputados la sacaron por sobre el cierre perimetral que la protegía.
3. Resulta claro que éste entró por una vía no destinada al efecto, toda vez que
una ventana corresponde a una parte del inmueble que no está estructuralmente
destinada a servir como vía de ingreso a la propiedad, y es a esta circunstancia a
la que debe atenderse para resolver tal cuestión. El hecho de que al momento de
los acontecimientos algunos estudiantes habían habilitado la ventana para el
ingreso de ellos mismos, no altera su naturaleza de vía no destinada al efecto.
Tampoco altera la calificación jurídica de estos hechos la circunstancia de que no
se haya incorporado un acta de fuerza por parte del acusador, atendida la forma
de vulneración de la esfera de resguardo.
En cuanto al grado de desarrollo del delito de robo en lugar no habitado, a partir

de los mismos hechos establecidos en el considerando cuarto, se acredita que el
acusado luego de ingresar al edificio de la facultad y apropiarse de las especies en
su interior, se fugó del lugar guardando las especies en dos mochilas, siendo
aprehendido en el estacionamiento del recinto de la universidad. De lo anterior,
queda en evidencia que el hechor sacó las especies de la esfera de resguardo,
constituida por el edificio de la facultad de ingeniería, siendo detenido en el
estacionamiento, lugar este último respecto del cual no se probó que existiera
ninguna conexión directa con el edificio señalado, por lo que no puede estimarse
638
que forme parte del mismo. Por lo anterior, se castigar este delito en grado de
desarrollo de consumado.
4. El tribunal en su labor de asentar los hechos, aclaró que el sitio en que se

produjo el hecho delictivo, es lugar no habitado, pues al describirlos se cuidó muy
bien de que el intento de sustracción de una radio de un vehículo se produjo a
considerable distancia de la casa habitación. En este punto resulta pertinente
destacar que los hechos asentados y la calificación jurídica están completamente
acordes con la real ocurrencia de los hechos, constituyendo un despropósito
entender que se trataría de un lugar habitado, puesto que ello llevaría a imponer la
pena de cinco años y un día, como mínimo, a un imputado que no sustrajo especie
alguna (considerando 5º).
5. Que en lo referido al primer capítulo del recurso esta Corte no comparte la

alegación de la defensa, en cuanto a que debió calificarse el hecho punible como
delito de robo en lugar no habitado. Ello, porque como se deja sentado en el
considerando noveno de la sentencia cuya nulidad se pretende, si bien la bodega
de la casa en la que se sorprendió in fraganti al acusado no es un lugar apto para
vivir, aquélla se encuentra situada dentro del perímetro de resguardo de la casa
habitación que aquél escaló, y próxima a ésta, de modo que concurren las
exigencias legales para estimar que se trata de un lugar habitado, tanto por su
comunicación interna con la casa principal, como por el hecho de que se
estableció que dicho recinto se encuentra situado en un lugar adyacente al
dormitorio principal en el que pernoctaba el jefe de familia, que desde allí escuchó
los ruidos que alertaron y motivaron su acción defensiva y, finalmente, porque
quedó suficientemente demostrado que dicho recinto no es utilizado sólo para el
almacenamiento de pertenencias, sino que también —como se sostuvo en
estrados— se instala allí el calefón, todo lo cual demuestra que tiene un claro
destino doméstico o habitacional.
6. El delito de robo con fuerza en las cosas en lugar no destinado a la habitación

se consuma cuando las especies son extraídas del sector de resguardo del dueño
de ellas.
639
7. Los espacios comunes interiores de los edificios, que están destinados a

estacionamientos, jardines, terrazas comunes, juegos infantiles, etc., no pueden
ser considerados como lugares aptos para la habitación y, por ende, deben ser
calificados como lugares no destinados a la habitación.
8. El patio de una casa, desde donde un sujeto sustrae ropa colgada en un

cordel, es un lugar no destinado a la habitación.
9. Existe un delito continuado de robo con fuerza en las cosas en lugar no

habitado, puesto que se empleó fuerza para acceder al lugar en que se guardaba
lo sustraído y que en todas las ocasiones existió unidad de resolución, se afectó a
un mismo bien jurídico y sólo al patrimonio de un ofendido.
1. Los hechos descritos y reconocidos por los imputados constituyen la figura

típica descrita en el artículo 442 Nº 1 del Código Penal. En efecto, el que se
encontraría en grado de frustrado, toda vez que, los requeridos fueron detenidos al
haberse fugado del lugar de los hechos, al notar la presencia policial, dejando en
el lugar los minerales que se proponían sustraer, por lo tanto, existía la voluntad
de apropiarse con ánimo de lucro de cosas muebles ajenas, sin la voluntad de su
dueño, en un lugar no habitado mediando escalamiento, sin que la conducta de
apropiación se consumase, habiendo puesto los requeridos todo lo necesario de
su parte para la ejecución de los elementos del tipo penal, sin verificarse por
causas independientes a su voluntad. Por su parte, el reconocimiento de
responsabilidad que han efectuado los imputados revela su conciencia de tales
elementos objetivos, permitiendo deducir la actitud dolosa de los agentes.
640
2. Dos individuos ingresaron a un recinto religioso escalando la reja del
antejardín y una vez en su interior con un objeto contundente abrieron una
ventana del recinto y sustrajeron especies sin el consentimiento del dueño y con
ánimo de lucro.
Que el hecho expuesto precedentemente constituye un delito de robo con

fuerza en las cosas en lugar no habitado, previsto y sancionado en el artículo 442
Nº 1 del Código Penal.
3. Hay robo con fuerza en las cosas frustrado si los sujetos son sorprendidos al
interior del local comercial sin haber podido sustraer las especies que allí se
encontraban.
4. Que es evidente que el lugar donde se ubica físicamente el vehículo en el

inmueble forma parte del mismo. Pero, sin perjuicio de ello, es fuerza convenir
también que la racionalidad del sistema punitivo represor del atentado contra el
patrimonio ajeno, que castiga de modo diverso y con mayor o menor severidad al
que lo comete, nos pone frente a la evidencia que el robo en lugar habitado es de
aquellos delitos que doctrinalmente se conocen como pluriofensivos. En ellos,
además de la afectación patrimonial ajena, concurre la idea de peligro potencial a
la integridad y seguridad de las personas. Sólo en tal virtud, son más graves y
merecen penas mayores. El garaje donde está asentado el vehículo donde se
presume se lleva a cabo la apropiación tentada en que incurriera el condenado, es
un sitio físico en el cual la víctima guarnece su automóvil. Pero de ello no puede
inferirse en modo racional alguno, que pueda ser considerado dependencia de un
lugar habitado, porque, ciertamente, no está funcionalmente subordinado a las
actividades que se desarrollan en el recinto principal o casa habitación misma. A
mayor abundamiento, sabida cosa es que en los garajes se guarnecen o
permanecen cosas y no personas.
5. Si se fracturan cortinas que dan a la calle en un lugar no habitado para salir

de él pero no para entrar, tal conducta no consiste en el escalamiento a que se
refiere este artículo.
Corte de Apelaciones de Antofagasta, 16/08/2000, Rol: 153492,
641
1. En el considerando décimo, que señala que el vehículo se encontraba

estacionado en el garaje de la propiedad, ubicado en el antejardín de la vivienda,
es decir, en una dependencia de un lugar habitado o destinado a la habitación,
porque es un recinto subordinado al lugar habitado, contiguo a la construcción
principal, en comunicación interior con ella y con la cual forman un solo todo,
habiéndose atentado contra la intimidad de las personas que moran en el hogar,
desde el momento en que uno de los ocupantes se despertó y salió al patio
(logrando atrapar al acusado).
Lo cierto es que este razonamiento concuerda con los bienes jurídicos que se
protegen a través de esta figura penal, porque la cercanía y conexión del garaje
con la construcción principal, hace enteramente posible que el agente se
encuentre en algún momento en esa dependencia con alguno de los moradores, lo
que importa que se intensifique el peligro o el riesgo de las personas, que
indudablemente se afecte la esfera de su intimidad puesto que ella no solo se
reduce a la vida de relación que se produzca en solo alguna de sus dependencias,
con lo que el injusto de la figura se plasma plenamente y autoriza, por ello, la
mayor carga de sanción que el legislador prevé para estos sucesos, incluso
penando como consumado estos delitos desde que se encuentran en grado de
tentativa.
2. La hipótesis que el mismo consagra, está aludiendo sólo a la fractura de

puertas interiores de la construcción misma y no a las exteriores de ella, por
cuanto ella no exige, para que se de dicha hipótesis, que se "ingrese al lugar del
robo, sino sólo que se fracture puertas interiores, armarios, arcas u otra clase de
muebles u objetos cerrados, dando por establecido que el delincuente ya ha
ingresado al inmueble".
1. La sustracción de una tarjeta bancaria y su empleo, previo conocimiento de la

clave necesaria, para retirar fondos desde la cuenta corriente de la víctima,
importa un delito de robo con fuerza en las cosas en lugar no habitado. En opinión
del sentenciador, la tarjeta bancaria actúa como una llave verdadera sustraída y
permite el acceso a los fondos en un lugar no habitado. Agrega, además, que, en
642
todo caso, el tipo penal es abierto y se refiere a los "otros instrumentos
semejantes".
ARTÍCULO 443
Con la misma pena señalada en el artículo anterior se castigará el robo de

cosas que se encuentren en bienes nacionales de uso público o en sitio no
destinado a la habitación si el autor hace uso de llaves falsas o verdaderas que se
hayan substraído, de ganzúas u otros instrumentos semejantes o si se procede,
mediante fractura de puertas, vidrios, cierros, candados u otros dispositivos de
protección o si se utilizan medios de tracción.
Si el delito a que se refiere el inciso precedente recayere sobre un vehículo

motorizado, se impondrá la pena de presidio menor en su grado máximo.
Si con ocasión de alguna de las conductas señaladas en el inciso primero, se

produce la interrupción o interferencia del suministro de un servicio público o
domiciliario, tales como electricidad, gas, agua, alcantarillado, colectores de aguas
lluvia o telefonía, la pena se aplicará en su grado máximo.
449 y siguientes y 456 bis A inciso tercero. Código Civil: artículos 589 y siguientes.
Penal: artículo 189. Ley Nº 20.639. D.O. 11.12.2012.
1. Que, así, conforme a ello, debe tenerse en consideración que en los

hechos dados por acreditados, la acción apropiatoria se ejerce en cosas que se
encontraban en bien nacional de uso público, procediéndose mediante fractura de
vidrio que actúa como dispositivo de protección. Tal acción tipifica el delito de robo
de cosas que describe el inciso primero del artículo 443 del Código Penal y que se
sanciona con la misma pena señalada en el artículo 442 para el robo en lugar no
habitado, esto es, presidio menor en sus grados medio a máximo (considerando
Primero, Sentencia de Reemplazo, Corte Suprema).
2. No es lo mismo para el legislador el robo en lugar no habitado, sancionado en

el artículo 442 del Código Penal, que el robo en sitios no destinados a la
643
habitación del artículo 443 del mismo Código, pues si fueran idénticos
conceptualmente, no habría sido necesaria la redacción de dos artículos diferentes
para tratar una misma materia. En efecto, en primer caso supone un lugar donde
pueden existir personas que laboran, aunque no sea su casa habitación, como
una oficina, un colegio, un banco, el segundo, un lugar naturalmente deshabitado,
como un cementerio. Tampoco cabría aplicar en la especie la norma del artículo
443 del mismo cuerpo legal, pues ella no considera en el tipo que se proceda con
escalamiento.
Haberse introducido a un cementerio mediante escalamiento de pandereta, para

apropiarse de diferentes especies corporales muebles, constituye el tipo penal del
artículo en comento.
3. De acuerdo a los antecedentes del proceso, se encuentra establecido que el

delito se encuentra ejecutado en grado de frustrado, desde el momento que el
procesado puso de su parte todo lo necesario para concretar su acción delictiva y
si ésta no se consumó lo fue por causas independientes de su voluntad, esto es el
haber sido sorprendido por quien estaba a cargo del vehículo. En efecto, al
interrumpirse la acción del delincuente éste había realizado distintos actos que
indudablemente tenían por objeto sustraer el móvil, en el sentido que procedió a
quebrar el vidrio de la puerta del costado del conductor, luego forzó la chapa de la
misma puerta, se introdujo al furgón, se sentó en el lugar del conductor, forzó la
chapa de contacto, trató de hacer funcionar el motor del vehículo, restando para
consumarlo únicamente el ponerlo en movimiento, lo que no consigue porque se lo
impiden terceros, lo que motivó en definitiva que el delito no se perfeccionara.
Por lo tanto, la alegación del recurrente dirigida a que se declare que el delito se
encuentra ejecutado en grado de tentativa, no puede prosperar, debiendo
desestimarse el recurso pertinente.
ARTÍCULO 443 BIS
El robo con fuerza de cajeros automáticos, dispensadores o contenedores de

dinero, o del dinero y valores contenidos en ellos, será sancionado con la pena de
presidio menor en su grado máximo. Para los efectos del presente artículo se
entenderá que hay fuerza en las cosas si se ha procedido con alguno de los
medios señalados en el artículo 440, Nºs. 1º y 2º; si se ha fracturado, destruido o
dañado el cajero automático o dispensador o sus dispositivos de protección o
sujeción mediante el uso de instrumentos contundentes o cortantes de cualquier
tipo, incluyendo el empleo de medios químicos; o si se utilizan medios de tracción.
Concordancias: Código Penal: artículos 440, Nºs. 1 y 2. Decreto Ley Nº 3.607 de

1981: artículo 1º.
644
ARTÍCULO 444
Se presume autor de tentativa de robo al que se introdujere con forado, fractura,

escalamiento, uso de llave falsa o de llave verdadera substraída o de ganzúa en
algún aposento, casa, edificio habitado o destinado a la habitación o en sus
dependencias.
Concordancias: Código Penal: artículos 7º, 144, 440, 445, 449 y siguientes.
Código Procesal Penal: artículo 4º.
1. El citado artículo 444 del Código Penal, releva al acusador de la obligación de

demostrar la relación de medio a fin que debe existir entre la fuerza que se ejerce
sobre los resguardos de la cosa y la apropiación, correspondiéndole al imputado
allegar las probanzas correspondientes a favor de sus descargos.
2. De estos hechos, no pudo haberse concluido que se configuraba el delito de

robo en lugar habitado, ya que siendo el elemento psicológico, como se ha
señalado, determinante, la correspondencia del mismo debe buscarse en el
elemento material, que en el caso de la tentativa es incompleto, pero que debe
exteriorizarse en hechos objetivos que no admitan dudas en cuanto a la finalidad
del hechor, lo cual en el caso específico en análisis no se cumple, no pudiendo
resolverse exclusivamente por la aplicación de la presunción del artículo 444 del
Código Penal, ya que ella por sí sola no es al efecto suficiente para atribuirle
responsabilidad en el ilícito, ya que ella debe ir necesariamente unida a otros
elementos de juicio, que no admitan discusión.
3. Los hechos reseñados son constitutivos de tentativa de robo, por haberse

introducido con fractura en algún aposento, casa, edificio habitado o destinado a la
habitación o en sus dependencias, y que es sancionado de acuerdo con las reglas
generales, sin que sea aplicable en este caso la norma del artículo 450 del Código
Penal, conclusión que es avalada por la opinión del profesor don Mario Garrido
Montt en su obra Derecho Penal, tomo IV, páginas 240 y 241.
1. El sujeto que es descubierto en el interior de una morada ajena, habiendo

ingresado por una vía que no ha sido determinada, sólo puede ser considerado
como autor del delito de violación de morada, pues la presunción de robo supone
645
acreditar el ingreso al lugar en alguna de las formas o mediante alguno de los
medios allí especificados.
ARTÍCULO 445
El que fabricare, expendiere o tuviere en su poder llaves falsas, ganzúas u otros

instrumentos destinados conocidamente para efectuar el delito de robo y no diere
descargo suficiente sobre su fabricación, expendición, adquisición o conservación,
será castigado con presidio menor en su grado mínimo.
Concordancias: Código Penal: artículos 30, 76, 440 y 442. Código Procesal
Penal: artículo 4.
1. Es evidente que todos los elementos que portaban estaban destinados a la

comisión de este ilícito, el robo del cajero automático, no siendo factible
sostener que tales elementos por sí, configuran un ilícito aparte que se encuadre
dentro de los previstos y sancionado en el artículo 445 del Código Penal, como
sostiene el Ministerio Público, los elementos que portaban los imputados estaban
todos destinados a facilitar el robo planeado, distinto habría sido si hubieran sido
sorprendidos portando tales elementos el producirse un choque o control rutinario
del móvil. Lo contrario sería hacer primar un delito de peligro (el porte de estos
elementos e instrumentos) por sobre el delito material o de resultado, que aún en
su forma imperfecta de desarrollo, absorbe —como se ha dicho— al primero
(Considerando quinto sentencia Corte de Apelaciones).
2. El delito se encuentra comprendido en el Código Penal dentro del párrafo

Nº 3 del robo con fuerza en las cosas. Al estimar que el arma de fogueo que le
fuera encontrada al imputado resulta adecuada para cometer el señalado ilícito,
resulta que se ha castigado mediante una errónea aplicación del derecho, puesto
que el referido instrumento habría podido servir para la comisión del delito de robo
con intimidación, tipo penal contemplado en el artículo 436 del señalado Código e
inserto en el párrafo dos del robo con violencia o intimidación en las personas.
646
3. No procede el artículo 445. Los elementos que portaban los imputados
estaban todos destinados a facilitar el robo planeado, distinto habría sido si
hubieran sido sorprendidos portando tales elementos al producirse un choque o
control rutinario del móvil. Lo contrario sería hacer primar un delito de peligro (el
porte de estos elementos e instrumentos) por sobre el delito material o de
resultado, que aun en su forma imperfecta de desarrollo, absorbe —como se ha
dicho— al primero.
4. Es cierto, como dice el fallo impugnado, que portar una llave para trabajos
mecánicos puede no ser un delito, desde que su destino natural y obvio es el ser
empleado en labores mecánicas, perfectamente lícitas, lo que no obsta a que un
elemento de esta naturaleza también puede ser usado para cometer el delito de
robo y obviamente serán las circunstancias de cada caso las que permitirán
dilucidar si se está o no en la situación prevista en el artículo 445 del Código
Penal. Si la llave de punta corona es encontrada en poder de un mecánico, a
plena luz del día y en su taller, difícilmente podría entenderse que se ha cometido
este ilícito pero, en la especie, habiéndose reconocido por el sujeto activo que el
hecho fue descubierto a las cuatro y media de la mañana, en la intersección de
Eliodoro Yáñez con Antonio Varas en la comuna de Providencia, o sea, muy lejos
de su domicilio, y sin haber dado ninguna explicación para justificar ese porte,
resulta palmario que dicha conducta se ajusta perfectamente la descripción típica
del artículo 445 del Código Penal, tantas veces citado y al no haberse así decidido
se ha cometido el error de derecho denunciado.
5. Que de la lectura de la norma y de su ubicación dentro del párrafo de los

delitos de robo con fuerza en las cosas, resulta claro que los elementos e
instrumentos a que se refiere (llaves falsas, ganzúas) corresponden claramente a
los que conocidamente están destinados a emplearse en la comisión del delito de
robo con fuerza en las cosas.
6. Que para la acertada resolución del asunto, cabe señalar que el artículo 445
del Código Penal sanciona con la pena que indica a quien "fabricare, expendiere o
tuviere en su poder llaves falsas, ganzúas u otros instrumentos destinados
conocidamente para efectuar el delito de robo y no diere descargo suficiente sobre
647
su fabricación, expedición, adquisición o conservación". Que como lo reconoce la
sentencia en el fundamento cuarto, dicho suceso y el consecuente requerimiento
contiene los elementos objetivos del tipo antes transcrito, esto es, que el imputado
fue sorprendido teniendo en su poder las especies antes anotadas, una de las
cuales es conocida para cortar candados.
Sin embargo, la figura penal por la que se requirió al imputado requiere para su
configuración el elemento subjetivo, consistente en el conocimiento por el agente
del destino de tales especies para perpetrar el delito de robo, y la falta de
descargos suficientes en cuanto a su conservación.
7. Que el tema central debatido es el tipo penal invocado, esto es, si los
presupuestos fácticos del artículo 445 del Código punitivo se configuran en la
especie, teniendo presente el requerimiento formal efectuado por el Ministerio
Público, en juicio simplificado. Que la figura delictiva descrita por el artículo 445
tiene como la conducta tipificada aquella donde el sujeto activo: "fabricare,
expendiere o tuviere en su poder llaves falsas, ganzúas u otros instrumentos
destinados conocidamente para efectuar el delito de robo y no diere descargo
suficiente sobre su fabricación, expedición, adquisición o conservación". Que la
norma referida no contiene en sí un delito único con diversas hipótesis o varios
delitos distintos, sino más bien corresponde a un "delito de emprendimiento" en el
cual se castiga una actividad criminal que tienen determinadas etapas, cada una
de las cuales se puede sancionar en forma aislada, pero si se establece que todas
ellas han sido realizadas por el agente, se estimará sólo cometido un delito. Que
además tratándose de un delito de peligro concreto, esto es, que requiere la
idoneidad de medios para cometer un delito de robo en general, o sea, el peligro
que "el porte o tenencia representa siempre deberá estar vinculado a la comisión
de un delito de robo". Que, tratándose por su naturaleza de un ilícito que involucra
en su tipo descripciones valóricas, esto es datos de connotación jurídica, es decir,
elementos normativos del tipo resulta de mayor aceptación, la presencia de
circunstancias que exigen una apreciación de índole socio-cultural por el
sentenciador. Que al castigar el hecho de "tener" ganzúas u otros instrumentos
destinados conocidamente para materializar el delito de robo se está refiriendo el
legislador a un "poseer objetos", circunstancia esta que incluso un sector de la
doctrina ha estimado imposible de cumplir en tal exigencia, dado que los tipos
penales deben castigar comportamientos humanos y, en cambio, el artículo 445 el
delito de posesión o tenencia se explica sólo como una categoría distinta de
delitos de acción y de omisión, a saber, como un mero delito de estado.
648
§ 4. Del hurto
ARTÍCULO 446
Los autores de hurto serán castigados:
1. Con presidio menor en sus grados medio a máximo y multa de once a quince
unidades tributarias mensuales, si el valor de la cosa hurtada excediera de
cuarenta unidades tributarias mensuales.
2. Con presidio menor en su grado medio y multa de seis a diez unidades

tributarias mensuales, si el valor excediere de cuatro unidades tributarias
mensuales y no pasare de cuarenta unidades tributarias mensuales.
3. Con presidio menor en su grado mínimo y multa de cinco unidades tributarias

mensuales, si excediere de media unidad tributaria mensual y no pasare de cuatro
Si el valor de la cosa hurtada excediere de cuatrocientas unidades tributarias

mensuales, se aplicará la pena de presidio menor en su grado máximo y multa de
veintiuna a treinta unidades tributarias mensuales.
494 Nº 19 e inciso final. Código Civil: artículos 631, 1231, 1617, 1676, 2183 y
2390. Código de Comercio: artículo 280. Código de Procedimiento Penal: artículos
146 y siguientes, 564 inciso tercero. Código Procesal Penal: artículos 134 inciso
cuarto, 189 y 390 inciso tercero. Código de Justicia Militar: artículos 354 y
siguientes. Decreto con Fuerza de Ley Nº 1, Ley General de Servicios Eléctricos,
D.O. 13.09.1982: artículo 168.
1. Los hechos declarados en la sentencia transcritos en el fundamento tercero

precedente quedan subsumidos a cabalidad en la descripción típica contenida en
el artículo 446 Nº 2 del Código Penal, como resolvió el tribunal de alzada, pues al
contrario de lo que sostiene el recurrente, el carácter típico de ellos fluye
naturalmente de los mismos, toda vez que pueden identificarse cada uno de los
elementos del injusto en cuestión, particularmente la ajenidad de las cosas
hurtadas y su valor económico. Conviene a este respecto recordar lo dispuesto en
los 4º y 5º del artículo 24 del D.L. Nº 1939 de 1977, que fija Normas sobre
Adquisición, Administración y Disposición de Bienes del Estado: "Los bienes
muebles deteriorados o destruidos que no se puedan reparar y los que, ofrecidos
en remate, no se hubieren enajenado por no existir interés en adquirirlos, podrán
ser dados de baja sin enajenación. Las especies a que se refiere el inciso anterior,
o los residuos de ellas, podrán ser donados a otras instituciones del Estado,
entidades gremiales, Juntas de Vecinos, Centros de Madres, y a cualesquiera
649
otras entidades similares que, sin ánimo de lucro, persigan fines de interés social,
incluso a pobladores y campesinos, en casos calificados" (considerando sexto
2. La figura de hurto ha sido entendido tanto por la doctrina nacional como la

comparada como un puro disvalor de acto en cuanto a una infracción en lo relativo
a la apropiación de lo ajeno con ánimo de lucro que se consuma por el solo hecho
de la apropiación, entendiéndose por tal la sustracción de la cosa o cosas de la
esfera de resguardo de una persona, realizada con ánimo de señor y dueño. Lo
anterior, sin perjuicio de que una parte —cada vez más amplia— de la doctrina
aboga por la exigencia del perjuicio patrimonial, económicamente avaluable tal
como ocurre en otros ilícitos como en la estafa y en la apropiación indebida (Mera
Figueroa, Jorge, Hurto y Robo, Editorial LexisNexis, primera edición, p. 71)
(considerando 4º de la sentencia del 3º Tribunal de Juicio Oral en lo Penal de
Santiago).
3. Que, con arreglo a todo lo expuesto en los razonamientos precedentes —y

especialmente en el décimo— a causa de la vencibilidad de su error el procesado
Medina ha incurrido en un delito doloso de hurto del artículo 446 Nº 1º del Código
Penal, el cual, sin embargo, porque aquel error recaía sobre los presupuestos de
hecho de una causal de justificación, debe ser castigado "como si fuera"
imprudente. Ahora bien, atendido que nuestra ley penal —como ocurre con
prácticamente todas en el presente—, no conoce un tipo de hurto culposo, en
definitiva el encausado tendrá que ser absuelto.
4. El hurto, en un sistema de venta de supermercado, se produce al traspasar

las cajas registradoras sin cancelar el valor de la especie, en consecuencia, hasta
antes de ese momento, sólo había una mera tenencia de la especie y no una
posesión como señor y dueño, la que en el caso sub lite,fue interrumpida por el
guardia de seguridad que impidió se perfeccionara el ilícito al ver que el imputado
traspasaba las cajas sin cancelar su valor, es decir, con su intervención frustró el
delito, no dando ocasión al delincuente para actuar como señor y dueño. La
infracción de autos no sería punible, ya que se trataría de una falta y por lo tanto
atendido al grado de desarrollo que es de frustrado. Sentencia Juzgado de
Garantía (considerando 7º sentencia Corte Suprema).
5. En el motivo siguiente, la misma sentencia recurrida refiere a los

antecedentes que se tuvieron en consideración para dar por establecidos tales
650
hechos, entre estos, el parte policial, que da cuenta de la detención del imputado
en situación de flagrancia con las especies en su poder, testimonios de guardias y
empleados de la tienda, hechos en concepto de esta Corte son constitutivos de
delito consumado de hurto —como lo alega quien recurre— toda vez que la
acción, en el caso, encuadra con el tipo legal y se produjo el resultado al huir el
autor a la vía pública con las especies sustraídas desde el local comercial,
traspasando el área de cajas sin pagar, siendo posteriormente detenido, como se
expuso más arriba, infringiéndose de esta forma los artículo 7º y 446 del Código
Penal. En atención a lo expuesto, se arriba a la conclusión que en el
pronunciamiento de la sentencia se hizo una errónea aplicación del derecho que
influyó sustancialmente en lo dispositivo del fallo y se configura el motivo de
nulidad del artículo 373 letra b) del Código Procesal Penal, alegado en el recurso,
yerro que impuso al imputado una pena inferior —delito tentado— cuando
correspondía castigarlo como autor de delito consumado, como se explicó, por lo
que procede anular el juicio y la sentencia, debiendo retrotraerse la causa al
estado de celebrarse una nueva audiencia de juicio oral simplificado, por tribunal
no inhabilitado (considerandos 4º y 5º).
6. De allí que este ilícito se tipifica al traspasar el imputado los sistemas de

seguridad, ya que con lo cual el hurto se consuma cuando el hechor saca la cosa
de la esfera de custodia de la víctima.
7. Que tendrá que convenirse, entonces, que la consumación es la etapa

superior del iter criminis y que ella se produce cuando la acción típica corresponde
al resultado esperado y que la ley ha prohibido u ordena. Y que en el caso del
delito de hurto aquella se produce cuando el sujeto incorpora, con ánimo de señor
y dueño a su esfera de cuidado la especie ajena, es decir, desposee o saca el
objeto de la esfera de poder del dueño y contra la voluntad de éste.
(ART. 446 EN RELACIÓN CON ART. 7º)
1. Que la calificación que corresponde a tales hechos es la de hurto frustrado,

porque si bien es cierto que debe aceptarse que la esfera de resguardo se
651
extiende más allá de las cajas de pago, no lo es menos que luego de pasar por
ellas sin presentar la especie para solucionar su valor se ha extinguido la
posibilidad normal de hacerlo. Esto implica que aun cuando se está dentro del
radio de protección se ha desarrollado toda la actividad típica y que es imposible el
desistimiento, de suerte tal que al interrumpirse el curso por la intervención de
terceros el hecho ha de calificarse de frustrado.
2. Que el delito de hurto consiste en la apropiación de especies ajenas sin

conocimiento o contra la voluntad de su dueño. En lo que interesa, uno de los
elementos de su esencia es la apropiación. Apropiarse es hacerse dueño de una
cosa que se toma, con la liberalidad de quien lo hace por propia autoridad.
JURISPRUDENCIA RELACIONADA (ART. 446 Nº 3
1. Que, el delito de hurto de especies del Nº 3 del artículo 446 del Código Penal,
tiene asignada por la ley, dos penas que se aplican de forma copulativa o
accesoria, como también lo indican algunos autores penales, a saber, una pena
privativa de libertad, de presidio menor en su grado mínimo, y una pena de multa
de cinco unidades tributarias mensuales, si el valor de lo sustraído excediera de
una unidad tributaria mensual y no pasare de cuatro unidades tributarias
mensuales.
ARTÍCULO 447
En los casos del artículo anterior podrá aplicarse la pena inmediatamente

superior en grado:
1. Si el hurto se cometiere por dependiente, criado o sirviente asalariado, bien

sea en la casa en que sirve o bien en aquella a que lo hubiere llevado su amo o
patrón.
2. Cuando se cometiere por obrero, oficial o aprendiz en la casa, taller o

almacén de su maestro o de la persona para quien trabaja, o por individuo que
trabaja habitualmente en la casa donde hubiere hurtado.
652
3. Si se cometiere por el posadero, fondista u otra persona que hospede gentes
en cosas que hubieren llevado a la posada o fonda.
4. Cuando se cometiere por patrón o comandante de buque, lanchero,

conductor o bodeguero de tren, guarda almacenes, carruajero, carretero o arriero
en cosas que se hayan puesto en su buque, carro, bodega, etc.
Nº 1 y 2, 489, 494 Nº 19 e inciso final. Código Civil: artículos 631, 1231, 1617,
1676, 2183 y 2390. Código de Comercio: artículo 280. Código de Procedimiento
Penal: artículos 146 y siguientes. Código Procesal Penal: artículo 189. Decreto
con Fuerza de Ley Nº 1, Ley General de Servicios Eléctricos, D.O. 13.09.1982:
artículo 168.
ARTÍCULO 447 BIS
El hurto de cosas que forman parte de redes de suministro de servicios públicos

o domiciliarios, tales como electricidad, gas, agua, alcantarillado, colectores de
aguas lluvia o telefonía, será castigado con presidio menor en sus grados medio a
máximo.
Si con ocasión de alguna de las conductas señaladas en este artículo se pro-

duce la interrupción o interferencia del servicio, la pena se aplicará en su grado
máximo.
Concordancias: Código Penal: artículos 443 inciso segundo, 456 bis A inciso
tercero.
ARTÍCULO 448
El que hallándose una especie mueble al parecer perdida, cuyo valor exceda de
una unidad tributaria mensual, no la entregare a la autoridad o a su dueño,
siempre que le conste quién sea éste por hechos coexistentes o posteriores al
hallazgo, será castigado con presidio menor en su grado mínimo y multa de cinco
También será castigado con presidio menor en su grado mínimo y multa de

cinco unidades tributarias mensuales el que se hallare especies, al parecer
perdidas o abandonadas a consecuencia de naufragio, inundación, incendio,
terremoto, accidente en ferrocarril u otra causa análoga, cuyo valor exceda la
cantidad mencionada en el inciso anterior, y no las entregare a los dueños o a la
autoridad en su defecto.
Concordancias: Código Penal: artículos 30, 76, 494 Nº 19 e inciso final. Código
Civil: artículos 629, 630, 631 y 635. Código de Procedimiento Penal: artículos 146
y siguientes. Código Procesal Penal: artículo 189.
653
§ 4 bis. Del Abigeato
ARTÍCULO 448 BIS
El que robe o hurte uno o más caballos o bestias de silla o carga, o especies de
ganado mayor o menor, comete abigeato y será castigado con las penas
señaladas en los Párrafos 2, 3 y 4.
Asimismo, se considerará autor del delito de abigeato al que sin el

consentimiento de quienes pueden disponer del ganado:
1º. Altere o elimine marcas o señales en animales ajenos.
2º. Marque, señale, contramarque o contraseñale animales ajenos.
3º. Expida o porte certificados falsos para obtener guías o formularios o haga
conducir animales ajenos sin estar debidamente autorizado.
Concordancias: Código Penal: artículos 432 y 449. Código Procesal Penal:

artículo 206. Ley Nº 11.564. D.O. 17.08.1954: artículo 8º.
ARTÍCULO 448 TER
Una vez determinada la pena que correspondería a los autores, cómplices y

encubridores de abigeato sin el requisito de tratarse de la substracción de
animales y considerando las circunstancias modificatorias de responsabilidad
penal concurrentes, el juez deberá aumentarla en un grado y aplicará, en todo
caso, la pena de comiso en los términos del artículo 31 de este Código.
Cuando las especies substraídas tengan un valor que exceda las cinco
unidades tributarias mensuales, se aplicará, además, la accesoria de multa de
setenta y cinco a cien unidades tributarias mensuales.
Si la pena consta de dos o más grados, el aumento establecido en el inciso

primero se hará después de determinar la pena que habría correspondido al
imputado, con prescindencia del requisito de tratarse de la substracción de
animales.
Será castigado como autor de abigeato el que beneficie o destruya una especie
para apropiarse de toda ella o de alguna de sus partes.
La regla del inciso primero de este artículo se observará también en los casos
previstos en el artículo 448, si se trata de animales comprendidos en el artículo
anterior.
654
1. En efecto, el artículo 449 del Código Penal en su redacción vigente a la
época de los sucesos, establecía que en los casos de hurto de caballos o bestias
de silla o carga, de ganado mayor o menor o porcino, podían aplicarse
respectivamente a los autores, cómplices y encubridores, las penas superiores en
un grado a las que les hayan correspondido sin la circunstancia de tratarse de la
substracción de animales.
Dicho articulado fue modificado por la Ley Nº 20.090, de once/01/dos mil seis,
que intercaló en el Título IX del Libro Segundo del Código Penal, el Párrafo 4 bis
"Del Abigeato", sancionando dichas conductas con las penas señaladas en los
Párrafos 2º, 3º y 4º del mismo Título, es decir, aquellas correspondientes a los
delitos de robo con intimidación, violencia, fuerza o hurto, según las circunstancias
fácticas que rodeen el hecho delictuoso. Sin embargo, el nuevo artículo 448 ter,
dispone que determinada la pena correspondiente al abigeato, sin el requisito de
tratarse de la substracción de animales y considerando las circunstancias
modificatorias de responsabilidad penal concurrentes, el Juez deberá aumentarla
en un grado.
En consecuencia, el citado artículo 448 ter, a diferencia de su antecesor, 449,

impone a los sentenciadores el aumento en un grado de la pena asignada al
delito, cuestión que antes era sólo una facultad.
Se castigará como autor de abigeato a aquel en cuyo poder se encuentren

animales o partes de los mismos referidos en este Párrafo, cuando no pueda
justificar su adquisición o legítima tenencia y, del mismo modo, al que sea habido
en predio ajeno, arreando, transportando, manteniendo cautivas, inmovilizadas o
maniatadas dichas especies animales. El porte de armas, herramientas o
utensilios comúnmente empleados para el faenamiento de animales por quien no
diere descargo suficiente de su tenencia, se castigará de conformidad a lo
establecido en el artículo 445.
Las marcas registradas, señales conocidas, dispositivos de identificación

individual oficial registrados ante el Servicio Agrícola y Ganadero u otras de
carácter electrónico o tecnológico puestas sobre el animal, constituyen presunción
de dominio a favor del dueño de la marca o señal. Se presumirá autor de abigeato
aquél en cuyo poder se encuentren animales o partes de los mismos, referidos en
este Párrafo, cuando no pueda justificar su adquisición o legítima tenencia y, del
mismo modo, al que sea habido en predio ajeno, arreando, transportando,
manteniendo cautivas, inmovilizadas o maniatadas dichas especies animales. El
porte, en dichas circunstancias, de armas, herramientas o utensilios comúnmente
empleados en estas faenas, se castigará de conformidad con lo establecido en el
artículo 445.
655
Las marcas registradas, señales conocidas, dispositivos de identificación
individual oficial registrados ante el Servicio Agrícola y Ganadero u otras de
carácter electrónico o tecnológico puestas sobre el animal, constituyen presunción
de dominio a favor del dueño de la marca o señal.
Para los efectos previstos en el inciso primero, en los casos de traslado de

animales o de partes de los mismos, realizado en vehículos de transporte de
carga, Carabineros de Chile deberá exigir, además del formulario de movimiento
animal, la boleta, factura o guía de despacho correspondiente, a efectos de
acreditar el dominio, posesión o legítima tenencia de las especies. Ante la
imposibilidad de acreditar dicho dominio, posesión o legítima tenencia, según
corresponda, por carecer de los mencionados documentos o por negarse a su
exhibición, los funcionarios policiales se incautarán de las especies, sus partes y
del medio de transporte, dando aviso a la fiscalía correspondiente para el inicio de
la investigación que proceda, al Servicio de Impuestos Internos ante un eventual
delito tributario, a la autoridad sanitaria competente para que instruya sumario
sanitario y al Servicio Agrícola y Ganadero para determinar la eventual existencia
de infracciones a la normativa agropecuaria.
Ante la sospecha o la comisión de los delitos a que se refiere este párrafo, el

Ministerio Público podrá, en lo pertinente, autorizar la correspondiente
investigación bajo la técnica de entrega vigilada o controlada, en los términos
regulados en el Título II, Párrafo 1º, de la Ley Nº 20.000, que sanciona el tráfico
ilícito de estupefacientes y sustancias sicotrópicas.
El que se apropie de las plumas, pelos, crines, cerdas, lanas o cualquier

elemento del pelaje de animales ajenos, por cualquier medio que ello se realice,
será castigado con presidio menor en sus grados mínimo a medio.
ARTÍCULO 448 SEXIES
Los vehículos motorizados o de otra clase, las herramientas y los instrumentos

utilizados en la comisión del delito de abigeato, caerán en comiso.
Durante el curso del procedimiento dichos bienes serán incautados de

conformidad a las reglas generales, sin perjuicio del derecho establecido en el
artículo 189 del Código Procesal Penal.
§ 5. Disposiciones comunes a los cuatro párrafos anteriores
ARTÍCULO 450
656
Los delitos a que se refiere el párrafo 2 y el artículo 440 del párrafo 3 de este
Título se castigarán como consumados desde que se encuentren en grado de
tentativa.
En los delitos de robo y hurto, la pena correspondiente será elevada en un

grado cuando los culpables hagan uso de armas o sean portadores de ellas.
En el caso del delito de hurto, el aumento de la pena contemplado en el inciso

anterior se producirá si las armas que se portan son de fuego, cortantes o
punzantes. Tratándose de otras armas, la mera circunstancia de portarlas no
aumentará la pena si, a juicio del tribunal, fueren llevadas por el delincuente con
un propósito ajeno a la comisión del delito.
Para determinar cuándo el robo o hurto se comete con armas, se estará a lo

Concordancias: Código Penal: artículos 7º, 52 a 55, 132, 288, 288 bis, 433, 434,
436, 440, 494 Nº 3 y 4. Ley Nº 17.798 sobre Control de Armas, D.O. 13.04.1978
(texto refundido Decreto Nº 400): Artículo 11.
1. Las circunstancias agravantes de tal manera inherentes al delito que sin la

concurrencia de ellas no pueda cometerse no producen el efecto de aumentar la
pena asignada al delito.
En la especie, efectivamente se ha vulnerado el principio de prohibición de

doble valoración que es un corolario del principio non bis in idem, pues resulta
evidente, de acuerdo a los antecedentes fácticos establecidos en el fallo atacado,
que tuvo lugar un delito de robo con violencia e intimidación en que se usó como
medio comisivo un arma de fuego, lo que per se constituye un elemento inherente
al delito.
2. A propósito de estos tópicos, en forma reiterada esta Corte ha sostenido que

la tipificación del ilícito indagado se encuentra contenida en los artículos 7º, 432,
433 y 450 inciso 1º del Código Penal. La descripción de aquello en que consisten
los hechos tentados o frustrados se obtiene conectando el tipo de complemento
contenido en el artículo 7º con el correspondiente tipo de consumación
consagrado, sea en la parte especial del Código Penal, sea en una ley especial,
de modo tal que la norma cuestionada del Estatuto Punitivo en consonancia con el
principio consagrado en el artículo 19 Nº 3 inciso final de la Constitución Política
de la República, no vulnera en modo alguno el principio de determinación penal.
657
No existe en el artículo 450 inciso 1º del Código Penal, una presunción de
responsabilidad, pues el agente no es reputado autor de delito consumado ni se le
condena en condición de tal, sino que se trata únicamente de una norma especial
de determinación de la pena, que hace excepción y prefiere a las reglas generales
contenidas en los artículos 51 y 52 del Código Punitivo, tal como lo autoriza el
artículo 55 del mismo cuerpo legal.
En lo que hace al principio de proporcionalidad, esta Corte coincide con el

