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Punibilidad
Por otro lado podemos denominar coerción formalmente penal a aquella que abarca la
coerción material y excede porque “se ocupa de todas las medidas que dispone la ley
penal como también de otras consecuencia que por naturaleza no pertenecen al Derecho
penal, pero que están tratadas en la ley penal.” 2
Entendiendo que la consecuencia del
delito es la coerción penal cuya característica es la pena.
3
La tesis propuesta por Roxin expresa que algunos autores han defendido que la
punibilidad debe entenderse como una cuarta categoría del comportamiento es decir que
la concepción del delito no sería solo la acción u omisión típica, antijurídica y culpable sino
también es necesario que sea punible.
1
Estudios jurídicos. (2012). Punibilidad. Recuperado de http://lafortalezaconcordia.blogspot.com/2012/11/punibilidad.html
2
Ibid
3
ROXIN, C.: Derecho penal parte general Tomo I; Fundamentos. La estructura de la Teoría del Delito
El concepto punible lo podríamos definir como “acción, omisión o procede al que la ley
señala una pena. Quien ha incurrido en un acto penado”4
Uno de los exponentes de este pensamiento actual en España es García Pérez quien
fundamenta su opinión en la necesidad de acoger el principio de subsidiariedad en la
teoría jurídica del delito, solo para indicar el principio de subsidiariedad o última ratio
establece que si la protección del conjunto de la sociedad puede producirse con medios
menos lesivos que los del Derecho Penal, es necesario usar este medio que obtendrá
igual efectividad, con menso gravedad.
Hay que considerar que la punibilidad de un hecho constituyente un juicio posterior sobre
una conducta, el legislados decidió previamente que esa conducta es merecedora de una
pena, la falta de necesidad de sancionar penalmente no puede determinarse acudiendo a
la subsidiaridad. A diferencia existen otros autores que consideran que el delito existe
desde que se afirma y encuentra la tipicidad, antijuricidad y culpabilidad del hecho sin que
la punibilidad sea un elemento fundamental para su determinación y existencia.
Este tema ha sido profundamente discutido, lo que si es posible afirmar es que una vez se
constata que un hecho tiene carácter típico, antijurídico y culpable para que este pueda
ser castigado se puede afirmar la posibilidad de aplicar una pena, esto es la concurrencia
del requisito de la punibilidad.
Hablando de la definición del concepto punibilidad podemos decir que hay diferentes
concepciones de esta y algunas son:
4
Enciclopedia jurídica. (2014). Punible. Recuperado de http://www.enciclopedia-juridica.biz14.com/d/punible/punible.htm
5
Busto Rubio, M. ( 2015). Mas alla del injusto culpable: los presupuesto de la punibilidad Estudios Penales y
Criminológicos.
6
Ibid
En algunos tipos delictivos el legislador ha previsto elementos cuya concurrencia o
ausencia determina la imposición o exclusión de la pena, estos elementos no pueden
incluirse en la tipicidad, antijuricidad y culpabilidad por que no responderían a las
funciones asignadas, por lo cual deberán instalarse en una categoría nueva la cual es
ajena al delito, nos referimos a la punibilidad.
Fundamento
7
Ibid
por las condiciones objetivas de punibilidad como una causa que fundamenta la
imposición de la pena, sin perteneces ni al injusto ni a la culpabilidad. Estaríamos
hablando de requisitos positivos previstos por el legislador dentro de su función cuya
concurrencia debe acreditarse por poder aplicar una pena, sin circunstancias ligadas con
los elementos del tipo, sin embargo no tiene relación directa con el tipo, ni con la
antijuricidad, ni la culpabilidad para responder a fundamentos distintos. En consecuencia
el error del sujeto sobre su existencia o inexistencia resulta irrelevante.
Aunque algunos autores por ejemplo Jakobs han querido reconducir las condiciones
objetivas de punibilidad al ámbito de la tipicidad, negando la naturaleza jurídica autónoma.
Este autor considera que es imposible hablar de una categoría de punibilidad por cuanto
las condiciones objetivas son parte del tipo de del injusto. Bacigalupo se considera en el
mismo sentir de proclamar la necesidad de configurar una nueva categoría denominada
responsabilidad por el hecho que se encuentre entre la antijuricidad y la culpabilidad, que
comprenda los supuestos en lo que le estado renuncia a la pena cuando la aplicación de
esta no se encuentra con una justificación por gravedad del hecho.
Es la pena un elemento integrante del delito o bien como una consecuencia que se al
verificar la existencia de un injusto culpable, hay autores que afirman que la punibilidad no
es una característica especifica del delito sino una consecuencia del mismo porque
jurídicamente el delito se integra como una acción típica, antijurídica y culpable; la
punibilidad es un presupuesto de la pena, también porque las excusas absolutoria
eliminan la adecuación a la figura penal.
La otra posición dice que “solo es delito el hecho humano al describirse en la ley recibe
una pena.”8 Más aun en los países donde la legislaciones penales definen el delito
8
Ibid
incluyendo la frase “penado por la ley”. Precisamente la pena como consecuencia es lo
que deferencia al delito de más acciones antijurídicas de las demás materias del derecho.
Son las circunstancias externas a la voluntad del agente, exigidas por la ley para que sea
posible imponerse una pena aun cuando la acción sea la descrita en el tipo penal y haya
actuado como culpablemente. Hablamos de sucesos externos, producidos por voluntad y
que puede referir a factores extrahumanos o a la actividad de un tercero ajeno al hecho.