Tribunal Constitucional en el sentido que la determinación legal de la pena y su
graduación abstracta, conforme a la culpabilidad del agente, es labor soberana de
los órganos colegisladores y, en este caso, la mayor severidad contenida en la
norma obedece a razones político criminales explicitadas en la historia legislativa.
Por lo tanto, no corresponde a los entes jurisdiccionales modificar el contenido de
tales decisiones legislativas, sin perjuicio de la flexibilidad propia que la misma ley
les otorgue para la fijación de las penas en concreto. Podrá dudarse si el medio
empleado es el más adecuado o idóneo, podrá discutirse si no había otros más
aptos para alcanzar el fin, pero no es irracional y se encuentra dentro de los
márgenes de estimación propios del legislador suponer que logrará disminuir la
frecuencia de ciertos delitos al privar a los responsables de aquellos que no
alcanzan a consumarse, de un beneficio que asigna para los restantes casos.
— La alteración de las reglas del iter criminis no es aplicable a la hipótesis de

presunción de tentativa del artículo 444.
— La alteración de las reglas del iter criminis es contraria a la Constitución y a los

tratados internacionales.
658
3. En forma recurrente y reiterada esta Corte ha sostenido que el inciso 1º del
artículo 450 del Código Penal implica una regla especial respecto a la pena a
imponerse en los casos de robo con fuerza en las cosas efectuado en lugar
habitado o destinado a la habitación, por ser uno de los delitos tratados en el
Párrafo 3 del artículo 440 del mismo Código. En virtud de ella, se hace excepción
a las normas generales que sanciona con menor rigor los delitos en grado de
frustrado conforme lo dispone su artículo 51, pero no se infringe el principio de
tipicidad toda vez que a su respecto rigen las normas sobre punición de las etapas
del desarrollo incompleto del delito del artículo 7º del Código Penal, de modo que,
se ha dicho, basta con conectar este precepto con el correspondiente al tipo de
consumación, para conocer en qué consisten los hechos que configuran la
frustración, en sentido amplio.
4. Que, como lo plantea el Ministerio Público, el Tribunal Oral en lo Penal en

referencia, incurre en errónea aplicación del derecho por estar dicha norma
plenamente vigente, puesto que por ella se reprime con mayor drasticidad una
conducta que en concepto del órgano legislativo es merecedora de tal castigo,
constituyendo en sí una regla reguladora de la pena de carácter especial, y por
consiguiente, con preeminencia sobre la normativa común que rige la materia, con
alcances generales respecto de las acciones típicas que el mismo precepto
describe en relación de una determinada categoría de delitos, que el legislador, no
obstante su imperfecto estado de desarrollo, ha estimado por razones de política
criminal que corresponde reprimirla con la sanción asociada al delito consumado,
sin que ello signifique transgredir el principio de igualdad ante la ley, ya que tal
659
disposición es de aplicación para todos aquellos imputados que se encuentren en
idéntica situación, sin establecer diferencias o discriminaciones de ninguna índole,
norma que por lo demás, representa caracteres de objetividad insoslayables para
los sentenciadores.
5. La sanción como consumado de un delito tentado o frustrado no atenta contra

la igualdad ante la ley, ya que implica solamente reprimir con mayor drasticidad
una conducta que en concepto del órgano legislativo es merecedora de tal castigo,
constituyendo en sí una regla reguladora de la pena, de carácter especial; ya que
tal disposición es de aplicación para todos aquellos que se encuentren en idéntica
situación, sin establecer diferencias o discriminaciones de ninguna índole
(considerando Tercero, Corte Suprema).
6. Que el caso propuesto lo ha sido ya en forma recurrente y esta Corte en

forma reiterada ha sostenido que el inciso 1º del artículo 450 del Código Penal
implica una regla especial respecto a la pena a imponerse en los casos de robo
con fuerza en las cosas efectuado en lugar habitado o destinado a la habitación,
por ser uno de los delitos tratados en el Párrafo 3 del artículo 440 del mismo
Código. En virtud de ella, se hace excepción a las normas generales que sanciona
con menor rigor los delitos en grado de frustrado conforme lo dispone su artículo
51, pero no se infringe el principio de tipicidad, toda vez que a su respecto rigen
las normas sobre punición de las etapas del desarrollo incompleto del delito del
artículo 7º del Código Penal, de modo que, se ha dicho, "basta con conectar este
precepto con el correspondiente al tipo de consumación, para conocer en qué
consisten los hechos que configuran la frustración, en sentido amplio", a modo
simplemente ejemplar, sentencias de esta Corte de 15/07/2004 (causa Nº 2.369) y
de 29/06/2005 (causa Nº 663-05). Puede agregarse que el antiguo tenor de la
norma del artículo 450, impuesto por la reforma de la Ley Nº 11.625 que castigaba
como consumados tanto los delitos de robo como los de hurto, fue objeto de
fuertes críticas por parte de la doctrina, precisamente porque aumentaba
desmesuradamente y sin justificación la penalidad, como lo recuerda el profesor
Etcheberry (Derecho Penal, 1977, 3ª edición, Tomo III, pág. 357); él mismo
adhería a los reproches, como confiesa haberlo hecho en la primera edición de su
obra, "previendo una modificación legal para reducirla a sus justas proporciones";
ello ocurrió con la Ley Nº 17.727, la cual reemplazó el antiguo tenor de la norma
por el que actualmente tiene, y que hoy no objeta ni critica.
7. Al negar la aplicación del artículo 450 inciso primero del Código Penal, el fallo
impugnado ha incurrido en error de derecho con infracción en lo dispositivo del
fallo, configurándose a su respecto la causal de casación en el fondo contemplada
en el artículo 546 Nº 1 del Código de Procedimiento Penal. En efecto, esta Corte
660
Suprema ha previsto una tendencia a aminorar por la vía jurisdiccional las posibles
consecuencias prácticas exageradas a que puede conducir la aplicación del inciso
primero del artículo 450 del Código Penal, pero ese es un cometido que sólo
compete al legislador. Los tribunales no pueden asumirlo desconociendo el tenor
literal del precepto en cuestión sin arriesgarse a crear un espacio de inseguridad
jurídica que atenta contra la justicia entendida en su sentido integral. Además, la
corrección de la inconveniencia político criminal que subyace a la disposición del
artículo 450 inciso primero del Código Penal sólo puede ser efectuada por el
legislador. Si los jueces caen en la tentación de reemplazarlo y asumir esta tarea
mediante soluciones que sobrepasan el tenor literal del precepto, abrirán las
puertas al arbitrio judicial; con ello a la inseguridad jurídica y, de esa manera,
pondrán en peligro los fundamentos sobre los cuales descansa el ordenamiento
punitivo del estado democrático de derecho (considerandos 6º y 7º sentencia de
casación Corte Suprema).
8. La disposición no contiene presunción de derecho alguna sobre la

responsabilidad penal, pues sólo está destinada a dar una regla especial sobre la
pena que ha de imponerse al autor en los casos de tentativa o frustración de robo
con intimidación, la cual ha de ser en tales situaciones igual a la del hecho
consumado.
Esta norma, ciertamente, constituye una excepción a la rebaja de punibilidad

que se concede para el delito imperfecto en la generalidad de los casos, con
arreglo a lo preceptuado por los artículos 51 y siguientes del Código Penal, pero
de ahí no puede deducirse que contempla una presunción de derecho, pues con la
misma lógica habría que concluir que el artículo 9º del Código Penal consagra una
presunción de derecho de irresponsabilidad penal de las faltas tentadas o
frustradas, al disponer que éstas "sólo se castigan cuando han sido consumadas".
9. La disposición contenida, aun morigerada por la modificación que le introdujo

la Ley Nº 17.727 de 1972, es muy defectuosa, y en ocasiones, conduce a
resultados inaceptables. Pero un criterio político-criminal sólo puede ser invocado
por el juez cuando le sirva para elegir una de varias interpretaciones admitidas por
el tenor literal de la norma. Este no es el caso, la modificación de esta norma, sólo
puede ser efectuada por el legislador. Si las soluciones de los jueces sobrepasan
el tenor literal del precepto, abrirán las puertas al arbitrio judicial, a la inseguridad
jurídica y pondrán en peligro a los fundamentos sobre los cuales descansa el
ordenamiento punitivo del estado democrático de derecho. Por tanto, si se niega
661
aplicación a este artículo se incurre en un error de derecho, ya que literal que la
sanción de la tentativa, es igual a la del delito consumado.
10. La norma tiene por objeto solamente determinar cómo se castiga el delito de
robo con fuerza en las cosas en los casos en que no se encuentra consumado,
como es el de autos, y en tal sentido no es inconstitucional ni va en contra de los
tratados internacionales que se han citado. En efecto, el precepto no contraría el
artículo 19 Nº 3º inciso final de la Constitución Política de la República al no
describir y tipificar expresamente como hecho ilícito penal el robo con fuerza en
las cosas en lugar destinado a la habitación en su grado de tentativa o frustrado.
11. La interpretación que debe hacerse contiene una presunción de derecho

sobre la responsabilidad penal, ya que dicha disposición sólo está destinada a dar
una regla especial sobre la pena que ha de imponerse al autor, en los casos de
que los delitos que allí se indican no se perfeccionen, la cual ha de ser en tales
situaciones igual que a la del hecho consumado. Esta norma, ciertamente,
constituye una excepción a la rebaja de punibilidad que se concede para el delito
imperfecto en la generalidad de los casos, con arreglo a lo preceptuado por los
artículos 51 y siguientes del Código Penal, "pero de ahí no puede deducirse que
contempla una presunción de derecho" (...) "Las presunciones, como cualquier
otro medio de prueba, tienen por objeto el establecimiento de hechos. Aquí nos
encontramos frente a normas que prescriben el derecho aplicable a unos hechos
previamente establecidos. Es obvio que unas y otras nada tienen que ver entre sí".
12. La citada norma no constituye presunción de derecho de la responsabilidad

penal. El legislador ha asociado a la tentativa y al delito frustrado una
consecuencia penal distinta a las reducciones de penalidad que consagran para
los delitos imperfectos los artículos 51 y siguientes del Código Penal. Decir que
ello constituye una presunción de derecho, supondría que el artículo 9º consagra
una presunción de derecho de irresponsabilidad penal de las faltas tentadas o
frustradas.
662
13. De la sola lectura de la norma, especialmente las expresiones "desde que
se encuentren", permite concluir que ella se aplica en todos los grados de
ejecución del ilícito, sea tentado o frustrado.
14. Cabe concluir que ambas disposiciones, los artículos 55 y 450, no son
aplicables a los adolescentes, toda vez que el artículo 24 letra b) de la Ley
Nº 20.084, al referirse a los criterios para determinar la pena, señala
específicamente, entre otros factores, que debe tenerse en cuenta el grado de
ejecución de la infracción. Si es así, resulta lógico que se rebaje la pena en dos
grados del mínimo indicado en la ley, tal como se ha hecho en el fallo recurrido.
15. Que así las cosas, al establecer el artículo 450 inciso 1º del Código
Penal "producto de una modificación introducida el año 1972, por la Ley
Nº 17.727" que los delitos de robo con violencia o intimidación en las personas y
los de robo con fuerza en las cosas efectuados en lugar habitado o destinado a la
habitación, se castigarán como consumados desde que se encuentren en grado
de tentativa, el legislador actuó dentro del marco de la reserva legal, por lo que no
se divisa la infracción constitucional que supone la sentencia impugnada, ni menos
la facultad de los jueces para intervenir modificando la decisión del legislador, por
más que pudieren estimar excesiva la penalidad asignada al delito imperfecto. Si
bien puede entenderse que los jueces han tratado de moderar, por esta vía, la
imposición de una pena que les repugna por ser exagerada, no corresponde que
se atribuyan una competencia que le compete sólo al legislador.
16. Que lo dispuesto en el artículo 450 del Código Penal no establece una
participación y culpabilidad en razón de una presunción de derecho, ya que, previo
a la imposición de la sanción, la participación y la responsabilidad del enjuiciado
deben acreditarse mediante la correspondiente prueba y sólo entonces se aplicará
la pena que el legislador ha estimado necesaria como sanción por el delito
cometido.
663
17. Que, en consecuencia, la aplicación del artículo 450 del Código Penal
importa vulnerar el principio de tipicidad consagrado en la Constitución y,
asimismo, la prohibición constitucional de presumir de derecho la responsabilidad
penal. A la vez, la sentencia ha infringido los artículos 7º y 51 del Código Penal,
pues al establecer que el delito no alcanzó a consumarse llegando hasta el grado
de frustración, debió haber dado aplicación, sin haberlo hecho, a estos preceptos,
los que se ocupan, respectivamente, de señalar cuando se entiende que se está
en presencia de un crimen o simple delito frustrado y la penalidad que
corresponde en tales casos, siendo la inmediatamente inferior en un grado a la
señalada por la ley cuando, como ocurre en el caso, se trate del autor de dicha
conducta punible.
18. Que la responsabilidad penal es progresiva según los tipos de participación

culpable y los grados de ejecución del mal, de modo que el encubridor de lo
tentado es menormente responsable que el autor de lo consumado. Como el
inciso sexto del artículo 19 Nº 3º de la Carta Fundamental establece que "la ley no
podrá presumir de derecho la responsabilidad penal", el actual inciso primero del
artículo 450 no puede tener aplicación desde que, como se aprecia fácilmente,
importa una presunción de responsabilidad consumada, en lo que en realidad es
tentado o frustrado, por lo que está en lo cierto el recurrente cuando sostiene que
la aplicación que impugna de esta norma, crea una especie de figura penal ficticia
contraria al texto constitucional.
19. Que es evidente entonces, como lo ha reconocido la jurisprudencia del

Máximo Tribunal, que resulta ser la norma del tantas veces mencionado inciso 1º
del artículo 450, fuente de frecuentes iniquidades y resultados indeseables o
inaceptables que contrarían los principios, ya se dijo, de precisión objetiva de
responsabilidad penal que contienen los presupuestos globales que
individualizarán la pena; también el principio de igualdad ante la ley (artículo 19
Nº 2 de la Constitución), puesto que se deja sin aplicación en casos específicos y
particulares arbitrariamente acotados la normativa impuesta a la generalidad de
los sujetos y, por qué no decirlo, se infringen acuerdos multiestaduales como
vertientes del principio de inocencia, en orden a que sobre la base de leyes
preexistentes se juzgue a las personas sin imponerles sanciones infamantes o
inusitadas (artículo 26 de la Declaración Americana de los Derechos y Deberes del
Hombre); todo lo que tiene carácter preeminente por reconocerlo el propio Estado
Chileno en la Carta Fundamental o en declaraciones de connotación
supranacional.
664
1. A mayor abundamiento, en cuanto al principio de congruencia, ha de

considerarse que está concebido para situaciones en que exista un cambio de
calificación jurídica agravatoria de la responsabilidad o que implique una
agravación punitiva derivada de la introducción durante el desarrollo del juicio, de
una circunstancia o elemento fáctico no considerado en la acusación, que no es el
caso, en que a juicio de esta Corte no se ha afectado la defensa de los imputados.
2. No se advierte inconstitucionalidad en el hecho que el artículo 450 no

contenga en sí mismo la descripción precisa de la conducta que manda castigar
como consumada. Ello, porque hay una remisión a las normas que definen la
tentativa y la frustración en el Código, lo que obedece a una técnica legislativa
perfectamente válida.
3. La jurisprudencia refiriéndose a esta norma ha señalado que es una

disposición que sólo da una regla especial sobre la pena que debe imponerse a
quienes cometen un delito de robo descrito en el artículo 440 cuando el grado de
ejecución del mismo se encuentra en la etapa de tentativa o frustrado y no existe
norma en la Constitución Política ni en otros cuerpos legales, menos en la Ley
sobre Responsabilidad Penal de los Adolescentes que expresamente haya
derogado dicho precepto y, por lo tanto, no puede dejar de aplicarse en aquellos
casos en que es procedente, como ocurre en la especie.
4. Ahora bien, el artículo 450 del mismo texto legal, establece que dicho delito
—entre otros— se castigará como consumado desde que se encuentre en grado
de tentativa. Es decir, la propia ley contempla una situación especial para
sancionarlo. No existe ninguna norma en la Constitución Política de la República ni
en los Tratados vigentes suscritos por Chile que, expresamente, haya derogado el
citado artículo 450. Su vigor, per se, no puede considerarse contrario a los
665
principios de culpabilidad y proporcionalidad, toda vez que, el legislador, dentro de
la esfera de sus atribuciones, ha dotado con una sanción de mayor rigor a una
situación que estima de más alta peligrosidad. En consecuencia, el artículo 450
del Código Penal, no puede dejar de aplicarse para los casos en que —como el
actual— es procedente. Y corrobora la procedencia de la aplicación del citado
precepto, el artículo 55 del Código Penal, de absoluta claridad al respecto.
5. En efecto, el artículo 450 inciso 1º del Código Penal es una disposición

que sólo está determinada a dar una regla especial sobre la pena que ha de
imponerse a los responsables de los delitos que se indica cuando se encuentran
en la etapa de tentativa o frustrado, la cual ha de ser en tales situaciones, igual a
la del hecho consumado y, por tanto, no contiene presunción de derecho alguno
sobre la responsabilidad penal.
6. Que, de acuerdo con el indicado precepto constitucional "ninguna ley"

podrá establecer penas "sin que la conducta que se sanciona esté expresamente
descrita en ella" y evidentemente la conducta sancionada en el caso sub lite no se
encuentra expresamente señalada en el artículo 450, inciso 1º del Código Penal,
puesto que el mismo ordenamiento ha señalado cuándo una conducta se
encuentra consumada y cuándo está tentada o frustrada.
Como el inciso sexto del artículo 19 Nº 3º de la Carta Fundamental

establece que "la ley no podrá presumir de derecho la responsabilidad penal", el
actual inciso primero del artículo 450 no puede tener aplicación desde que, como
se aprecia fácilmente, importa una presunción de responsabilidad consumada, en
lo que en realidad es tentado o frustrado. Por ello es correcto sostener que la
aplicación de esa disposición crea una especie de figura penal ficticia contraria al
texto constitucional.
7. El delito de robo con intimidación alcanzó un desarrollo equivalente a la

tentativa; no obstante, los sentenciadores le imponen la pena correspondiente al
delito consumado, conforme al artículo 450 del Código Penal.
666
8. La alteración de las reglas del iter criminis que contiene esta disposición es
contraria a la Constitución Política y al artículo 9º de la Convención Americana de
Derechos Humanos.
— Corte de Apelaciones de Santiago, 25/06/2001, Rol Nº 33021-2001,
9. Esta disposición, que establece que se castigará como consumados los

delitos de robo con fuerza en las cosas cometido en lugares habitados o
destinados a la habitación o en sus dependencias y los delitos de robo con
violencia o intimidación desde que se encuentren en grado de tentativa no ha sido
derogado por el artículo 19 número 3 de la Constitución Política de Chile ni es
contraria a la Constitución. Asimismo, no puede considerarse esta norma
tácitamente derogada por la Ley Nº 17.727.
10. La norma que pretende sancionar como consumados los delitos de robo con
violencia o intimidación y los robos con fuerza en las cosas cometidos en lugares
habitados, destinados a la habitación o en sus dependencias desde que se
encuentren en grado de tentativa, viola los numerales 6 y 23 del artículo 19 de la
Constitución Política del Estado y es inaplicable.
667
1. Al respecto debe indicarse que una cosa es la intimidación como conducta

necesaria para la configuración del tipo penal de robo por el cual el imputado fue
acusado, y, otra cosa, es el mayor desvalor que el legislador establece para los
casos en que los hechores hagan uso o porten arma en la perpetración de la
conducta ilícita.
2. Que, según el Mensaje de la Ley Nº 19.975 que le introdujo la modificación

en referencia, uno de los objetivos perseguidos es establecer mecanismos de
agravación especial para los delitos de robo o hurto que se cometan usando o
portando armas, de modo que se sancione en forma enérgica dichas conductas.
Que, en el presente caso el arma de fuego se usó no sólo con fines

intimidatorios, sino que el acusado al ver que no podía concretar su designio
criminoso la usó con fines lesivos, como ha quedado descrito en el hecho
reseñado en el motivo sexto del fallo impugnado, pues la víctima fue herida en el
muslo izquierdo al altura de la ingle, al haber accionado el acusado el revólver que
portaba, lesiones que tuvieron el carácter de menos grave. Por ello el aumento de
pena, según el artículo 450 inciso segundo del Código Penal no contraviene el
artículo 63 del mismo texto, ya que el uso de armas no es inherente al delito, como
podría ocurrir en la situación del artículo 433 Nº 1 del Código sustantivo.
3. Que del informe de la Comisión Mixta encargada de proponer la forma y

modo de resolver las divergencias suscitadas entre ambas Cámaras durante la
tramitación del proyecto de ley que modificó el Código Penal en materia de uso y
porte de armas, se desprende que lo que establece el artículo precitado es una
agravante, cuyo efecto es el de elevar la penalidad propia del delito a los límites
en ella indicados, no debiéndose olvidar que su texto antiguo señalaba "Serán
castigados con presidio mayor en su grado mínimo a presidio mayor en su grado
máximo, los culpables de robo o hurto cuando hagan uso de armas o sean
portadores de ellas, siempre que no les corresponda una pena mayor por el delito
cometido, la que también constituía una agravante".
668
ARTÍCULO 450 BIS
En el robo con violencia o intimidación en las personas no procederá la

atenuante de responsabilidad penal contenida en el artículo 11, Nº 7.
Concordancias: Código Penal: artículos 11 Nº 7, 433, 436, 456 bis. Ley

Nº 20.000 que sustituye la Ley Nº 19.366 que sanciona el Tráfico Ilícito de
Estupefacientes y Sustancias Sicotrópicas. D.O. 16.02.2005: artículo 20.
ARTÍCULO 451
En los casos de reiteración de hurtos, aunque se trate de faltas, a una misma

persona, o a distintas personas en una misma casa, establecimiento de comercio,
centro comercial, feria, recinto o lugar el tribunal calificará el ilícito y hará la
regulación de la pena tomando por base el importe total de los objetos sustraídos,
y la impondrá al delincuente en su grado superior.
Esta regla es sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 447.
de Procedimiento Penal: artículo 509. Código Procesal Penal: artículo 351.
1. Se consuma delito de hurto reiterado en la continua sustracción de material

árido desde propiedad privada, sin la voluntad de su dueño y con ánimo de lucro,
para ser vendido posteriormente a terceros.
2. Que, en cuanto al primer aspecto de la causal, signado a), esto es el

reproche del recurrente de haber aplicado los juzgadores de fondo el estatuto
sancionatorio del artículo 451 del Código Penal, en su concepto propio de delitos
consumados y no para aquellos imperfectos o frustrados cuyo fue el caso de la
especie, y que en apoyo a su ponencia, para demostrarlo, funda en la
circunstancia de ocupar dicho precepto la expresión "objetos sustraídos", no
propia de delitos frustrados, estos juzgadores del recurso discrepan de dicha
argumentación, por cuanto "objetos sustraídos" también los hay cuando hablamos
de delitos frustrados de hurto y no exclusivamente tratándose de delitos
consumados, la diferencia radica en que en los consumados ha habido
apropiación o apoderamiento de la cosa, además de sustracción y, en los
frustrados, sólo esta última, que no llegó a constituir además apropiación por
razones ajenas a la voluntad del agente. El precepto en cuestión, antes citado,
que fija el precitado marco sancionatorio, en parte alguna distingue entre las dos
figuras de hurto, sólo habla de reiteración de los mismos, concurriendo las
circunstancias que menciona, y obliga al tribunal a calificar el ilícito y a regular la
669
pena tomando por base el importe total de los objetos sustraídos, e imponerla, en
su caso, en el grado superior, como ha ocurrido en la especie. Que, la causal que
se hace valer exige que se haya aplicado erróneamente el derecho con influencia
sustancial en lo resolutivo. En el caso que nos ocupa, la sentencia da aplicación al
artículo 451 del Código Penal por concurrir al efecto, acorde a la prueba apreciada
directamente por los juzgadores a virtud de la inmediación, los presupuestos
fácticos de la norma que, conforme señala el tratadista don Mario Garrido Montt en
su obra Derecho Penal, tomo IV, Parte Especial, pág. 257, son: "a) que el autor
haya hurtado más de una vez a una misma persona, sin que tenga interés la
ocasión o lugar donde los cometió, y b) que las víctimas sean distintas personas, y
que los hurtos de que fueron objeto se hayan cometido en un mismo recinto o
lugar, no importa su naturaleza o características, pues sólo por vía ejemplar la
disposición indica una casa, un establecimiento comercial, un centro comercial y
una feria".
Conviene advertir, a mayor abundamiento, que por tratarse de concurso

material de delitos de la misma especie (reiteración), el régimen penal del artículo
451 del Código del ramo es más favorable al sentenciado que el establecido en el
artículo 351 inciso segundo del Código Procesal Penal, ya que el primero faculta al
juez para aumentar la pena imponiéndola en su grado superior, en tanto que el
segundo lo autoriza para elevarla hasta en dos grados. Sobre el particular la
doctrina, Sergio Politoff, Jean Pierre Matus y Cecilia Ramírez, en su
obra Lecciones de Derecho Penal Chileno, Parte Especial, segunda edición
actualizada, pág. 312, refiriéndose a la regla especial de reiteración del artículo
451 y a sus presupuestos de concurrencia señalan: "En estos casos la regla de
este artículo 451 prefiere sobre la genérica del artículo 351 del CPP 2000 y sobre
el concurso real del artículo 74 del Código Penal. Sin embargo, a pesar de su
literalidad, que obliga a imponer el grado superior de la pena que resulte de la
suma del valor de lo sustraído, sus efectos no son siempre agravatorios". De lo
anterior se colige que el marco sancionatorio elegido para condenar al enjuiciado,
que el recurrente reprocha, no le ha ocasionado perjuicio.
3. Que como señala la doctrina, la situación regulada en el artículo 451 del

Código Penal, es la de un concurso material de delitos tratado con benignidad y no
un delito continuado tratado con severidad. Si se tratara de un delito continuado no
podría, pues, aplicarse el artículo en mención. Para tratarse de delito continuado
se requeriría una separación cronológica que aquí no se da entre los diversos
actos. Sólo en el caso de una ofendida se llevó a cabo otro acto al día siguiente,
pero esto no es suficientemente indiciario de una unidad de propósito criminal que
de haber existido debe serlo desde el primer momento. Además, que el hecho que
se tratara del dinero que portaban diariamente personas que trabajaban en un
mismo lugar, no hace posible pensar en un delito destinado a cometerse
fraccionadamente, pero satisfaciendo cada vez las exigencias del tipo, como
670
sucede con el delito continuado en la doctrina, debiendo reiterarse que la
separación cronológica necesaria a esta forma de unidad jurídica de acción, en
este caso no concurre.
4. Que la causal que se hace valer, exige que se haya aplicado erróneamente el
derecho con influencia sustancial en lo resolutivo. En este caso la sentencia da
aplicación al artículo 451 del Código Penal, porque concurrían los presupuestos
fácticos de la norma que, conforme la cita que hace de Mario Garrido Montt, son:
a) que el autor haya hurtado más de una vez a una misma persona, sin que tenga
interés la ocasión o el lugar donde lo cometió, y b) que las víctimas sean distintas
personas y que los hurtos de que fueron objeto se hayan cometido en un mismo
recinto o lugar, no importa su naturaleza y características, pues sólo por vía
ejemplar la disposición indica una casa, un establecimiento comercial.
ARTÍCULO 452
El que después de haber sido condenado por robo o hurto cometiere cualquiera
de estos delitos, además de las penas que le correspondan por el hecho o hechos
en que hubiere reincidido, el tribunal podrá imponerle la de sujeción a la vigilancia
de la autoridad dentro de los límites fijados en el artículo 25.
Concordancias: Código Penal: artículos 12 Nº 16, 23, 25, 45, 92.
ARTÍCULO 453
Cuando se reunieren en un hecho varias de las circunstancias a que se señala

pena diversa según los párrafos precedentes, se aplicará la de las circunstancias
que en aquel caso particular la merezcan más grave, pudiendo el tribunal
aumentarla en un grado.
ARTÍCULO 454
Se presumirá autor del robo o hurto de una cosa aquel en cuyo poder se
encuentre, salvo que justifique su legítima adquisición o que la prueba de su
irreprochable conducta anterior establezca una presunción en contrario.
671
Concordancias: Código Penal: artículos 11 Nº 6, 15, 432, 448 bis, 448 ter, 448
quáter, 448 quinquies, 449, 454, 456 bis A. Constitución Política: artículo 19 Nº 3
inciso 6. Código Civil: artículos 889 y siguientes. Código Procesal Penal: artículos
4º y 206.
1. Ha discutido el recurso la actual vigencia del artículo 454 del Código Penal en
cuanto dispone que se presume autor del robo o hurto de una cosa aquel en cuyo
poder se encuentre, salvo que justifique su legítima adquisición o que la prueba de
su irreprochable conducta anterior establezca una presunción en contrario,
estableciendo de este modo una presunción simplemente legal a este respecto.
Efectivamente, el Nº 2 del artículo 14 del Pacto Internacional de Derechos Civiles
y Políticos dispone, como lo reproduce el recurrente, que "Toda persona acusada
de un delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se pruebe
su culpabilidad conforme a la ley", es decir, impone al órgano juzgador la
obligación de dar por probada su culpabilidad mediante los medios probatorios
legalmente establecidos y conforme a las normas que los regula tanto en cuanto a
su pertinencia como valor probatorio, mientras tanto ello no ocurra debe
considerársele inocente. Pues bien, no se divisa contraposición alguna entre
ambas normas, por el contrario, resultan ser perfectamente complementarias. En
efecto, la norma internacional respeta la forma como la legislación nacional regula
su sistema probatorio para determinar un hecho punible y las participaciones de
personas inaplicadas en él y nuestro derecho reconoce expresamente las
presunciones legales o judiciales como medio de prueba legal, como lo declaran
los artículos 457 Nº 6 y 486 del Código de Procedimiento Penal;
consiguientemente, las normas citadas entran en perfecta correspondencia toda
vez que el Pacto no las repugna, sólo proclama; que no se tenga como culpable a
una persona mientras no se le pruebe su culpabilidad conforme a la ley.
Consecuencialmente con lo dicho, no resulta tampoco atendible que ha existido

en la consideración de una presunción simplemente legal infracción al artículo 5º
de nuestra Carta Fundamental en lo que se relaciona con el respeto de los
tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentran vigentes.
Establece una presunción de culpabilidad, en caso de encontrarse la especie

sustraída en poder de un tercero, sin que justifique su legítima adquisición, lo que
equivale a exigir que la cosa robada o hurtada sea rescatada directamente de
manos de la persona sobre la cual se hacen recaer sus efectos, o, al menos,
dentro de sus zonas de resguardo y protección.
2. Presunción legal de ser autor del robo o hurto a aquel en cuyo poder se
encuentre la cosa hurtada o robada, no ha sido desvirtuada por medio de prueba
legal alguno. Por tanto se presume que encartado es autor del ilícito por
encontrarse en su poder la madera robada.
672
3. Para determinar la participación que en el hecho indagado se atribuyó a los

encartados los antecedentes de los cuales fluye únicamente que: a) los
procesados fueron sorprendidos cuando sustraían especies desde una botillería,
las cuales cargaban en un furgón que se encontraba estacionado a media cuadra
del lugar, vehículo que había sido sustraído a su propietario siete días antes, sin
que el dueño pudiese aportar dato alguno para identificar al autor de tal
sustracción; b) que esa circunstancia no implica necesariamente que los
inculpados tuviesen una tenencia directa con respecto al vehículo, y el hecho de
hallarse éste a media cuadra del lugar donde aquellos fueron sorprendidos, uno
saliendo y el otro en el interior de la botillería, no es suficiente para configurar la
presunción legal de autoría contemplada en el artículo 454 del Código Penal.
4. Establece una presunción de culpabilidad, en caso de encontrarse la

especie sustraída en poder de un tercero, sin que justifique su legítima
adquisición, lo que equivale a exigir que la cosa robada o hurtada sea rescatada
directamente de manos de la persona sobre la cual se hacen recaer sus efectos,
o, al menos, dentro de sus zonas de resguardo y protección.
5. Presunción legal de ser autor del robo o hurto a aquel en cuyo poder se
encuentre la cosa hurtada o robada, no ha sido desvirtuada por medio de prueba
legal alguno. Por tanto, se presume que encartado es autor del ilícito por
encontrarse en su poder la madera robada.
6. La presunción de autoría contenida en esta disposición respecto de aquel

en cuyo poder se encontraren las especies hurtadas o sustraídas no puede ser
desvirtuada por el solo hecho de existir una irreprochable conducta anterior.
ARTÍCULO 455
Cuando del proceso no resulte probado el valor de la cosa substraída ni pudiere

estimarse por peritos u otro arbitrio legal, el tribunal hará su regulación
prudencialmente.
673
Concordancias: Código Penal: artículos 446, 494 Nº 19 e inciso final. Código de
1. El recurso representa que la sentencia censurada cometió error juris al fijar la

naturaleza y el grado de la pena, pues al regular prudencialmente el valor de las
especies sustraídas, en el caso del delito de hurto, desatendió las condiciones que
exige el artículo 455 del Código Penal para hacer uso de esa atribución, toda vez
que los objetos pudieron ser tasados perfectamente.
De la redacción de este artículo aparece que el juez debe apreciar el valor de lo

apropiado cada vez que éste no conste en el proceso, cuyo es el caso, y cuando
no pueda estimarse por peritos o de otra forma legalmente procedente, requisito
que también concurre, si se considera que por haber precluido la oportunidad del
examen pericial, no era posible dicha avaluación.
ARTÍCULO 456
Si antes de perseguir al responsable o antes de decretar su prisión devolviere

voluntariamente la cosa robada o hurtada, no hallándose comprendido en los
casos de los artículos 433 y 434, se le aplicará la pena inmediatamente inferior en
grado a la señalada para el delito.
Concordancias: Código Penal: artículos 11 Nº 7 y 8, 59, 77, 432, 433, 434, 456
bis. Código Procesal Penal: artículos 7º y 127.
1. Al respecto, es opinión de esta Corte que interpretar la voz "voluntariamente

como exigencia legal de un arrepentimiento puro", esto es, no contaminado por
cálculos consecuencialistas de utilidad de ninguna clase (un arrepentimiento
kantiano, podría decirse) para aplicar la minorante de responsabilidad no resulta
correcto. Aparte de las dificultades prácticas de carácter probatorio, ello es así,
esencialmente, porque importa una exigencia desmesurada, en cuanto no se
encuentra formulada expresamente en la ley; y desafortunada desde el punto de
vista de la política criminal, porque desincentiva la devolución, dejando sin
beneficio alguno al hechor cuando la devolución es provocada por un
arrepentimiento interesado (en obtener una pena menor), por un consejo familiar o
amical, o como en el caso de autos, por el convencimiento efectuado por el
empleador del acusado. En otras palabras, al exigir voluntariedad la ley no impera
una devolución desinteresada, sino que se contenta con una no forzada. Razones
todas que apuntan a concordar plenamente con el criterio sostenido por la jueza a
quo a este respecto.
674
Que, en relación con la oportunidad de la devolución, el supuesto legal es que
ella debe hacerse antes de perseguir al responsable o antes de decretar su
prisión. La sentencia en alzada sostiene, citando la doctrina de Garrido Montt, y la
opinión de Labatut Glena y de Etcheberry (interpretando estas últimasa
fortiori respecto de la antigua encargatoria de reo), que el momento hasta el cual
puede beneficiarse el imputado con la devolución de las especies es el de la
formalización de la investigación. Frente a tal hipótesis, la Fiscalía ha sostenido en
estrados una contraria: que el momento relevante es el comienzo material de la
investigación, que es aquel en que se inicia la "persecución del delito".
Corte de Apelaciones de Valdivia, 3/04/2008 Rol: 102-2008,
ARTÍCULO 456 BIS
En los delitos de robo y hurto serán circunstancias agravantes las siguientes:
1. Ejecutar el delito en sitios faltos de vigilancia policial, obscuros, solitarios, sin

tránsito habitual o que por cualquiera otra condición favorezcan la impunidad;
2. Ser la víctima niño, anciano, inválido o persona en manifiesto estado de

inferioridad física;
3. Ser dos o más los malhechores;
4. Ejercer la violencia en las personas que intervengan en defensa de la víctima,

salvo que este hecho importe otro delito, y
5. Actuar con personas exentas de responsabilidad criminal, según el número 1.

del artículo 10.
Las circunstancias agravantes de los números 1 y 5 del artículo 12 serán

aplicables en los casos en que se ejerciere violencia sobre las personas.
En estos delitos no podrá estimarse que concurre la circunstancia atenuante del

número 7 del artículo 11 por la mera restitución a la víctima de las especies
robadas o hurtadas y, en todo caso, el Juez deberá considerar, especificada, la
justificación del celo con que el delincuente ha obrado.
Concordancias: Código Penal: artículos 10 Nº 1, 11 Nº 7, 12 Nº 1 y 5 y 456.
JURISPRUDENCIA RELACIONADA (ART. 456 BIS Nº 1)
1. En relación con la infracción del Nº 1º del artículo 456 bis del Código Penal,
no es efectivo lo que se sostiene en el recurso en orden a no haberse reconocido
675
por los sentenciadores la agravante contemplada en dicha disposición no obstante
estar probado en autos, ya que en el fundamento décimo cuarto de la sentencia
recurrida, al rechazar esta causal dice: "no se dan las exigencias tales para la
concurrencia de la agravante del Nº 1 del artículo 456 bis del Código Penal,
puesto que no puede sostenerse, que la vía pública, pueda considerarse un lugar
falto de vigilancia policial, oscuro, solitario, sin tránsito habitual o cualquier otra
circunstancia que favorezca la impunidad", hecho irreversible, por lo que no se ha
infringido la norma del Código punitivo. Todo por lo cual la Corte decidió rechazar
el recurso de casación en el fondo.
2. El delito no se encuadra dentro de los términos del referido artículo en

atención a que no puede hablarse, en una ciudad, de sitios faltos de vigilancia
policial, obscuros, solitarios o sin tránsito habitual; evidentemente que el autor
escogerá la noche y un lugar poco concurrido a esa hora, pero no es un parámetro
obligatorio, ya que asaltos a las personas se están llevando a efecto a cualquier
hora del día o de la noche, en el centro de la ciudad o en las poblaciones de la
periferia.
1. El delito de robo con violencia, por su carácter de delito complejo y

pluriofensivo, involucra claramente un peligro para la integridad física del ofendido,
el que ha de entenderse incorporado al injusto del robo y sobrepasa la finalidad de
dominar a la víctima, lo que explica la alta penalidad que la ley le asigna, no se
vislumbra de qué manera, al estimar concurrente el tribunal a quo, la agravante
establecida en el artículo 456 bis Nº 2 del Código Penal, esto es, ser la víctima
niño, anciano, inválido o persona en manifiesto estado de inferioridad física,
vulnere el principio non bis in idem, toda vez que lo que subyace bajo este
precepto es la situación de desvalimiento en que se encuentra la víctima con
relación a sus agresores, que inhibe o anula su capacidad de defensa frente a sus
agresores, ante un ataque a su integridad física, cosas totalmente diferentes una
de otra, de modo que la vulneración al principio non bis in idem, no puede
producirse de la forma en que lo ha expuesto la defensa.
2. Que de la norma transcrita es evidente que el legislador ha considerado como

causal de agravación de la pena asignada al delito cometido, el hecho que la
víctima por su condición física, se encuentre en un estado de desprotección,
desigualdad, o incapacidad de resistencia y reacción ante su agresor, condición
676
que a su vez, ha de ser determinante en el delito. En otros términos, que dada la
inferioridad física de la víctima, se logre la indefensión de ésta para lograr el
cometido del autor.
1. De acuerdo al artículo 63 del Código Penal, no producen el efecto de

aumentar la pena las agravantes que por sí mismas constituyen un delito
especialmente penado por la ley o que ésta haya expresado al describirlo y
sancionarlo, ni tampoco originan un mayor reproche punitivo aquellas agravantes
de tal manera inherentes al ilícito que sin la concurrencia de ellas no puede
verificarse. Por su parte, la agravante del artículo 456 bis Nº 3 del Código Penal
tuvo por objeto reconocer el debilitamiento de la víctima y reprimir más
severamente el mayor peligro que corre éste ante la seguridad en el obrar de la
pluralidad de partícipes que coinciden materialmente en el momento y lugar del
delito. Así, el alcance de la expresión malhechores, contenida en el precepto,
viene sólo a significar que lo son quienes tienen responsabilidad material y actual
en la comisión del delito, sin apuntar a una adicional exigencia de reincidencia,
habitualidad o profesionalismo de éstos. En este contexto, no puede sostenerse
racionalmente que la pluralidad de malhechores en los delitos de robo con
intimidación sea de tal forma inherente que no se pueda realizar la conducta
abusiva sin la presencia del componente señalado. Tal afirmación está fuera de
toda discusión doctrinal, legal y jurisprudencial, de modo que es perfectamente
dable la existencia del injusto con la concurrencia singular o plural, tanto de
ofendidos como de victimarios. Por lo expuesto, aplican correctamente el derecho
los jueces al tener por concurrente la agravante de pluralidad de malhechores,
luego de dar por establecido el delito de robo con intimidación (considerandos 6º y
7º, sentencia Corte Suprema).
2. La agravante del artículo 456 bis Nº 3 del Código Penal se justifica en el

hecho que la pluralidad de actores en la comisión de los tipos penales a los que se
aplica, importa, entre otros, la ponderación del disvalor con que actúan los
hechores, aumentando el peligro a que someten a sus víctimas, como en la mayor
seguridad con que ejecutan el mal. En consecuencia, corresponde aplicar la
agravante en comento a los imputados, desde que su obrar conjunto estuvo
destinado a facilitar la apropiación de especies muebles ajenas, ocasionando un
mayor peligro para la víctima y la disminución evidente de sus posibilidades de
defensa (considerandos 17º a 19º, sentencia Corte Suprema).
677
3. En el caso de los delitos de robo y hurto, será considerada como
circunstancia agravante el hecho de que dos o más malhechores actúen
conjuntamente. Ello pues esta situación contribuye a acrecentar la sensación de
desprotección y desventaja de la víctima ante el ataque sufrido. Es decir, la razón
de ser de esta agravante es siempre el debilitamiento de la defensa privada, el
aumento del peligro que corren las víctimas y la mayor seguridad con que actúan
los delincuentes amparados en el número.
4. No es posible sostener que la pluralidad de malhechores en el robo con

violencia sea de tal forma inherente que sin ella no pueda realizarse la conducta
abusiva, pues tal aserto está fuera de toda discusión doctrinal, legal y
jurisprudencial, de modo que es perfectamente dable la existencia de este ilícito
con la confluencia singular o plural, tanto de ofendidos como de victimarios,
requiriéndose únicamente la asistencia de alguno de los elementos referidos en el
artículo 439 del Código Penal. En consecuencia, se descarta la convergencia del
principio de non bis in idem respecto del robo con violencia y la circunstancia de
ser dos o más los malhechores (considerando 3º, sentencia Corte Suprema).
5. En el mismo sentido, la sola y aislada circunstancia de que el órgano de

persecución no haya podido traer a juicio al otro partícipe del hecho no obsta, ni
puede obstar, a reconocer que en la realidad fáctica intervinieron real, efectiva y
ofensivamente los dos individuos que refirió la víctima y que tuvo por establecido
el Tribunal, en los términos que describe el artículo 436 inciso primero,
compartiendo así y entre sí dichas personas el título de autores ejecutores al
haber tomado parte en la realización de los hechos de manera inmediata y directa.
6. Sobre la agravante de pluralidad de malhechores, cabe recordar una vez

más que la expresión "malhechores" que contiene el artículo 456 bis Nº 3º del
Código Penal no tiene el sentido de reincidente que asume el Tribunal de Alzada
y, como reiterada y uniformemente lo ha establecido la jurisprudencia de esta
678
Corte, sólo se refiere a quien comete delito, cuyo es el caso de los procesados en
esta causa.
7. Que, en lo concerniente al supuesto quebrantamiento del artículo 456 bis del

Código Penal, basado en que la agravante de pluralidad de malhechores no puede
aplicarse a quien tiene un extracto de filiación exento de antecedentes pretéritos, y
que sólo puede considerarse malhechor a quien ha cometido con anterioridad
crímenes o simples delitos, se trata de una argumentación que la jurisprudencia
reiterada y constante de la Corte Suprema ha desestimado, insistiéndose una y
otra vez en que "el fundamento de la agravación dispuesta por el artículo 456 bis
Nº 3 del Código Penal radica en la mayor indefensión que genera para la víctima
el hecho de que quienes la atacan sean varias personas, lo cual disminuye su
capacidad de oponerse al despojo, sin que tenga en ello influencia la cuestión de
si los hechores son o no delincuentes habituales, cosa que para el ofendido
usualmente será inaparente".
8. Para el efecto de la agravante de pluralidad de malhechores, se considera el

ser tres los participes en el delito de robo con violencia investigado, lo que
ocasionó un debilitamiento de la defensa privada y una mayor seguridad con que
actuaron los acusados, lo que se tradujo en el hecho que los delincuentes en
primer término llevaron al ofendido a la casa de uno de ellos, para una vez en el
lugar usar de violencia e intimidación en la persona de la víctima, a fin de
apropiarse de las cosas, acción que por la dinámica de los acontecimientos se
tradujo en el éxito de las acciones apropiatorias. Agravante que resulta de mayor
proporción, por cuanto utilizaron armas fabricadas para cometer este tipo de
delitos y además agredieron inmediatamente a su víctima, e incluso se efectuó un
disparo que puso en grave riesgo la vida del ofendido (considerandos 21º y 22º
sentencia Tribunal Juicio Oral en lo Penal).
679
9. La intervención del encubridor se produce con posterioridad a la comisión del
delito, en el que aquél, no ha tenido participación como autor ni como cómplice,
según lo precisa el inciso 1º del artículo 17 del Código Penal. Circunstancia
cronológica que resta, a su cooperación delictiva, la idoneidad necesaria para
aumentar la indefensión de la víctima, factor que sólo puede imputarse a quienes
han tomado parte en la ejecución del hecho punible como autores o cómplices, en
forma coetánea a su materialización. En consecuencia, no le perjudica la
agravante específica de pluralidad de malhechores, sancionada en el artículo 456
bis Nº 3 del Código Penal (considerando 1º sentencia Corte de Apelaciones).
10. Esta agravante sólo requiere que las personas participantes en el delito
sean varias y si la ley les da la denominación de "malhechores", lo hace en razón
de que en ese momento tienen tal calidad por los hechos que están realizando, y
no puede considerarse que dicho precepto exija que los hechores hayan tenido la
calidad de delincuentes, bastando el número plural de actores o delincuentes para
constituir la agravante, ya que si la norma hubiese querido exigir la intervención de
responsables delincuentes habituales y actuar dos o más, habría destacado como
ideas rectoras: la pluralidad y la habitualidad del autor.
Por último, en esencia, es la peligrosidad que representa la simple presencia

de varias personas en la comisión de robos o hurtos la razón de ser de esta
especial causal de agravación.
11. En la indefensión provocada, para la víctima será inaparente, la cuestión de

si los hechores son o no delincuentes habituales. Es irrelevante la minoridad o
consiguiente inimputabilidad de los acompañantes.
12. La citada norma no tiene el sentido de reincidencia o habitualidad en la

comisión de delitos sino que sólo se refiere, con arreglo a su sentido natural, a
quien ha hecho algo malo, a quien comete un delito.
13. El concepto de "malhechor" corresponde a la idea de quien ha cometido

un delito, sin que la habitualidad en la comisión de delitos sea un requisito para
que un sujeto pueda ser considerado un malhechor.
680
14. El artículo 456 bis del Código Penal fue agregado por el artículo 53 de la
Ley Nº 11.625 de 4/10/1954 e introdujo en su Nº 3 la agravante especial de "ser
dos o más los malhechores", que vino, por una parte, a reemplazar la calificante
especial de obrar "en cuadrilla" que el antiguo artículo 433 contemplaba para el
robo calificado, y, a hacer extensiva la agravante a todos los hurtos y robos.
Resulta claro el deseo de la ley de sancionar a quienes delinquen amparados por
la superioridad numérica que les asegura la impunidad. En la doctrina, el profesor
Etcheberry concluye que la razón de ser de esta agravante, que es siempre el
debilitamiento de la defensa privada, el aumento de peligro que corren las
víctimas, la mayor seguridad con que actúan los delincuentes, amparados en el
número se aprecia ya cuando hay multiplicidad de partícipes que concurren en el
momento y lugar del delito. A su vez el autor Garrido Montt afirma, que para el
legislador lo trascendente es la circunstancia de que sean dos o más los
agresores, siendo irrelevante si han cometido o no delitos con anterioridad. Incluso
Labatut, que anteriormente parecía simpatizar con el criterio minoritario (Jorge
Mera), conviene que con posterioridad a un fallo de 1959, la jurisprudencia se ha
uniformado en el sentido que sólo se requiere pluralidad de ejecutores, sea que
éstos hayan o no delinquido (considerando quinto sentencia Corte de
Apelaciones).
15. La pluralidad de malhechores no constituye una circunstancia de tal manera

inherente al delito de robo con intimidación, que sin su concurrencia no pueda éste
cometerse, porque, tal como se ha referido, la intimidación o la violencia puede
estar constituida por cualquier acto que tenga suficiente aptitud —en términos de
gravedad o intensidad coercitiva— para forzar la entrega de las cosas, como lo
pueden ser las amenazas, o los malos tratamientos de obra a que alude el artículo
439.
16. La jurisprudencia mayoritaria de nuestros tribunales ha aceptado que la

concurrencia y actuación de dos o más actores en la comisión del delito implica
una mayor indefensión y debilidad del sujeto pasivo frente a la agresión de sus
bienes jurídicos.
681
17. El artículo 456 bis Nº 3 del Código Penal consagra en los delitos de robo y
hurto como circunstancia agravante la de —ser dos o más los malhechores—. La
doctrina y la jurisprudencia de nuestros Tribunales de Justicia permiten colegir que
para que concurra la causal de agravación de responsabilidad criminal prevista en
el artículo 456 bis Nº 3 del Código referido se requiere únicamente la concurrencia
de pluralidad de agentes en el hecho, de modo que, sea más de una persona la
que cometa el robo o hurto, sin ninguna otra exigencia o consideración, ya que
dicha causal mira al principio de causalidad, en cuanto disminuye las posibilidades
de defensa o de reacción de la víctima. La expresión —malhechores— viene a
significar que lo son quienes tienen responsabilidad material y actual en la
comisión del delito, o sea, los delincuentes, los que delinquen, los que cometen
delito, sin aludir a una especial exigencia de reincidencia, habitualidad o
profesionalismo de éstos. Es necesario que se haya determinado en la causa la
responsabilidad penal de otra persona que ha sido llevada a juicio y que exista
respecto de su participación sentencia condenatoria firme o ejecutoriada
(considerando 2º).
18. Para determinar si una persona ve agravada su responsabilidad en los

delitos de hurto o robo por la circunstancia del Nº 3 del artículo 456 bis del Código
Penal es menester que se tenga siquiera un antecedente o noticia de la o las otras
personas que habrían actuado materialmente en el ilícito, y de los antecedentes
de autos, nada se sabe del o los individuos que habrían actuado con el condenado
de estos autos, ignorándose si se trata de una persona inimputable (menor de
edad) o de una persona exenta de responsabilidad penal por otra causa mal
puede entonces hablarse de pluralidad de malhechores, circunstancia agravante
esta respecto de la cual el señor Fiscal en su alegato reconoce no haber sido
invocada, por consiguiente debe estimarse que en la especie no concurre dicha
agravante de responsabilidad penal, la que se consigna en el motivo quinto de la
sentencia apelada por el Tribunal a quo. En consecuencia habiéndose reconocido
a favor del sentenciado la circunstancia privilegiada del artículo 456 del Código
Penal y concurriendo dos circunstancias atenuantes de responsabilidad penal, las
del Nº 7 y 9 del artículo 11 del Código Penal, esto es, la reparación celosa del mal
causado con el ilícito y la colaboración sustancial en el esclarecimiento de los
hechos, y no perjudicándole agravante alguna, de conformidad a lo dispuesto en el
artículo 68 del Código Penal, corresponde rebajar en un grado la pena mínima
establecida para el delito atribuido al acusado (considerandos 5º y 6º).
19. Que tratándose en el caso de autos de la aplicación del Nº 3 del artículo 456
bis del Código Penal, para advertir su aplicación como causal de agravación de la
682
pena sólo se contempla tener en vista la coacción que se ejercita sobre la víctima
al existir pluralidad de ejecutores (Corte Suprema Rol Nº 24.319-1985). Que en
relación al caso específico, el estatuto jurídico de la determinación de las
sanciones aparece regulado en el párrafo quinto de la Ley Nº 20.084 del año 2005
y en especial en el artículo 24 de dicha ley que fija los criterios de determinación
de la pena. Siendo uno de los elementos para determinar la naturaleza y cuantía
de las sanciones lo expresado en la letra c) de dicha disposición que señala la
"concurrencia de circunstancias atenuantes o agravantes de la responsabilidad
criminal. De tal forma que si bien el sistema de responsabilidad de los
adolescentes infractores de la ley penal prevé un sistema de sanciones especiales
en el artículo 6º y siguientes de la referida ley, no es menos cierto que tanto en la
determinación de las sanciones como en las disposiciones generales se ha hecho
especial consideración al efecto supletorio de las normas contenidas en el Código
Penal y en las leyes penales especiales comunes y lo único que el legislador ha
prevenido es que las sanciones aplicables a los menores adolescentes sean
aquellas señaladas en la Escala General de Sanciones Penales para
Adolescentes que establecen los artículos 6º y 7º de la ley en comento, que dicen
relación con privación de libertad.
20. En lo que concierne al alcance y sentido de la agravante de que se trata,

cabe recordar que la misma está concebida en los términos siguientes: "Artículo
456 bis. En los delitos de robo y hurto serán circunstancias agravantes las
siguientes: (...) 3º Ser dos o más los malhechores (...). De un modo
persistentemente reiterado se ha venido sosteniendo por la jurisprudencia que,
tanto por su texto como por su sentido final, la configuración de la agravante sólo
exige que sean varias las personas que participan o que intervienen en la
ejecución del hecho. Si la ley les asigna la denominación de "malhechores" no
significa que con ello está exigiendo —a priori— que deban tener la calidad de
"delincuentes", o sea, que se trate de quienes han cometido delitos con
anterioridad o de aquellos que posteriormente adquieran tal condición, con motivo
de esos mismos acontecimientos. Antes bien, sólo está queriendo aludir a las
personas que realizan o ejecutan los hechos históricamente sucedidos. Desde ese
punto de vista, no parece atendible pretender que la rebeldía o la condición de
prófugos de los otros participantes, constituya un impedimento para la
concurrencia de la agravante. La realidad, la verdad de los hechos indica que la
víctima fue abordada por más de un sujeto y que esos varios sujetos —del modo
que se describe en el fallo— lograron arrebatarle especies que portaba consigo.
Exigir sentencia condenatoria respecto de los demás hechores, como condición
previa y necesaria para la agravante, supondría imponer un requisito que la ley no
establece. Además, conduciría a un extremo indeseado. En caso de ubicación y
posterior juzgamiento de los prófugos o rebeldes, se tendría que sólo éstos se
verían expuestos a las consecuencias de la modificatoria de responsabilidad
683
analizada; y no quien haya sido previa e individualmente sentenciado, a pesar de
encontrarse todos ellos en situaciones objetivamente idénticas o equivalentes.
Corte de Apelaciones de Santiago, 19 /02/2010, Rol: 2768-2009,
21. Si se considera que dicha agravante de responsabilidad criminal se traduce

normalmente en un peligro para la seguridad de las personas, debe tenerse
presente que el robo con violencia, por su carácter de delito complejo y
pluriofensivo, involucra claramente un peligro para la integridad física del ofendido,
el que ha de entenderse incorporado al injusto del robo y sobrepasa la finalidad de
dominar a la víctima, lo que explica la alta penalidad que la ley le asigna, de modo
que no es posible volver a considerar esta circunstancia para agravar la pena
cuando la pluralidad no ha sido aprovechada para ejecutar el hecho.
22. Siendo un hecho indiscutido que hubo pluralidad de autores, el Nº 3 del

artículo 456 bis del Código Penal exige considerar la agravación de
responsabilidad que esta norma contempla, sin que en este caso se advierta
colisión con lo establecido en el artículo 63 del mismo cuerpo legal, como insinúa
el apelante, en cuanto no se trata de una circunstancia esencial para la
perpetración de esta clase de delito, en términos que permitan estimarla
incorporada al tipo penal.
23. Modificatoria especial de responsabilidad criminal se origina en la

intervención material o real de dos o más sujetos en la comisión del delito, sea
como autores o cómplices, lo que representa para la víctima una mayor
indefensión al encontrar disminuidas sus posibilidades de defensa frente al ataque
de que es objeto, comprendiendo en el concepto de malhechores no a los sujetos
que delinquen habitualmente, sino a aquellos que intervienen o participan en la
comisión del hecho punible que se juzga y sanciona. Por otro lado, para
considerar la concurrencia de la agravante en comento hay que situarse en el
momento en que se ejecuta la conducta ilícita y no al estado procesal en que
aquélla va a ser aplicada por el tribunal, porque, además, la declaración que hace
el tribunal agravando la pena con esta modificatoria no es un juicio de imputación
criminal respecto de un tercero que coparticipa, el cual podrá ser imputable o
inimputable, recibir o no castigo, según se determine en el proceso
684
correspondiente, que no puede ser el presente porque aquí no ha sido formalizado
ni acusado.
24. La intimidación que da sustento a la configuración del delito de robo con

intimidación, no es un factor que dependa de la existencia de dos o más autores
en la comisión del delito —ni aun en la situación sub lite— en atención a que ella
puede provenir, acorde con la descripción que al respecto hace el Código, de un
solo sujeto activo. La intimidación no es, por tanto, un elemento que necesita de la
pluralidad de malhechores; ésta, a su vez, opera ante la concurrencia fáctica de
dos o más personas en la perpetración del hecho. Es sabido que el tratamiento
legal contiene normas específicas y distintas para ambas cuestiones, por lo que
otorga una respuesta clara sobre el particular. Así, el concepto de intimidación
arranca de lo prevenido por el artículo 439 del Código Penal; y la pluralidad de
malhechores se explica a partir de lo preceptuado en el artículo 456 bis Nº 3 del
mismo cuerpo jurídico.
25. Las agravantes del artículo 456 bis se aplican a los delitos de robo o hurto
como lo señala su inciso primero y, el delito de abigeato establecido en el
artículo 448 bis es un delito de robo o hurto, como lo establece el inciso primero de
este último artículo por lo que, frente a un texto legal que es de específica
aplicación a los delitos de robo o hurto, y en que la disposición en el
encabezamiento del artículo no hace ninguna distinción, no puede considerarse
que la agravante no se aplique a algún tipo determinado de robo (el abigeato) sin
violar abiertamente el sentido claro de la ley. Al acogerse la agravante, no se
vulnera el principio non bis in idem en modo alguno, ni por el legislador ni por el
juez que aplica la ley, sencillamente porque la penalidad propia del delito y su
agravación atienden a circunstancias por completo diversas (el robo de animales,
en su caso, y la pluralidad de actores, por otra); lo que queda de manifiesto al
representarse que si no se aplicara esta agravante se castigaría de igual forma a
quien comete abigeato en solitario y a los que los cometen en cuadrilla. Lo que
penaliza la agravante es, justamente, la mayor facilidad con la que se viola el bien
jurídico protegido al actuar de modo plural.
685
26. Frente a un texto legal que es de específica aplicación a los solos delitos
de robo y hurto, y en que la disposición, en el encabezado del artículo, no hace
ninguna distinción, no puede considerarse que la agravante no se aplique a algún
tipo determinado de robo (los cometido con violencia o con intimidación) sin violar
abiertamente el sentido claro de la ley. Al acogerse la agravante, no se vulnera el
principio non bis in idem en modo alguno, ni por el legislador ni por el juez que
aplica la ley, sencillamente porque la penalidad propia del delito y su agravación
atienden a circunstancias por completo diversas (la sustracción con violencia, en
un caso, y la pluralidad de autores, por otra); lo que queda demostrado con la
simple constatación de que es perfectamente posible cometer esos delitos en
forma individual o de modo conjunto. Lo que penaliza la agravante es, justamente,
la mayor facilidad con la que se viola el bien jurídico protegido al actuar de modo
plural. La circunstancia de que esta clase de delitos tenga penas
comparativamente muy altas, y que la aplicación de la agravante produzca penas
que parezcan desproporcionadas es una afirmación que puede o no compartirse,
pero es una materia de crítica o de política legislativa que escapa a la decisión
judicial.
El hecho de que el coautor del delito carezca de antecedentes penales no hace

que deje de tener el carácter de malhechor, carácter que viene determinado
únicamente por su participación en el ilícito que se está sancionando.
La agravación es aplicable porque al actuarse en forma colectiva se facilita

notoriamente la vulneración del bien protegido, de modo objetivo, y el caso
concreto lo confirma: Es evidente que la susceptibilidad de la víctima a la violencia
ejercida por dos malhechores resulta sustancialmente diversa a la que tendría al
eventual ataque de un agresor solitario.
27. Lo primero que hay que decir respecto de dicha disposición que la voz
"malhechor" no ha sido definida por el legislador y, precisamente por ello, tanto en
la doctrina como en la jurisprudencia han habido criterios dispares, siendo la más
rigurosa la sustentada por el fallo de primer grado, la que trae aparejada como
consecuencia, estimar que toda colaboración material para la perpetración del
ilícito configura la agravante, sin importar si en definitiva uno de los sujetos activos
carece de responsabilidad criminal, cualquiera sea su razón, violentando el
principio de la inocencia o de inimputabilidad. La voz malhechor de acuerdo a la
definición que le da el Diccionario de la Lengua Española (21 edición Espasa) está
descrita para el "Que comete un delito, y especialmente que los comete por
hábito". Sobre este particular, se discute si dicho vocablo se refiere a la
intervención de dos o más sujetos, sea que hayan delinquido con anterioridad o no
(doctrina mayoritaria); o que exige que los partícipes hayan delinquido en el
pasado (doctrina minoritaria). Sin embargo, el punto de relevancia para este caso,
es decidir si al referirse la agravante al "que comete un delito" lo está haciendo a
686
su significación legal o a la simple materialidad en la comisión. La significación
legal está necesariamente asociada a la responsabilidad penal, pues se comete
un delito cuando se es responsable del mismo, de manera que quien en definitiva
no resulta responsable de aquél, no lo ha cometido y, por ende, no puede
configurarse la agravante en análisis contra el único participante que ha sido
encontrado responsable penalmente. Esta Corte se inclina por este último criterio,
atento que en materia penal, en virtud del principio de inocencia, sólo se es
responsable de un delito, desde que existe sentencia condenatoria. Lo anterior
está acorde con el sistema procesal en vigencia, en que sólo se puede condenar,
no sólo previa acusación sino que formalización del imputado, lo que no ha
ocurrido en la especie respecto de ninguna otra persona, por lo que mal se puede
establecer la participación de otro individuo, si ninguna otra persona ha sido
juzgada por los hechos materia de la acusación.
28. Aquella perjudica sólo a quienes han tenido una participación de autor
material en el ilícito, de manera que establecido como está, que aquellos sólo han
participado como encubridores, esto es, con posterioridad a la ejecución, no han
podido influir en nada en la debilitación de la defensa del ofendido, para asegurar
la perpetración del ilícito.
29. Que, en cuanto al artículo 456 bis Nº 3 del Código Penal, tal como
reiteradamente lo ha señalado la Excma. Corte Suprema de Justicia, la
incorporación de aquella agravante a través de la Ley Nº 11.625, en reemplazo de
la calificante especial de "obrar en cuadrilla" prevista en el antiguo texto del
artículo 433 del Código, como se ha encargado de precisar la doctrina de los
autores, tuvo por objeto reconocer el debilitamiento de la defensa de la víctima y
reprochar más severamente el mayor peligro que corre ésta ante la seguridad en
el obrar de la pluralidad de partícipes que concurren materialmente en el momento
y lugar del delito. De modo tal que el verdadero alcance de la expresión
"malhechores" contenido en la norma legal viene a significar que lo son quienes
tienen responsabilidad material y actual en la comisión del ilícito.
30. Que en relación a la agravante prevista por el artículo 456 bis Nº 3

del Código Penal, es parecer de esta Corte, que en el caso por el cual se formalizó
687
a los imputados es plenamente procedente, pues se está frente a un hecho
consumado con la actividad del conjunto de los imputados o dicho de otra manera,
con la suma de los actos de cada uno de ellos, de manera que, al haber
colaborado todos en la materialización del delito, se está frente, precisamente, a
una pluralidad de malhechores. De acuerdo a la interpretación gramatical, basada
en acepción del Diccionario de la Real Academia de la Lengua, malhechor, en un
sentido general, es quien comete un delito, esto es, el delincuente, el autor, sin
que sea preciso que haya delinquido anteriormente y, la agravante, se aplica por
la sola circunstancia de intervenir materialmente en el hecho dos o más personas.
31. Que ante ese planteamiento, los jueces se sienten impelidos a hurgar en
el ordenamiento el resorte que les permita decidir con la justeza que se requiere y,
al efecto, encuentran el camino en la interpretación de la agravante de
responsabilidad del artículo 456 bis Nº 3 del Código Penal, en el sentido de asumir
que la pluralidad de malhechores a que se refiere comparece únicamente cuando
dos o más de los condenados como partícipes del ilícito están afectados por
antecedentes criminales que ameritan la calificación de "malhechores", toda vez
que ha de entenderse por tal malhechor al que delinque por hábito.
32. El término "malhechor" está referido a la pluralidad de atacantes, que viene

a aumentar el peligro para el ofendido, quien ve disminuidas sus eventuales
defensas. También se entiende dentro de este término, a quien delinque
habitualmente como a quien lo hace por primera vez.
33. Esta circunstancia agravante especial se fundamenta en el número —dos

o más— de los sujetos que intervienen en la comisión del delito y neutralizan,
como efecto de su número, las posibilidades defensivas del sujeto pasivo,
colocándolo en una situación de particular indefensión. A este respecto, resulta
irrelevante que algunos de los hechores carezcan de antecedentes penales
provenientes de condenas anteriores a la perpetración del hecho punible.
688
34. La calidad de malhechores que se exige para la procedencia de esta
agravante especial supone la existencia de un prontuario criminal.
35. Esta agravante no perjudica al mayor de edad que actuó en conjunto con un
menor de edad que fue declarado sin discernimiento, pues éste no puede ser
calificado como "malhechor".
36. La voz "malhechores" se refiere a personas que han cometido

anteriormente crímenes o simples delitos, de modo que si un sujeto comete un
delito actuando junto a menores de edad, éstos, precisamente en tanto menores
de edad, no pueden ser considerados malhechores ni dar su participación lugar a
la procedencia de esta agravante en contra del adulto.
37. La agravante del robo y del hurto consistente en ser dos o más los
malhechores, no procede si los imputados no tenían anotaciones prontuariales
anteriores. La ausencia de tales anotaciones impide considerarlos legalmente
como malhechores y obliga a descartar la aplicación de la agravante en comento.
§ 5 bis. De la receptación
ARTÍCULO 456 BIS A
El que conociendo su origen o no pudiendo menos que conocerlo, tenga en su

poder, a cualquier título, especies hurtadas, robadas u objeto de abigeato, de
receptación o de apropiación indebida del artículo 470, número 1º, las transporte,
compre, venda, transforme o comercialice en cualquier forma, aun cuando ya
hubiese dispuesto de ellas, sufrirá la pena de presidio menor en cualquiera de sus
grados y multa de cinco a cien unidades tributarias mensuales.
689
Para la determinación de la pena aplicable el tribunal tendrá especialmente en
cuenta el valor de las especies, así como la gravedad del delito en que se
obtuvieron, si éste era conocido por el autor.
Cuando el objeto de la receptación sean cosas vehículos motorizados o que

forman parte de redes de suministro de servicios públicos o domiciliarios, tales
como electricidad, gas, agua, alcantarillado, colectores de aguas lluvia o telefonía,
se impondrá la pena de presidio menor en su grado máximo y multa de cinco a
veinte unidades tributarias mensuales. La sentencia condenatoria por delitos de
este inciso dispondrá el comiso de los instrumentos, herramientas o medios
empleados para cometerlos o para transformar o transportar los elementos
sustraídos. Si dichos elementos son almacenados, ocultados o transformados en
algún establecimiento de comercio con conocimiento del dueño o administrador,
se podrá decretar, además, la clausura definitiva de dicho establecimiento,
oficiándose a la autoridad competente.
Se impondrá el grado máximo de la pena establecida en el inciso primero,

cuando el autor haya incurrido en reiteración de esos hechos o sea reincidente en
ellos. En los casos de reiteración o reincidencia en la receptación de los objetos
señalados en el inciso precedente, se aplicará la pena privativa de libertad allí
establecida, aumentada en un grado.
Tratándose del delito de abigeato la multa establecida en el inciso primero será

de setenta y cinco a cien unidades tributarias mensuales y el juez podrá disponer
la clausura definitiva del establecimiento.
Concordancias: Código Penal: artículos 12 Nº 16, 17, 29, 30, 37, 74, 76, 432,
446, 447 bis, 448 bis, 448 ter, 448 quáter, 448 quinquies, 449, 454 y 455. Código
Procesal Penal: artículo 206. Ley Nº 20.639. D.O. 11.12.2012.
1. Para que se tenga por configurado el delito de receptación no resulta

necesario demostrar fehacientemente la existencia del ilícito previo de hurto, robo
o abigeato y su participación, pero naturalmente sí es necesario demostrar que
existió un ilícito, porque el tipo de receptación exige que se trate de especies
hurtadas, robadas y objeto de abigeato y, además, que el acusado conozca su
origen o no pueda menos que conocerlo. Esto no significa que se requiera que se
pruebe la existencia del delito y la participación de los delincuentes por sentencia
condenatoria, sino simplemente que existieran antecedentes suficientes que
permitieran arribar a la conclusión que efectivamente los querellantes habían sido
víctimas de hurto, robo o abigeato de especies de su propiedad, para luego pasar
a demostrar que los hallados en poder del acusado eran los provenientes de ese
delito (considerando 14º, sentencia Corte Suprema).
690
2. Las garantías constitucionales de los querellantes no han sido vulneradas con
la devolución al imputado absuelto por el delito de receptación de las especies
incautadas, toda vez que el comiso de los bienes incautados es una pena que se
aplica al acusado cuando se pronuncia sentencia condenatoria a su respecto, lo
que no ocurrió en la especie. Por el contrario, de la absolución del acusado, sin
que se demostrase el dominio de los bienes por parte de los querellantes, los
bienes debían ser restituidos a quien aparecía como su legítimo tenedor, que era
el acusado, respecto de quien no se logró destruir la presunción de inocencia.
3. La receptación ha sido caracterizada como una figura específica, autónoma e

independiente de aquel delito del cual provienen las especies. Para su comisión,
parte de la doctrina estima que resulta suficiente el dolo eventual, toda vez que la
ley señala que basta el conocimiento potencial del origen de las especies
receptadas. A su vez, el elemento subjetivo se extiende no sólo a quien conoce el
origen ilícito de las especies, sino también a quien no pudo menos que conocer su
mal origen, con la modalidad que en esta última alternativa, el conocimiento puede
quedar establecido por presunciones, cuando no existen pruebas fehacientes del
mismo.
4. El tipo penal de receptación ha sido caracterizado como una figura específica,

autónoma e independiente de aquel delito del cual provienen las especies.
(Politoff, Matus, Ramírez, Lecciones de Derecho Penal Chileno, Parte Especial,
pág. 384).
Las conductas castigadas en esta figura especial y bajo una denominación

propia, distinta del hurto y robo, podían normalmente reprimirse —antes de su
introducción al Código Penal— como encubrimiento de alguno de esos dos delitos,
porque se trataría de actividades llevadas a cabo con posterioridad a la comisión
de esos atentados a la propiedad ajena que se pueden adecuar al artículo 17 de
ese estatuto punitivo. (Garrido Montt, Derecho Penal, Parte Especial, Tomo IV,
pág. 267).
5. Un tercero, recibió y adquirió de otro tercero, sin pedir ni solicitar la

documentación respectiva, ni guía de Libre Tránsito, doce vacas y una vaquilla de
raza lechera, hurtadas, sabiendo o no pudiendo menos que saber que eran
animales hurtados, poniendo en venta diez de ellos en un menor valor que su
precio real.
Los hechos así descritos tipifican el delito de receptación, previsto y sancionado

en el artículo 456 bis A del Código Penal, con la pena de presidio menor en
691
cualquiera de sus grados y multa de cinco a veinte unidades tributarias mensuales
(considerandos 2º y 3º sentencia de primera instancia).
6. Los jueces se hacen cargo de los parámetros que señala el mencionado

inciso, apreciando el valor de las especies sustraídas, así como la gravedad del
delito base —robo con fuerza en las cosas en lugar destinado a la habitación—
para concluir que regularán la pena en la parte superior del grado medio del
presidio menor. Gradúan la pena en la forma indicada, no obstante encontrarse
autorizados para recorrer la pena en toda su extensión.
7. El actual artículo 456 bis A del Código Penal castiga al "que conociendo su
origen o no pudiendo menos que conocerlo, tenga en su poder, a cualquier título,
especies hurtadas, robadas u objeto de abigeato, o las compre, venda o
comercialice en cualquier forma aun cuando ya hubiese dispuesto de ellas sufrirá
la pena de (...)".
El profesor Alfredo Etcheberry señala que la "conducta concretamente

incriminada consiste en comprar, vender o comercializar en cualquier forma, aun
cuando ya hubiese dispuesto en ellas (...)". Agrega que "la expresión 'sabiendo su
origen o no pudiendo menos de conocerlo', tomada de la ley patria sobre 'Hurtos y
Robos', no es sino una forma poco feliz de expresar que el conocimiento del
origen de las cosas puede constar directamente (testigos, documentos, confesión)
o bien indirectamente (presunciones). El conocimiento siempre es exigido: no
basta para incurrir en esta hipótesis una ignorancia del origen derivada de
negligencia para informarse". (Alfredo Etcheberry, Derecho Penal, Tomo III, pág.
361).
8. La receptación constituye una figura autónoma de aquella de la cual las

especies pudieron provenir, de manera que no es necesario demostrar la
existencia de esta última, pudiendo constatarse el conocimiento del origen ilícito
de las mismas por parte de su portador, en base a otros elementos que pudieron
rodear y circunscribir el accionar del agente.
692
9. Cabe, además, tener presente que conforme lo establece el artículo 456 bis
A del Código Penal, no es elemento del tipo que exista una denuncia previa
respecto a la sustracción de la especie encontrada en poder de un receptador, la
exigencia se refiere únicamente a que éste tenga conocimiento del origen de la
especie, o no pueda menos que conocerlo y es en este segundo caso en el que
nos encontramos al haberse recuperado en poder del imputado una especie de
propiedad ajena que había sido sustraída, según se comprobó posteriormente en
la unidad policial, especie que presentaba evidentes vestigios de intervención de
fuerza y daños por parte de terceros y se encontraba en la vía pública desde
donde lo cogió el imputado aduciendo frente a los policías que se lo habrían
facilitado algunos amigos, sin identificarlos, a lo cual agrega el hecho de haberse
encontrado bebido, y con esto se argumenta para estimar que el estado de
temperancia o no era irrelevante dada la escasa entidad de los daños constatados
que de todas formas no fueron percibidos de inmediato por los policías, situación
que como se refirió precedentemente no fue efectiva.
10. Que, la norma del artículo 456 bis A del Código Penal castiga con las penas
de presidio menor en cualquiera de sus grados y multa, al que "conociendo su
origen o no pudiendo menos que conocerlo, tenga en su poder, a cualquier título,
especies hurtadas o robadas, o las compre, venda o comercialice en cualquier
forma, aun cuando ya hubiese dispuesto de ellas". En lo que respecta a la
conducta, basta con la tenencia de las cosas hurtadas o robadas, esto es, su
aprehensión material y tener un conocimiento potencial del origen de las especies
receptadas ("conociendo su origen o no pudiendo menos que conocerlo").
11. Dentro de la estructura del tipo penal del artículo 456 bis A, la frase "el que
conociendo su origen o no pudiendo menos que conocerlo" constituye un
elemento normativo del tipo penal, a la vez de ser un elemento negativo del
mismo, susceptible de ser calificado como "elemento subjetivo del tipo penal
específico", circunstancias estas que no pueden presumirse ni del requerimiento ni
de la aceptación procedimental del imputado. La pura repetición de la frase de la
ley, tal como lo efectúa el requerimiento, sin atribuirle un contenido especial a los
elementos constitutivos del delito, lleva necesariamente a la consecuencia de
estimar que no estamos de manera automática en una figura delictiva susceptible
de sancionarse, sin la concurrencia del elemento subjetivo del tipo penal referido.