Las condiciones objetivas de la punibilidad son circunstancias exigidas por la ley penal
para la incorporación de la pena que no pertenecen al tipo penal pero no inciden sobre la
antijuricidad y son ajenas a la culpabilidad, bastando con que se den en el mundo exterior.
Zaffaroni dice “la ubicación de las condiciones objetivas de punibilidad es un problema
harto dudoso” 9
para otros autores forman parte del tipo pero no son alcanzadas por el
dolo o culpa.
Por otro lado la punibilidad englobaría las excusas absolutorias las cuales excluyen la
aplicación de la pena., son elementos negativos que el legislador considera no
conveniente la imposición del castigo penal, aunque exista un hecho típico, antijurídico y
culpable. La acreditación de estas causa tendrían efecto de excluir la aplicación de la
pena.
9
Zaffaroni, E. (1999). Tratado de derecho penal, parte general. Argentina: Ediar
legislador pasaría a entender por razones de convivencia u oportunidad, que no
procedía la imposición de una pena.
La clasificación germana más actual realiza una diferenciación entre las causas de
exclusión de la pena y las causas del levantamiento o anulación de la pena.
Las causas de exclusión de la pena funcionan como causas que ya desde el inicio,
y en la ejecución del delito, impiden el nacimiento de la sanción penal. Por lo cual
supone la existencia de una circunstancia que concurre a la ejecución del hecho
imposibilitado desde un principio el nacimiento de la punibilidad.
10
Ibid
encuentre amparado por ella y no los restantes es decir aquellos que no se
encuentren en la misma posición. Al verlo desde un enfoque procesal la existencia
de una excusa absolutoria declara en juicio hace cosa juzgada con que la acción
no puede volver a intentarse porque ya fue resuelto y no hay nada más que
expresar al respecto.
El primer grupo que estudiaremos estudia las causas de levantamiento de la pena como
el núcleo o esencia de la teoría jurídica del delito y los elementos que lo constituyen es
decir: la tipicidad, antijuricidad y culpabilidad. Este pensamiento parte de la imposibilidad
de concebir una categoría ajena a la que ya existen tradicionalmente de la teoría jurídica
del delito. Por ello consideran que las causas de levantamiento de la pena pueden estar
ubicadas en niveles como la tipicidad, antijuricidad o la culpabilidad.
Las dos causa preexistente o que son posteriores al hecho delictivo competirían el efecto
común de la exclusión de la punibilidad entendida de una manera amplia como
comprensiva de un conjunto de elementos que pertenecen al delito y circunstancias
ajenas a éste.
Este grupo opta por un concepto restringido de punibilidad con el que las causas de
levantamiento de la pena finalmente podrían ubicarse más allá de la punibilidad, en otro
nivel un nivel que podría denominarse “otros puestos de la pena”.
La punibilidad debe ser entendida como una categoría omnicomprensiva es decir que
comprende o incluye todo, todos los presupuestos materiales de la pena que son
adicionales al delito, que ya existe. Aquellos que defienden un concepto restringido de la
punibilidad advierten que la concepción amplia no hace una diferenciación entre aquellas
circunstancias que se relacionan con el hecho delictivo, porque suceden o son parte ya en
su ejecución como las condiciones objetivas de punibilidad y las causas de exclusión de la
pena, y también aquella que son posteriores al mismo que son las causas del
levantamiento de la pena. Aun así se pone en duda la veracidad de lo anterior, ya que si
partimos como de la idea de que la punibilidad no es un elemento de la estructura del
delito sino que es una acontecimiento posterior a este y que esta superpuesto a la teoría
de la pena entonces no hay impedimento para adopta en un concepto amplio de la
punibilidad la cual engobe todos los supuestos que excluyen sean estos anteriores o
posteriores a la ejecución delictiva.
Por lo tanto la punibilidad según esta autora no tiene relación con el supuesto de hecho
de la ley penal o el delito, sino más bien con la consecuencia jurídica.
11
Mendes, E. (2007). Punibilidad y delito. Recuperado de: https://www.editorialreus.es/libros/punibilidad-y-
delito/9788429014815/
Conclusión
Iniciamos este estudio de la punibilidad indicando que hay diferentes perspectivas acerca
de este considerado por algunos estudiosos elemento de la teoría del delito, pudimos
notar dentro del trabajo un serie de elementos que lo componen según cada autor y el
fundamento que utilizan la diferentes posiciones acerca de este concepto.
En base al trabajo, a los autores y sus argumento podemos decir que la punibilidad es un
concepto importante para la teoría del delito, aun así me atrevería a decir que no lo
considero un elemento de la teoría del delito es decir que no considero importante este
elemento para determinar una acción u omisión delito; en cambio la tipicidad, antijuricidad
y culpabilidad son elementos comunes difíciles de desmeritar a deferencia de la
punibilidad.
Pudimos ver que también hay autores que opinan que la punibilidad hasta en un nivel
aún más alto que los elementos comunes probablemente por estar ligada a la pena,
igualmente la figura del legislador es de suma importancia cuando desarrollamos este
tema de la punibilidad. A pesar que aún no se cuenta con una doctrina actual general de
este tema es interesante como cada autor nota aspectos que caracterizan a la punibilidad
lo cual ayuda a crear una opinión propia.