693
12. Que, en la receptación, la conducta que tipifica al delito es la tenencia de las
cosas hurtadas o robadas, esto es, su aprehensión material, restando las demás
conductas descritas en la ley como modalidades de o derivadas de
ella. (Lecciones de Derecho Penal Chileno, Parte Especial, Politoff, Matus,
Ramírez). Es decir, para que se configure el ilícito en estudio el autor debe haber
tenido en su poder la especie hurtada o robada, y es por ello que la norma legal
incluso indica "aun cuando ya hubiese dispuesto de ellas", porque en algún
momento el bien mueble debió estar en su poder.
13. Que la figura delictiva de la receptación requiere un conocimiento previo del

origen de la especie o no pudiendo menos el sujeto activo del ilícito que conocer
dicho origen, junto al elemento de que la tenga en su poder (tenencia) a cualquier
título y se trate de especies hurtadas o robadas. Pero esa norma debe vincularse
con lo dispuesto en la presunción del artículo 454 del Código Penal, que dice
relación con una de autoría contenida en dicha disposición respecto de aquel
sujeto en cuyo poder se encontraren las especies hurtadas o sustraídas y que no
pueda desvirtuar por ningún hecho o medio de prueba esa presunción.
14. La receptación es un ilícito que supone la previa consumación de un delito

de robo o de hurto; esto es, supone que el adquirente actúe después y con
independencia de los actos típicos del robo o hurto del que las especies procedan,
acciones que le han de resultar ajenas.
§ 6. De la usurpación
ARTÍCULO 457
Al que con violencia en las personas ocupare una cosa inmueble o usurpare un
derecho real que otro poseyere o tuviere legítimamente, y al que, hecha la
ocupación en ausencia del legítimo poseedor o tenedor, vuelto éste le repeliere,
además de las penas en que incurra por la violencia que causare, se le aplicará
una multa de once a veinte unidades tributarias mensuales.
694
Si tales actos se ejecutaren por el dueño o poseedor regular contra el que
posee o tiene ilegítimamente la cosa, aunque con derecho aparente, la pena será
multa de seis a diez unidades tributarias mensuales, sin perjuicio de las que
correspondieren por la violencia causada.
Concordancias: Código Penal: artículos 144 y 439. Código Civil: artículos 568,
702, 708, 710, 711, 713, 916 y siguientes. Código Procesal Penal: artículos 171,
252 letra a). Código Orgánico de Tribunales: artículo 174.
1. La Corte Suprema, señalando que se usurpan derechos o bienes ajenos,

cuando el sujeto activo por vías de hecho, pretende ilegítimamente no sólo
atribuirse las facultades o arbitrios que tales derechos confieren a sus titulares, y
que importan actos de apoderamiento, comportándose como señor y dueño, por lo
que la simple obstrucción o embarazo en el ejercicio de alguno de sus atributos
por sí sola, desprovista del ánimo o intención de apropiarse del derecho, no
constituye usurpación del mismo.
2. Que se usurpan derechos o bienes ajenos, cuando el sujeto activo por vías
de hecho, pretende ilegítimamente no sólo atribuirse las facultades o arbitrios que
tales derechos confieren a sus titulares, sino que importan actos de
apoderamiento del derecho mismo, en términos de comportarse como señor y
dueño, sea contra la voluntad de su titular o sin ella, de tal suerte que la simple
obstrucción o embarazo en el ejercicio de alguno de sus atributos por sí sola,
desprovista del ánimo o intención de apropiarse del derecho, no constituye
usurpación del mismo.
3. La sentencia impugnada ha establecido que los inculpados ocuparon

ilegítimamente el predio que detentaba el ofendido, se atribuyeron dolosamente
calidad de dueños en razón de una vieja inscripción de papel ya caducada y
realizaron actos propios de señor y dueño, levantando cercos, cortando árboles y
sembrando tierras; estos hechos, tal como están sentados en la causa, son
constitutivos del delito de usurpación, toda vez que el artículo 457 del Código
Penal no exige posesión inscrita para configurar el delito, según su propio texto,
sino que ampara aun al mero tenedor, razón por la cual sólo cabe desestimar el
recurso de casación en el fondo interpuesto por la causal invocada.
4. Que la doctrina ha entendido que tratándose de usurpación de derechos

reales como ocurre en el presente caso, la conducta o acción debe consistir en
695
sustituir al titular del mismo por un tercero que pasa a ejercerlo, es decir, el agente
deberá realizar actos que corresponden al titular, con independencia a la voluntad
de ese titular, y que importen su goce o disposición.
En efecto, en el presente caso no concurre la figura típica de la usurpación de

derechos reales, desde el momento que la conducta en que se hace consistir la
actuación del querellado fue la de embarazar, turbar el ejercicio que de dicho
derecho le corresponde a su titular, cual no es el caso, en que se sitúa el
legislador en el artículo 457 del ya citado Código Penal, consistente en la
usurpación de tal derecho, que se traduce en el reemplazo no autorizado, que
puede ser violento o no, de las mismas facultades que legítimamente le
corresponden al titular de ese derecho. En tal sentido queda de manifiesto que la
conducta que se le imputa al querellado en el presente caso es atípica para estos
efectos y evidentemente no es de la protección del derecho penal.
ARTÍCULO 458
Cuando, en los casos del inciso primero del artículo anterior, el hecho se llevare
a efecto sin violencia en las personas, la pena será multa de seis a diez unidades
Concordancias: Código Penal: artículos 144, 439 y 457. Código Civil: artículos
568, 702, 708, 710, 711, 713, 916 y siguientes. Código Procesal Penal: artículos
171, 252 letra a). Código Orgánico de Tribunales: artículo 174.
1. Que, es un elemento esencial del delito de usurpación, la circunstancia que el

sujeto activo proceda a ocupar un bien inmueble, esto es, su apoderamiento o
invasión mediante el despojo de él de quien lo detenta, sea que para ello emplee
la violencia, la clandestinidad, la astucia, el engaño u otro modo semejante.
ARTÍCULO 459
Sufrirán las penas de presidio menor en su grado mínimo y multa de once a

veinte unidades tributarias mensuales, los que sin título legítimo e invadiendo
derechos ajenos:
696
1. Sacaren aguas de represas, estanques u otros depósitos; de ríos, arroyos o
fuentes; de canales o acueductos, redes de agua potable e instalaciones
domiciliarias de éstas, y se las apropiaren para hacer de ellas un uso cualquiera.
2. Rompieren o alteraren con igual fin diques, esclusas, compuertas, marcos u

otras obras semejantes existentes en los ríos, arroyos, fuentes, depósitos, canales
o acueductos.
3. Pusieren embarazo al ejercicio de los derechos que un tercero tuviere sobre

dichas aguas.
4. Usurparen un derecho cualquiera referente al curso de ellas o turbaren a

alguno en su legítima posesión.
Concordancias: Código Penal: artículos 30, 76, 495 Nº 22. Código Civil: artículos
589, 595, 596, 603, 605, 833 y 861. Código de Aguas: artículos 28 y 173. Ley
Nº 18.119, D.O. 19.05.1982: artículos 2º a 5º.
1. Que asiste a su representado un derecho de aprovechamiento de la totalidad

de las aguas del Canal El Romero, debidamente inscrito, cuestión que nunca ha
estado en discusión, pero no ocurre lo propio sobre las aguas del Estero
Punitaqui, donde se ha verificado la extracción ilegal que promueve la acción de
los legítimos beneficiarios de esas aguas, querellantes en esta causa, quienes
producto de las acciones del requerido, se han visto privados de recursos hídricos
de ese estero.
La existencia de procedimientos administrativos previos contra el imputado no

afectan la posibilidad de investigación en sede penal y sancionar el delito de
usurpación de aguas, en particular porque las multas cursadas con antelación al
imputado obedecen a situaciones de hecho diversas al ilícito penal constatado.
2. Acreditado que el imputado, mediante un motor o bomba de extracción,

procedió a sacar aguas de un canal de regadío, apropiándose de ellas, sin tener
derecho, se configura el delito de usurpación de aguas, previsto en el artículo 459
Nº 1 del Código Penal. En efecto, el agente, sin título legítimo e invadiendo
derechos ajenos, se apropió de aguas de un canal, extrayéndolas para hacerlas
suyas y regar con ellas una plantación de su propiedad (considerandos 12º y 13º,
sentencia juzgado de garantía).
697
3. Si desde los pozos se realiza una extracción de aguas habitual y constante,
con sistemas mecánicos de bombeo, inducciones de piscinas de acumulación del
sistema hídrico explotado, sin que dicha extracción se encuentre amparada en un
derecho de aprovechamiento legalmente constituido, estamos frente al delito de
usurpación de aguas, previsto y sancionado en el artículo 459 Nº 1 del Código
Penal, ya que se encuentra acreditada la apropiación del elemento agua por parte
del acusado, utilizando los medios materiales y humanos disponibles, sin contar
con título legítimo, ni autorización al efecto.
4. El delito sanciona la usurpación de agua, sin distinguir entre subterráneas o

superficiales, y sólo atendiendo a sancionar la usurpación de este elemento desde
cualquier depósito.
La distinción que realiza el Código de Aguas, en su artículo 2º, en nada

contraría lo razonado dado que siguen siendo este elemento en cualquiera de la
posición geográfica que se encuentre, respecto del plano terrestre.
— En derecho penal tiene plena aplicación el principio de legalidad que se resume

en que se garantiza que sólo la ley, puede determinar qué acción u omisión será
castigada como delito. Dicho principio se encuentra establecido en nuestra
Constitución Política, en el artículo 19 Nº 3 inciso 7º al establecer que: "ningún
delito se castigará con otra pena que la que señale una ley (...)". A este
respecto la doctrina en forma unánime refiere, tanto a la descripción típica del
hecho ilícito, como a la sanción, que de manera estricta se señale al respecto
de un determinado ilícito. De esta manera el constituyente evita que se haga
una interpretación extensiva del precepto que castiga una determinada figura
típica y, asimismo, prohibiendo en sede penal la analogía in malam partem y la
integración de lagunas legales, para incluir situaciones parecidas o similares en
tipos penales que no las contemplan expresamente.
Así, analizando la figura típica establecida en el artículo 459 Nº 1 del Código

Penal, no se puede llegar a concluir que los elementos del tipo descriptivo digan
relación con las aguas subterráneas, debido a que de esta forma estaría
interpretando extensivamente la ley penal, lo cual está absolutamente prohibido
(considerando 19º sentencia primera instancia).
698
.ARTÍCULO 460
Cuando los simples delitos a que se refiere el artículo anterior se ejecutaren con
violencia en las personas, si el culpable no mereciere mayor pena por la violencia
que causare, sufrirá la de presidio menor en sus grados mínimo a medio y multa
de once a veinte unidades tributarias mensuales.
ARTÍCULO 461
Serán castigados con las penas del artículo 459, los que teniendo derecho para
sacar aguas o usarlas se hubieren servido fraudulentamente, con tal fin, de
orificios, conductos, marcos, compuertas o esclusas de una forma diversa a la
establecida o de una capacidad superior a la medida a que tienen derecho.
Concordancias: Código Penal: artículo 459. Código Civil: artículos 589, 595, 596,
603, 605, 833 y 861. Código de Aguas: artículos 28 y 173.
ARTÍCULO 462
El que destruyere o alterare términos o límites de propiedades públicas o

particulares con ánimo de lucrarse, será penado con presidio menor en su grado
mínimo y multa de once a veinte unidades tributarias mensuales.
Concordancias: Código Penal: artículos 30 y 76. Código Civil: artículo 843.

Código Procesal Penal: artículos 171, 252 letra a). Código Orgánico de Tribunales:
artículo 174.
§ 7. De los delitos concursales y de las defraudaciones
ARTÍCULO 463
El que dentro de los dos años anteriores a la resolución de liquidación a que se

refiere el Capítulo IV de la Ley de Reorganización y Liquidación de Activos de
Empresas y Personas ejecutare actos o contratos que disminuyan su activo o
aumenten su pasivo sin otra justificación económica o jurídica que la de perjudicar
a sus acreedores, será castigado con la pena de presidio menor en su grado
medio a máximo.
ARTÍCULO 463 BIS
Será castigado con la pena de presidio menor en su grado medio a presidio

mayor en su grado mínimo, el deudor que realizare alguna de las siguientes
conductas:
699
1º Si dentro de los dos años anteriores a la resolución de reorganización o
liquidación, ocultare total o parcialmente sus bienes o sus haberes.
2º Si después de la resolución de liquidación percibiere y aplicare a sus propios

usos o de terceros, bienes que deban ser objeto del procedimiento concursal de
liquidación.
3º Si después de la resolución de liquidación, realizare actos de disposición de

bienes de su patrimonio, reales o simulados, o si constituyere prenda, hipoteca u
otro gravamen sobre los mismos.
ARTÍCULO 463 TER
Será castigado con la pena de presidio menor en su grado mínimo a medio el

deudor que realizare alguna de las siguientes conductas:
1º Si durante el procedimiento concursal de reorganización o liquidación,

proporcionare al veedor o liquidador, en su caso, o a sus acreedores, información
o antecedentes falsos o incompletos, en términos que no reflejen la verdadera
situación de su activo o pasivo.
2º Si no hubiese llevado o conservado los libros de contabilidad y sus respaldos

exigidos por la ley que deben ser puestos a disposición del liquidador una vez
dictada laresolución de liquidación, o si hubiese ocultado, inutilizado, destruido o
falseado en términos que no reflejen la situación verdadera de su activo y pasivo.
Será castigado como autor de los delitos contemplados en los artículos 463, 463
bis y 463 ter quien, en la dirección o administración de los negocios del deudor,
sometido a un procedimiento concursal de reorganización o de liquidación,
hubiese ejecutado alguno de los actos o incurrido en alguna de las omisiones allí
señalados, o hubiese autorizado expresamente dichos actos u omisiones.
ARTÍCULO 464
Será castigado con la pena de presidio menor en su grado máximo a presidio

mayor en su grado mínimo y con la sanción accesoria de inhabilidad especial
perpetua para ejercer el cargo, el veedor o liquidador designado en un
procedimiento concursal de reorganización o liquidación, que realice alguna de las
siguientes conductas:
1º Si se apropiare de bienes del deudor que deban ser objeto de un

procedimiento concursal de reorganización o liquidación.
700
2º Si defraudare a los acreedores, alterando en sus cuentas de administración
los valores obtenidos en el procedimiento concursal de reorganización o
liquidación, suponiendo gastos o exagerando los que hubiere hecho.
3º Si proporcionare ventajas indebidas a un acreedor, al deudor o a un tercero.
ARTÍCULO 464 BIS
El veedor o liquidador designado en un procedimiento concursal de

reorganización o de liquidación que aplicare en beneficio propio o de un tercero
bienes del deudor que sean objeto de un procedimiento concursal de
reorganización o de liquidación será castigado con presidio menor en su grado
medio a máximo y con la pena accesoria de inhabilidad especial perpetua para
ejercer el cargo.
ARTÍCULO 464 TER
El que sin tener la calidad de deudor, veedor, liquidador, o de aquellos a los que
se refiere el artículo 463 quáter, incurra en alguno de los delitos previstos en este
Párrafo, valiéndose de un sujeto que sí tenga esa calidad, será castigado como
autor del delito respectivo.
Si sólo lo induce o coopera con él, será castigado con la pena que le
correspondería si tuviera la calidad exigida por la ley, rebajada en un grado.
ARTÍCULO 465
La persecución penal de los delitos contemplados en este Párrafo sólo podrá

iniciarse previa instancia particular del veedor o liquidador del proceso concursal
respectivo; de cualquier acreedor que haya verificado su crédito si se tratare de un
procedimiento concursal de liquidación, lo que se acreditará con copia autorizada
del respectivo escrito y su proveído; o en el caso de un procedimiento concursal
de reorganización, de todo acreedor a quien le afecte el acuerdo de
reorganización de conformidad a lo establecido en el artículo 66 del Capítulo III de
la Ley de Reorganización y Liquidación de Activos de Empresas y Personas.
Si se tratare de delitos de este Párrafo cometidos por veedores o liquidadores,

la Superintendencia de Insolvencia y Reemprendimiento deberá denunciarlos si
alguno de los funcionarios de su dependencia toma conocimiento de aquéllos en
el ejercicio de sus funciones. Además, podrá interponer querella criminal,
entendiéndose para este efecto cumplidos los requisitos que establece el inciso
tercero del artículo 111 del Código Procesal Penal.
Cuando se celebren acuerdos reparatorios de conformidad al artículo 241 y

siguientes del Código Procesal Penal, los términos de esos acuerdos deberán ser
aprobados previamente por la junta de acreedores respectiva y las prestaciones
701
que deriven de ellos beneficiarán a todos los acreedores, a prorrata de sus
respectivos créditos, sin distinguir para ello la clase o categoría de los mismos.
Conocerá de los delitos concursales regulados en este Párrafo el tribunal con

competencia en lo criminal del domicilio del deudor.
ARTÍCULO 465 BIS
Las disposiciones contenidas en los artículos anteriores de este Párrafo

referidas al deudor sólo se aplicarán a los señalados en el número 13) del artículo
2º de la Ley de Reorganización y Liquidación de Activos de Empresas y Personas.
ARTÍCULO 466
La persona deudora definida en el número 25) del artículo 2º de la Ley de

Reorganización y Liquidación de Activos de Empresas y Personas que se alzare
con sus bienes en perjuicio de sus acreedores o que se constituya en insolvencia
por ocultación, dilapidación o enajenación maliciosa de esos bienes, será
castigado con presidio menor en cualquiera de sus grados.
En la misma pena incurrirá si otorgare, en perjuicio de dichos acreedores,

contratos simulados.
Concordancias: Código Penal: artículos 29, 30, 37, 76, 471 Nº 2 y 489. Ley
Nº 18.175 sobre Quiebras, D.O. 28.19.1982: artículos 41, 218 y siguientes, 234.
Código de Procedimiento Civil: artículos 240 y 444. Código de Procedimiento
Penal: artículos 146 y siguientes. Ley Nº 4.097 sobre Prenda Agraria: artículos 27
a 30. Ley Nº 5.687 sobre Prenda Industrial: artículos 49 y 50. Ley Nº 4.702 sobre
Compraventa de Cosas Muebles a Plazo: artículos 33 a 37. Decreto Ley Nº 2.974,
sobre créditos a pequeños empresarios agrícolas, D.O. 19.12.1979: artículo 12
letra l) Nº 1. Ley Nº 18.112 sobre Prenda sin Desplazamiento, D.O. 16.04.1982:
artículo 19. Ley Nº 18.287, sobre Procedimiento ante Juzgados de Policía Local,
D.O. 7.02.1984: artículo 31. Ley Nº 20.720, Sustituye el Régimen Concursal
vigente por una Ley de Reorganización y Liquidación de Empresas y Personas, y
perfecciona el rol de la Superintendencia del ramo. D.O. 9.01.2014.
§ 8. Estafas y otros engaños
ARTÍCULO 467
El que defraudare a otro en la sustancia, cantidad o calidad de las cosas que le

entregare en virtud de un título obligatorio, será penado:
702
1. Con presidio menor en sus grados medio a máximo y multa de once a quince
unidades tributarias mensuales, si la defraudación excediera de cuarenta unidades
2. Con presidio menor en su grado medio y multa de seis a diez unidades

tributarias mensuales, si excediere de cuatro unidades tributarias mensuales y no
pasare de cuarenta unidades tributarias mensuales.
3. Con presidio menor en su grado mínimo y multa de cinco unidades tributarias

mensuales, si excediere de una unidad tributaria mensual y no pasare de cuatro
Si el valor de la cosa defraudada excediere de cuatrocientas unidades

tributarias mensuales, se aplicará la pena de presidio menor en su grado máximo
y multa de veintiuna a treinta unidades tributarias mensuales.
Concordancias: Código Penal: artículos 29, 30, 37, 76, 274, 469 Nº 1 y 2, 473,
489, 494 Nº 19 e inciso final, 495 Nº 15, 16 y 17. Código de Procedimiento Penal:
artículos 146 y siguientes. Ley Nº 19.496 sobre Protección de los Derechos de los
Consumidores, D.O. 7.03.1997: artículos 19 y siguientes.
1. El perjuicio propio del delito de estafa consiste en que la víctima realiza un

acto de disposición patrimonial en virtud del cual se produce correlativamente un
daño para ella y un enriquecimiento para el sujeto activo del delito: requiere de
una conexión entre la pérdida de uno y la ganancia del agente del delito. Es una
merma del patrimonio del sujeto pasivo o víctima del delito, siendo indiferente que
incida en el del propio engañado que practica el acto de disposición o en el de otro
individuo diverso (José Antón Oneca: "Las Estafas y otros engaños en el Código
Penal y en la jurisprudencia", en laNueva Enciclopedia Jurídica, tomo IX, Editorial
Francisco Seix S.A., Barcelona, año mil novecientos cincuenta y siete, página 1).
Por otra parte, producido el resultado que la ley prohíbe y reprime, la eventualidad
que la ofendida sea reparada posteriormente o recupere los bienes que habían
salido de su dominio como efecto del delito es irrelevante para la calificación de la
conducta del acusado y es, precisamente, lo que acontece con el ejercicio de las
acciones judiciales que debió impetrar la ofendida a posteriori de la consumación
del delito para recuperar aquellos bienes que mediante engaño fueron desviados
al patrimonio del encausado y de sus hijas.
2. Que, en efecto, en términos generalmente aceptados por la literatura

especializada, se habla de un delito continuado para referirse a varias acciones
ejecutadas en tiempos diversos, cada una de las cuales, considerada en forma
independiente, realiza completamente las exigencias de tipos delictivos de la
703
misma especie, no obstante lo cual han de ser tratadas como un todo y castigadas
como un solo hecho punible, en virtud de la relación especial que media entre
ellas. Que, a consecuencia de todo lo expuesto, en la doctrina contemporánea
tiende progresivamente a imponerse la llamada teoría de la alternación. Con
arreglo a ella, "la reunión de los diversos actos —aisladamente considerados—
delitos objetivamente autónomos, en una unidad de acción presupone
subjetivamente que el autor renueve la misma resolución delictiva o una similar,
bajo el efecto motivador de circunstancias equivalentes o esencialmente similares.
No se opone a esta renovación de la voluntad que el autor haya incorporado ya
anticipadamente, previo al comienzo del primer acto y en forma genérica en su
representación la pluralidad de actos que luego realiza uno tras otro (...). Sólo es
esencial que el acto particular se presente como la expresión de una sumisión
renovada, una y otra vez, en la contradicción de motivaciones, no así como
reproducción de un dolo conjunto" (Maurach, Góssel-Zipf, op. cit., 54, número
marginal 79, página 542).
3. La estafa tiene como elemento esencial el engaño, que debe ser capaz
de producir error en la víctima por el cual ésta hace una disposición patrimonial
que le ocasiona perjuicios, debiendo mediar entre todos ellos una relación de
causalidad directa e inequívoca, es decir, el detrimento patrimonial de la víctima
debe necesariamente ser una consecuencia del engaño empleado por el agente,
que busca provocar el error en el sujeto pasivo e inducirlo a efectuar una
prestación económica en su deterioro. La estafa no castiga el hecho de causar
perjuicio a la contraparte debido al incumplimiento de un contrato, sino el hecho de
perjudicarlo engañándolo.
4. El artículo 467 el Código Penal sanciona el hecho de perjudicar a la

contraparte acerca de la cantidad, calidad o sustancia de lo que se ha entregado,
lo cual debe realizarse mediante un ardid o apariencia externa engañosa para
formar en la contraparte una falsa representación de la realidad, en relación con la
cantidad, calidad o sustancia de lo entregado. Por esto, la defraudación sólo
permite su comisión con dolo directo, requiriendo, asimismo, la concurrencia de un
perjuicio en el patrimonio de la víctima (considerando 4º, sentencia de 1ª
instancia).
704
5. El delito de giro doloso de cheques corresponde que sea sancionado
únicamente con las penas privativas de libertad del artículo 467 del Código Penal,
y no con las sanciones pecuniarias que contempla, por lo que al imponer ambas
penas el juez, incurre en una falta o abuso grave que debe ser corregida de oficio
(considerandos 8º y 9º, sentencia Corte Suprema).
— Atendido lo dispuesto en el artículo 395 del Código Procesal Penal y habiendo

reconocido responsabilidad el imputado, teniendo presente además lo
establecido en el artículo 5º inciso segundo y 19 Nº 3, inciso 7º de la
Constitución Política del Estado, 9º de la Convención Americana de Derechos
Humanos y 15 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos, debe
aplicarse al requerido la pena de multa y no la que señala el artículo 22 de la
Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques en relación con el artículo
467 Nº 1 del Código Penal, ya que ello le resulta más favorable (considerando
8º sentencia Juzgado de Garantía).
6. Los elementos del delito de estafa, entre los que debe mediar una relación de
causalidad son: el empleo por el sujeto activo de un ardid o artificio en orden a
convencer a la víctima; la creación en ésta de un error esencial o determinante,
que vicia su consentimiento; y una disposición patrimonial hecha por el ofendido
por el delito, la cual se traduce en un provecho ilícito para el delincuente.
(Considerando Séptimo, Corte de Apelaciones de Santiago). No hay ardid, artificio
o engaño si se pide un crédito que parece imposible de pagar, si el flujo de ese
crédito aparece proyectado a una inversión en acciones con consistencia real,
siendo ésta una operación objetiva encaminada a un fin u objeto lícito.
(Considerando Octavo, Corte de Apelaciones de Santiago). Lo anterior se refuerza
si en la época en que se dejó de pagar el crédito hubo un desastre económico
nacional, a tal nivel que el gobierno interviniera una serie de bancos (considerando
Decimocuarto, Corte de Apelaciones de Santiago)
705
7. El artículo 19 incisos primero y segundo del Decreto Ley Nº 3.500 de 1980,
prescribe que las cotizaciones deberán ser declaradas y pagadas por el
empleador, en la Administradora de Fondos de Pensiones. Cotizaciones que se
deducirán de las remuneraciones del trabajador y, su inciso final como el artículo
13 de la Ley Nº 17.322, disponen que sin perjuicio de lo señalado en los artículos
12 y 14 de esta última, se aplicarán las penas del artículo 467 del Código Penal al
que en perjuicio del trabajador o de sus derechohabientes se apropiare o distrajere
el dinero proveniente de las cotizaciones que se hubiere descontado de la
remuneración del trabajador. Así, el arresto acerca del cual se recurre no tiene por
objeto obtener la satisfacción de una obligación civil, que es lo que proscribe el
artículo 7º Nº 7 de la Convención Americana de Derecho Civiles, sino que
persigue lograr el cumplimiento de la obligación que afecta al empleador, en su
calidad de depositario, en cuanto a enterar aquellos dineros que de sus
remuneraciones ha descontado a los trabajadores (considerandos 3º y 4º
Sentencia Corte de Apelaciones, en el mismo sentido Corte Suprema).
8. Cheque que fue presentado a su cobro y no fue pagado sino protestado

por falta de fondos, tipifica giro doloso de cheques.
9. Cuando se hacen tratos con una persona cuyas características se conocen

y en negocios que no le son ajenos a quien contrata con ellas, resulta excepcional
la circunstancia que aquella pueda inducirla a engaño. Un exceso de confianza o
tal vez el aprovechamiento de especiales circunstancias, pueden hacer perder el
cuidado debido, pero ello por sí mismo no constituye engaño que deba ser
penalmente sancionado, ni aun por muy censurable que sea la situación expuesta
desde el punto de vista humano y ético.
10. Como lo sostiene el recurrente, el delito de entregas fraudulentas,

tipificado en el artículo 467 del Código Penal, aunque distinto y estructuralmente
diferente al de estafa a que se refiere el artículo 468 del mismo cuerpo legal,
comparte con éste la exigencia de un engaño. Ello significa que para la
configuración del referido hecho punible no basta con que las cosas que se
entreguen sean de una sustancia, cantidad o calidad distinta de aquella
consignada en el "título obligatorio"; puesto que la ley requiere que se "defraude" a
la víctima, con ello quiere significar que la entrega, sobre ser perjudicial para el
otro, debe ser, además, "engañosa". Ahora bien, el engaño no se configura
mediante una pura mentira sobre la calidad, cantidad y sustancia de las cosas
entregadas; implica, además, un "ardid", esto es, que se rodee a la afirmación
mendaz de circunstancias que la hagan verosímil, de tal suerte que también
el contratante diligente y atento a sus intereses esté dispuesto a aceptar como
buena la entrega que se le hace por el defraudador.
706
11. Como puede apreciarse el verbo rector que determina la acción típica de la
estafa es defraudar. La doctrina ha entendido que los elementos del fraude están
constituidos por un engaño, que provoca un error en una persona, a consecuencia
de la cual ésta efectúa una disposición patrimonial que provoca un perjuicio en el
engañado o un tercero. (Mario Garrido Montt, Derecho Penal, Tomo IV, Parte
Especial, página 32; se ha indicado como elementos del fraude la simulación, el
error, la disposición patrimonial y el perjuicio (Alfredo Etcheberry, Derecho
Penal, Parte Especial, Tomo III, página 392). La jurisprudencia ha señalado que
en esta clase de fraude penal la actuación del sujeto activo se concreta en la
simulación, que consiste en la realización de una conducta idónea, apta, bastante
para determinar en otro un error, esto es una falsa representación de la realidad,
una representación equívoca de la misma, que lo induce a realizar una disposición
patrimonial que ocasiona un perjuicio de naturaleza también patrimonial
(Sentencia dictada en la causa Rol Nº 18.317-2004 por la I. Corte de Apelaciones
de Santiago.). Se ha indicado también que cualquier engaño no basta, que es
preciso que tenga por fin inducir a la víctima a obrar de una forma determinada y,
además, debe ser de tal entidad que a través de él se pueda conseguir el fin
previsto por el autor (Sentencia dictada por la I. Corte de Apelaciones de
Concepción en autos Rol Nº 448-2007) (Considerando sexto sentencia Corte de
Apelaciones).
12. Si el imputado entregó un cheque de una cuenta corriente para el pago

de impuestos IVA, el que extendió de su puño y letra y lo firmó. Este documento
requería de dos firmas para que el banco librara los fondos, de modo que al no
contar con ellas, protestó el cheque. Tal hecho no es constitutivo del delito de
estafa por el que fue acusado, toda vez que para que ello ocurra debe existir
ánimo de defraudar a quien se le entrega el documento, lo que en el presente
caso no se verifica. Ello por cuanto el documento fue entregado para el pago del
impuesto del IVA y al no pagarse el cheque no pierde el Fisco la posibilidad de
cobrar estos tributos, puesto que la obligación tributaria no queda extinguida.
Además, el imputado reconoce que extendió el cheque y le puso su firma, faltando
solo entonces la segunda, lo que no configura entonces el delito de estafa por el
cual fue acusado. Por lo tanto, dado a que en el caso de autos no se ha acreditado
el hecho punible materia de la acusación, procede entonces absolver al imputado
(considerandos 1º, 2º y 3º).
707
13. Que, según la doctrina, la estafa se diferencia del robo en que el elemento
que la constituye es el engaño, en lugar de la intimidación o la fuerza que integran
el robo; y del hurto, en que hurta "el que toma" y estafa "el que recibe". Análogo
concepto enseñaba hace más de un siglo Groizard en su obra El Código Penal de
1870, en dicho texto expresaba: "de la estafa que su esencia es el engaño y la
perfidia; sus medios, dar a la mentira apariencia de verdad; su fin, la defraudación
por el abuso de confianza: El estafador no arranca el dinero con estrépito, como
es el ladrón con el puñal en la mano o la fuerza de la palanqueta. No priva de la
posesión del objeto a su dueño apoderándose de él por medio de un acto material,
como el autor del hurto; llega a su víctima arrastrándose como los reptiles, la
rodea de consideraciones externas, demuestra solicitud por sus intereses y para
agradarla, sorprende su confianza, y, abusando de ella, le clava el aguijón y le
chupa la sangre con la mayor insidia y crueldad, pero con el menor ruido y
escándalo posible".
14. Existe unanimidad en la doctrina y jurisprudencia actuales en definir la

estafa como "un engaño que produce un error, el que a su vez motiva una
disposición patrimonial que resulta perjudicial (Héctor Hernández
Basualto, Aproximación a la problemática de la Estafa, Universidad Católica de
Temuco, pág. 150). Ahora bien, "los elementos de la estafa llevan implícita una
cierta 'cronología' o, como suele decirse, una cierta estructura 'causal': el engaño
debe preceder y producir un error en la víctima, la que a consecuencia
precisamente de ese error realiza una disposición patrimonial que le resulta
perjudicial" (op. cit. pág. 153). La opinión dominante en Chile, siguiendo al autor
citado, considera que el engaño típico de la estafa "no puede consistir en una
simple mentira, sino que en una mentira inserta en un despliegue engañoso
externo" (pág. 160 op. cit.). Por ello es que si alguien dispone libremente de su
patrimonio sin engaño previo, no puede estructuralmente configurarse el delito de
estafa.
15. El dolo en la estafa se manifiesta por medio de las maniobras fraudulentas

constituidas por las más diversas formas que tienden a engañar a la víctima.
De esta manera, la jurisprudencia ha señalado que los elementos específicos

del delito de estafa son el perjuicio patrimonial, el engaño y el ánimo de lucro.
Respecto del perjuicio, la doctrina exige que sea real y efectivo y no una mera
posibilidad; y éste debe ser patrimonial, real y causado por el engaño, o sea, debe
708
lesionar la propiedad, ello se debe producir efectivamente, y debe ser
consecuencia del ardid, simulación, etc., del victimario. El engaño, a su vez, de
acuerdo con la doctrina debe ser fraudulento, serio y capaz. Esto quiere decir que
cualquier engaño no basta, es preciso que tenga por fin inducir a la víctima a obrar
de una forma determinada y además debe ser de tal entidad que a través de él se
pueda conseguir el fin previsto por el autor. En cuanto al ánimo de lucro, el
profesor Raúl Contreras Torres, en su obra El delito de estafa (Editorial Jurídica
ConoSur Ltda., año 1992, pág. 74), señala que: "Este último elemento no ha sido
expresamente considerado por nuestra ley penal. En consecuencia, podrá
sostenerse que él es ajeno al delito que nos ocupa. Empero, debemos
considerarlo como elemento integrante, puesto que esta finalidad de lucro es el
nexo necesario que une la participación del agente con la defraudación causada y
el correlativo beneficio que supone el delito de estafa".
16. La venta de un automóvil a una persona, el cual no es entregado y luego

vendido a un tercero, no constituye un simple incumplimiento contractual, sino un
delito de estafa.
Corte de Apelaciones de Talca, 30/10/2000, Rol: 317650,
ARTÍCULO 468
Incurrirá en las penas del artículo anterior el que defraudare a otro usando de
nombre fingido, atribuyéndose poder, influencia o créditos supuestos, aparentando
bienes, crédito, comisión, empresa o negociación imaginarios, o valiéndose de
cualquier otro engaño semejante.
Concordancias: Código Penal: artículos 29, 30, 37, 76, 198, 213, 214, 469 Nº 3, 4
y 5, 470 Nº 4, 6, 7 y 8, 473, 489, 494 Nº 19 e inciso final. Código de Comercio:
Ley General de Bancos (texto refundido de Decreto con Fuerza de Ley Nº 3, Min.
Hacienda, D.O. 19.12.1997): artículos 39 y 160. Ley Nº 18.092 sobre Letras de
Cambio y Pagarés: artículo 110. Decreto con Fuerza de Ley Nº 707, Min. Justicia,
texto refundido de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, D.O.
7.10.1982: artículos 22 y 43.
1. El tipo penal de estafa exige la presencia de un engaño, una farsa inserta en

un despliegue engañoso externo, requisito común a todas las hipótesis de estafa.
709
La estructura de este delito reposa sobre la utilización de un engaño por el sujeto
activo que, por su naturaleza, entidad y circunstancias, sea suficiente para
producir un error en el sujeto pasivo, induciéndole a realizar un acto de disposición
patrimonial en detrimento propio o ajeno. A su vez, es necesario que entre el
artificio y el acto de disposición exista un enlace causal de tal manera que haya
sido el comportamiento del engañado el causante del deterioro originado. Desde
una perspectiva jurídica, lo relevante no es la conducta activa u omisiva del
agente, sino su idoneidad para producir una falsa representación de la realidad y
el resultado lucrativo buscado. Es su eficacia real en el caso concreto lo que
determina la aparición de la estafa. En el caso de autos, los hechos determinados
en la instancia cumplen con todos los componentes que integran el tipo de la
estafa, particularmente la presencia del elemento engaño, concerniente a la
presencia de una mentira inserta en un despliegue engañoso externo y la
necesaria relación de causalidad directa e inequívoca entre las maniobras
engañosas, la disposición patrimonial y el perjuicio (considerandos 7º y 9º de la
sentencia de nulidad).
2. Si bien se determina perjuicio, no se aprecia un daño o menoscabo en su

patrimonio que haya tenido como correlato el enriquecimiento de otro —en este
caso, del acusado—, en otras palabras, no se observa una conexión —
normativamente exigida— entre la pérdida del querellante y la ganancia del
acusado o un tercero. Cuestión diversa es que el acusado —según se colige del
razonamiento de los sentenciadores—, haya visto en esta operación la ocasión
para apropiarse de una suma de la sociedad equivalente al valor de la mercadería
aportada por el afectado, pero tal conexión circunstancial no equivale a la
vinculación normativa exigida por el ilícito de estafa. Además, se excluye el
perjuicio en el injusto en comento, si la merma asociada a la disposición
patrimonial ha sido fácticamente compensada de alguna forma, de manera que a
pesar de no recibirse aquello a lo que se tenía derecho, lo percibido equivale —
compensa— económicamente a lo dado o pagado.
3. La estafa requiere la existencia de un engaño que debe ser cometido por el

acusado, que aquél conduzca a un error de la víctima y que de tal error se siga
una disposición patrimonial. A resultas de la falta de engaño, tampoco ha existido
error. Si bien es cierto que existió gravamen patrimonial y un evidente perjuicio, la
verdad es que en el caso en estudio, a diferencia de lo que ocurre en las distintas
hipótesis legales de estafa, el préstamo de dinero no determinó alguna disposición
patrimonial.
Por lo demás, el perjuicio patrimonial importa una pérdida de carácter

pecuniario, y no de valores inmateriales, ideales morales o de afectación, lo que
denota su acepción económica como una universalidad conformada por el
conjunto de bienes, derechos, posiciones u otros valores económicos respecto de
710
los cuales una persona tiene un poder fáctico de disposición, de manera que en la
determinación de un posible perjuicio debe considerarse si la merma de importe
asociada a la disposición patrimonial no ha sido fácticamente compensada de
alguna forma, lo que en doctrina se denomina "principio de compensación". Esta
idea de deterioro patrimonial está íntimamente vinculada, desde un punto de vista
económico-jurídico, con una noción de patrimonio como un bien jurídico individual,
el que debe ser objeto de protección, para efectos de determinar si hay o no estafa
con principios penalmente relevantes, tales como los de legalidad, lesividad,
fragmentariedad y ultima ratio, destinado a evitar que la lesión al patrimonio quede
indeterminado y dependa del supuestamente afectado. No habrá detrimento, por
ende, cuando a pesar de no recibirse aquello a lo que se tenía derecho, lo
percibido equivale —compensa— económicamente lo dado o pagado.
4. La conducta de los encausados, quienes ejecutaron un ardid superior a una

simple mentira, caracterizado por afirmaciones engañosas reforzadas mediante el
despliegue externo de falsas apariencias, las que provocaron error en las
querellantes, facilitando su disposición y afectando su patrimonio, configura el
delito continuado de estafa, descrito en el artículo 468 y sancionado en el artículo
467, ambos del Código Penal (considerandos 1º y 2º, sentencia de reemplazo).
5. Que uno de los elementos de la estafa es el engaño que debe producir el

hechor en la víctima y que, según se transcribió arriba, en el presente caso se hizo
consistir en haber los acusados aparentado bienes o créditos que no poseían.
Que, sin embargo, en la sentencia no se ha referido en parte alguna de qué
manera los acusados habrían aparentado la existencia de algún bien o créditos
que ni siquiera se mencionan. La única ocasión en que se hace una referencia a
tal circunstancia se encuentra al decir —refiriéndose a la participación— que los
acusados habrían reconocido no tener dinero suficiente para cubrir los cheques.
Esa sola línea no resulta suficiente argumentación para tener por establecido ese
elemento del tipo penal y sin cuya concurrencia el delito no se configura.
6. La doctrina y la jurisprudencia han reconocido a la estafa como la apropiación

por medios inmateriales que se apoya en un despliegue realizado por el sujeto
activo con la intención de producir error en la víctima, que producto de su errada
percepción de la situación, dispone de su patrimonio, y como consecuencia de
esto sufre una lesión pecuniaria. De la antedicha definición se desprenden los
elementos del tipo, a saber, el error, la disposición patrimonial, el engaño y el
perjuicio; debiendo existir un nexo causal que ligue todos los elementos antes
mencionados.

711
7. Si bien la acción delictiva podría colmar distintas figuras penales, dado que
existió estafa, suplantación de identidad y utilización de instrumento privado falso,
lo que en principio corresponde a un concurso ideal, atendida la naturaleza del
injusto, en realidad se está en presencia de un concurso aparente de leyes
penales y corresponde sancionar por aquel ilícito que presente el mayor disvalor
de resultado, desplazando a las demás, ya que se trata de una sola acción
vinculada subjetivamente con un fin específico. Así, ha de condenarse por el delito
de estafa, pues requiere el despliegue de una o más actividades tendentes al
engaño, compleja conducta típica que absorbe las otras actuaciones. Existe, en
definitiva, unidad de acción, ya que la conducta compleja, constituida
objetivamente por varias actividades que conducen a la realización progresiva del
tipo, debe valorarse como una sola desde el propósito o finalidad del agente, pues
a los ojos de éste constituyen parcialidades de lo que en verdad persigue con su
ejecución (considerando 6º, sentencia Tribunal Oral).
8. La estafa tiene como elemento esencial el engaño, que debe ser capaz
de producir error en la víctima por el cual ésta hace una disposición patrimonial
que le ocasiona perjuicios, debiendo mediar entre todos ellos una relación de
causalidad directa e inequívoca, es decir, el detrimento patrimonial de la víctima
debe necesariamente ser una consecuencia del engaño empleado por el agente,
que busca provocar el error en el sujeto pasivo e inducirlo a efectuar una
prestación económica en su deterioro. La estafa no castiga el hecho de causar
perjuicio a la contraparte debido al incumplimiento de un contrato, sino el hecho de
perjudicarlo engañándolo.
9. Esta falta de beneficios (de perjuicios, en el contexto del tipo del artículo 468
del Código Penal, sancionado en el artículo 467 del mismo Código) no obsta
para la realización del delito, ni siquiera para la determinación de un grado inferior
712
en su comisión —dentro de las etapas de la comisión de los delitos, llamado Iter
Criminis— puesto que el autor sea beneficiado claramente por el delito se refiere a
una etapa no contemplada en nuestro derecho positivo: el de "delito agotado", es
decir, aquél en que el autor disfruta plenamente del resultado de su actuar
delictual. Asimismo se hace necesario expresar que la mayoría de los autores
nacionales (Etcheberry, Labatut, etc.), así como la generalidad de la jurisprudencia
nacional, afirman que ni en la definición de "fraude" por engaño, ni en el texto legal
que sanciona estos delitos, se menciona como un elemento típico de ellos el
beneficio o enriquecimiento del sujeto activo, por lo que el dolo propio de este
delito no necesita incluir el propósito de enriquecimiento. No siendo el ánimo de
lucro un requisito esencial del fraude por engaño, aunque ordinariamente concurra
—como ocurre en este caso— tampoco es necesario discutir latamente acerca de
este punto y si éste se encuentra debidamente probado en autos (considerando
12º sentencia Tribunal primera instancia).
10. Los elementos del delito de estafa, entre los que debe mediar una relación
de causalidad son: el empleo por el sujeto activo de un ardid o artificio en orden a
convencer a la víctima; la creación en ésta de un error esencial o determinante,
que vicia su consentimiento; y una disposición patrimonial hecha por el ofendido
por el delito, la cual se traduce en un provecho ilícito para el delincuente.
(Considerando Séptimo, Corte de Apelaciones de Santiago). No hay ardid, artificio
o engaño si se pide un crédito que parece imposible de pagar, si el flujo de ese
crédito aparece proyectado a una inversión en acciones con consistencia real,
siendo ésta una operación objetiva encaminada a un fin u objeto lícito.
(Considerando Octavo, Corte de Apelaciones de Santiago). Lo anterior se refuerza
si en la época en que se dejó de pagar el crédito hubo un desastre económico
nacional, a tal nivel que el gobierno interviniera una serie de bancos (considerando
Decimocuarto, Corte de Apelaciones de Santiago).
11. La falsedad ideológica cometida por un particular no es punible, salvo

los casos más bien raros en los cuales la ley impone también a éste una
obligación de decir verdad, porque en cualquier otra situación sus mentiras no
afectan a la fe pública, ya que nadie está obligado a tener por verdaderas las
afirmaciones que hace. Si a través de una declaración mentirosa consignada en
un documento público se crea una falsa apariencia, se engaña y se perjudica, el
hecho será característicamente una estafa. La falsedad ideológica del particular no
es punible como tal, pero si forma parte de una maquinación engañosa, dirigida a
perjudicar, se integra al hecho global que, de esa manera, resulta ser subsumible
en el tipo de la estafa.
713
12. El perjuicio constituye un elemento esencial de la estafa, aunque siempre
reprobable dentro del orden ético, el engaño carece de sustancia delictiva, si
aquello se produce. Intrínsecamente el perjuicio no es sino una disminución
patrimonial, siendo indiferente que incida en el del propio engañado que realiza el
acto de disposición o en el de un sujeto distinto.
13. La jurisprudencia ha señalado que en esta clase de fraude penal la

actuación del sujeto activo se concreta en la simulación, que consiste en la
realización de una conducta idónea, apta, bastante para determinar en otro un
error, esto es una falsa representación de la realidad, una representación
equívoca de la misma, que lo induce a realizar una disposición patrimonial que
ocasiona un perjuicio de naturaleza también patrimonial. Se ha indicado también
que cualquier engaño no basta, que es preciso que tenga por fin inducir a la
víctima a obrar de una forma determinada y, además, debe ser de tal entidad que
a través de él se pueda conseguir el fin previsto por el autor.
Corte de Apelaciones de Concepción, 29/05/2013 , Rol: 241-2013,
14. Establecido que el pago efectuado a un banco mediante vale vista, cuyo
propósito fue solucionar una deuda que con esa entidad mantenía una corredora
de bolsa, para lo cual se tomó dicho documento con el respaldo financiero de la
corporación querellante, la que, en consecuencia, debió soportar el costo de dicha
operación, sin estar obligada de manera alguna, se configura el delito de estafa
previsto en el artículo 468 del Código Penal, ya que se trató de una negociación
imaginaria en que terceras personas obtuvieron que la querellante asumiera el
pago de una obligación de la que no era deudora, sufriendo un perjuicio
patrimonial (considerando 1º de la sentencia de la Corte de Apelaciones).
15. Tanto la jurisprudencia como la doctrina han señalado que para la

configuración del delito de estafa previsto en el artículo 468 del Código Penal se
requiere la existencia, como elementos indispensables, de un engaño que causa
en la víctima un error, a consecuencias del cual ésta efectúa una disposición
patrimonial, que a su vez le provoca un perjuicio económico. Existe también
acuerdo en que respecto del engaño debe tratarse de un artificio, maquinación
o mise en scène que altera la realidad, pues únicamente en esta forma el engaño
es capaz de inducir a error a la víctima, como se confirma de los casos que por vía
ejemplar enumera el artículo 468 del Código punitivo, donde se aprecia
claramente que el engaño debe implicar la deformación de una situación objetiva.
De acuerdo a lo expresado, se advierte de inmediato que en los hechos que dio
714
por establecidos el tribunal a quo se encuentra ausente el elemento engaño, pues
no lo constituye el mero hecho de que el acusado haya dado orden de no pago por
extravío a los cheques que en pago de obligaciones entregó al querellante; a lo
más podría constituir un incumplimiento de obligaciones civiles, aunque la orden
de no pago haya tenido como fundamento un hecho falso, ya que esta actitud
únicamente constituye la materialización de la voluntad del acusado de no cumplir
la obligación plasmada en los cheques, de perjudicar a la víctima, pero engaño
capaz de producir un error en ésta, que la lleve a disponer de sus bienes con
perjuicio de ella misma, no existe. La sentencia recurrida en el considerando
octavo se limitó a sostener que la orden de no pago mendaz trajo como
consecuencia la defraudación de los intereses patrimoniales del querellante, lo
que puede ser efectivo, puesto que dicha orden perjudicó el patrimonio del
afectado, pero si la estafa es constitutiva de un fraude por engaño, no se explicitó
ni se divisa en los hechos que se tuvieron por acreditados, cuál fue la actividad
realizada por el imputado destinada a producir en el querellante una falsa
representación de la realidad, que le llevara a desprenderse voluntaria y
conscientemente de bienes de su patrimonio, sin beneficio alguno, esto es, en su
propio perjuicio. En dicho considerando la sentencia recurrida se centró en el
examen del perjuicio que la conducta del imputado ocasionó al querellante, que
sólo es uno de los elementos que tipifican el delito de estafa, habiéndose omitido
toda referencia a los demás presupuestos de la figura (considerandos 10º y 11º).
16. Que aun cuando los hechos acreditados dan cuenta de la existencia de una
pluralidad de convenciones, las mismas se desarrollaron en un breve período de
tiempo —fines de 1989 a comienzos de 1993— valiéndose de las mismas
maquinaciones, afectándose un mismo bien jurídico, por unos mismos agentes
que aparecen inspirados por un mismo propósito criminal, elementos todos que
impiden considerar cada figura aisladamente y conducen a la calificación como
continuada de la estafa acreditada, toda vez que las actuaciones establecidas
constituyen expresiones de una voluntad única, orientada a un solo propósito, cual
fue hacerse de gran parte del patrimonio.
17. En tal sentido, cabe exponer que tratándose de un tema de índole

netamente relacionado con el engaño a incapaces, resulta éste posible sólo
siguiendo un criterio diferenciador, consistente a que la víctima debe en virtud del
principio de subsidiariedad extendido a las posibilidades de autoprotección de la
persona, no puede privar de protección penal al que confía ingenuamente, ya que
de ese modo la malicia, la desconfianza y la inseguridad sustentada en la norma
de convivencia social, afectarían la libertad del ciudadano que respeta y es fiel al
715
derecho. Además, el engaño en el delito de estafa debe ser enjuiciado
exclusivamente con un criterio subjetivo, limitándose a una exigibilidad básica o
mínima para reconocer la realidad y salir del error en que pudiere estar inmerso.
Tratándose de incapaces, no es posible concluir que ellos no sean susceptibles de
engaño, muy por el contrario, atendida su calidad y condición, pueden ser
perfectamente engañados, incluso de forma más sencilla.
18. Que tratándose la estafa de un delito de resultado, cabe distinguir en su

desarrollo las distintas etapas del iter criminis, de modo que es posible encontrar
estafas consumadas —aquellas en que el desplazamiento patrimonial y el
perjuicio se produce—, y otras en que ello no ocurre, que se catalogan como
imperfectas o irregulares, que sólo alcanzan el grado de frustradas o tentadas,
pero que igualmente resultan punibles.
19. En esta clase de fraude penal la actuación del sujeto activo se concreta en
la simulación, que consiste en la realización de una conducta idónea, apta,
bastante para determinar en otro un error, esto es, una falsa representación de la
realidad, una representación equívoca de la misma, que lo induce a realizar una
disposición patrimonial que ocasiona un perjuicio de naturaleza también
patrimonial.
20. La estafa constituye un delito calificado por el resultado, encontrándose

en grado de consumado sólo cuando cause daño patrimonial a la víctima.
21. Entender que la simple mentira integra de modo general la simulación para
configurar la estafa significaría, como lo señala el Profesor Alfredo Etcheberry en
su obra: Derecho Penal, Tomo II, página 394 o equivaldría "a extender
desmesuradamente el campo del fraude penal (prácticamente no quedarían
fraudes civiles), y a invitar a la negligencia de los contratantes, que no necesitarían
716
preocuparse de verificar las condiciones de sus negocios, sabiendo que en caso
de haber mentido la contraparte gozarían de la máxima protección legal: la pena".
22. En general, la entidad de la simulación es la que determina que el respectivo

fraude por engaño se subsuma en la figura delictiva prevista en el artículo 468 del
Código Penal —a la que suele denominarse figura fundamental de estafa— o en la
prevista en el artículo 473 del mismo Código —a la que suele llamarse otros
engaños—. Así las cosas, si la simulación consiste en una maquinación en el
sentido de un astuto despliegue de medios engañosos efectuado por el sujeto
activo, concurriendo los demás elementos típicos señalados se configurará un
fraude por engaño de aquellos tipificados en el citado artículo 468, y sancionados
con las penas señaladas en el artículo 467; por el contrario, si no ha habido tal
despliegue de parte del sujeto activo, sino que éste se ha limitado a aprovechar
circunstancias preexistentes ajenas a su actuación para insertar en aquéllas ésta y
así determinar en la víctima el error que la induce a la disposición patrimonial que
ocasiona perjuicio, lo que se concrete será un fraude por engaño de aquéllos
tipificados en el artículo 473 del Código Penal, sancionados menos severamente
que los antes señalados.
23. En efecto, la astucia es la habilidad empleada por el hechor para ocultar o

disimular la actividad dirigida al delito y el fraude es el ardid, utilizado para inducir
a error a la víctima, de manera tal, que cabe considerarlas dentro de las acciones
implementadas por el acusado para conseguir engañar a los ofendidos y sin las
cuales el delito no habría podido cometerse. No concurre por lo mismo, el abuso
de confianza, en atención a que la actividad desplegada por el encausado, no
habría resultado exitosa en la medida que no creara con sus víctimas un vínculo
precisamente de confianza del cual prevalerse en definitiva.
24. Que la estafa consistente en organizar un engaño cuya esencia la constituye

siempre la acechanza que se supone a la buena fe, credulidad e inconciencia de
alguna persona para fines perjudiciales a sus intereses, esto es, engañar e inducir,
instigar, persuadir, mover a otro a creer y tener por cierto lo que no es. Y estos
elementos están presentes en el caso subjudice.
717
25. Que no merece mayores comentarios la alegación acerca de que la falta de

pago de los cheques se habría producido "por circunstancias económicas
insuperables como consecuencia de la recesión que afecta al país", lo que tendría
el efecto de excluir el ánimo de defraudar y, consecuencialmente, la existencia del
delito, ya que la aceptación de esta teoría, aparte de hacer caso omiso de la
definición del tipo penal efectuada por la ley, equivaldría a atribuir a la situación
económica general del país el efecto de una amnistía general sui generis.
26. Que para acreditar el delito de estafa, debe tenerse presente que éste
aparece luego de una sucesión de hechos en el que media una relación de
causalidad entre ellos: primero debe existir de parte del sujeto activo el empleo de
un ardid o artificio en orden a convencer a la víctima; luego, debe crear en ésta un
error esencial o determinante, que vicia su consentimiento como consecuencia
precisa de los medios fraudulentos empleados; por último, surge la disposición
patrimonial hecha por el ofendido por el delito, la cual se traduce en un provecho
ilícito para el delincuente.
27. Que, en general, el tipo penal de los delitos de estafa que nos ocupa,
considera los siguientes elementos:
a) El elemento básico o consustancial a la estafa, como lo es la existencia de

un engaño, ardid o maquinación, el que debe ser bastante o suficiente para
producir un error esencial en la víctima;
b) Existencia de la disposición patrimonial del sujeto pasivo originado en el error

que le produce el engaño, ardid o maquinación, y
c) Existencia del perjuicio que sufrirá la víctima o terceros, consistente en

la merma patrimonial efectiva en el patrimonio de la víctima.
718
28. La sola circunstancia de haber tenido lugar la defraudación durante el
desarrollo de las relaciones jurídicas que por largo tiempo han mantenido las
partes no impide la configuración del delito de estafa.
29. Si la imputada empleó un cheque hurtado a un tercero para pagar

mercadería en un supermercado, la estafa no se entiende configurada si procedió
a devolver la mercadería y el dinero.
30. En la especie, la imputada pagó mercaderías a un supermercado mediante

un cheque hurtado a una tercera. No obstante, el supermercado se desiste de sus
acciones por haber sido completamente resarcido de su perjuicio, en tanto que la
tercera titular del cheque sustraído nunca sufrió perjuicio por haber dado
oportunamente orden de no pago al documento. Las circunstancias anteriores, sin
embargo, no eliminan la existencia del delito de estafa, aun cuando el
resarcimiento de los perjuicios al supermercado pueda ser considerado como una
atenuante.
Corte de Apelaciones de Copiapó, 5/10/2000, Rol: 75087, Cita online:

CL/JUR/1621/2000
31. En la estafa, son elementos constitutivos y esenciales el dolo o engaño

punible y el perjuicio real y efectivo.
ARTÍCULO 469
Se impondrá respectivamente el máximum de las penas señaladas en el artículo

467:
1. A los plateros y joyeros que cometieren defraudaciones alterando en su

calidad, ley o peso los objetos relativos a su arte o comercio.
2. A los traficantes que defraudaren usando de pesos o medidas falsos en el

despacho de los objetos de su tráfico.
719
3. A los comisionistas que cometieren defraudación alterando en sus cuentas
los precios o las condiciones de los contratos, suponiendo gastos o exagerando
los que hubieren hecho.
4. A los capitanes de buques que defrauden suponiendo gastos o exagerando

los que hubieren hecho, o cometiendo cualquiera otro fraude en sus cuentas.
5. A los que cometieren defraudación con pretexto de supuestas

remuneraciones a empleados públicos, sin perjuicio de la acción de calumnia que
a éstos corresponda.
6. Al dueño de la cosa embargada, o a cualquier otro que, teniendo noticia del

embargo, hubiere destruido fraudulentamente los objetos en que se ha hecho la
traba.
Concordancias: Código Penal: artículos 467, 470, 494 Nº 19 e inciso final, 495
Nº 15, 16 y 17. Código de Comercio: artículo 280. Código de Procedimiento Civil:
artículo 444. Código de Procedimiento Penal: artículos 146 y siguientes. Ley
Nº 4.097 sobre Prenda Agraria: artículos 27 a 30. Ley Nº 5.687 sobre Prenda
Industrial: artículos 49 y 50. Ley Nº 4.702 sobre Compraventa de Cosas Muebles a
Plazo: artículos 33 a 37. Ley Nº 18.112 sobre Prenda sin Desplazamiento, D.O.
16.04.1982: artículo 19. Ley Nº 18.287, sobre Procedimiento ante Juzgados de
Policía Local, D.O. 7.02.1984: artículo 31.
1. La defraudación se imputa a un joyero que habría alterado la calidad de

objetos relativos a su arte y comercio, que es precisamente la conducta tipificada
en el Nº 1 del artículo 469 del Código Penal, regla, por lo tanto, de carácter
especial, esto es, aplicable particularmente al caso, y que, en consecuencia, debe
primar sobre aquella general para los consumidores defraudados "en la prestación
de un servicio", de que trata el art. 1º de la Ley Nº 18.223.
ARTÍCULO 470
Las penas del artículo 467 se aplicarán también:
1. A los que en perjuicio de otro se apropiaren o distrajeren dinero, efectos o

cualquiera otra cosa mueble que hubieren recibido en depósito, comisión o
administración, o por otro título que produzca obligación de entregarla o
devolverla.
En cuanto a la prueba del depósito en el caso a que se refiere el artículo 2217

del Código Civil, se observará lo que en dicho artículo se dispone.
720
2. A los capitanes de buques que, fuera de los casos y sin las solemnidades
prevenidas por la ley, vendieren dichos buques, tomaren dinero a la gruesa sobre
su casco y quilla, giraren letras a cargo del naviero, enajenaren mercaderías o
vituallas o tomaren provisiones pertenecientes a los pasajeros.
3. A los que cometieren alguna defraudación abusando de firma de otro en

blanco y extendiendo con ella algún documento en perjuicio del mismo o de un
tercero.
4. A los que defraudaren haciendo suscribir a otro con engaño algún

documento.
5. A los que cometieren defraudaciones sustrayendo, ocultando, destruyendo o

inutilizando en todo o en parte algún proceso, expediente, documento u otro papel
de cualquiera clase.
6. A los que con datos falsos u ocultando antecedentes que les son conocidos
celebraren dolosamente contratos aleatorios basados en dichos datos o
antecedentes.
7. A los que en el juego se valieren de fraude para asegurar la suerte.
8. A los que fraudulentamente obtuvieren del Fisco, de las Municipalidades, de

las Cajas de Previsión y de las instituciones centralizadas o descentralizadas del
Estado, prestaciones improcedentes, tales como remuneraciones, bonificaciones,
subsidios, pensiones, jubilaciones, asignaciones, devoluciones o imputaciones
indebidas.
9. Al que, con ánimo de defraudar, con o sin representación de persona natural

o jurídica dedicada al rubro inmobiliario o de la construcción, suscribiere o hiciere
suscribir contrato de promesa de compraventa de inmueble dedicado a la vivienda,
local comercial u oficina, sin cumplir con las exigencias establecidas por el artículo
138 bis de la Ley General de Urbanismo y Construcciones, siempre que se
produzca un perjuicio patrimonial para el promitente comprador.
10. A los que maliciosamente obtuvieren para sí, o para un tercero, el pago total
o parcialmente indebido de un seguro, sea simulando la existencia de un siniestro,
provocándolo intencionalmente, presentándolo ante el asegurador como ocurrido
por causas o en circunstancias distintas a las verdaderas, ocultando la cosa
asegurada o aumentando fraudulentamente las pérdidas efectivamente sufridas.
Si no se verifica el pago indebido por causas independientes de su voluntad, se

aplicará el mínimo o, en su caso, el grado mínimo de la pena.
La pena se determinará de acuerdo con el monto de lo indebidamente

solicitado.
721
Concordancias: Código Penal: artículos 197, 233 y siguientes, 239, 277, 438,
467, 468, 489, 494 Nº 19 e inciso final. Código Tributario: artículo 97 Nº 4 inciso
tercero. Ley Nº 19.214, sobre Fondo de Capacitación y Formación Sindical, D.O.
6.05.1993: artículo 11. Ley Nº 19.644, crea Fondo para la Modernización de las
Relaciones Laborales y Desarrollo Sindical, D.O. 27.11.1999: artículo 15. Ley
Nº 18.045, sobre Mercado de Valores, D.O. 22.10.1981: artículo 60 letra i). Ley
Nº 15.720, crea la Junta Nacional de Auxilio Escolar y Becas, D.O. 1.10.1964:
artículo 24. Decreto Ley Nº 869, sobre Pensiones Asistenciales, D.O. 28.01.1975:
artículo 9º. Decreto Ley Nº 2.251, sobre Bonificación de Trabajadores Ciegos y
Sordomudos, D.O. 1.07.1978: artículo 5º. Decreto Ley Nº 3.500, sobre Nuevo
Sistema de Pensiones, D.O. 13.11.1980: artículo 19. Ley Nº 18.134, D.O.
19.06.1982: artículo 18. Ley Nº 18.480, sobre Sistema de Reintegro de
Gravámenes, D.O. 19.12.1985: artículo 7º. Ley Nº 18.708, sobre Reintegro de
Derechos Aduaneros, D.O. 13.05.1988: artículos 6º y 7º. Ley Nº 18.020, sobre
Subsidio Familiar, D.O. 17.08.1981: artículo 11. Decreto con Fuerza de Ley Nº 150
del Ministerio del Trabajo, sobre Sistema Único de Prestaciones Familiares, D.O.
25.03.1982: artículos 18 y 74. Ley Nº 18.299, sobre Asignación de Contratación
Adicional de Mano de Obra, D.O. 21.06.1983: artículo 5º. Ley Nº 18.450, sobre
Fomento de Inversión Privada en Obras de Riego y Drenaje, D.O. 30.10.1985:
artículo 13. Ley Nº 18.469, sobre Ejercicio del Derecho Constitucional a la
Protección de la Salud, D.O. 23.11.1985: artículos 38 y 39. Ley Nº 18.634, sobre
Pago Diferido de Derechos de Aduana, D.O. 5.08.1987: artículo 30. Ley
Nº 18.722, sobre situaciones derivadas del proceso de Reforma Agraria, D.O.
1.07.1988: artículo único. Ley Nº 18.933, crea Superintendencia de Instituciones
de Salud Previsional, D.O. 9.03.1990: artículos 23 y 31. Ley Nº 19.040, sobre
adquisición de vehículos por el Fisco, D.O. 25.01.1991: artículo 8º. Ley Nº 19.253,
Ley Indígena, D.O. 5.10.1993: artículo 5º. Ley Nº 19.465, sobre Sistema de Salud
de las Fuerzas Armadas, D.O. 2.08.1996: artículo 39. Ley General de Urbanismo y
Construcciones: artículo 138 bis.
1. La esencia de la apropiación indebida se explica a partir de la conjunción de

dos elementos que, según el tenor literal del artículo 470, Nº 1º, del Código Penal,
deben integrarlo: por un lado, la existencia previa de un título que hubiera
motivado la recepción de la cosa por parte del sujeto activo y que le hubiere
impuesto, simultáneamente, la obligación de devolverla o aplicarla (entrega, según
el texto legal) a un determinado fin; y, en segundo lugar, la verificación, por parte
de este mismo sujeto de un comportamiento de contenido apropiatorio sobre dicho
objeto recibido.
2. La existencia del ilícito penal de que se trata, gira en torno a cuatro requisitos
esenciales, a saber:
722
a) recepción por parte del sujeto activo, en virtud de un título precario, de
dineros, efectos o cualquiera otra cosa mueble, respecto de los cuales el sujeto
pasivo ha efectuado voluntariamente un acto de disposición patrimonial.
b) obligación del receptor de entregar o devolver los efectos recibidos en

carácter de tenedor fiduciario.
c) realización por parte del agente de actos representativos de apropiación o

distracción que el título no autoriza, infringiendo de este modo las obligaciones de
devolver lo recibido o destinarlo a los fines específicos convenidos.
d) perjuicio patrimonial del sujeto pasivo.
3. El tipo penal, así como en la apropiación indebida de dinero y demás cosas

fungibles del artículo 471 Nº 1 del Código Penal, el ánimo de apropiación típico se
encuentra situado a nivel de la conducta exterior del agente, en donde se
manifiesta la intención de no proceder a la devolución o integro de los dineros
distraídos, esto es, un acto de disposición o de voluntad que exterioriza el animus
rem sibi habendi, vale decir, cuando el agente inequívocamente encamina su
accionar a no devolver o enterar similar cantidad de dinero a la que se le entregó o
retuvo por mandato legal.
4. Según lo previsto en los artículos 470 Nº 1 en relación con el artículo

467 inciso final del Código Penal, y de la construcción general establecida por el
legislador, el delito de apropiación indebida, calificación jurídica propuesta por el
ente persecutor para el conjunto de hechos reprochados según el auto de
apertura, requiere para su configuración que el sujeto activo —en este caso la
acusada— en perjuicio de otro se apropiare o distrajere dinero, efectos o
cualquiera otra cosa mueble que hubiere recibido en depósito, comisión o
administración, o por otro título que produzca obligación de entregarla o
devolverla. Como explica el profesor Mario Garrido Montt, en la apropiación
indebida el objeto material de la acción (dinero, efectos o cosa mueble) se
encuentra ya en manos del agente, en virtud de un negocio jurídico válido y
preexistente; el abuso de su parte radica en que con posterioridad se apropia
unilateralmente de ese bien e infringe la obligación de restituirlo, causando así un
perjuicio al sujeto pasivo... el delito se caracteriza entonces porque el agente, con
voluntad unilateral, altera la tenencia legítima que inicialmente tenía sobre la cosa,
transformándola en una propiedad ilegítima al incorporarla dolosamente a su
patrimonio, con clara violación de la confianza que normalmente respalda esa
clase de negocios o acuerdos (Derecho Penal, Tomo IV, parte especial, Editorial
Jurídica de Chile, tercera edición, pág. 363).
723
5. En efecto, se trata de una relación contractual, ajena al orden punitivo,

de carácter civil, no susceptible de configurar el delito de apropiación ilícita, en
primer lugar, porque no se ha determinado el objeto material del supuesto ilícito
penal y, en segundo lugar, porque no ha existido perjuicio para el querellante, toda
vez que la obligación de entregar o devolver que pesa sobre el querellado puede
recaer sobre otras tantas de la misma especie y calidad, y no ha habido
requerimiento previo para la determinación de las especies efectivamente
empleadas en la obra encomendada y la consecuente devolución de las
supuestamente sustraídas, de manera tal que no ha nacido la obligación de
devolver especie alguna por parte del querellado.
6. En relación a las etapas del delito de apropiación indebida, éste supone la

existencia de dos fases distintas. En la primera fase el hechor actúa en forma
correcta recibiendo bienes o efectos en depósito, comisión o administración y/o en
virtud de cualquier otro título, que produzca la obligación de devolverlos o
entregarlos. En la segunda fase, con la concurrencia de dolo específico, se
desarrolla la actividad delictiva propiamente dicha, con la evidente finalidad de
apropiarse de la especie, con el abuso de confianza y de la lealtad.
7. No cabe duda que en nuestro derecho penal positivo la apropiación indebida

constituye un atentado en contra de la propiedad, por lo demás nuestro Código
Penal lo ubica, precisamente entre los delitos que la afectan, y consiste en que
una persona se queda para sí cosas ajenas sin cumplir algún deber jurídico que le
impone la obligación de entregarlas o devolverlas, es por ello que la mayoría de
los autores consideran que el bien jurídico protegido es el derecho real de dominio
y debe importar una merma real del patrimonio del sujeto pasivo. De esta suerte,
sujeto activo de este delito resulta ser aquella persona no dueña de una cosa que
no cumple su obligación de entregarla o, devolverla ejerciendo sobre ella derechos
que importan verdaderos actos de dominio (forma de apropiación) o bien dándole
un uso o destino perjudicial diferente al que se le ha asignado (forma de
distracción), será sujeto pasivo del mismo, entonces, quien resulta ser titular "del
derecho, que autoriza a exigir del obligado el cumplimiento de la obligación de
restituir a su debido tiempo o de hacer un uso determinado de la cosa ajena"
(según definición de Ernesto Ure recordada por don Sergio Politoff en El Delito de
Apropiación Indebida,Nascimento, 1957, pág. 64).
724
Que, en definitiva, es parecer de estos sentenciadores que el derecho de
retención que la ley concede al arrendador para garantizar el pago de la renta por
parte de su arrendatario, debidamente declarado mediante sentencia judicial
ejecutoriada, y que comprende bienes muebles de propiedad de este último, sólo
confiere acciones civiles para los efectos de su persecución y realización, con la
preferencia legal de segunda clase. No constituye, por su propia naturaleza
jurídica, título que produzca obligación para el arrendatario de entregar o devolver
las especies retenidas, como tampoco recepción de ellas en calidad de depósito,
comisión o administración, como lo exige el tipo penal del Nº 1º del artículo 470 del
Código Penal, de suerte que no concurren los elementos que tipifican el delito de
apropiación indebida, como lo han estimado acertadamente, y conforme a
derecho, los jueces del fondo. Del mismo modo, los alcances y aplicación que
hicieron de la norma del artículo 1942 del inciso 2º del Código Civil han sido los
apropiados en derecho.
8. Lo característico del delito de apropiación indebida consiste en que al

ejecutarlo el autor tiene ya la cosa consigo, porque ésta le ha sido entregada por
el propietario o tenedor legítimo y, por consiguiente, no necesita "sustraerla", como
en el caso del hurto, ni tampoco "hacérsela dar sirviéndose de un engaño", como
ocurre en la estafa. El delito se perfecciona cuando el sujeto, que ya la tenía en su
poder pero con obligación de entregarla o devolverla, se niega a cumplir con ese
deber, sea porque no quiere hacerlo, sea porque se ha puesto en la imposibilidad
de realizarlo.
9. Los títulos traslaticios de dominio no permiten la configuración del delito de

apropiación indebida.
10. El solo hecho de ser las especies muebles cuya apropiación se imputa al
querellado documentos de índole tributaria, no transforma necesariamente a esta
conducta en alguno de los delitos a que alude el juez a quo en la resolución
impugnada, y que se encuentran tipificados en el Código Tributario.
Cita online: CL/JUR/ 4578/2012
11. Se agota con la concurrencia copulativa de los comprendidos en el artículo

470 Nº 1 del Código Penal, esto es, la recepción de dinero, efectos o cualquiera
otra cosa mueble, a título de depósito, comisión o administración, o a otro título
que produzca la obligación de devolverlos, es decir, a título de mera tenencia, no
725
obstante ello, se apropian de las mismas o incurren en distracción. En otras
palabras, se comportan a su respecto como señor y dueño de tales cosas,
perjudicando, así, a otro u otros, situación que es la que, en concepto de esta
Corte, se ha producido en autos.
12. El agente tenía sobre los dineros recibidos la obligación de entregarlos a su

dueño y, al no hacerlo, incumple su deber y se aparta de los términos de la
relación jurídica que legitimaba su tenencia, sabiendo que tales dineros no le
pertenecían y que debía entregarlos en forma inmediata a su propietario, quien
además se los requirió expresamente. En consecuencia, contrario a lo sostenido
en el recurso, los hechos asentados configuran los presupuestos típicos de la
mencionada figura criminal (delito de apropiación indebida) (considerando 6º).
13. Cuando la cosa a que se refiere el artículo 470 Nº 1 del Código Penal
es fungible, como es el dinero, la apropiación indebida no puede verificarse sino
frente a la negativa de restituir un valor equivalente. En este caso, hubo una
disposición de dinero por parte de la acusada y si bien no hubo una negativa a
restituir, a través del proceso puede apreciarse que eludió tal obligación.
14. No es indispensable para que se configure el referido delito que el

dinero necesariamente deba haber sido entregado directamente por el ofendido,
puesto que éste puede haberlo recibido de terceros, en virtud de un mandato,
contrato que lo obliga a entregar lo recibido al mandante. De otro lado, además,
cabe tener presente que el mandato para el cobro es un título apto para originar
eventualmente el delito de apropiación indebida, sin que obste a ello que
previamente no se haya rendido cuenta civil del mandato, ya que tal requisito de
rendición de cuenta no es indispensable para perseguir la responsabilidad criminal
del mandatario que se ha apropiado de los dineros percibidos a cuenta del
mandante, alterando de esta manera la naturaleza inicialmente civil de la relación,
cayendo en el campo de la ley penal.
726
15. El delito de apropiación indebida, tipificado en el artículo 470 Nº 1
del Código Penal, supone que el agente tenga en su poder el objeto material y que
este objeto sea ajeno, pero además se requiere que exista "apropiación", concepto
este último que supone la integración de un elemento material u objetivo (la acción
de disponer del objeto material) con uno psíquico o subjetivo (el ánimo de hacerlo
como si fuese propio). Sin embargo y tal como señala Sergio Politoff Lifschitz en
su obra El Delito de Apropiación Indebida, nueva edición, actualizada y prologada
por Manuel de Rivacoba y Rivacoba, eseanimus requiere de una exteriorización
material, el cual se pone de manifiesto al momento de hacerse exigible la
obligación de restituir, sin que el deudor cumpla con ello. En palabras de Politoff,
la inactividad del deudor pasa a tener una significación "material", en todo
equivalente al hacer positivo, como lo sería la constituida por actos de disposición
material y jurídica, presentándose una forma de apropiación de carácter "omisivo".
16. La ley requiere que la cosa se haya recibido por un título que produzca la
obligación de entregarla o devolverla, rasgo que diferencia esencialmente la
apropiación indebida de otros a tentados contra la propiedad, como el hurto o la
estafa, porque la entrega de la cosa ha tenido lugar por un acto voluntario y válido.
El título no debe ser translaticio de dominio, porque la entrega a virtud de dicho
título o no engendra obligación alguna o sólo genera una obligación de pago o
contraprestación, pero no de entrega o devolución.
En la apropiación indebida es imprescindible examinar la naturaleza del título.

Los títulos a que se refiere el artículo 470 Nº 1, que supone la entrega de la cosa,
materialmente, pero con reconocimiento de dominio ajeno, confieren la mera
tenencia de la misma, de conformidad con la definición del artículo 714 del Código
Civil. El propietario ha constituido al hechor en mero tenedor de la cosa, no en
poseedor.
17. Que el artículo 470 Nº 1 inciso primero del Código Penal sanciona a los que
en perjuicio de otro "se apropiaren o distrajeren dinero, efectos o cualquiera otra
cosa mueble que hubieren recibido en depósito, comisión o administración, o por
otro título que produzca obligación de entregarla o devolverla". Como se aprecia
del precepto transcrito, el empleo de la locución "recibido" —forma verbal que
denota la acción de tener una cosa—, permite concluir que para configurar el
delito de apropiación indebida es indispensable que el sujeto activo detente los
bienes muebles y que el sujeto pasivo se los hubiere entregado voluntariamente,
sea para un destino determinado (mandato) o bien con la posibilidad de
727
devolverlos (comodato), según sea el título de detentación. Sin entrega previa no
puede haber apropiación indebida.
18. Que en el mismo orden de cosas, esta Corte comparte asimismo el criterio
de mayoría sustentado por la Quinta Sala de la Iltma. Corte de Santiago, en fallo
pronunciado el catorce/06/dos mil cuatro, en los autos Rol Nº 15.169-04,
confirmado por la Excma. Corte Suprema, en el que se señala que en los casos
como el de la especie "(...) lo impago no es consecuencia del incumplimiento de
obligaciones de índole civil —cual es la previsión del artículo XXV de la
Declaración Americana de Derechos y Deberes del Hombre—, sino que de la
omisión de enterar dineros ajenos que nunca ingresaron al patrimonio del
empleador y que continúan siendo de dominio de los trabajadores, hecho que,
además —y porque la omisión de enterar no es deuda— tal apropiación ha dado
lugar al tipo penal del artículo 19 inciso final del citado D.L. Nº 3.500".
19. Que a este respecto, cabe asimismo hacer mención a la sentencia dictada
por la Excma. Corte Suprema con fecha tres/02/dos mil cinco, en autos Rol
Nº 551-05, en cuanto refiere que "efectivamente, el Pacto de San José de Costa
Rica en su artículo 7º Nº 7 dispone que nadie puede ser detenido por deuda, pero,
indudablemente, dicha Convención Internacional pretende impedir que por
acuerdo de voluntades entre acreedor y deudor, este último pueda ser privado de
libertad, cuestión que no se produce tratándose de la retención y pago de las
cotizaciones previsionales de los trabajadores cuyos montos nunca han ingresado
al patrimonio del empleador, sino que simplemente éste ha tenido la calidad de
diputado para el pago. Los dineros han permanecido en su poder en calidad de
depositario, por lo tanto, la distracción de los fondos, más allá de significar una
deuda con los dependientes, constituye un ilícito penal, previsto en el artículo 19
inciso final del Decreto Ley Nº 3.500".
20. Que, cabe señalar, además, que en la especie, no se aprecia una

vulneración al Pacto de San José de Costa Rica, pues estando vigente el mismo,
en el año 1993, se dictó la Ley Nº 19.260, que agregó el inciso final al actual
artículo 19 del D.L. Nº 3.500 y artículo 13 de la señalada Ley Nº 17.322,
estableciendo un delito con las penas previstas en el artículo 467 del Código
728
Penal, al que con perjuicio del trabajador, se apropiare o sustrajere el dinero
proveniente de las cotizaciones, en consonancia con el artículo 19 Nº 18 de la
Constitución Política de la República, en orden a que el Estado debe supervigilar
el adecuado ejercicio del derecho a la seguridad social.
21. Quedando de manifiesto en el proceso que los dineros supuestamente

apropiados no han sido recibidos por la Sociedad que representa el querellado, de
parte de la querellante, en depósito, comisión o administración o por otro título que
produzca obligación de entregarlos, ello sólo importa un incumplimiento
contractual, debiendo descartarse la comisión de este delito.
22. No hay ánimo de apropiación indebida si el chofer de taxi se ausenta tres

días a beber en otra localidad y no cedió el automóvil a ningún título. Este hecho
es irresponsable, pero carente de ánimo de apropiación y, por ende, no
constitutivo de delito penal.
23. El administrador de un local comercial que tiene las llaves de la caja de

fondos del mismo, no comete apropiación indebida cuando retira de esa caja los
dineros que allí se contienen, dado que no existe la entrega fiduciaria propia de
ese delito. En consecuencia, su conducta debe ser considerada como un hurto, si
bien agravada por el abuso de confianza del artículo 12 número 7 del Código
Penal.
1. Que el razonamiento precedentemente transcrito no adolece de error de

derecho alguno. En efecto, es correcta la afirmación del juez de que no es
suficiente, para tener por establecido el delito objeto de la acusación, el que el
imputado hubiese llenado un documento previamente firmado en blanco por el
querellante, sino que es menester determinar cuáles fueron las instrucciones para
729
el lleno del mismo, única forma de concluir si existió o no abuso de parte del
imputado; en tanto si se demuestra cuáles fueron éstas se podrá concluir si existió
aquel abuso y el subsecuente perjuicio para el querellante. Como tal extremo no
fue establecido, el juez no podía dar por acreditada la existencia del delito,
correspondiendo en consecuencia la absolución del querellando.
2. Llenar cheques por cifras que están al margen de las instrucciones del
girador constituye un abuso de la firma en blanco en los términos de este tipo
penal.
Corte de Apelaciones de Punta Arenas, 11/08/2000, Rol: 70924,
1. En efecto, la cuestión referente a la propiedad del dinero aludido carece de la

importancia que se le atribuye. El error deriva de que se razona sobre la base de
que el perjuicio requerido por el delito de defraudación a que se refiere el artículo
470 Nº 8 del Código Penal es de carácter económico y requiere, por consiguiente,
una disminución del patrimonio de la víctima. Ello no es así pues, el concepto de
perjuicio es jurídico y no económico, si bien se agrega que de todas formas debe
exigirse al menos que sea apreciable en dinero (considerando 5º).
2. La empresa cumplía formalmente con los requisitos que exige la ley para la
bonificación, circunstancia que ordinariamente es así en este tipo de fraudes, por
cuanto si no cumpliera siquiera con los requisitos formales, obviamente no
recibiría el beneficio. El ardid consistió no en incumplir con dichos requisitos, sino
en intervenir la base de cálculo de la bonificación.
ARTÍCULO 471
Será castigado con presidio o relegación menores en sus grados mínimos o

multa de once a veinte unidades tributarias mensuales:
730
1. El dueño de una cosa mueble que la sustrajere de quien la tenga
legítimamente en su poder, con perjuicio de éste o de un tercero.
2. El que otorgare en perjuicio de otro un contrato simulado.
3. Derogado.
1. El artículo 471 Nº 2 del Código Penal sanciona el otorgamiento de un contrato

simulado en perjuicio de otro. Este tipo criminal se define como la declaración de
voluntad no real, emitida conscientemente y de acuerdo entre dos o más
personas, para provocar con fines de engaño la apariencia de un negocio jurídico
que no existe o es diferente de aquel que realmente se ha llevado a cabo, para lo
cual, precisamente, es necesario que el contrato fingido se otorgue con los
requisitos y solemnidades propios de la naturaleza del acto que se simula
celebrar. La simulación aparece así como un medio fraguado por las partes con la
intención precisa de perjudicar a un tercero ajeno al contrato. En cuanto a los
elementos del tipo, la jurisprudencia con exactitud ha determinado que se cree la
apariencia de un acto cuando no ha existido ninguno —o es diferente del
realizado— y la concurrencia de dos sujetos a lo menos que, con dolo, ejecuten
una maquinación fraudulenta destinada a causar perjuicios a terceros. En
definitiva, el delito contemplado en el artículo 471 Nº 2 para su configuración
requiere no sólo del otorgamiento de un contrato simulado, sino también debe
originarse como consecuencia de dicho acto un perjuicio patrimonial a terceros
(considerandos 12º y 14º de la sentencia de la Corte Suprema). Establecida en
autos, por una parte, la simulación mediante la suscripción de un contrato de
compraventa en que se observaron las formalidades legales a que debe sujetarse
su celebración, pero en el que no se daba cuenta de la verdadera intención de las
partes, cual era desprenderse los vendedores del bien a fin de sustraerlo del
derecho de prenda general de la querellante y, por otra, el perjuicio de terceros,
por cuanto la conducta defraudatoria de los enjuiciados lesionó un derecho con
valor económico específico al que el ordenamiento jurídico otorga protección y que
alcanzó certeza con la resolución judicial que ordenó el embargo y que precedió al
otorgamiento de la compraventa cuestionada, existiendo una relación causal entre
la simulación y el perjuicio, debe tenerse por configurado el delito del artículo 471
Nº 2 del Código Penal. En efecto, la intención de las partes fue sustraer la
propiedad del patrimonio de uno de los encausados no con la voluntad de
venderlo, sino eludir el embargo decretado sobre sus bienes, afectando a la
querellante, la que se vio inhibida de ejercer su derecho de embargo
(considerandos 15º y 16º de la sentencia de la Corte Suprema).
731
2. Que de los conceptos anteriores surgen dos ingredientes como integrantes
del tipo contemplado en el artículo 471, Nº 2, del Código punitivo, a saber:
otorgamiento de un contrato simulado y la intención dolosa de inferir perjuicio a
otro (SCS., de cuatro/04/mil novecientos ochenta y nueve, en Gaceta
Jurídica Nº 106, Editorial Jurídica ConoSur Ltda., págs. 54 a 58).
3. El delito del artículo 471 Nº 2 del Código Penal, otorgar contrato simulado en
perjuicio de otro, puede ser definido como la declaración de voluntad no real,
emitida conscientemente y de acuerdo entre dos o más personas, para provocar
con fines de engaño la apariencia de un negocio jurídico que no existe o es
diferente de aquel que realmente se ha llevado a cabo. En la celebración de
contrato simulado no se finge otorgar uno, sino que se lo hace efectivamente,
creando así la apariencia de un acto jurídico cuando en realidad no ha existido
ninguno, o bien creando la apariencia de un acto jurídico determinado cuando en
realidad las partes han entendido celebrar otro; para lo cual, precisamente, es
necesario que el contrato fingido se otorgue con los requisitos y solemnidades
propios de la naturaleza del acto que se simula celebrar, y que se haga una
declaración de voluntad no real, conscientemente y de concierto por los
contratantes. La simulación, entonces, aparece como un medio fraguado por las
partes con la intención precisa de perjudicar a un tercero ajeno al contrato.
En cuanto a los elementos de este delito, la jurisprudencia ha determinado que

se cree la apariencia de un acto cuando no ha existido ninguno, y la concurrencia
de dos sujetos a lo menos que, con dolo, ejecuten una maquinación fraudulenta
destinada a causar perjuicios a terceros. En definitiva, la figura del artículo 471
Nº 2 del Código Penal para su configuración requiere no sólo del otorgamiento de
un contrato simulado, sino también debe originarse como consecuencia de dicho
acto un perjuicio patrimonial a terceros.
4. La celebración de contrato simulado no importa fingir la celebración de un

contrato, sino que éste se otorga efectivamente, creando la apariencia de un acto
jurídico que en realidad no existe, para lo cual el contrato simulado debe otorgarse
con las solemnidades y formalidades propias del acto que se simula celebrar.
732
5. Como la víctima no era dueña de la cosa al momento de la celebración del
contrato entre los imputados, se concluye que no se da el primero de los requisitos
del delito de estafa, es decir, que haya sufrido un perjuicio patrimonial.
ARTÍCULO 472
El que suministrare valores, de cualquiera manera que sea, a un interés que

exceda del máximo que la ley permita estipular, será castigado con presidio o
reclusión menores en cualquiera de sus grados.
Condenado por usura un extranjero, será expulsado del país; y condenado

como reincidente en el delito de usura un nacionalizado, se le cancelará su
nacionalización y se le expulsará del país.
En ambos casos la expulsión se hará después de cumplida la pena.
En la substanciación y fallo de los procesos instruidos para la investigación de

estos delitos, los tribunales apreciarán la prueba en conciencia.
Concordancias: Código Penal: artículos 12 Nº 16, 29, 30, 31, 37 y 76. Código
Civil: artículos 1551, 1559 y 2206. Ley Nº 18.010, sobre Operaciones de Crédito y
otras Obligaciones de Dinero, D.O. 27.06.1981: artículos 6º y 19.
1. En el delito de usura, la víctima acepta de manera consciente los altos

intereses porque su aflictiva situación financiera le impele a obrar de ese modo. En
la especie, si bien los clientes de la empresa de los acusados autorizaron el
descuento de los gastos de tasación de los inmuebles, su consentimiento se
prestó para descontar gastos procedentes, que es lo que se verifica en el
comercio usualmente, pero no para hacerlo respecto de gastos irreales que
encubrían el cobro de sumas injustificadas, como sucede respecto de tasaciones
no practicadas o que realizadas no se ajustaron a los parámetros normales que
dicha gestión implica. En este mismo sentido, la capitalización de intereses no
devengados en una reprogramación de crédito constituyó una de las formas de
exceder el interés máximo convencional, siendo un hecho establecido en la causa
que en la operatoria de la empresa la aceleración de las deudas no se hacía sólo
respecto del capital e intereses vencidos y capital adeudado pactado y vigente,
sino también respecto de los intereses aún no devengados de las cuotas aun no
vencidas y aceleradas, lo que condujo a una capitalización contraria al espíritu de
la legislación y, en exceso, al anatocismo permitido. Así, al hacerse las
reprogramaciones de los créditos tuvieron lugar incrementos indebidos de las
733
deudas, lo que llevó a triplicar y hasta cuadriplicar las obligaciones originalmente
contraídas por los clientes, hechos que no se desarrollaron por error respecto de
uno o algunos deudores, sino se enmarcan dentro de un procedimiento definido y
fraguado con la finalidad de alcanzar los bienes de los deudores con una evidente
intención de lucro ilegítimo, configurándose en definitiva el delito de usura previsto
en el artículo 472 del Código Penal (considerando 1º de la sentencia de
reemplazo).
2. El estándar de convicción necesario para condenar a una persona es distinto

al exigido para absolverla, toda vez que el primero es mucho más riguroso y
exigente, porque no ha de existir duda alguna sobre la comisión del delito y la
responsabilidad del imputado y sólo en ese caso es posible dictar resolución de
condena. En la especie, si bien se tuvo por acreditado que los acusados prestaron
a interés una suma de dinero que solicitó a su nombre la querellante, se estableció
del mismo modo que no existió error ni abuso en el cálculo de los intereses, una
vez que la afectada no pago las primeras cinco cuotas, procediendo a
continuación a hacer uso de la cláusula de aceleración, lo que le permitió
capitalizar todos los intereses y llegar a la suma que cobró ejecutivamente, y ante
el no pago se llevó a remate un inmueble entregado en garantía, el que resultó
adjudicado a la institución financiera de los acusados por el mínimo fijado, todo
con cargo a su crédito. Esas condiciones eran conocidas y fueron aceptadas por la
querellante, excluyendo de esa forma el engaño o la mentira, sin que se acreditara
siquiera simulación (considerandos 9º, 16º y 17º, sentencia Corte Suprema). El
artículo 472 del Código Penal sanciona al que suministrare valores, de cualquier
manera que sea, a un interés que exceda del máximo que la ley permita estipular,
de lo que se desprende que el verbo rector del presente ilícito es "suministrar",
vale decir, proveer de algo, con lo que se determina la acción punible y fija el
instante en que se configura el delito, esto es, al momento de convenir el crédito
en el cual se estipulan intereses excesivos no autorizados por la ley, sin que sea
necesario que aquellos intereses usurarios se perciban y mucho menos que se
cobren, toda vez que se trata de un ilícito de mera actividad. Por consiguiente,
para dilucidar la presencia de esta clase de injustos, debe estarse a lo pactado al
momento de entregarse los valores. En la especie, dado que la tasa de interés
convenida no fue superior al máximo convencional, no puede tenerse por
configurado el delito de usura (considerando 18º, sentencia Corte Suprema). De
aceptarse que la usura podría perpetrarse incluso en la liquidación de lo
adeudado, sin consideración a lo convenido, se contravendría los principios
básicos que rigen la reglamentación criminal, toda vez que el legislador ha evitado
que la presencia de los ingredientes configurativos del delito queden subordinados
a la voluntad de las personas ofendidas, vale decir, los hechos que sean
elementos estimados por la ley penal para definir el injusto perseguido no pueden
estar sujetos a la mera voluntad del sujeto pasivo. Lo contrario importa entregar la
suerte de la sanción criminal al albedrío del ofendido, quedando así la protección
del bien jurídico que ampara la figura de marras pendiente del asentimiento de la
víctima y atropellar los dogmas ínsitos en el de legalidad, pues las acabadas
734
descripciones de los delitos y sus penalidades acotan, por un lado, el repertorio de
las acciones y omisiones que integran el Derecho Penal y el de sus respectivas
sanciones y que concretan, por otro, la serie de bienes jurídicos cuya ofensa éste
desaprueba y castiga, circunscribiendo con ello en su extensión y volumen la
potestad punitiva (considerando 20º, sentencia Corte Suprema).
ARTÍCULO 473
El que defraudare o perjudicare a otro usando de cualquier engaño que no se

halle expresado en los artículos anteriores de este párrafo, será castigado con
presidio o relegación menores en sus grados mínimos y multa de once a veinte
Concordancias: Código Penal: artículos 30, 76, 171, 179, 184, 467 y siguientes,
489. Decreto Ley Nº 2.695, sobre Regularización de la Posesión de la Pequeña
Propiedad Agrícola, D.O. 21.07.1979: artículo 9º.
1. El artículo 473 del Código Penal castiga al que defraudare o perjudicare a

otro usando de cualquier engaño que no se halle expresamente en los artículos
anteriores. En el caso de autos, el engaño consistente en hacer creer a los
querellantes que tenían la calidad de sujetos de créditos, conllevó su error, el
desplazamiento patrimonial y consecuente perjuicio —al constituir hipoteca sobre
los inmuebles de su propiedad—, desde que éste ha sido el resultado necesario
de los medios fraudulentos empleados por los acusados, existiendo relación de
causa a efecto entre aquél y dichos medios. En efecto, los clientes de los
acusados fueron engañados en cuanto a su calidad de sujetos de crédito, lo que
les lleva al error de celebrar contratos de mutuo y gravar sus bienes dándolos en
garantía real de que pagarán lo que naturalmente no podrían servir, desplazando
sus inmuebles desde su patrimonio, toda vez que sólo la empresa de los
encausados o un juez en un procedimiento de apremio podía alzar los
gravámenes impuestos y donde el perjuicio se materializó en esa primera etapa y
concluyó con su pérdida en pública subasta. Que los clientes querellantes hayan
concurrido voluntariamente a las oficinas de la empresa y que cada uno de ellos
conociera su real capacidad de pago, no impide calificar el proceder de los
acusados como fraudulento y constitutivo del delito de estafa, pues, en cuanto a lo
primero, naturalmente los clientes debían acercarse voluntariamente, ya que de no
ser así existiría el vicio de fuerza y, en cuanto a lo segundo, los imputados fueron
capaces de obnubilar el juicio de las víctimas en lo tocante a su capacidad de
pago precisamente por la existencia de regulaciones de mercado en el
otorgamiento de créditos. Se concluye, entonces, que las empresas de los
acusados fueron creadas para la ejecución del engaño, con el dolo específico de
emplear medios engañosos para captar la voluntad de los sujetos pasivos, lo que
luego les permitió formar en la inteligencia de los querellantes la falsa idea de que
735
se trataba de un mutuo real y donde los inmuebles que entregaban en hipoteca no
tendrían más que el carácter de garantías, en circunstancias que lo buscado era
precisamente que se gravaran tales bienes con el cumplido propósito de más
tarde poder enajenarlos forzadamente, por medio de la ejecución de pagarés que
daban cuenta de montos irreales, fruto del delito de usura que se ha tenido
también por establecido. La sola constitución de hipoteca sobre los inmuebles,
resulta suficiente para estimar que ha existido desplazamiento patrimonial, sin
perjuicio que más tarde se haya producido la ejecución forzada y la enajenación
en pública subasta de los inmuebles dados en prenda, con lo cual se consolidó el
perjuicio ya producido. Ello es así porque los inmuebles integran el patrimonio del
deudor (considerandos 3º y 4º de la sentencia de reemplazo).
2. La tipicidad de los hechos probados en la causa fluye naturalmente de los

mismos, toda vez que pueden identificarse cada uno de los elementos del injusto
en cuestión. En efecto, resultó especialmente acreditada la ocurrencia copulativa
del engaño y el menoscabo patrimonial del querellante, lo que se produjo por el
pago del monto en dinero correspondiente a la cobertura del seguro contra robo
contratado con la ofendida, sustentado en una sustracción inexistente del objeto
asegurado, acciones desplegadas por el acusado que tuvieron por finalidad
defraudar al querellante, quien resultó perjudicado en más de cinco millones de
pesos.
3. Que los hechos que se han tenido por establecidos, configuran el delito de
estafa por el cual fue acusado el procesado, pero en la modalidad de fraude
sancionada en el artículo 473 del Código Penal, toda vez que el engaño cometido
no reviste las características del ardid requerido por el artículo 468 de ese cuerpo
legal, sino que al revestir una entidad menor, configura uno de los "otros engaños
a que se refiere la primera de las normas citadas".
4. Si un sujeto solicita a otro dinero para iniciar o poner en marcha un negocio

—en este caso de exportación de productos del mar— empleando el dinero para
fines propios pero ajenos al negocio acordado, comete la defraudación
contemplada en este artículo, siempre y cuando se acredite la existencia no sólo
del perjuicio patrimonial, sino también del ánimo de defraudar y del ánimo del
lucro.
Corresponde calificar como defraudación y no como apropiación indebida, la

conducta llevada a cabo por el encartado consistente en utilizar fondos entregados
para la realización de un negocio en conjunto con el proveedor de los mismos, en
736
interés particular abonando las cantidades entregadas a deudas particulares, sin
que hasta la fecha haya restituido dichos fondos, no obstante haber manifestado
su disposición a ello, esto porque resulta evidente que la negociación en que
intervino el procesado, sólo constituyó un artificio para obtener maliciosamente la
entrega por parte del ofendido de los fondos, que fueron utilizados para sus fines
personales y no para concretar el compromiso que asumió en el contrato
mercantil.
Se comete la defraudación contemplada en este artículo, siempre y cuando se

acredite la existencia no sólo del perjuicio patrimonial, sino también del ánimo de
defraudar y del ánimo del lucro.
5. Que el artículo 473 del Código Penal, sanciona al que defraudare o

perjudicare a otro usando de cualquier engaño que no se halle expresado en los
artículos anteriores de este párrafo, indicando que será castigado con la pena que
allí se señala.
En el delito de estafa residual, previsto en el artículo 473 del Código Penal, el

verbo rector establece el elemento engaño como factor determinante en la
actuación del sujeto activo en el delito, castigando el fraude cuando se usa de
cualquier otro engaño no expresado en las normas legales precedentes. Por su
parte, la estafa prevista en el artículo 468 del mismo Código requiere la
concurrencia de elementos engañosos que revistan las características de
atribuirse nombre fingido, imputarse poder, influencia o créditos supuestos,
aparentando bienes, crédito, comisión, empresa o negociación imaginaria. En la
especie, acreditado que el encausado sustrajo sumas de dinero, en su calidad de
contador de la empresa, mediante la adulteración de las planillas de pago de
remuneraciones y anticipo de trabajadores, se concluye que generó un ardid
distinto a los que establece el artículo 468 del Código Penal, de manera que su
actuar debe ser encuadrado en la figura de estafa residual del artículo 473 del
mismo cuerpo legal, toda vez existió una lesión o perjuicio patrimonial, un engaño
idóneo y un ánimo de lucro por parte del sujeto activo (considerandos 4º y 5º).
6. Se sostiene con absoluta claridad —no hay discusión en este punto— que
entre el ardid, la equivocación y la disposición patrimonial, tiene que existir una
relación de causalidad; esto es, la posibilidad de atribuir objetivamente el acto de
disposición al engaño de que se fue objeto, es una causalidad de índole
normativa.
Corte de Apelaciones de Temuco, 30/06/2008 , Rol: 4-2008,
737
7. Que el delito de "estafa residual" al que se refiere el artículo 473 del Código
Penal, que sanciona al que "defraudare o perjudicare a otro usando de cualquier
engaño que no se halle expresado en los artículos anteriores de este párrafo",
debe relacionarse con el elemento típico general propio de todo fraude, el engaño,
pero éste debe ser algo más que la simple mentira y siendo la estafa un fraude en
el que el engaño consiste en un ardid o mise en scène, en un despliegue externo
de apariencias falsas, la voz "cualquier engaño" que utiliza la disposición citada,
debe manifestarse con que éste no debe llegar a constituir sólo un ardid, sino que
necesita ser algo más que una simple mentira, lo que se produce en dos casos: a)
cuando la actividad del sujeto se ha limitado a una mentira, pero ella ha provocado
una falsa representación de la realidad en la víctima, debido a la existencia de
apariencias externas que representan verosimilitud a lo afirmado por el mentiroso,
y b) cuando el sujeto que miente o calla se encontraba en el deber jurídico de
decir la verdad o de disipar el error de la víctima.
8. El artículo 473 se refiere a la estafa genérica o residual, que castiga el

fraude cuando se usa de cualquier otro engaño no expresado en los artículos 467,
468, 469, 470, 471 y 472 del Código Penal.
9. La figura penal descrita por el legislador en esta disposición legal, por

exclusión, resultan ser "los otros engaños" que menciona el párrafo Octavo del
texto legal "De las estafas y otros engaños", que son considerados de menor
gravedad que los anteriores, pues, por lo general, se asigna la denominación de
estafas a los fraudes que se cometen mediante un ardid o engaño o mise en
scène, de suerte que los engaños contemplados en el artículo 473 del Código
Penal, quedarían reducidos a aquellos fraudes consistentes simplemente en una
mentira, reforzada por apariencias externas, pero que no llegan a constituir un
despliegue de medios engañosos por parte del autor. (Etcheberry, Derecho
Penal, Tomo III, página 328).
El profesor Alfredo Etcheberry afirma respecto de los otros engaños señalados

en el artículo que nos ocupa, que la actividad del sujeto se ha limitado a una
mentira (o incluso puede haber consistido en silencio o pasividad), que ha
provocado una falsa representación de la realidad en la víctima, debido a la
existencia de apariencias externas que prestan verosimilitud a lo afirmado por el
sujeto. Agrega "aquí ha existido algo más que una simple mentira porque ha
738
habido apariencias externas que la refuerzan, pero no ha alcanzado a existir
estafa porque las apariencias no han sido creadas ni modificadas por el
delincuente, sino sólo aprovechadas por éste".
10. Los hechos establecidos deben ser calificados como defraudaciones

constitutivas de estafa, toda vez que terceros, con el propósito de obtener
beneficios propios, perjudicaron a la empresa mediante el engaño, ya sea
disminuyendo remesas o aumentando artificialmente las comisiones o simulando
un crédito rotativo.
§ 9. Del incendio y otros estragos
ARTÍCULO 474
El que incendiare edificio, tren de ferrocarril, buque u otro lugar cualquiera,

causando la muerte de una o más personas cuya presencia allí pudo prever, será
castigado con presidio mayor en su grado máximo a presidio perpetuo.
La misma pena se impondrá cuando del incendio no resultare muerte sino

mutilación de miembro importante o lesión grave de las comprendidas en el
número 1º del artículo 397.
Las penas de este artículo se aplicarán respectivamente en el grado inferior de

ellas si a consecuencia de explosiones ocasionadas por incendios, resultare la
muerte o lesiones graves de personas que se hallaren a cualquier distancia del
lugar del siniestro.
Concordancias: Código Penal: artículos 1º, 2º, 28, 37, 59, 75 a 77, 391, 396 y
397. Código de Procedimiento Penal: artículos 155 y siguientes. Ley Nº 18.314
sobre Conductas Terroristas, D.O. 17.05.1984: artículo 2º.
1. La determinación de la intencionalidad del inicio del fuego requería una

explicación que la sentencia carece y, además, la determinación fáctica precisa de
la forma de inicio que permitiera su calificación de intencional, lo que no se salva
cuando, ya a propósito de la participación de los acusados en este hecho, los
739
jueces entiendan que la única explicación lógica y verosímil sea que los acusados
lo iniciaron para ocultar la evidencia del delito de homicidio.
2. Claramente, la previsibilidad a que alude esta disposición no se relaciona con

la muerte que pueda seguirse del incendio que se provoca, sino con la presencia
de personas en el lugar que se incendia.
3. El delito de incendio previsto y sancionado en el artículo 474 del Código

Penal, castiga al que incendiare un edificio causando la muerte de una o más
personas, cuya presencia el autor pudo prever. La previsibilidad a que se refiere la
disposición antedicha según el penalista Alfredo Etcheberry, no dice relación con
la previsibilidad de la muerte sino de la presencia de las víctimas en el lugar,
hecho que en la especie no sólo intuía la incendiaria sino que tenía la certeza.
ARTÍCULO 475
Se castigará al incendiario con presidio mayor en su grado medio a presidio

perpetuo:
1. Cuando ejecutare el incendio en edificios, tren de ferrocarril, buque o lugar

habitados o en que actualmente hubiere una o más personas, siempre que el
culpable haya podido prever tal circunstancia.
2. Si lo ejecutare en buques mercantes cargados con objetos explosivos o

inflamables, en buques de guerra, arsenales, astilleros, almacenes, fábricas o
depósitos de pólvora o de otras sustancias explosivas o inflamables, parques de
artillería, maestranzas, museos, bibliotecas, archivos, oficinas o monumentos
públicos u otros lugares análogos a los enumerados.
Concordancias: Código Penal: artículos 1º, 2º, 28, 37 y 76. Código de

Procedimiento Penal: artículos 155 y siguientes. Código de Justicia Militar:
artículos 350 y 352. Ley Nº 18.314 sobre Conductas Terroristas, D.O. 17.05.1984:
artículo 2º.
ARTÍCULO 476
Se castigará con presidio mayor en cualquiera de sus grados:
740
1. Al que incendiare un edificio destinado a servir de morada, que no estuviere
actualmente habitado.
2. Al que dentro de poblado incendiare cualquier edificio o lugar, aun cuando no

estuviere destinado ordinariamente a la habitación.
3. El que incendiare bosques, mieses, pastos, monte, cierros, plantíos o

formaciones xerofíticas de aquellas definidas en la Ley Nº 20.283.
4. Al que fuera de los casos señalados en los números anteriores provoque un

incendio que afectare gravemente las condiciones de vida animal o vegetal de un
Área Silvestre Protegida.

Penal: artículos 155 y siguientes. Ley Nº 18.314 sobre Conductas Terroristas, D.O.
17.05.1984: artículo 2º. Decreto Ley Nº 656, Ley de Bosques, D.O. 6.11.1925:
artículo 22.
1. La razón de ser del incendio como delito no radica en que el legislador mire
con malos ojos el fuego en sí mismo, sino únicamente cuando representa un
medio poderoso de destrucción, por lo que, puede definirse el incendio como la
destrucción de cosas mediante el fuego, con peligro para las personas o la
propiedad ajena. El incendio, ante todo, consiste en la destrucción de cosas, la
que puede que no sea total. El fuego, esto es, el medio empleado, es un
fenómeno natural que corresponde a la combustión de gases y que se manifiesta
externamente en la producción de luz y calor. La destrucción que se puede
producir se debe al calor generado y a las transformaciones físicas y químicas que
sufren los objetos expuestos al fuego. El fuego integra el delito de incendio, sólo
cuando es un medio poderoso de destrucción, esto es, cuando una vez encendido
escapa al control de quien lo encendió y adquiere un poder autónomo.
Corresponde al elemento objetivo del tipo penal. El incendio es un delito de lesión
o de resultado, tanto porque se encuentra ubicado entre aquellos que atentan
contra la propiedad, como por el hecho que su característica es la destrucción o
deterioro de una cosa por el fuego, sin perjuicio que a veces se considere además
la lesión o muerte de personas o su comunicación a otros objetos o el peligro a la
seguridad pública (considerando 12º, sentencia tribunal oral).
ARTÍCULO 477
El incendiario de objetos no comprendidos en los artículos anteriores será

penado:
741
1. Con presidio menor en su grado máximo a presidio mayor en su grado
mínimo y multa de once a quince unidades tributarias mensuales, si el daño
causado a terceros excediere de cuarenta unidades tributarias mensuales.
2. Con presidio menor en sus grados medio a máximo y multa de seis a diez
unidades tributarias mensuales, si el daño excediere de cuatro unidades tributarias
mensuales y no pasare de cuarenta unidades tributarias mensuales.
3. Con presidio menor en sus grados mínimo a medio y multa de cinco unidades
tributarias mensuales, si el daño excediere de una unidad tributaria mensual y no
pasare de cuatro unidades tributarias mensuales.
Concordancias: Código Penal: artículos 28, 29, 30, 37, 76, 484 y siguientes, 494,
Nº 19 e inciso final, 495 Nº 21. Ley Nº 20.084, Sobre Responsabilidad de los
Adolescentes por Infracciones a la Ley Penal, D.O. 7.12.2005: artículos 1º inciso
segundo y 68.
ARTÍCULO 478
En caso de aplicarse el incendio a chozas, pajar o cobertizo deshabitado o a

cualquier otro objeto cuyo valor no excediere de cuatro sueldos vitales en tiempo y
con circunstancias que manifiestamente excluyan todo peligro de propagación, el
culpable no incurrirá en las penas señaladas en este párrafo; pero sí en las que
mereciere por el daño que causare, con arreglo a las disposiciones del párrafo
siguiente.
Concordancias: Código Penal: artículos 484 y siguientes, 495 Nº 21.
ARTÍCULO 479
Cuando el fuego se comunicare del objeto que el culpable se propuso quemar, a

otro u otros cuya destrucción, por su naturaleza o consecuencias, debe penarse
con mayor severidad, se aplicará la pena más grave, siempre que los objetos
incendiados estuvieren colocados de tal modo que el fuego haya debido
comunicarse de unos a otros, atendidas las circunstancias del caso.
Concordancias: Código Penal: artículos 1º, 2º y 75.
ARTÍCULO 480
Incurrirán respectivamente en las penas de este párrafo los que causen

estragos por medio de sumersión o varamiento de nave, inundación, destrucción
de puentes, explosión de minas o máquinas de vapor, y en general por la
aplicación de cualquier otro agente o medio de destrucción tan poderoso como los
expresados.
742
Concordancias: Código Penal: artículos 403 bis, 474 a 479. Ley Nº 18.314 sobre
Conductas Terroristas, D.O. 17.05.1984: artículo 2º. Ley Nº 18.302, sobre
Seguridad Nuclear, D.O. 2.05.1984: artículo 47.
ARTÍCULO 481
El que fuere aprehendido con bombas explosivas o preparativos conocidamente

dispuestos para incendiar o causar alguno de los estragos expresados en este
párrafo, será castigado con presidio menor en sus grados mínimo a medio; salvo
que pudiendo considerarse el hecho como tentativa de un delito determinado
debiera castigarse con mayor pena.
Concordancias: Código Penal: artículos 7º, 30, 76, 403 bis, 474 a 480. Código de
Justicia Militar: artículos 398 y 399. Ley Nº 17.798 sobre Control de Armas, D.O.
21.10.1972: artículos 2º, 3º y 14.
ARTÍCULO 482
El culpable de incendio o estragos no se eximirá de las penas de los artículos

anteriores, aunque para cometer el delito hubiere incendiado o destruido bienes de
su pertenencia.
Pero no incurrirá en tales penas el que rozare a fuego, incendiare rastrojos u

otros objetos en tiempos y con circunstancias que manifiestamente excluyan todo
propósito de propagación, y observando los reglamentos que se dicten sobre esta
materia.
Concordancias: Código Penal: artículos 474 a 476 y 480. Decreto Ley Nº 656,
Ley de Bosques, D.O. 6.11.1925: artículo 22.
ARTÍCULO 483
Se presume responsable de un incendio al comerciante en cuya casa o

establecimiento tiene origen aquél, si no justificare con sus libros, documentos u
otra clase de prueba, que no reportaba provecho alguno del siniestro.
Se presume también responsable de un incendio al comerciante cuyo seguro

sea exageradamente superior al valor real del objeto asegurado en el momento de
producirse el siniestro. En los casos de seguros con póliza flotante se presumirá
responsable al comerciante que, en la declaración inmediatamente anterior al
siniestro, declare valores manifiestamente superiores a sus existencias.
Asimismo, se presume responsable si en todo o en parte ha disminuido o

retirado las cosas aseguradas del lugar señalado en la póliza respectiva, sin
motivo justificado o sin dar aviso previo al asegurador.
743
Las presunciones de este artículo no obstan a la apreciación de la prueba en
conciencia.
Concordancias: Código Penal: artículos 474 a 476. Constitución Política: artículo

19 Nº 3 inciso 6. Código de Comercio: artículos 512, 517, 524, 532 a 535, 537,
579 y siguientes. Código de Procedimiento Penal: artículos 155 y siguientes.
Código Procesal Penal: artículos 4º, 295 y siguientes.
1. En primer lugar cabe tener presente que en la investigación del delito de

incendio, el inciso final del artículo 483 del Código Penal, autoriza a los jueces
para apreciar la prueba en conciencia en virtud de lo cual, como se ha reiterado
permanentemente por este alto tribunal en fallos anteriores, los magistrados
quedan liberados de los límites y restricciones que el sistema de prueba legal les
impone para valorar la eficacia de los medios probatorios que ella establece,
dejándolos en condiciones de asignarles el valor que racionalmente éstos
produzcan en su entendimiento, con arreglo a las leyes de la lógica y al
conocimiento que suministra la experiencia, y como lo señala don Waldo Ortúzar
Latapiat, refiriéndose a las legislaciones que tienen regímenes probatorios de
apreciación de la prueba en conciencia, "En ellos los sentenciadores son
absolutamente soberanos para ponderar las pruebas, atribuirles valor y
pronunciarse sobre la admisión o desestimación de los hechos. Lógicamente, en
la operación del establecimiento de los hechos no es posible infringir disposición
legal alguna, ya que ninguna se da, no siendo posible entonces que se presente
error de derecho sino sólo de hecho" (Las Causales del Recurso de Casación en
el Fondo en Materia Penal, Edit. Jdca. Año 1958, pág. 394) (considerando 5º).
2. Una consecuencia del principio de presunción de inocencia es que la carga

de la prueba le corresponde al Estado, de manera tal que si éste no satisface el
estándar probatorio impuesto por la Ley Procesal, en concreto por el artículo 340
del Código Procesal Penal, no será posible imponer una pena al imputado
derivada del juicio de culpabilidad. Así, estableciéndose que el inculpado, no es
titular de derechos en la sociedad, ni beneficiario de seguro alguno, es autor
ejecutor de un delito de incendio frustrado y de otro consumado, y condenarlo,
porque al ejecutarlos obtendría un beneficio para sí, sin que exista prueba alguna
de tal beneficio, o porque con ello favorecería a su empleador, constituye una
infracción sustancial del derecho a que se presuma su inocencia. Lo mismo ocurre
respecto del otro inculpado, al considerarlo como autor por inducción de los
mismos delitos, porque es socio de la sociedad arrendataria del inmueble, que es
beneficiaria de un seguro y tiene problemas financieros, consistentes en baja
liquidez, mínima solvencia y rentabilidad, y condenarlo. Así, la condena como
autores de los delitos indicados, sin que su participación haya sido acreditada en
la forma prevista por la Constitución, los tratados internacionales ratificados por
Chile y el Código Procesal Penal, constituye motivo suficiente para anular tanto el
744
juicio como la sentencia, por haberse producido la situación prevista en el artículo
373 letra a) del Código Procesal Penal (considerandos 2º, 6º, 7º y 8º sentencia
Corte Suprema).
ARTÍCULO 483 A
El contador o cualquiera persona que falsee o adultere la contabilidad del

comerciante que sufra un siniestro, será sancionado con la pena señalada en el
inciso segundo del artículo 197; pero no le afectará responsabilidad al contador
por las existencias y precios inventariados.
ARTÍCULO 483 B
A los comerciantes responsables del delito de incendio se les aplicará también

una multa de veintiuna a cincuenta unidades tributarias mensuales, tomándose en
cuenta para graduarla la naturaleza, entidad y gravedad del siniestro y las
facultades económicas del condenado.
Si no se paga la multa el condenado sufrirá por vía de sustitución y apremio, un

día de reclusión por cada un quinto de unidad tributaria mensual de multa no
pudiendo exceder la reclusión de seis meses.
La multa impuesta se mantendrá en una cuenta especial a la orden de la

Superintendencia de Compañías de Seguros, Sociedades Anónimas y Bolsas de
Comercio, la cual anualmente la distribuirá proporcionalmente entre los distintos
Cuerpos de Bomberos en el país.
§ 10. De los daños
ARTÍCULO 484
Incurren en el delito de daños y están sujetos a las penas de este párrafo, los
que en la propiedad ajena causaren alguno que no se halle comprendido en el
párrafo anterior.
Concordancias: Código Penal: artículos 474 a 480, 485 a 489, 494 Nº 21 e inciso
final. Código Civil: ar-tículos 2314 y 2329.
745
1. En efecto, si bien el Código Penal no define el delito de daños a base de sus

elementos esenciales, la doctrina y la jurisprudencia han suplido la referida falta de
explicitación al interpretar este ilícito sobre la base de los artículos 2º y 484 del
referido Código, estimando que sus requisitos son tres: a) el deterioro, menoscabo
o alteración de una cosa que tenga como consecuencia su inutilización total o
parcial o una disminución de su valor; b) que este deterioro, menoscabo o
alteración recaiga sobre una cosa ajena, sea mueble o inmueble y, por último, c)
que exista la intención por parte del sujeto activo de ocasionar el referido
deterioro, sin importar cuál pueda ser la motivación subjetiva que lo determina:
odio, venganza, maldad, diversión o simple capricho, requisito este último que
precisamente no concurre en la especie en la conducta de la acusada.
ARTÍCULO 485
Serán castigados con la pena de reclusión menor en sus grados medio a

máximo y multa de once a quince unidades tributarias mensuales los que
causaren daño cuyo importe exceda de cuarenta unidades tributarias mensuales:
1. Con la mira de impedir el libre ejercicio de la autoridad o en venganza de sus

determinaciones, bien se cometiere el delito contra empleados públicos, bien
contra particulares que como testigos o de cualquiera otra manera hayan
contribuido o puedan contribuir a la ejecución o aplicación de las leyes.
2. Produciendo por cualquier medio infección o contagio de animales o aves

domésticas.
3. Empleando sustancias venenosas o corrosivas.
4. En cuadrilla y en despoblado.
5. En archivos, registros, bibliotecas o museos públicos.
6. En puentes, caminos, paseos u otros bienes de uso público.
7. En tumbas, signos conmemorativos, monumentos, estatuas, cuadros u otros

objetos de arte colocados en edificios o lugares públicos.
8. Arruinando al perjudicado.
270 a 272, 289, 290, 321, 323, 333 a 336, 486, 489, 495 Nº 21. Código de Justicia
746
Militar: artículo 385. Código Aeronáutico: artículos 155 y siguientes. Ley Nº 17.288,
sobre Monumentos Nacionales, D.O. 4.02.1970: artículo 38.
ARTÍCULO 486
El que con alguna de las circunstancias expresadas en el artículo anterior

causare daño cuyo importe exceda de cuatro unidades tributarias mensuales y no
pase de cuarenta unidades tributarias mensuales, sufrirá la pena de reclusión
mensuales.
Cuando dicho importe no excediere de cuatro unidades tributarias mensuales ni

bajare de una unidad tributaria mensual, la pena será reclusión menor en su grado
mínimo y multa de cinco unidades tributarias mensuales.
270 a 272, 289, 290, 321, 323, 333 a 336, 485, 489, 495 Nº 21. Ley Nº 17.288,
sobre Monumentos Nacionales, D.O. 4.02.1970: artículo 38.
ARTÍCULO 487
Los daños no comprendidos en los artículos anteriores, serán penados con

reclusión menor en su grado mínimo o multa de once a veinte unidades tributarias
mensuales.
Esta disposición no es aplicable a los daños causados por el ganado y a los

demás que deben calificarse de faltas, con arreglo a lo que se establece en el
Libro Tercero.
Concordancias: Código Penal: artículos 30, 76, 485, 486, 495 Nº 21 y 497.
Código de Justicia Militar: artículo 353. Ley Nº 19.223, sobre Delito Informático,
D.O. 7.06.1993: artículos 1º y 3º.
1. El legislador no entrega criterios o pautas al órgano jurisdiccional para

orientar la elección entre las penas alternativas de reclusión y de multa que se
contemplan en el art. 487 del Código Penal, de manera que los factores a los que
atendieron los sentenciadores para justificar la pena de reclusión, esto es, a la
peligrosidad que implica el tipo de artefacto explosivo utilizado, el que torna
sumamente incierta la magnitud del mal que se puede ocasionar, no resulta un
método reprobable, como contrario a derecho, para estos efectos.
747
ARTÍCULO 488
Las disposiciones del presente párrafo sólo tendrán lugar cuando el hecho no
pueda considerarse como otro delito que merezca mayor pena.
Concordancias: Código Penal: artículos 484 a 487. Decreto Nº 5.037, de

6/10/1960, del Ministerio del Interior, D.O. 4.11.1960, texto definitivo de la Ley
Orgánica del Servicios de Correos y Telégrafos: artículos 87 y 88.
§ 11. Disposiciones generales
ARTÍCULO 489
Están exentos de responsabilidad criminal y sujetos únicamente a la civil por los

hurtos, defraudaciones o daños que recíprocamente se causaren:
1. Los parientes consanguíneos en toda la línea recta.
2. Los parientes consanguíneos hasta el segundo grado inclusive de la línea

colateral.
3. Los parientes afines en toda la línea recta.
4. Derogado.
5. Los cónyuges.
La excepción de este artículo no es aplicable a los extraños que participaren del

delito, ni tampoco entre cónyuges cuando se trate de los delitos de daños
indicados en el párrafo anterior.
Además, esta exención no será aplicable cuando la víctima sea una persona
mayor de sesenta años.
Concordancias: Código Penal: artículos 10 y 13. Código Civil: artículos 27 y

siguientes, 2314 y siguientes. Código de Procedimiento Penal: artículos 17, 408
Nº 2. Código Procesal Penal: artículos 108, 250 a).
1. El delito de giro doloso de cheques no puede ser asimilado a las

defraudaciones a que alude el artículo 489 del Código Penal, como tampoco al
párrafo siguiente, constituido por estafas y otros engaños, ya que la ley sobre
cuentas corrientes bancarias y cheques al configurar el giro doloso de cheque
señala que su sanción será la contemplada en el artículo 467 del Código del ramo.
748
2. En tal sentido, debe considerarse la oportunidad específica en que puede

aplicarse la excusa legal absolutoria contenida en el artículo 489 del Código Penal
y, consecuentemente, si es posible en su mérito sobreseer definitivamente una
causa, cuando puede decretarse tal sobreseimiento. Por su parte, el artículo 413
del Código de Procedimiento Penal, exige el agotamiento de la investigación para
que proceda el sobreseimiento definitivo, y, por otra parte, considerar la naturaleza
de la excusa legal absolutoria. Es la propia naturaleza de la excusa legal
absolutoria la que permite concluir cuál es la oportunidad procesal para
considerarla y aplicarla a un caso concreto.
En el caso que se investiga, debe primero establecerse si existe efectivamente

un delito de apropiación indebida o de administración fraudulenta, y sólo en caso
de que ello sea establecido, corresponderá analizar si la excusa legal absolutoria
del artículo 489 es aplicable al autor de tal delito. Finalmente, una excusa legal
absolutoria no puede dar lugar a un sobreseimiento definitivo en ningún caso,
dado que sólo puede ser aplicada cuando mediante sentencia se ha declarado la
existencia del delito.
TÍTULO X DE LOS CUASIDELITOS
ARTÍCULO 490
El que por imprudencia temeraria ejecutare un hecho que, si mediara malicia,

constituiría un crimen o un simple delito contra las personas, será penado:
1. Con reclusión o relegación menores en sus grados mínimos a medios,

cuando el hecho importare crimen.
2. Con reclusión o relegación menores en sus grados mínimos o multa de once

a veinte unidades tributarias mensuales, cuando importare simple delito.
Concordancias: Código Penal: artículos 1º a 4º, 10 Nº 13, 30, 71, 76, 150 A, 224,
225, 228, 229, 234, 243, 289, 302, 317, 329, 330, 332, 333, 337, 343, 391, 397,
399, 491 y 492. Código Civil: artículos 2284, 2314 y siguientes. Ley Nº 20.068,
Sobre Modificaciones en Materia de Tránsito Terrestre, D.O. 10.12.2005: artículo
1º numeral 82.
1. La voz "imprudencia temeraria", que emplea el artículo 490 del Código Penal,
no ha sido definida por la ley. Para la doctrina, se trata de una expresión amplia,
que incluye las conductas de negligencia. Se ha dicho que importa un grado de
749
irreflexión o descuido y una actuación del agente, creadora del riesgo, bastando
por sí sola para fundamentar el castigo de aquellos hechos que, de mediar malicia,
constituirían un crimen o simple delito contra las personas. Así, la temeridad
propia de los cuasidelitos consiste en ejecutar un acto sin tomar las precauciones
o medidas previas que aconseja la prudencia más vulgar, caso en que la
imprevisión sería inexcusable. En consecuencia, será esta una cuestión de hecho
que deberá resolverse caso a caso (considerando 13º, sentencia Corte Suprema).
2. Que, del mismo modo, también cabe desestimar la alegación del recurrente
relativa a que la inexistencia de reglamentos sobre la materia impediría atribuir a
los procesados el resultado de muerte y hacerles exigibles una posición de
garante. En virtud de lo anterior, no sólo les resultaba exigible haber trasladado
oportunamente al lesionado a un centro asistencial luego de la caída del vehículo,
sino también dar cuenta de lo sucedido al oficial de guardia y a sus superiores al
retornar a la Gobernación Marítima, sin que cumplieran ninguna de tales
obligaciones. En todo caso, conviene aclarar, tal como lo refiere el autor Juan
Bustos, que: "la reglamentación sólo contiene un llamado de atención respecto de
una medida de precaución de carácter general. Luego entonces la infracción de
reglamento sólo cumple un papel delimitador, pero no esencial al injusto, el cual
sólo se fundamenta en el hecho de la falta de cuidado exigido en el ámbito de
relación" (Bustos Ramírez, Juan. El Delito Culposo, Editorial Jurídica de Chile, año
1995, página 54).
3. Finalmente, reafirmando la conclusión antedicha, ante la duda sobre la

concurrencia de dolo o culpa, ha de optarse, por aplicación del principio in dubio
pro mitius —en caso de duda optar por lo menos gravoso—, por la imputación de
culpa, a fin de no extender el ámbito del dolo eventual a costa de aquélla
(considerando 15º, sentencia Corte Suprema).
4. Al efecto y para resolver el asunto discutido, resulta conveniente recordar

cuál es el sentido y alcance de la voz "imprudencia temeraria" en nuestro
ordenamiento. A falta de una definición legal, y de acuerdo con la generalidad de
la doctrina nacional, se trata de una expresión amplia que incluye las conductas de
negligencia.
750
5. Los ilícitos que conforman el hecho principal en los cuasidelitos contra las
personas, están constituidos por el homicidio, las lesiones, y también por el aborto.
En el homicidio el sujeto pasivo "es otro" adquiriendo relevancia trascendental el
sentido y alcance de la expresión. En una definición civilista "otro" es un hombre
vivo diferente del autor, que ha adquirido la calidad de persona desde el momento
de su separación completa de la madre y sobrevive un momento siquiera a esa
separación, como lo dispone el artículo 74 del Código Civil. En cambio, en el
ámbito penal el concepto, ha ido adquiriendo una visión más acorde con la
realidad y circunstancias del tipo penal, así en los cuasidelitos y en los de
negligencia médica que nos preocupa (contemplado en los artículos 490 y 491 del
Código Penal), es también "el otro" el producto de la concepción, sin lugar a
dudas, a lo menos, en la etapa de nacimiento que se inicia con las primeras
contracciones que experimenta la parturienta, de manera que si durante ese
proceso biológico, fallece antes de su extracción del vientre materno, sea por
procedimiento médico o naturalmente, se habrá originado responsabilidad penal,
si quienes debieron controlar, dirigir y realizar las actuaciones médicas y
obstétricas necesarias para el parto sin consecuencias, incurrieron en negligencia.
La calidad de persona del "otro" a que se refiere el Código Penal, no puede
apreciarse con el rigor y criterios civilistas, así el Derecho Penal, en la
salvaguardia de la vida humana, debe ir varios pasos más adelante para su debida
protección por su condición de prevención y de prohibición, y si ocurre su
quebrantamiento, debe propender a la inexistencia de la impunidad.
6. En materia de accidente del trabajo (en aplicación del artículo 69 de la Ley

Nº 16.744 sobre Riesgos de Accidentes del Trabajo y Enfermedades
Profesionales) la responsabilidad del empleador surge con motivo del contrato de
trabajo, tiene carácter contractual, circunstancia que lo obliga a disponer a favor
del trabajador las medidas de seguridad pertinentes y necesarias para prevenir
todo accidente en el desempeño de sus labores. El cumplimiento imperfecto del
señalado deber contractual no es suficiente para equipararlo a imprudencia
temeraria en la ejecución de un hecho que, si mediara malicia, constituiría un
crimen o simple delito (en el caso en comento en aplicación del artículo 396 en
relación con el 490 Nº 2, ambos del Código Penal) (considerando 7º sentencia
7. Para que la previsibilidad del resultado pueda configurar dolo eventual —y así
estar en presencia de un delito doloso y no uno culposo—, aquélla debe ser
efectiva, siendo insuficiente la mera posibilidad de haberla tenido.
8. En los delitos culposos se requiere de un resultado, el que ha de encontrarse

normativamente vinculado a la falta de cuidado, de manera que objetivamente
751
pueda atribuirse a la infracción a tal deber. De acuerdo a la doctrina, no se
requiere de la certeza del resultado, pues si la imprudencia aumenta
considerablemente el peligro, el resultado es atribuible a esa imprudencia.
9. La estructura del tipo imprudente debe construirse doctrinalmente, constando

de tres elementos: a) la tipicidad, cuyo tipo objetivo se compone de la omisión de
la diligencia debida, habiendo una relación de causalidad entre la omisión y el
resultado lesivo, y su tipo subjetivo compuesto por dos elementos positivos, que
son el haber querido realizar la conducta descuidada y la previsibilidad objetiva de
los elementos del tipo penal, y uno negativo, el no haber querido el autor cometer
el hecho resultante; b) la responsabilidad o reprochabilidad, esto es, la
previsibilidad o evitabilidad subjetiva del tipo penal; y c) la omisión de la diligencia
debida objetiva como fundamento de la imprudencia (considerando 6º, sentencia
de 1ª instancia).
10. La previsibilidad del resultado ilícito es fundamental para diferenciar el dolo

de culpa, y como señala el profesor Juan Bustos, en su obra El Delito Culposo. "A
diferencia de la tipicidad del delito doloso, lo primero que se ha de determinar en la
tipicidad culposa es, qué acción el sujeto pretendía desarrollar o estaba llevando a
cabo dentro de un determinado ámbito de relación. Ello implica entonces que el
Juez tome en cuenta las características del sujeto activo, las circunstancias
fácticas concretas y el comportamiento conforme a tales antecedentes".
11. Que aun cuando lo expuesto es suficiente para desechar el medio de

nulidad formulado, es útil destacar que la descripción de la figura del delito
culposo, prevista en los artículos 490 y 492 del Código Penal, precisa la
inobservancia de los reglamentos —representados aquí por las reglas que rigen el
tránsito—, y una conducta negligente o imprudente que ocasione un resultado que
de mediar malicia constituiría un crimen o simple delito contra las personas, es
decir, un actuar culposo que jurídicamente sea la causa de la lesión de un bien
jurídico determinado. De la propia redacción del precepto en examen, es dable
inferir que el que se denomina como "estado contravencional" —el incumplimiento
de la norma reglamentaria— responde u obedece al actuar poco diligente o
carente de prudencia, proceder que es creador de un riesgo. En este mismo
sentido el delito culposo se caracteriza por la "previsibilidad del resultado dañoso",
o en otros términos, que el agente haya realizado el hecho que originó el
acontecimiento sin haber prestado el cuidado y atención debidos.
752
12. Que el artículo 490 del Código Penal sanciona al que por imprudencia
temeraria ejecutare un hecho que si mediara malicia, constituiría un crimen o
simple delito contra las personas. Este texto legal se inclina por el tratamiento
plural del hecho, pues si hipotéticamente se sustituye la imprudencia por el dolo,
no hay duda que se estaría en presencia de crímenes o simples delitos. Una
adecuada exégesis del artículo 1º del citado cuerpo de leyes lleva a la conclusión
de que, por regla general, cada lesión inferida a un bien jurídico protegido por la
ley, hace nacer o configura una infracción legal. Es por ello que al sancionar el
legislador el delito o cuasidelito de lesiones está protegiendo la integridad física de
cada individuo en particular. Preciso es convenir, entonces, que si por el accionar
del agente resultan dañadas dos o más personas, ha de estimarse que se trata de
actos ilícitos distintos y como tales deben ser mirados. Existen tantos cuasidelitos
como personas hayan sido lesionadas en el acto imprudente o negligente, siempre
que su autor haya podido prever el resultado producido.
13. Para arribar a la conclusión antes expresada esta Corte ha estimado la

concurrencia de los elementos propios de un delito imprudente, esto es: un
comportamiento omisivo voluntario, que exige sólo la ejecución voluntaria de la
conducta y que ésta sea desconectada de la voluntariedad o aceptación del
resultado; previsibilidad de un peligro originado o el aumento del riesgo
ocasionado por el comportamiento del acusado y falta de permisión social de tal
peligro o aumento del riesgo, lo que implica la posibilidad de conocer las
consecuencias lesivas y dañosas del comportamiento del inculpado; la infracción
de las normas objetivas de cuidado o infracción del deber, la que se configura
como un elemento externo de la infracción punible, determinante de la
antijuridicidad de la misma. Las normas objetivas de cuidado pueden estar
establecidas en leyes, reglamentos o bien ser normas no escritas, surgidas de los
usos sociales seguidos en el desarrollo de ciertas actividades o práctica;
producción de un resultado lesivo y dañoso, que se explica en la determinación de
un efecto del acto imprudente y una adecuada relación de causalidad entre el
proceder descuidado, desatador del riesgo, y el mal sobrevenido, estimándose
que se da el nexo de causalidad, cuando el resultado lesivo no se hubiese
producido sin la concurrencia de la acción imprudente y sólo se ha generado a
partir del riesgo creado por el comportamiento imprudente; de tal manera que
concurriendo todos los elementos del ilícito culposo, se determina que con los
antecedentes de autos se encuentra acreditado un cuasidelito de homicidio y la
participación de los procesados.
753
14. En este orden de ideas, un funcionario policial, en el ejercicio de sus
funciones, hace un empleo imprudente y temerario de su fuerza física, sin querer
causar ni precaver el resultado de su accionar. Por consiguiente, los hechos
descritos en el fundamento quinto son constitutivos del cuasidelito de homicidio,
descrito y sancionado en el artículo 490 Nº 1 del Código Penal.
15. El sujeto que lanza un fuerte golpe con un pie al pecho de la víctima, que
cae azotándose la cabeza en el pavimento y falleciendo horas más tarde, no actúa
con dolo directo ni eventual. En cuanto a este último, aparece del todo improbable
como para que el autor de ese hecho se haya podido representar en el momento
descrito, que con tal acción podría causar la muerte; o que, de algún modo,
hubiese podido aceptar dicho resultado como probable. En consecuencia, la
muerte de la víctima debe ser atribuida a la culpa del agente.
16. La existencia de culpa supone la razonable previsibilidad del resultado

lesivo, conforme a las reglas de la experiencia. En el caso sub lite, propinar una
cachetada a un ebrio es una acción en que no puede preverse como resultado un
traumatismo encéfalo craneano producto de la pérdida del equilibrio y el golpe de
la cabeza en el cemento, por lo cual la persona debe ser absuelta.
1. Habiendo cruzado un menor de cinco años un camino rural, en lugar no

configurado para el paso peatonal, no hubo por parte de acusado una imprudencia
temeraria, negligente ni culposa, aun en el evento que hubiere conducido a una
velocidad mayor que la permitida, pues no es la causal basal del accidente, sino la
escasa edad del occiso, quien no pudo advertir el peligro.
Corte Apelaciones de Valparaíso, 17/03/2004 , Rol: 23051-2002,
2. Incurre en imprudencia temeraria, quien sin adoptar medida alguna efectiva

para no causar algún mal, toma un arma y actúa con imprevisión inexcusable, al
754
omitir las mínimas medidas de precaución que la prudencia más elemental
aconseja. Se configura entonces el delito culposo de homicidio.
3. Un disparo efectuado con el ánimo de amedrentar a otro y sin siquiera

apuntar a la víctima, revela una conducta imprudente y temeraria y la muerte del
ofendido ha de ser caracterizada como homicidio culposo.
ARTÍCULO 491
El médico, cirujano, farmacéutico, flebotomiano o matrona que causare mal a

las personas por negligencia culpable en el desempeño de su profesión, incurrirá
respectivamente en las penas del artículo anterior.
Iguales penas se aplicarán al dueño de animales feroces que, por descuido

culpable de su parte, causaren daño a las personas.
225, 228, 229, 234, 243, 289, 302, 317, 329, 330, 332, 333, 337, 343, 391, 397,
399, 491, 492, 494 Nº 10 y 18, 496 Nº 17. Código Civil: artículos 2284, 2314 y
siguientes.
1. En lo que concierne al "mal a las personas", parece ver el recurrente que sólo
podría referirse a una lesión física, al relacionar los artículos 491 y 397 del Código
Penal. Sin embargo la omisión del tratamiento adecuado indicado por la ciencia
médica encuadra en el concepto de "negligencia culpable" que emplea el primero
de los preceptos citados y ocasionó un daño somático a la ofendida, que abarca
sin lugar a dudas "agravaciones del estado del enfermo, aparición de
complicaciones, trastornos más o menos graves, etc".
2. Sobre la base de la prueba pericial rendida en autos, los jueces del fondo
establecieron que la víctima consultó en un policlínico por una tos,
diagnosticándosele un probable resfrío o bronquitis y recetándole paracetamol,
concurriendo nuevamente el mismo día al servicio de urgencia de un hospital, por
presentar cefalea, decaimiento general y dolor en el cuerpo, especialmente en la
755
espalda, siendo atendido por el médico de turno, quien le diagnosticó dorsalgia, de
pronóstico leve, administrándole dipirona. La víctima concurrió al día siguiente a
un consultorio donde fue evaluado por un médico quien diagnosticó una bronquitis
obstructiva, tratándolo con inhalaciones cada diez minutos, para luego ordenar
una inmediata radiografía de tórax por probable neumonía izquierda, por lo que se
la derivó a un centro médico, instantes en los cuales falleció producto de
neumonía aguda basal izquierda. Asimismo, determinaron que el médico que
atendió al occiso por segunda vez, en el hospital, no lo evaluó con acuciosidad y
diligencia que se requería, no siendo su diagnóstico concordante con el cuadro
clínico del paciente. Tal hecho es calificado como cuasidelito de homicidio, en
conformidad con los artículos 491 inciso 1º del Código Penal (considerando 9º de
la sentencia de la Corte Suprema). En relación a la actuación de los profesionales
de la salud, el factor de imputación queda radicado en probar hechos que resulten
pertinentes conceptualizar como negligencia, impericia, imprudencia y
transgresión de reglamentos, que incidan en el resultado dañoso. La prudencia,
por su parte, consiste en actuar con reflexión y precaución para evitar posibles
daños; dispone la razón práctica para discernir el bien y elegir los medios justos
para realizarlos. Ante una situación concreta se debe antes que todo reflexionar,
analizar y tomar luego la decisión correcta. Si se actúa con prudencia, se controlan
los riesgos, pues se actúa razonando y usando la lógica, de esta manera se
medita y prevén los posibles actos perjudiciales que puedan surgir. La prudencia
se vincula con la previsión y la prevención: prever es la capacidad de ver con
anticipación, de pronosticar un resultado futuro aproximado cuando se ejecuta una
acción; prevenir consiste en tomar todas las medidas necesarias para que un
resultado dañoso no se produzca. El diccionario de la RAE define la imprudencia
temeraria como aquella inexcusable negligencia con olvido de las precauciones
que la prudencia vulgar aconseja, la cual conduce a ejecutar hechos que, a mediar
malicia en el actor, serían delitos. Puede decirse, entonces, que el médico,
utilizando su razón y sus conocimientos científicos, debe discernir, prever y
prevenir el advenimiento de una complicación. El médico, por su obligación de
cuidado y como garante, está vinculado a realizar sus actos y a poner a
disposición del paciente todos sus conocimientos, su experticia, habilidades,
experiencia, conjugados de acuerdo a la razón y la prudencia. El acto médico
prudente se basa, por tanto, en el conocimiento profundo de las condiciones del
enfermo, en la aceptación de las propias limitaciones, la planificación reflexiva del
mejor camino terapéutico a seguir, la previsión de la mayoría de formas de
complicación y la permanente vigilancia de resultados adversos y no deseados. En
medicina, se puede sostener que la imprudencia consiste en una acción temeraria
que se realiza sin considerar o a pesar de haberse previsto el resultado adverso
que ocasiona el daño en el enfermo. Esto equivale a efectuar un acto médico sin
las debidas precauciones o a no implementar las medidas que puedan evitar o
atenuar un resultado no deseado y nocivo para el paciente. En fin, es la conducta
opuesta a la que aconsejarían la experiencia y el buen sentido de un especialista
en determinado aspecto de la medicina. La doctrina indica que un resultado
perjudicial para un paciente, será objetivamente previsible, si lo hubiera sido para
cualquier otro médico puesto en la situación del actuante, conociendo los
antecedentes del caso, en el mismo estado técnico-científico de la medicina en
756
general y de la especialidad en particular. El ordenamiento jurídico acepta y
reconoce la ejecución de acciones riesgosas, pues de ellas se obtiene evidentes
ventajas para el desarrollo de la sociedad; pero también el ordenamiento jurídico
exige que las actividades potencialmente lesivas se realicen con diligencia y
cuidado, para evitar desviaciones que produzcan daño. Es así como el riesgo es
admitido por el Estado, pero generalmente sometido a ciertas reglas —lex artis y
reglamentación específica dada por la autoridad competente—. Si éstas se
observan, no habrá responsabilidad por imprudencia cuando el riesgo —daño más
precisamente— se verifique. El médico puede exculparse probando que el daño
sufrido por el paciente no le es imputable, esto es, que al hacer el diagnóstico o en
la operación o tratamiento empleó la debida diligencia o cuidado, y que si el daño
sobrevino, fue porque un caso fortuito de que no es responsable o por culpa del
paciente; que no hubo negligencia en los cuidados que le prestó; que tuvo justo
motivo para no seguir prestándole sus servicios, etc. Los requisitos de la
imprudencia se construyen sobre la base de determinar la ausencia de prudencia:
a) falta de atención: el profesional actúa con ligereza, sin la cautela que aconseja
la experiencia; b) falta de previsión: existe ausencia de planificación o estudio
racional para determinar los eventos posibles que se deben enfrentar y que
imponen actuar con cautela. Como factor de exclusión de responsabilidad, el
artículo 41 de la Ley Nº 19.966 dispone que no serán indemnizables los daños que
se deriven de hecho o circunstancias que no se hubieran podido prever o evitar
según el estado de los conocimientos de la ciencia o de la técnica existentes en el
momento de producirse aquéllos, con lo cual remarca la noción de riesgo
necesario y la obligación de previsibilidad conforme a las circunstancias de tiempo
y lugar, es decir, impone que la determinación de la culpa se realice de manera
concreta (considerando 1º, sentencia de reemplazo).
3. La actividad médica, es una materia de gran complejidad, sin embargo en

nuestra legislación tiene una normativa casi inexistente, por lo que la doctrina se
ha encargado de establecer principios fundamentales que han iluminado la
jurisprudencia que poco a poco se ha ido desarrollando a su respecto. Para que
pueda haber responsabilidad en casos como el que se estudia, es necesario tener
comprobados los siguientes requisitos copulativos:
1.- Que el autor sea un médico y que su actuar haya sido en el ejercicio de la
profesión.
2.- Que la acción u omisión del médico haya producido un mal en la persona del
paciente.
3.- Que el médico haya actuado con negligencia culpable, y
4.- Que exista relación de causalidad entre el acto u omisión culposa y el daño
resultante.
757
4. Los ilícitos que conforman el hecho principal en los cuasidelitos contra las
personas, están constituidas por el homicidio, las lesiones, y también por el aborto.
En el homicidio el sujeto pasivo "es otro" adquiriendo relevancia trascendental el
sentido y alcance de la expresión. En una definición civilista "otro" es un hombre
vivo diferente del autor, que ha adquirido la calidad de persona desde el momento
de su separación completa de la madre y sobrevive un momento siquiera a esa
separación, como lo dispone el artículo 74 del Código Civil. En cambio, en el
ámbito penal el concepto, ha ido adquiriendo una visión más acorde con la
realidad y circunstancias del tipo penal, así en los cuasidelitos y en los de
negligencia médica que nos preocupa (contemplado en los artículos 490 y 491 del
Código Penal), es también "el otro" el producto de la concepción, sin lugar a
dudas, a lo menos, en la etapa de nacimiento que se inicia con las primeras
contracciones que experimenta la parturienta, de manera que si durante ese
proceso biológico, fallece antes de su extracción del vientre materno, sea por
procedimiento médico o naturalmente, se habrá originado responsabilidad penal,
si quienes debieron controlar, dirigir y realizar las actuaciones médicas y
obstétricas necesarias para el parto sin consecuencias, incurrieron en negligencia.
La calidad de persona del "otro" a que se refiere el Código Penal, no puede
apreciarse con el rigor y criterios civilistas, así el Derecho Penal, en la
salvaguardia de la vida humana, debe ir varios pasos más adelante para su debida
protección por su condición de prevención y de prohibición, y si ocurre su
quebrantamiento, debe propender a la inexistencia de la impunidad (considerando
10º sentencia reemplazo).
4. Por lo demás, el tipo penal de negligencia profesional del artículo 491 del
Código Penal, si bien el concepto que emplea de negligencia culpable es vago e
impreciso, incluye dentro de sus hipótesis el abandono del enfermo por parte del
médico, lo que precisamente sucedió, toda vez que el imputado abandonó su
consulta en momentos en que el paciente estaba en una situación de riesgo para
su salud, conocida del facultativo.
758
5. Los médicos pueden llegar a cometer alguna de las figuras penales previstas
en el Código Penal, excluyendo de su actuar los tipos dolosos de lesiones o de
homicidio sobre el supuesto de una acción curativa, objetiva y subjetivamente
realizada conforme a las reglas de la lex artis y con el debido cuidado, último
elemento de suma relevancia pues si se prescinde de él se estará en presencia de
un delito culposo o cuasidelito. En el caso del cuasidelito previsto en el artículo
491 del Código Penal, la figura precisa la inobservancia de las reglas de atención
y prudencia profesional, representadas por las reglas de la lex artis, y una
conducta negligente o imprudente que ocasione un resultado que de mediar
malicia constituiría un crimen o simple delito contra las personas.
6. Que alega al efecto, que desde un punto de vista doctrinario, no se debe

dejar de considerar la lex artis ad hoc en reserva, según la cual, el profesional
podrá destruir la prueba que estime su actuar como negligente o imprudente,
acreditando las razones o circunstancias ajenas o impredecibles para su actividad
normal. Más adelante, se sostiene la ausencia del elemento contenido en el
artículo 491 del Código Penal, consistente en "causar mal a las personas", que
constituye un elemento normativo del tipo, cuyo contenido debe ser llenado desde
un punto de vista del ordenamiento jurídico en general, y del caso resulta que se
logró acreditar de la investigación que la cirugía del paciente, fue realizada a raíz
de una agresión sufrida, las que comprometían sus órganos vitales, la que estuvo
bien hecha y le salvó la vida, transcurriendo sin mayores incidentes. Y si bien el
dejar una pieza quirúrgica en el interior del paciente implica una omisión de un
deber de cuidado en el acto operatorio, sus consecuencias son vagas e
inespecíficas, y luego de su extracción, no quedó secuela alguna.
Que la actividad médica, siendo una materia de gran complejidad, sin embargo
en nuestra legislación tiene una normativa casi inexistente, por lo que la doctrina
se ha encargado de establecer principios fundamentales que han iluminado la
jurisprudencia que poco a poco se ha ido desarrollando a su respecto. Para que
pueda haber responsabilidad en estos casos como el que se estudia, es necesario
tener comprobados los siguientes requisitos copulativos:
1. Que el autor sea un médico y que su actuar haya sido en el ejercicio de la

profesión.
2. Que la acción del médico haya producido un mal en la persona del paciente.
759
3. Que el médico haya actuado con negligencia culpable, y
4. Que exista relación de causalidad entre el acto culposo y el daño resultante.
7. Sin perjuicio de lo anteriormente señalado, del cuerpo del recurso se infiere,

además, que el recurrente discute que el tipo penal del artículo 491 del Código
del Ramo, se pueda cometer mediante una omisión, como la que se le reprocha,
esto es, la de no haber tomado las medidas de cuidado aconsejables para que el
perro no se saliera de la casa y mordiera a la víctima. Al respecto, es oportuno
señalar que, conforme a la opinión dominante, las conductas culposas pueden
revestir, indistintamente, la forma de imprudencia, negligencia o impericia. Y que
negligencia, "consiste en el incumplimiento de un deber, en una falta de
precaución, una omisión de la atención y de la diligencia debida, todas ellas
conductas que usualmente se cometerán por vía de omisión". El no hacer que
configura el descuido culpable, está explícitamente comprendido en la figura
culposa prevista por el legislador en el artículo 491 del Código Penal, y en el
proceso se encuentra establecida la existencia del cuasidelito a que dicho
precepto se refiere, esto es, que el dueño de animal feroz, que por descuido
culpable de su amo, cause daño a las personas.
8. No puede aplicarse la eximente de haber actuado en el ejercicio de su

profesión u oficio, pues al dejar de cumplir las normas de seguridad de manejo de
pacientes no valentes, no lo hizo ejecutando un acto lícito, sino que violando
disposiciones reglamentarias (considerando Cuarto, Corte de Apelaciones de
Antofagasta).
9. Cuasidelito de lesiones en acto médico: aunque el resultado final no importe

necesariamente un perjuicio para la salud del paciente, la intervención médica
más allá de lo autorizado y que importó reemplazar una pieza ósea por una
prótesis satisface el tipo penal en cuestión.
10. La figura prevista en el artículo 490 que consagra el cuasidelito de lesiones

en relación con el 491 ambas del Código Penal, exige para su concurrencia de los
elementos del tipo, se requiere en consecuencia que se "cause mal a las
personas" entendiéndose éste, como daño corporal, debe en consecuencia la
víctima, haber sufrido una lesión corporal, un daño a la salud objetivamente
apreciable. El daño que se exige en materia penal, de carácter objetivo como ya
se dijo difiere absolutamente del dolor o sufrimiento que a todas luces sufre una
760
madre por el hecho de la interrupción de su embarazo y posterior muerte de la
criatura que está en su vientre. A este respecto la pericia médico legal,
expresamente establece que no existió daño a la madre, de manera entonces que
no habiendo sufrido la víctima lesión desde el punto de vista que interesa al
derecho penal no se reúnen los elementos exigidos por la figura en cuestión, de lo
que se colige que se da el presupuesto contemplado en la letra a) del artículo 250
del Código Procesal Penal (considerandos 6º, 7º y 8º).
11. Que el tipo penal en cuestión, en cuanto es aplicable a médicos y matronas,

requiere:
1. de una conducta, activa u omisiva, ejercida en el desempeño de tales

profesiones;
2. que esa conducta provenga de negligencia culpable;
3. que la referida conducta provoque un mal a las personas; y finalmente,
4. que exista relación causal entre la conducta y el resultado.
Corte de Apelaciones de Coyhaique, 5/03/2008, Rol: 32-2007,
12. En lo que respecta a la alegación principal, debe tenerse en cuenta que los
profesionales a que alude el artículo 491 del Código Penal, se desempeñan en el
área de la salud pública, y si bien no se mencionan los enfermeros, dada la data
del Código Penal, 1874, sí se incluyen los flebotomianos o sangradores, que
equivalen en cuanto a su función, a la de la acusada.
13. El Código Penal no define lo que debe entenderse por "animal feroz". El
Código Civil por su parte, en el artículo 608 ilustra, en general, sobre este punto
diferenciando los animales bravíos o salvajes —que son los que viven
naturalmente libres e independientes del hombre— de los domésticos —que viven
ordinariamente bajo la dependencia del hombre— y domesticados, que siendo
bravíos por naturaleza, se han acostumbrado a la domesticidad. Según el
tratadista Alfredo Etcheberry el "animal feroz" parece no corresponder a ninguna
de estas categorías sino más bien al "animal fiero" aludido en el artículo 2327 del
761
Código Civil. En general —dice— animal feroz es el que dejado en libertad de
movimientos ataca a las personas y puede causar daño (A. Etcheberry. Derecho
Penal, Tomo IV, pág. 345). Que, cualquiera que sea la acepción o significado que
se dé a la expresión "animal feroz", es lo cierto que debe tratarse de un animal
peligroso, hecho que no se encuentra debidamente acreditado en el proceso. En
efecto, el caso de autos se refiere a un perro pastor alemán que estando suelto
dentro de la propiedad que lo albergaba, traspuso el portón y salió a la calle donde
mordió a un menor que pasaba por el lugar. No está determinado si había sido
entrenado para cuidar la vivienda de su amo atacando a extraños o si, por el
contrario, como dice la defensa, había sido regalado, recién nacido, al hijo menor
de la familia quien lo cuidaba como mascota. Tampoco se estableció si ésta era
primera vez que mordía a alguien o si, como afirma el querellante, anteriormente
había acometido a transeúntes.
1. A juicio de esta Corte, efectivamente la sentencia recurrida, al estimar que la

expresión "feroz" sería sinónimo de "bravío" o "salvaje" y, conforme a ello, concluir
que "animal feroz sería lo contrario a animal "doméstico o domesticado, incurre en
un error, toda vez que las expresiones "salvaje" o "bravío", utilizadas por el Código
Civil, no dicen relación con la agresividad de los animales, sino con la
circunstancia de vivir y subsistir por sí solos, alejados del ser humano. Así, por un
lado, un venado, una cebra o una jirafa, que viven alejados de la civilización, si
bien son animales salvajes o bravíos, no son feroces y por otro, un león que ha
sido domado para actuar en un circo, ya no será salvaje o bravío, pero siempre
conservará su carácter de feroz.
ARTÍCULO 492
Las penas del artículo 490 se impondrán también respectivamente al que, con
infracción de los reglamentos y por mera imprudencia o negligencia, ejecutare un
hecho o incurriere en una omisión que, a mediar malicia, constituiría un crimen o
un simple delito contra las personas.
A los responsables de cuasidelito de homicidio o lesiones, ejecutados por medio

de vehículos a tracción mecánica o animal, se los sancionará, además de las
penas indicadas en el artículo 490, con la suspensión del carné, permiso o
autorización que los habilite para conducir vehículos, por un período de uno a dos
762
años, si el hecho de mediar malicia constituyera un crimen, y de seis meses a un
año, si constituyera simple delito. En caso de reincidencia, podrá condenarse al
conductor a inhabilidad perpetua para conducir vehículos a tracción mecánica o
animal, cancelándose el carné, permiso o autorización.
225, 228, 229, 234, 243, 289, 302, 317, 329, 330, 332, 333, 337, 343, 391, 397,
399, 491 y 492. Código Civil: artículos 2284, 2314 y siguientes. Código Procesal
Penal: artículo 4º. Ley Nº 18.290, sobre Tránsito, D.O. 7.02.1984: artículo 196 B,
197 y siguientes. Decreto Ley Nº 2.222, Ley de Navegación, D.O. 31.05.1978:
artículos 101 y siguientes. Ley Nº 20.068, Sobre Modificaciones en Materia de
Tránsito Terrestre, D.O. 10.12.2005: artículo 3º.
1. En la especie, resultó acreditado que la enjuiciada, mientras conducía su

vehículo, cruzó una intersección sin respetar el signo Pare existente en ella, que la
obligaba a detenerse total y absolutamente antes de efectuar el cruce, impactando
a otro vehículo, el que, producto de la colisión, atropelló a un peatón, quien sufrió
lesiones graves. Por tanto, la encausada ha transgredido los artículos 197 Nº 2 y
198 Nº 14 de la Ley de Tránsito actuales artículos 199 Nº 1 y 200 Nº 11, ya que no
estuvo atenta a las condiciones del tráfico y no respetó el signo Pare,
configurándose el cuasidelito de lesiones graves previsto en el artículo 492 del
Código Penal, en relación con el artículo 490 Nº 2 del mismo Código, toda vez que
hubo infracción de reglamentos, antecedente que denota, además, imprudencia
(considerandos 1º y 2º, sentencia de reemplazo).
2. La actividad motorizada, siendo una materia de gran complejidad, sin

embargo en nuestra legislación tiene una normativa casi inexistente, por lo que la
doctrina se ha encargado de establecer principios fundamentales que han
iluminado la jurisprudencia que poco a poco se ha ido desarrollando a su respecto.
Para que pueda haber responsabilidad en estos casos como el que se estudia, es
necesario tener comprobados los siguientes requisitos copulativos:
1.- Que el autor sea un conductor de un vehículo motorizado.
2.- Que la acción del conductor haya producido un mal en otras personas.
3.- Que el chofer haya actuado con infracción de reglamentos y mera

imprudencia o negligencia, y
4.- Que exista relación de causalidad entre el acto culposo y el daño resultante.
763
El tercer requisito enumerado anteriormente debe ser analizado con mayor
detención. En cierta forma, el acto de la conducción tiene como presupuesto que
se realice de modo adecuado, de la manera como corresponde según lo que
ordenan la lógica y el sentido común, desde que sólo ante su propia imprudencia o
negligencia, será el fundamento de su culpa. El conductor debe haber actuado
culpablemente, o sea, de no haber sabido realizar la maniobra causante del
resultado dañoso, es por eso que es menester llegar a establecer si efectivamente
el chofer pudo efectuar las mismas acciones con mayor cuidado y si su actuar ha
sido negligente y culpable.
Se establecen dos elementos copulativos que deben apreciarse para poder

aplicar las sanciones del artículo 490 del mismo ordenamiento. Ellos son la
contravención de reglamentos, y por otro lado, la mera imprudencia o negligencia,
los que constituyen los requisitos típicos de la norma en cuestión y que deben
acreditarse por separado e implica que no pueden extraerse uno del otro, que es
precisamente lo efectuado en el evento sub lite.
3. En los casos de riesgo, conforme a la teoría de la imputación objetiva,

debe responder aquel interviniente que ha creado un riesgo definido como causa
determinante. Sólo se imputan las desviaciones respecto de aquellas expectativas
que se refieren al portador de un rol, sin relevancia de las capacidades de ese
portador, siendo el rol el sistema de posiciones definidas de modo normativo, por
764
lo que, entre autor, víctima y terceros, según sus propios roles, debe determinarse
quién por haber quebrantado su rol administrándolo deficientemente responde
jurídico-penalmente. Esto no quiere decir que el rol de una persona sea eliminar
todo riesgo de otra, puesto que siempre existe un riesgo permitido, pero éste es
excedido si el rol se cumple de manera negligente (considerandos 9º, 12º y 13º,
sentencia 1ª instancia).
4. La comprobación de la violación de un reglamento no constituye

presunción de culpa y viceversa, esto importa que la mera infracción reglamentaria
no es suficiente para afirmar la concurrencia de la culpa penal, sino que deberá
examinarse el contexto de la situación. Así lo demuestra el artículo 492 del Código
Penal al exigir violación de reglamentos y mera imprudencia o negligencia,
mostrando que ambas situaciones son autónomas.
5. En cuanto a la imprevisibilidad de un hecho o circunstancia se encuentra en

estrecha relación con la diligencia que ha debido emplear una persona frente a un
hecho determinado, de modo que si las medidas de prudencia aconsejadas por la
circunstancias fueron tomadas y, a pesar de ello, el daño se produjo, existe, por
cierto, un indicio de carácter imprevisible capaz de ser invocado como
exculpatorio.
6. Que, la figura del cuasidelito contemplado en el artículo 492 del Código

Penal, requiere que en el hecho, se demuestre la existencia de un acto de mera
imprudencia o negligencia y con infracción de reglamentos y que haya relación de
causa a efecto entre la infracción reglamentaria y el resultado dañoso.
Que, en estas condiciones, los sentenciadores de segundo grado, han estimado

que el encausado, no ha podido prever las consecuencias del acto de conducir un
vehículo por la calzada de una vía no habilitada, y que en esa calzada, se
encontraría una persona tendida en ella, en completo estado de ebriedad e
inconsciencia, según los hechos de la causa, no siendo posible entonces, atribuir
a los jueces que sostienen el voto de mayoría, absolutorio a favor del encausado,
el error de derecho imputado a consecuencia de la infracción de las disposiciones
legales invocadas.
765
7. Que, en este mismo orden de ideas, se entiende por causa de un accidente

de tránsito cualquier circunstancia, comportamiento, acción o condición riesgosa,
sin la cual el hecho no se habría producido. En tal virtud, la denominada "causa
basal" de un hecho culposo en la circulación vehicular, la ha de constituir el
proceder descuidado, imprudente o negligente que "necesariamente" ha
determinado la producción del resultado antijurídico ocurrido, la conducta
infractora del deber general de atención y cuidado, por la cual ha devenido tal
resultado.
8. Que, asimismo, habiéndose desestimado las pretendidas infracciones a las

leyes reguladoras de la prueba, y siendo por tanto inamovibles los hechos
establecidos por la sentencia recurrida, es evidente que el comportamiento de la
actora como el del occiso Vera Vidal importaban contravenciones a las reglas del
tránsito, siendo sus conductas carentes de prudencia, pues implicaban exceder el
riesgo permitido en el tráfico vial. No obstante, no es menos cierto, que el
infortunio materia de autos, no resulta razonablemente explicable si se prescinde
de la trasgresión reglamentaria efectuada por la condenada y la imprudencia
manifiesta en que incurrió, esto es, la conducción de un vehículo motorizado por
una pista que a la época no estaba habilitada para el uso público, no atenta a las
condiciones de tránsito del momento en los términos que le era exigido atendida
las características de la vía por la que circulaba, atropellando a la víctima, para
luego huir del lugar sin prestar el correspondiente auxilio.
9. Que se entiende por causa de un accidente de tránsito cualquier

circunstancia, comportamiento, acción o condición riesgosa, sin la cual el hecho
no se habría producido. En tal virtud, la denominada "causa basal" de un hecho
culposo en la circulación vehicular, la ha de constituir el proceder descuidado,
imprudente o negligente que "necesariamente" ha determinado la producción del
resultado antijurídico ocurrido, la conducta infractora del deber general de atención
y cuidado, por la cual ha devenido tal resultado; dicho de otro modo, la acción o
abstención descuidada sin la cual el detrimento del bien jurídico amparado no
habría sobrevenido.
10. Por otro lado, habrá culpa por el solo hecho de que el sujeto activo haya
ejecutado el acto prohibido o no haya realizado el ordenado por la ley o el
reglamento, pues significa que omitió las medidas de prudencia o precaución
necesarias para evitar un daño. Y en este punto la jurisprudencia ha sido clara al
sostener que la labor que deben desarrollar los sentenciadores se reduce
entonces a averiguar conforme al mérito de los antecedentes si hubo conducta
culposa por parte del reo e inobservancia reglamentaria.
766
11. Que la noción de causa basal envuelve la idea de que, en casos como los
de estos autos, en los que concurren a la producción del resultado dos conductas
equivalentemente causales y ambas creadoras de un riesgo que supera al
permitido, hay, sin embargo, a veces, sólo una de ellas que se realiza en tal
desenlace y determina por ende que éste sea objetivamente imputable a su autor,
al paso que la otra adquiere un carácter secundario.
Que de los diferentes criterios elaborados para resolver cuándo una causa es
basal así entendida, que equivale a estimar, cuándo se realiza en el producto,
habilitando para imputárselo a su autor, en este caso es muy pertinente el de la
necesidad de la conducta para desarrollar razonablemente la forma en que se ha
producido el corolario. Es así como el accidente que nos ocupa y la muerte
consiguiente de Vega Ortiz, puede explicarse perfectamente aun si se prescinde
del exceso de velocidad en que se desplazaba y su estado etílico porque, en
efecto, aunque él hubiera guiado su vehículo a una velocidad permitida y en
condiciones normales de temperancia puede concluirse, que la colisión y su
deceso habrían ocurrido de todas maneras, dado que la inesperada obstrucción
de la vía por la que circulaba, tanto más imprevisible cuanto que no se respetaba
el derecho preferente de paso que lo asistía, no le habría permitido tampoco
controlar el proceso y evitar el desenlace fatal. Por el contrario, dicha evolución de
los acontecimientos sería imposible de entender si el hechor no hubiese ingresado
a la calle de servicio en la forma en que lo hizo, sin observar el deber de cuidado
que lo obligaba, y cerrando así, en forma sorpresiva la vía por la cual corría la
víctima en su camión. Así, es dable afirmar que es sólo el riesgo no permitido
creado por este último comportamiento el necesario para explicar lo ocurrido y, por
eso, el que se ha realizado en el resultado fatal; no, en cambio, el generado por la
conducta del ofendido. Por eso puede resolverse, como correctamente lo hay
hecho la sentencia recurrida, que la causa basal del accidente fue la transgresión
cometida por el inculpado y no aquéllas en que eventualmente incurrió el extinto.
12. Que lo razonado se ajusta a lo preceptuado en los artículos 490 y 492 del
Código Penal, con arreglo a los cuales comete cuasidelito quien, en cada uno de
sus casos, ejecuta un hecho que, de mediar malicia, constituiría un crimen o
simple delito contra las personas. Ahora bien, ejecutar, según la acepción principal
y pertinente que le atribuye, el Diccionario de la Lengua Española, significa poner
por obra el hecho y no simplemente causarlo; en otras palabras, el resultado en
que se materializa el tipo de crimen o simple delito contra las personas debe ser
obra del autor, apareciendo, en consecuencia, como efectiva realización del riesgo
provocado por su comportamiento imprudente, tal como aquí se ha sostenido.
767
13. La causa basal del accidente se debió a que el acusado efectuó una
maniobra antirreglamentaria de adelantamiento a un móvil, obstruyendo la
circulación de la moto conducida por el ofendido en sentido contrario. En
consecuencia, habiéndose establecido la causa basal del accidente, para los
efectos penales en que no existe compensación de culpas, resulta irrelevante el
informe de alcoholemia del ofendido, que registra alcohol en la sangre, como
asimismo que la moto conducida por él, hubiere tenido la revisión técnica, seguro
obligatorio y permiso de circulación, vencidos (considerandos 12º y 13º sentencia
Tribunal Juicio Oral en lo Penal).
14. No puede considerarse autor de cuasidelito de homicidio al conductor que

provoca la muerte al peatón que en manifiesto estado de ebriedad, por una
carretera oscura y sin adoptar medida de seguridad alguna para su propia
integridad, se desplaza por la calzada.
El huir del lugar de los hechos permite presumir la autoría culpable del
inculpado, pero no convierte en delito algo que no lo es.
15. Los delitos culposos contienen como elemento necesario la previsibilidad del
resultado, en términos genéricos, independientemente de si el sujeto concreto lo
previó o no.
16. Aparece que no se ha dado cumplimiento a las exigencias contenidas en las

normas particularizadas en el motivo tercero de esta resolución, que obligaba al
juez a fundamentar su resolución judicial, pues como se ha expresado, concluyó
que no se había configurado el ilícito penal sin que, para tales efectos, haya
valorado o desestimado, en su caso, la declaración de la víctima así como la
conclusión arribada por la perito de la SIAT que establece el derecho preferente
de paso del ciclista y que la requerida no podía reiniciar la marcha en tanto
existiere seguridad que no había riesgo de accidente; elementos que, de haberse
valorado conforme a la lógica y máximas de la experiencia habría permitido
concluir que, efectivamente la requerida incurrió en el cuasidelito de lesiones
graves.
768
17. Se requiere demostrar que dicha persona incurrió en infracción de los

reglamentos o en mera imprudencia o negligencia, pues de otro modo la conducta
típica no llegaría a configurarse.
Corresponde, en primer lugar, definir lo que debe entenderse por imprudencia,

descartada que sea la figura típica de que se trata en relación con la infracción de
reglamentos, ya que ello no ha sido imputado. El Diccionario de la Lengua
Española la define como "Falta de prudencia", y acompañada del calificativo
"temeraria" como "Punible e inexcusable negligencia con olvido de las
precauciones que la prudencia vulgar aconseja, la cual conduce a ejecutar hechos
que, a mediar malicia en el actor, serían delitos".
Por prudencia el mismo Diccionario entiende "Una de las cuatro virtudes

cardinales, que consiste en discernir y distinguir lo que es bueno o malo, para
seguirlo o huir de ello". Como segundo significado consigna "Templanza,
moderación", y como tercera acepción "Discernimiento, buen juicio". Finalmente,
"Cautela, circunspección, precaución".
Por negligencia, el Diccionario previamente referido entiende "Descuido,

omisión y "Falta de aplicación", y por negligente "Descuidado, omiso" y "Falto de
aplicación".
(...) Que, sentado lo anterior, cabe advertir que la imprudencia o negligencia

exigidos por el precepto antes señalado deben tener directa relación con los
hechos producidos por la omisión y, ciertamente, con su resultado. No basta una
negligencia o un descuido genéricos, sino que tienen que ser específicos, esto es,
decir relación con el caso concreto, pues de otro modo no habría relación de
causalidad entre la conducta omisiva y el resultado dañoso.
18. Que los hechos establecidos son constitutivos de cuasidelito de homicidio,

previsto y sancionado en los artículos 492 y 490 del Código Penal, toda vez que el
atropello que le costó la vida, tiene por causa, como se ha visto, la conducción no
atenta a las condiciones del tránsito del momento de la persona que iba al volante
de la camioneta patente LZ-4599, a una velocidad no razonable ni prudente bajo
las condiciones existentes —enfrentando un cruce y en su proximidad inmediata—
que no le permitió controlar el vehículo cuando fue necesario, y se produjo dentro
de la extensión de diez metros anteriores a la esquina más próximo, con lo que se
infringió la reglamentación del tránsito, específicamente los artículos 114 y 148 de
la Ley Nº 18.290, violándose así el deber de cuidado que impone la conducción de
vehículos, especialmente en las vías públicas, y configurándose la presunción de
culpabilidad a que se refiere el inciso segundo del artículo 492 antes mencionado,
769
sin perjuicio de las presunciones de responsabilidad que contempla el artículo 172,
Nºs. 2 y 7 de la señalada ley.
19. El cuasidelito se caracteriza por la realización de una acción peligrosa para

determinado bien jurídico sin observar el cuidado exigido por el legislador; habrá
culpa por el solo hecho de que el agente haya ejecutado un acto prohibido por la
ley o no haya realizado el acto ordenado por la ley o reglamento, pues, significa
que omitió las medidas de prudencia o precaución que se estimaran necesarias
para evitar un daño. La labor que deben desarrollar los sentenciadores se reduce
a averiguar conforme al mérito de los antecedentes si hubo conducta culposa por
parte del conductor e infracción reglamentaria.
20. La responsabilidad que a título de cuasidelito reglan las normas de este

artículo, se hallan ineludiblemente ligadas y vinculadas de modo indispensable con
los conceptos de "imprudencia temeraria", de "malicia", de "infracción de los
reglamentos", y de "mera imprudencia o negligencia", conceptos, condiciones y
circunstancias subjetivas de participación criminal.
ARTÍCULO 493
Las disposiciones del presente párrafo no se aplicarán a los cuasidelitos

especialmente penados en este Código.
Concordancias: Código Penal: 10 Nº 13, 150 A, 224, 225, 228, 229, 234, 243,
289, 302, 317, 329, 330, 332, 333, 337 y 343.
770
LIBRO TERCERO
771
TÍTULO I DE LAS FALTAS
ARTÍCULO 494
Sufrirán la pena de multa de una a cuatro unidades tributarias mensuales:
1. El que asistiendo a un espectáculo público provocare algún desorden o

tomare parte en él.
2. El que excitare o dirigiere cencerradas u otras reuniones tumultuosas en

ofensa de alguna persona o del sosiego de las poblaciones.
3. Derogado.
4. El que amenazare a otro con armas blancas o de fuego y el que riñendo con
otro las sacare, como no sea con motivo justo.
5. El que causare lesiones leves, entendiéndose por tales las que, en concepto
del tribunal, no se hallaren comprendidas en el artículo 399, atendidas la calidad
de las personas y circunstancias del hecho. En ningún caso el tribunal podrá
calificar como leves las lesiones cometidas en contra de las personas
mencionadas en el artículo 5º de la Ley sobre Violencia Intrafamiliar.
6. El que corriere carruajes o caballerías con peligro de las

personas, haciéndolo en poblado, ya sea de noche o de día cuando haya
aglomeración de gente.
7. El farmacéutico que despachare medicamentos en virtud de receta que no se

halle debidamente autorizada.
8. El que habitualmente y después de apercibimiento ejerciere, sin título legal ni

permiso de autoridad competente, las profesiones de médico, cirujano,
farmacéutico o dentista.
9. El facultativo que, notando en una persona o en un cadáver señales de

envenenamiento o de otro delito grave, no diere parte a la autoridad
oportunamente.
10. El médico, cirujano, farmacéutico, dentista o matrona que incurriere en

descuido culpable en el desempeño de su profesión, sin causar daño a las
personas.
11. Los mismos individuos expresados en el número anterior, que no prestaren

los servicios de su profesión durante el turno que les señale la autoridad
administrativa.
772
12. El médico, cirujano, farmacéutico, matrona o cualquiera otro que, llamado en
clase de perito o testigo, se negare a practicar una operación propia de su
profesión u oficio o a prestar una declaración requerida por la autoridad judicial, en
los casos y en la forma que determine el Código de Procedimientos y sin perjuicio
de los apremios legales.
13. El que encontrando perdido o abandonado a un menor de siete años no lo

entregare a su familia o no lo recogiere o depositare en lugar seguro, dando
cuenta a la autoridad en los dos últimos casos.
14. El que no socorriere o auxiliare a una persona que encontrare en

despoblado herida, maltratada o en peligro de perecer, cuando pudiere hacerlo sin
detrimento propio.
15. Los padres de familia o los que legalmente hagan sus veces que abandonen
a sus hijos, no procurándoles la educación que permiten y requieren su clase y
facultades.
16. El que sin estar legítimamente autorizado impidiere a otro con violencia
hacer lo que la ley no prohíbe, o le compeliere a ejecutar lo que no quiera.
17. El que quebrantare los reglamentos o disposiciones de la autoridad sobre la

custodia, conservación y transporte de materias inflamables o corrosivas o
productos químicos que puedan causar estragos.
18. El dueño de animales feroces que en lugar accesible al público los dejare
sueltos o en disposición de causar mal.
19. El que ejecutare alguno de los hechos penados en los artículos 189, 233,
448, 467, 469, 470 y 477, siempre que el delito se refiera a valores que no
excedan de una unidad tributaria mensual.
20. El que con violencia se apoderare de una cosa perteneciente a su deudor

para hacerse pago con ella.
21. El que con violencia en las cosas entrare a cazar o pescar en lugar cerrado,
o en lugar abierto contra expresa prohibición intimada personalmente.
Con todo, tratándose de las faltas mencionadas en el número 19, la multa no

será inferior al valor malversado o defraudado, al de la cosa hurtada o del daño
causado, en su caso, y podrá alcanzar el doble de ese valor, aun cuando supere
una unidad tributaria mensual.
Concordancias: Comunes: Código Penal: artículos 3º, 9º, 17, 21, 498 a 501.
Penal: artículos 388 y siguientes. Específicas: Nºs. 1 y 2: Código Penal: artículo
773
269. Nºs. 3 y 4: Ley Nº 17.798 sobre Control de Armas (texto refundido de Decreto
400, D.O. 13.04.1978): artículo 11. Nº 5: Código Penal: artículo 399. Ley
Nº 20.066, sobre Violencia Intrafamiliar: D.O. 7.10.2005: artículos 5º y 21 letra d).
Ley Nº 18.290, sobre Tránsito, D.O. 7.02.1984: artículos 197 y siguientes. Nº 7:
Código Sanitario: artículos 127, 174 y siguientes. Nº 8: Código Penal: artículo 313
a. Código Sanitario: artículos 112 y siguientes, 174 y siguientes. Nº 9: Código de
Procedimiento Penal: artículo 84 Nº 5. Código Procesal Penal: artículo 175 letra
d). Nº 10: Código Penal: artículo 491. Nº 11: Código Penal: artículo 253. Nº 12:
Código Penal: artículo 253. Código de Procedimiento Penal: artículos 189, 190,
227 y 228. Código Procesal Penal: artículos 229 y 319. Nº 13, 14 y 15: Código
Penal: artículos 142, 346 y siguientes, 391, 397 y siguientes. Nº 16: Código Penal:
141 y 296. Nº 17: Código Penal: artículos 474 y siguientes. Nº 18: Código Penal:
artículo 491. Nº 19: Código Penal: artículos 189, 233, 446, 448, 467, 469, 470 y
477. Nº 20: Código Penal: artículo 436. Nº 21: Ley Nº 19.473 sobre Caza, D.O.
27.09.1996: artículos 29 y siguientes. Ley Nº 20.084, Sobre Responsabilidad de
los Adolescentes por Infracciones a la Ley Penal, D.O. 7.12.2005: artículos 1º
inciso segundo y 68.
1. Del claro tenor literal de las normas transcritas (arts. 296 y 494 Nº 4
del Código Penal), como así también de las características propias de estas
sanciones, cabe concluir que se está frente a figuras autónomas e independientes
entre sí que pueden, en consecuencia, concurrir simultáneamente en un mismo
hecho sin perder su naturaleza propia y autonomía.
1. La norma contenida en el artículo 494 Nº 5 del Código Penal en el sentido de

disponer que el tribunal en ningún caso podrá calificar como leves las lesiones en
contra de las personas mencionadas en el artículo 5º de la Ley Nº 20.066 sobre
Violencia Intrafamiliar, tiene el carácter de imperativo para el sentenciador que
conozca de estos hechos y no puede éste abstenerse de aplicarla a pretexto de
esgrimir "que lo que ha sucedido escapa al contexto de violencia intrafamiliar
desde que estamos en presencia de un conflicto que al parecer se origina en
causas diferentes a las relaciones abusivas de poder al interior de la familia (...)
recalificando el hecho", atendido que la ley aplicable, no le permite calificar como
leves lesiones cometidas a un conviviente, como lo es el caso en la especie, el
sentenciador está obligado a obrar según el mandato de ésta, ya que la propia ley
en su artículo primero tiene por objeto prevenir, sancionar y erradicar la violencia
intrafamiliar y otorgar protección a las víctimas de ésta. Precisado lo anterior, y al
darse por establecido en la sentencia que el imputado causó lesiones a su
conviviente, y que esta persona tiene la calidad de las descritas en el artículo 5º
774
de la Ley Nº 20.066, y al no haberse hecho aplicación de la norma del artículo 494
Nº 5 del Código Penal, en orden a castigar el delito de conformidad a la ley,
resulta evidente que el sentenciador, al resolver en la forma en que lo hizo incurrió
en un error de derecho que ha influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo,
configurándose en la especie la causal de nulidad prevista en el artículo 373 letra
b) del Código Procesal Penal, razón por la cual se acogerá el recurso materia de
autos (considerandos 6º y 7º).
2. Las penas de los artículos 494 y siguientes son aplicables a faltas cometidas
dolosamente, por lo tanto, aquellas lesiones leves constitutivas de delitos-falta
causadas por mera negligencia o imprudencia no son susceptibles de castigarse
como tales.
1. Que, en efecto, dado que en la estafa del artículo 468 del Código Penal, en
relación con el 467 de ese mismo texto legal, la pena está establecida en atención
al valor del prejuicio ocasionado a la víctima, en los casos como el de autos, en
que el delito se ha frustrado precisamente porque, en definitiva, el perjuicio no se
produjo, la sanción del hecho incompleto tiene que reducirse, conforme al artículo
51 del Código Penal, partiendo desde la pena menor contemplada para el hecho
consumado. Sucede, no obstante, que la forma más leve del delito de estafa
consumado se encuentra contemplada en el artículo 494 Nº 19 del Código Penal,
como una falta, y éstas, con arreglo a lo preceptuado en el artículo 9º de ese
mismo cuerpo legal, "sólo se castigan cuando han sido consumadas"; algo que,
por lo demás, también se deduce de los conceptos que se contienen en el artículo
7º del Código Penal, al definir las formas de ejecución imperfectas del hecho
punible. Por tal motivo, aunque la conducta realizada por la procesada Vásquez
satisface las exigencias del tipo complementario de la estafa frustrada, en rigor se
trata de un comportamiento antijurídico pero atípico, pues el legislador ha resuelto
expresamente no someterlo a una pena.
1. El enjuiciado reconoció la apropiación de algunas especies de la víctima, pero

sostuvo que en su acción no hubo intención de robar, sino que como el ofendido,
775
para el cual trabajaba, le adeudaba parte de su salario, sacó mediante la fuerza
dichos objetos para hacerse pago de lo que se le debía, hecho que debe
calificarse como falta. En la especie no existió el dolo de la sustracción con ánimo
de lucro, porque tal hecho antijurídico queda enmarcado dentro de la falta.
ARTÍCULO 494 BIS
Los autores de hurto serán castigados con prisión en su grado mínimo a medio
y multa de una a cuatro unidades tributarias mensuales, si el valor de la cosa
hurtada no pasa de media unidad tributaria mensual.
La falta de que trata este artículo se castigará con multa de una a cuatro
unidades tributarias mensuales, si se encuentra en grado de frustrada. En estos
casos, el tribunal podrá conmutar la multa por la realización de trabajos
determinados en beneficio de la comunidad, señalando expresamente el tipo de
trabajo, el lugar donde deba realizarse, su duración y la persona o institución
encargada de controlar su cumplimiento. Los trabajos se realizarán, de
preferencia, sin afectar la jornada laboral o de estudio que tenga el infractor, con
un máximo de ocho horas semanales. La no realización cabal y oportuna de los
trabajos determinados por el tribunal dejará sin efecto la conmutación por el solo
ministerio de la ley, y deberá cumplirse íntegramente la sanción primitivamente
aplicada.
En los casos en que participen en el hurto individuos mayores de dieciocho

años y menores de esa edad, se aplicará a los mayores la pena que les habría
correspondido sin esa circunstancia, aumentada en un grado, si éstos se han
prevalido de los menores en la perpetración de la falta.
En caso de reincidencia en hurto falta frustrado, se duplicará la multa aplicada.

Se entenderá que hay reincidencia cuando el responsable haya sido condenado
previamente por delito de la misma especie, cualquiera haya sido la pena
impuesta y su estado de cumplimiento. Si el responsable ha reincidido dos o más
veces se triplicará la multa aplicada.
La agravante regulada en el inciso precedente prescribirá de conformidad con lo

dispuesto en el artículo 104. Tratándose de faltas, el término de la prescripción
será de seis meses.
Concordancias: Ley Nº 20.084, Sobre Responsabilidad de los Adolescentes por

Infracciones a la Ley Penal, D.O. 7.12.2005: artículos 1º inciso segundo y 68.
776
1. El hechor realizó todo lo necesario para que el delito se consumara, toda vez
que tomó la especie, las ocultó entre su vestimenta, traspasó las cajas
registradoras del supermercado sin pagar su valor, es decir, se llevaron a cabo
todos los actos que conducen a la realización del tipo penal de que se trata. Al
hechor ya no le quedaba nada por hacer y si no consiguió su objetivo, lo fue por
una causa independiente de su voluntad, esto es, la intervención del guardia que
lo retuvo, de manera que se trata de un delito en grado de frustrado y no una
tentativa.
2. Al estar precisamente legislada la situación del delito de hurto falta en grado

de frustrado, no es posible eludir el mandato del legislador. El órgano jurisdiccional
por expresa disposición constitucional está llamado a aplicar la ley, motivo por el
cual, absolver a un imputado a pesar de estar establecida la figura penal antes
señalada, constituye un error de derecho grave, se ha fallado contra texto expreso
de ley, que ha tenido influencia sustancial en lo dispositivo de la sentencia.
Corte Apelaciones de Santiago, 30/12/2008 Rol: 2261-2008,
Cita online: CL/JUR/6155/2008,
3. El hurto, en un sistema de venta de supermercado, se produce al traspasar

las cajas registradoras sin cancelar el valor de la especie, en consecuencia, hasta
antes de ese momento, sólo había una mera tenencia de la especie y no una
posesión como señor y dueño, la que en el caso sub lite,fue interrumpida por el
guardia de seguridad que impidió se perfeccionara el ilícito al ver que el imputado
traspasaba las cajas sin cancelar su valor, es decir, con su intervención frustró el
delito, no dando ocasión al delincuente para actuar como señor y dueño. La
infracción de autos no sería punible, ya que se trataría de una falta y por lo tanto
atendido al grado de desarrollo que es de frustrado. Sentencia Juzgado de
Garantía (considerando 7º sentencia Corte Suprema).
ARTÍCULO 495
Serán castigados con multa de una unidad tributaria mensual:
1. El que contraviniere a las reglas que la autoridad dictare para conservar el

orden público o evitar que se altere, salvo que el hecho constituya crimen o simple
delito.
777
2. El que por quebrantar los reglamentos sobre espectáculos públicos
ocasionare algún desorden.
3. El subordinado del orden civil que faltare al respeto y sumisión debidos a sus
jefes o superiores.
4. El particular que cometiere igual falta respecto de cualquier funcionario

revestido de autoridad pública, mientras ejerce sus funciones, y respecto de toda
persona constituida en dignidad, aun cuando no sea en el ejercicio de sus
funciones, siempre que fuere conocida o se anunciare como tal; sin perjuicio de
imponer, tanto en este caso como en el anterior, la pena correspondiente al crimen
o simple delito, si lo hubiere.
5. El que públicamente ofendiere el pudor con acciones o dichos deshonestos.
6. El cónyuge que escandalizare con sus disensiones domésticas después de

haber sido amonestado por la autoridad.
7. El que infringiere los reglamentos de policía en lo concerniente a quienes

ejercen el comercio sexual.
8. El que diere espectáculos públicos sin licencia de la autoridad, o traspasando

la que se le hubiere concedido.
9. El que abriere establecimientos sin licencia de la autoridad, cuando sea

necesaria.
10. El que en la exposición de niños quebrantare los reglamentos.
11. El que infringiere las reglas establecidas para la quema de bosques,

rastrojos u otros productos de la tierra, o para evitar la propagación de fuego en
máquinas de vapor, calderas, hornos u otros lugares semejantes.
12. El que infringiere los reglamentos sobre corta de bosques o arbolados.
13. El que infringiere las leyes o reglamentos sobre apertura, conservación y

reparación de vías públicas.
14. El que en caminos públicos, calles, plazas, ferias u otros sitios semejantes
de reunión estableciere rifas u otros juegos de envite o azar.
15. El que defraudare al público en la venta de mantenimientos, ya sea en

calidad, ya en cantidad, por valor que no exceda de una unidad tributaria mensual
y el que vendiere bebidas o mantenimientos deteriorados o nocivos.
778
16. El traficante que tuviere medidas o pesos falsos, aunque con ellos no
hubiere defraudado.
17. El que usare en su tráfico medidas o pesos no contrastados.
18. El dueño o encargado de fondas, cafés, confiterías u otros establecimientos

destinados al despacho de comestibles o bebidas que faltare a los reglamentos de
policía relativos a la conservación o uso de vasijas o útiles destinados para el
servicio.
19. El que faltando a las órdenes de la autoridad, descuidare reparar o demoler

edificios ruinosos.
20. El que infringiere las reglas de seguridad concernientes a la apertura de

pozos o excavaciones y al depósito de materiales o escombros, o a la colocación
de cualesquiera otros objetos en las calles, plazas, paseos públicos o en la parte
exterior de los edificios que embaracen el tráfico o puedan causar daño a los
transeúntes.
21. El que intencionalmente o con negligencia culpable cause daño que no

exceda de una unidad tributaria mensual en bienes públicos o de propiedad
particular.
22. El que aprovechando aguas de otro o distrayéndolas de su curso, causare

daño que no exceda de una unidad tributaria mensual.
Con todo, la multa para las faltas señaladas en los números 15, 21 y 22 será a
lo menos equivalente al valor de lo defraudado o del daño causado y podrá llegar
hasta el doble de ese valor, aunque exceda una unidad tributaria mensual.
Penal: artículos 388 y siguientes. Específicas: Nº 1 y 2: Código Penal: artículo 269.
Nº 3 y 4: Código Penal: artículos 263 y 264. Nº 5 y 6: Código Penal: artículo 373.
Nº 7: Código Penal: artículos 367, 367 bis, 373. Código Sanitario: artículos 39 y
41. Nº 10: Código Penal: artículos 348 y 356. Ley Nº 16.618 sobre Menores (texto
refundido de Decreto con Fuerza de Ley Nº 1, Min. Justicia, D.O. 30.05.2000):
artículos 51 y siguientes. Nº 11 y 12: Código Penal: artículos 474 y siguientes.
Decreto Ley Nº 656, Ley de Bosques, D.O. 6.11.1925: artículos 1º y 22. Nº 13: Ley
General de Urbanismo y Construcción (texto refundido de Decreto con Fuerza de
Ley Nº 458, D.O. 13.04.1976): artículos 20 y siguientes. Nº 14: Código Penal:
artículos 275 a 279. Nº 15 a 17: Código Penal: artículos 467, 469 Nº 1 y 2. Nº 18:
Código Sanitario: artículo 174. Nº 19 y 20: Ley General de Urbanismo y
Construcción (texto refundido de Decreto con Fuerza de Ley Nº 458, D.O.
13.04.1976): artículos 20 y siguientes. Nº 21 y 22: Código Penal: artículos 459
779
y 487. Ley Nº 20.084, Sobre Responsabilidad de los Adolescentes por Infracciones
a la Ley Penal, D.O. 7.12.2005: artículo 1º inciso segundo.
1. El artículo 495 Nº 4 del Código Penal sanciona al particular que faltare

el respeto a cualquier funcionario revestido de autoridad pública, mientras ejerce
sus funciones, que es precisamente el hecho que se ha dado por acreditado,
según se expresó en el motivo tercero de este fallo, el que, atendida la causal
esgrimida, ha sido aceptado por el recurrente. Por lo anterior, no resulta atendible
la alegación contenida en el arbitrio en orden a que, en la especie, no se darían
los supuestos fácticos de la conducta típica, sustentado en que no concurre en la
especie el deber de sumisión que refiere el numeral 3º del artículo 495 del Código
Penal, al que se remite su numeral 4º. Lo anterior, por cuanto debe interpretarse la
norma en su contexto, según el cual la sumisión solo se refiere a los
"subordinados" a que alude el citado numeral tercero, sin que pueda hacerse
extensiva, en lo forma que lo propone el recurrente, a los particulares que no
revisten dicha calidad (Considerando 6º sentencia Corte de Apelaciones).
1. A partir del hecho descrito anteriormente se desprende, que el monto de los

daños atribuidos al imputado asciende a $ 20.000.-, suma que, a la fecha de los
hechos, no excede de una unidad tributaria mensual, circunstancia de público y
notorio conocimiento, de forma que la correcta calificación jurídica de los hechos
acreditados corresponde a la de un delito-falta del artículo 495 Nº 21 del Código
Penal y no al simple delito de daños del artículo 487 del mismo cuerpo punitivo
(Considerando 4º).
ARTÍCULO 496
Sufrirán la pena de multa de una a cuatro unidades tributarias mensuales:
1. El que faltare a la obediencia debida a la autoridad dejando de cumplir las

órdenes particulares que ésta le diere, en todos aquellos casos en que la
desobediencia no tenga señalada mayor pena por este Código o por leyes
especiales.
780
2. El que pudiendo, sin grave detrimento propio, prestar a la autoridad el auxilio
que reclamare en casos de incendio, inundación, naufragio u otra calamidad, se
negare a ello.
3. Derogado.
4. El que no diere los partes de defunción, contraviniendo a la ley o

reglamentos.
5. El que ocultare su verdadero nombre y apellido a la autoridad o a persona

que tenga derecho para exigir que los manifieste, o se negare a manifestarlos o
diere domicilio falso.
6. El que infringiere las reglas de policía dirigidas a asegurar el abastecimiento

de los pueblos.
7. El que con rondas u otros esparcimientos nocturnos altere el sosiego público,

desobedeciendo a la autoridad.
8. El que tomare parte en cencerradas u otras reuniones ofensivas a alguna

persona, no estando comprendida en el número 2 del artículo 494.
9. El que se bañare quebrantando las reglas de decencia o seguridad

establecidas por la autoridad.
10. El que riñere en público sin armas, salvo el caso de justa defensa propia o
de un tercero.
11. El que injuriare a otro livianamente de obra o de palabra, no siendo por

escrito y con publicidad.
12. El que dentro de las poblaciones y en contravención a los reglamentos

disparare armas de fuego, cohetes, petardos u otros proyectiles.
13. El que corriere carruajes o caballerías dentro de una población, no siendo

en los casos previstos por el número 6 del artículo 494.
14. El que infringiere los reglamentos relativos a carruajes públicos o de

particulares.
15. El que infringiere las reglas de policía relativas a posadas, fondas, tabernas
y otros establecimientos públicos.
16. El encargado de la guarda de un loco o demente que le dejare vagar por

sitios públicos sin la debida seguridad.
781
17. El dueño de animales dañinos que los dejare sueltos o en disposición de
causar mal en las poblaciones.
18. El que con su embriaguez molestare a tercero en público.
19. El que arrojare animales muertos en sitios vedados o quebrantando las

reglas de policía.
20. El que infringiere las reglas de policía en la elaboración de objetos fétidos o

insalubres, o los arrojare a las calles, plazas o paseos públicos.
21. El que arrojare escombros u objetos punzantes o cortantes en lugares

públicos contraviniendo a las reglas de policía.
22. El que no entregare a la policía de aseo las basuras o desperdicios que

hubiere en el interior de su habitación.
23. El que echare en las acequias de las poblaciones objetos que, impidiendo el
libre y fácil curso de las aguas, puedan ocasionar anegación.
24. El que tuviere en balcones, ventanas, azoteas u otros puntos exteriores de

sus casas tiestos u otros objetos, con infracción de las reglas de policía.
25. El que arrojare a la calle por balcones, ventanas o por cualquiera otra parte
agua u objetos que puedan causar daño.
26. El que tirare piedras u otros objetos arrojadizos en parajes públicos, con
riesgo de los transeúntes, o lo hiciere a las casas o edificios, en perjuicio de los
mismos o con peligro de las personas.
27. El que infringiere los reglamentos en materia de juegos o diversiones dentro

de las poblaciones.
28. El que entrare con carruajes, caballerías o animales dañinos en heredades

plantadas o sembradas.
29. El que en contravención a los reglamentos construyere chimeneas, estufas

u hornos, o dejare de limpiarlos o cuidarlos.
30. El que, empleando el fuego, elevare globos sin permiso de la autoridad.
31. El que, habiendo recibido de buena fe moneda falsa o cercenada o títulos de

crédito falsos, los circulare después de constarle su falsedad o cercenamiento,
siempre que su valor no exceda de una unidad tributaria mensual.
32. Derogado.
782
33. El que entrare en heredad ajena para coger frutas y comerlas en el acto.
34. El que entrare sin violencia a cazar o pescar en sitio vedado o cerrado.
35. Derogado.
36. El que infringiere los reglamentos de caza o pesca en el modo y tiempo de

ejecutar una u otra o de vender sus productos.
37. Los empresarios del alumbrado público que faltaren a las reglas
establecidas para su servicio, y los particulares que infringieren dichas reglas.
38. El que indebidamente apagare el alumbrado público o del exterior de los

edificios, o de los portales, teatros, u otros lugares de espectáculos o reunión, o el
de las escaleras de los mismos.
Penal: artículos 388 y siguientes. Específicas: Nº 1: Código Penal: 261 y
siguientes. Código de Procedimiento Civil: Artículo 240: Código Penal: artículos
253, 494 Nº 13 y 14. Nº 4: Código Sanitario: artículo 141. Nº 5: Código de
Procedimiento Penal: artículo 260 bis. Código Procesal Penal: artículo 85. Nº 7 y
8: Código Penal: artículo 269. Nº 9: Código Penal: artículo 373. Nº 10: Código
Penal: artículos 392, 402, 403, 494 Nº 4. Nº 11: Código Penal: artículo 419. Nº 12:
Ley Nº 17.798 sobre Control de Armas (texto refundido de Decreto 400, D.O.
13.04.1978): artículo 1º. Nº 13 y 14: Ley Nº 18.290, sobre Tránsito, D.O.
7.02.1984: artículos 197 y siguientes. Nº 16: Código Sanitario: artículo 130. Nº 17:
Código Penal: artículos 491, 494 Nº 18 y 497. Nº 18: Ley Nº 17.105, sobre
Alcoholes, Bebidas Alcohólicas y Vinagres, D.O. 14.04.1969: artículos 113 a 116.
Nº 19, 20 y 22: Código Sanitario: artículos 11 y 174. Nº 21 y 23: Ley General de
Urbanismo y Construcción (texto refundido de Decreto con Fuerza de Ley Nº 458,
D.O. 13.04.1976): artículos 20 y siguientes. Nº 24, 25 y 26: Código Penal: artículos
397, 399, 490 y 492. Nº 27: Código Penal: artículos 275 a 279. Código Civil:
artículos 1466, 1468, 2259 a 2263. Ley sobre Loterías, de 1/09/1890. Decreto Ley.
Consejos Regionales de Turismo, D.O. 13.08.1969. Nº 28: Código Penal: artículo
487. Nº 29: Ley General de Urbanismo y Construcción (texto refundido de Decreto
con Fuerza de Ley Nº 458, D.O. 13.04.1976): artículos 20 y siguientes. Nº 31:
Código Penal: artículos 170 y 178. Nº 32: Código Penal: artículo 473. Nº 33:
783
Código Penal: artículos 446, 494 Nº 19. Nº 34 y 36: Ley Nº 19.473 sobre Caza,
D.O. 27.09.1996: artículos 29 y siguientes. Ley General de Servicios Eléctricos,
Decreto con Fuerza de Ley Nº 1, Min. Minería, D.O. 13.09.1982: artículos 135 y
138. Ley Nº 20.084, Sobre Responsabilidad de los Adolescentes por Infracciones
a la Ley Penal, D.O. 7.12.2005: artículo 68.
1. Estos sentenciadores estiman que los hechos tal como están descritos en el
requerimiento, contenidos en el fundamento primero del fallo, no son constitutivos
del delito de usurpación de nombre previsto y sancionado en el artículo 214 del
Código Penal, pues no basta para configurarlo que se diga por el agente llamarse
de otro modo, ya que de la norma fluye que esta utilización debe importar
atribuirse las características propias de un tercero, de sus demás atributos o de su
personalidad, lo que no ocurre con la mera mención de un nombre que no le
pertenece, sobre todo si se toma en cuenta que en las condiciones anotadas en
los fundamentos precedentes, tal conducta sólo tuvo por objeto ocultar el nombre
propio, dando el número de una cédula de identidad que no le pertenecía,
debiendo entonces concluirse que solamente desplegó la conducta prevista en el
Nº 5 del artículo 496 del Código Penal (considerando 6º).
2. Los hechos descritos en el requerimiento no son constitutivos del delito de

usurpación de nombre previsto y sancionado en el artículo 214 del Código Penal,
pues no basta para configurarlo que se utilice puntualmente el nombre de otra
persona, sino que esta utilización debe importar arrogarse la dignidad y demás
atributos de la personalidad de un tercero, es decir, apropiarse de la identidad de
otro por actos concretos con el fin de que cualquiera crea que se está en
presencia de aquél. El mero uso del nombre "falso", en las condiciones
analizadas, sólo tuvo por objeto ocultar el propio, conducta constitutiva de la falta
prevista en el Nº 5 del artículo 496 del Código Penal, en relación con el artículo 85
del Código Procesal Penal. De haber operado el procedimiento de identidad, esta
maniobra del detenido debió cesar, pues con certeza su verdadera identidad se
habría determinado (considerandos 7º y 8º).
3. Para ello se debe atender a la acepción dada por el Diccionario de la Lengua

de la Real Academia Española al vocablo ocultar, "callar advertidamente lo que se
pudiera o debiera decir, o disfrazar la verdad". En este sentido la conducta
desplegada por el imputado no estuvo encaminada a negar su identidad, o
emplear un nombre imaginario, o modificar el propio, o emplear un seudónimo,
784
sino a adoptar el nombre de otra persona, tomándolo, escudándose tras él,
insistiendo en éste, constituyendo una verdadera mise en scène, lo que de
acuerdo a los antecedentes, le resultaba beneficioso si se tiene en consideración
que a diferencia de la persona cuya identidad usurpó, éste es un refractario del
mandato judicial, cuestión que de acuerdo a las máximas de la experiencia le
debió ser conocida.
1. Que atendido lo razonado en los dos motivos procedentes, resulta, asimismo

irrelevante, que el fundo donde el imputado mantenía sueltos durante la noche los
perros calificados como dañinos y el predio ocupado por la dueña de los animales
muertos por esos animales, sean de propiedad del requerido, como su defensa
sostiene, en primer término, porque de la descripción de la falta contenida en el
aludido artículo 496 Nº 17, no se advierte vinculación alguna con el dominio del
lugar donde se mantengan los animales dañinos.
2. Calificación de ser dueño de animales dañinos que los dejare sueltos o

en disposición de causar mal en las poblaciones, no procede porque los perros no
son animales dañinos ni los hechos han ocurrido en una población.
1. Que el artículo 496 Nº 18 del Código Penal sanciona con la pena de multa de
una a cuatro unidades tributarias mensuales el que con su embriaguez molestare
a tercero en público. De esta disposición se precisa que debe existir un tercero,
esto es, una persona que haya sufrido, en público, la molestia causada por el
ebrio, ocurriendo en la especie que los hechos del requerimiento que se han dado
por establecido y que el imputado reconoce en la audiencia respectiva, no son
precisos en el sentido que la denuncia formulada a Carabineros al fono 133 fue
anónima sin que persona determinada haya indicado haber sido víctima de
amenazas o insultos.
785
1. Si bien algunas de las infracciones de la Ley General de Pesca y Acuicultura

son sancionadas por el juez civil, no por ello pierden su carácter contravencional ni
pasan a tener naturaleza civil. Confirma la naturaleza penal reseñada lo dispuesto
en el artículo 496 Nº 36 del Código Penal, que contempla como falta el infringir los
reglamentos de pesca. Tratándose de una falta, entonces, no cabe aplicar las
instituciones de la suspensión y de la interrupción de la prescripción, reguladas en
el artículo 96 del Código Penal, toda vez que éstas están referidas sólo a los
crímenes y simples delitos. En efecto, la citada disposición señala, por un lado,
que la prescripción se interrumpe siempre que el delincuente comete nuevamente
crimen o simple delito y, por otro, que la prescripción se suspende cuando el
procedimiento se dirige en contra del imputado, continuando como si no se
hubiere suspendido en caso que el procedimiento se paralice por tres años o
termine sin condena, lo que no puede verificarse respecto de las faltas, ya que
prescriben en seis meses. Además, la prescripción y sus instituciones
relacionadas son de derecho estricto y, por ende, de aplicación e interpretación
restrictiva, por lo que malamente puede aplicarse un instituto a un supuesto que
no ha sido expresamente regulado. La ley penal, asimismo, en caso de duda debe
ser interpretada a favor del infractor (considerandos 4º a 6º).
ARTÍCULO 497
El dueño de ganados que entraren en heredad ajena cerrada y causaren daño,

será castigado con multa, por cada cabeza de ganado:
1. De una unidad tributaria mensual si fuere vacuno, caballar, mular o asnal.
2. De un quinto de unidad tributaria mensual si fuere lanar o cabrío y la heredad

tuviere arbolado.
3. Del tanto del daño causado a un tercio más, si fuere de otra especie no
comprendida en los números anteriores.
Esto mismo se observará si el ganado fuere lanar o cabrío y la heredad no

tuviere arbolado.
Concordancias: Código Penal: artículos 3º, 9º, 17, 21, 487, 496 Nº 28, 498 a 501.
Penal: artículos 388 y siguientes.
786
TÍTULO II DISPOSICIONES COMUNES A LAS FALTAS
ARTÍCULO 498
Los cómplices en las faltas serán castigados con una pena que no exceda de la
mitad de la que corresponda a los autores.
Concordancias: Código Penal: artículos 3º, 9º, 16, 51 a 53.
ARTÍCULO 499
Caerán en comiso:
1. Las armas que llevare el ofensor al hacer un daño o inferir injuria, si las
hubiere mostrado.
2. Las bebidas y comestibles deteriorados y nocivos.
3. Los efectos falsificados, adulterados o averiados que se expendieren como

legítimos o buenos.
4. Los comestibles en que se defraudare al público en cantidad o calidad.
5. Las medidas o pesos falsos.
6. Los enseres que sirvan para juegos o rifas.
7. Los efectos que se empleen para adivinaciones u otros engaños semejantes.

artículo 19 Nº 7 letra g). Código de Procedimiento Penal: artículos 114, 115, 672 y
siguientes. Código Procesal Penal: artículos 187 y 189.
1. La sentencia impugnada, al sancionar con comiso de un vehículo, en un

procedimiento de resolución inmediata, ha aplicado correctamente el artículo 395
del Código Procesal Penal en relación a los artículos 31 y 499 del Código Penal,
ya que toda pena que se imponga por un crimen o un simple delito, lleva consigo
la pérdida de los efectos que de él provengan y de los instrumentos con que se
simple delito, cuyo no ha sido el caso.
787
ARTÍCULO 500
El comiso de los instrumentos y efectos de las faltas, expresados en el artículo

anterior, lo decretará el Tribunal a su prudente arbitrio según los casos y
circunstancias.

artículo 19 Nº 7 letra g). Código de Procedimiento Penal: artículos 114, 115, 672 y
siguientes. Código Procesal Penal: artículos 187 y 189.
ARTÍCULO 501
En las ordenanzas municipales y en los reglamentos generales o particulares

que dictare en lo sucesivo la autoridad administrativa no se establecerán mayores
penas que las señaladas en este Libro, aun cuando hayan de imponerse en virtud
de atribuciones gubernativas, a no ser que se determine otra cosa por leyes
especiales.
Concordancias: Código Penal: artículos 20, 21, 25, 494 a 497. Constitución
Política: artículos 19 Nº 3 inciso 8, 32 Nº 8 y 107.
TÍTULO FINAL DE LA OBSERVANCIA DE ESTE CÓDIGO
ARTÍCULO FINAL
El presente Código comenzará a regir el primero/03/mil ochocientos setenta y

cinco, y en esa fecha quedarán derogadas las leyes y demás disposiciones
preexistentes sobre todas las materias que en él se tratan.
Y por cuanto, oído el Consejo de Estado, he tenido a bien aprobarlo y

sancionarlo; por tanto, promúlguese y llévese a efecto en todas sus partes como
ley de la República.- FEDERICO ERRÁZURIZ.- José María Barceló.
788

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Jean Pierre Matus A.

CÓDIGO PENAL SISTEMATIZADO

MENSAJE DEL GOBIERNO ACOMPAÑANDO EL PRESENTE CÓDIGO PENAL

La legislación española, apenas modificada por leyes patrias especiales,

Deseoso de poner un término a este estado anómalo de cosas, he procurado

Al organizar el plan de este proyecto, se ha creído conveniente, siguiendo el

Para poner en planta este sistema, habría bastado la formación de dos

En cuanto a lo primero, se ha procurado dar reglas bastante comprensivas, pero

La enumeración de las penas hace desaparecer para siempre de la ley esos

Ha creído la Comisión redactora, que debía conservar la pena de muerte,

Los otros grados de la escala penal se refieren a castigos conocidos en la

Respecto de la prescripción, contiene el Proyecto disposiciones especiales para

En la clasificación de los delitos de que se ocupa el libro segundo se ha tomado

Sin embargo, no se ha creído que el Código Penal permanente debiera

Después de consignar las disposiciones relativas a los derechos

Afianzados de esta manera la seguridad exterior, el orden y la tranquilidad

Después de haber considerado bajo todos sus aspectos a la sociedad en su

No dudo que vosotros, convencidos de cuanto importa la promulgación como

En consecuencia, y de acuerdo con el Consejo de Estado, someto a vuestra

Artículo Único. Se aprueba el presente Código Penal que comenzará a regir

Dos ejemplares de una edición correcta y esmerada que deberá hacerse

Santiago, octubre veintinueve de mil ochocientos setenta y tres.

FEDERICO ERRÁZURIZ. José María Barceló.

El Presidente de la República, por cuanto el Congreso Nacional ha aprobado el

Es delito toda acción u omisión voluntaria penada por la ley.

Las acciones u omisiones penadas por la ley se reputan siempre voluntarias, a

El que cometiere delito será responsable de él e incurrirá en la pena que la ley

a) De un décimo a un cuarto de sueldo vital, por media unidad tributaria mensual;

1. El dolo —directo en este caso— aparece como compendio de un proceso

Corte Suprema, 22/04/2013, Rol: 1179-2013, Cita online: CL/JUR/254/2013.

Corte Suprema, 26/01/2009, Rol: 5898-2008, Cita online: CL/JUR/2/2009

4. El fundamento en la ley penal para la comisión del ilícito requiere la exigencia

Corte Suprema, 07/08/2008, Rol: 1405-2008, Cita online: CL/JUR/3147/2008

5. Que, contra lo que se sostiene en el recurso, la conciencia de que el hecho

Que, con arreglo a lo expuesto, cuando el autor, como en el caso de autos, se

Que, sin embargo, hacen excepción a lo dicho en el razonamiento anterior

Corte Suprema, 27/10/2005, Rol: 461-2003, Cita online: CL/JUR/3093/2005

6. Que, la figura del delito preterintencional no se encuentra definida por nuestro

Corte Suprema, 17/08/2005, Rol: 1700-2005, Cita online: CL/JUR/2676/2005

7. Si bien el encartado desplegó su accionar en contra de cuatro personas, el

Corte Suprema, 09/01/2008, Rol: 6345-2007, Cita online: CL/JUR/1279/2008

8. Existe preterintencionalidad cuando el evento típico supera la voluntad de

Corte Suprema, 23/03/2004, Rol: 4960-2003, Cita online: CL/JUR/2695/2004

9. La presunción de voluntariedad que señala el inciso segundo del artículo 1º

En la especie, se absuelve a una persona, que si bien incurrió en

Corte Suprema, 10/11/2003, Rol: 344-2002, Cita online: CL/JUR/524/2003

10. El parentesco entre el agresor y la víctima recién se ha revelado con los

Corte Suprema, 02/11/2000, Rol: 3915-2000, Cita online: CL/JUR/4204/2000

Corte de Apelaciones de San Miguel, Rol: 2430-2005,

Cita online: CL/JUR/4314/2005

12. Este artículo hace imperativo a los sentenciadores un examen muy

Corte de Apelaciones de Valparaíso, 22/12/2003, Rol: 11805-2003,

Cita online: CL/JUR/1975/2003

13. En la especie, se absuelve a una persona porque en su actuación no ha

Corte de Apelaciones de Santiago, 10/08/2000, Rol: 43129-2000,

Cita online: CL/JUR/1846/2000

14. La voz "voluntaria" ha de entenderse referida a la conciencia de obrar en

Corte de Apelaciones de Santiago, 2/07/1998, Rol: 13391-1998,

Cita online: CL/JUR/67/1998

Las acciones u omisiones que cometidas con dolo o malicia importarían un

1. Ahora en relación a la propietaria del vehículo, en el fallo censurado se dejó

Corte Suprema, 31/01/2012, Rol: 12196-2011, Cita online: CL/JUR/3514/2012

2. Para determinar si un hecho es o no constitutivo de cuasidelito, es