SOCIEDADES ANONIMAS

Origen y evolución de la sociedad anónima

La sociedad anónima, con las características actuales, surgen en el siglo XVIII cuando el
capitalismo comienza a imponerse como modo definido de producción. Durante el periodo
anterior solo se deban formar jurídicas que van a constituirse los precedentes de la
sociedad anónima, y que van a servir para la formulación teórica de la misma.

Podemos resumir el tema indicando que en cuanto al origen de la sociedad anónima, se

conocen dos causes históricos diversos. El cause italiano donde aparece esta forma
societaria como consecuencia de las relaciones entre el estado y sus acreedores, el
cause holandés que es precisamente el que ubica su origen ligado al comercio con las
indias orientales y occidentales.

Según el tratadista español Joaquín Garrigues, son tres los periodos a través de los
cuales evoluciona la sociedad anónima, los que se agrupan en tres sistemas.

Sistema de concesiones reales. En este sistema las sociedades dependían

absolutamente del estado y existían dentro de ella desigualdad de derechos, constituían
filiales del estado, pudiendo este intervenir constantemente en la vida de la sociedad. El
concepto de limitación de responsabilidad por el aporte efectuado legalmente aparece
recién con el código francés de 1807.

Sistema de disposición normativas; libera a las sociedades de a concesión previa por el

estado y lo somete a las diversas normas coactivas vigentes para su constitución y
funcionamiento.

Al tratar sobre la Sociedad Anónima, Joaquín Garrigues expresa que esta modalidad
societaria que actúa bajo una forma jurídica, cuya vigencia hace de tres siglos,
comprende los más heterogéneos elementos y las más contradictorias tendencias, se ha
adaptado a los fines mas dispares, especie de Perpetum Mobile, sigue viviendo y ha
salido vigorosa de los múltiples conflictos que en su estructura cada día plantea la
economía moderna. Diversos autores, han venido señalando la necesidad de una
reforma de la sociedad anónima, ya que la evolución y transformación de la misma, ha
determinado la caducidad de un ordenamiento unitario de la sociedad anónima, siendo
difícil conciliar el derecho con su estatuto jurídico.
En la Sociedad Anónima del siglo XIX, se constituye la junta general como órgano
soberano de la sociedad en la que participan todos los accionistas en virtud de la regla
una acción un voto. Se consagra en este periodo, que es conocido como el de la
regulación normativa, el estatus de accionistas, en el cual el derecho de voto aparece
como un derecho esencial.
Convirtiéndose en una suerte de entidad que capta ahorro publico. La Sociedad Anónima
empieza a participar en el mercado mediante la colocación de ciertos capitales, ello como
consecuencia de la institución de una entidad que emite títulos libremente negociables
que son representativos del capital, aportado por personas que forman parte de ella.

Con la transformación de la sociedad anónima, producida por el enorme crecimiento y

desarrollo de la sociedad industrial, comercial y financiera; es que se consagra la
sociedad anónima de nuestro tiempo: gran empresa, capitales y gran cantidad de
accionistas. Se ha dicho con razón que le revolución tecnológica llamada inicialmente
revolución industrial, no habría consumado su obra de transformación sin las fórmulas
jurídicas adecuadas. Han sido sociedades anónimas las que cimentaron las grandes
empresas de producción de acero y de maquinas, la industria química y la eléctrica. Son
tambien sociedades anónimas las que en los países desarrollados o en proceso de
desarrollo, elaboran toda la extensa gama de productos técnicos que caracterizan a
nuestra época.

A pesar de la evolución de la sociedad anónima está siendo la modalidad mas adecuada

para aquellos grupos llámese familiares, cerrados, pequeños que quieren mantenerse
dentro de una concepción cerrada y dentro de la idea de las limitaciones a la
transmisibilidad de las acciones. Es así que nacen las formas especiales de sociedades
anónimas, la cerrada de tipo familiar y de dimensiones reducidas, y la abierta al público
para la gran empresa con muchos accionistas y acciones que se cotizan en bolsa. Esta
reforma se ha ido plasmando en algunos países y ha sido recogido por nuestro
ordenamiento legal societario en la sección del libro II de la Nueva Ley General de
Sociedades Nº 26887.
La Sociedad Anónima Abierta se caracteriza externamente por la intervención del estado,
por su publicidad legal y por su influjo en la actividad económica. Como características
internas, en las sociedades anónimas abiertas existen dos tipos de accionistas, unos con
affectio societatis y los otros que carecen de él, predomina el intuitus pecaniae sobre el
intuitus persona, existe separación de la propiedad y la gestión y finalmente no existe
ninguna limitación a la transmisibilidad de las acciones. Las sociedades anónimas
cerradas se caracterizan por lo contrario, tal como es expresado en el párrafo precedente.

Definición
La mayoría de autores coinciden en definir a la sociedad anónima como una forma de
sociedad capitalista, con un capital propio dividido en acciones, con una denominación
social y un objeto social de carácter mercantil, la que bajo el principio de la
responsabilidad limitada de sus acciones, permite dedicarse a la explotación de una
actividad económica establecida.

Al definir a la sociedad anónima como una sociedad de capitales, significa que la

organización interna de la sociedad, y el ejercicio de los derechos de los accionistas con
respecto a la gestión, utilidades y el saldo reliquidación patrimonial de la sociedad, se
disponen en principio por el monto del aporte del accionista a la forma del capital social y
en general, atendiendo a los porcentajes de propiedad accionaria respecto del capital
social, sin importar por ello las condiciones personales del accionista. Son características
esenciales de la sociedad anónima, la limitación de la responsabilidad al aporte
comprometido y el derecho a la cesión de la acción y de los derechos y condición de
accionistas, lo que ha permitido que se configure como instrumento mediante el cual se
ha posibilitado la concentración, la centralización de capitales y su circulación.
La Nueva Ley General de Sociedades Nº 26887, en su segundo libro está dedicada
exclusivamente a regular a la sociedad anónima, mostrando la invención de priorizar este
tipo de sociedad. El mencionado libro, compuesto por siete (7) secciones que
comprenden desde el articulo 50º hasta el 264º de la Nueva Ley General de Sociedades,
se inicia con tres disposiciones generales, para después regular la constitución de la
sociedad anónima, el régimen de las acciones, los órganos de la sociedad, la modificación
de estatutos, aumento y reducción de capital, los estados financieros, la aplicación de las
utilidades y las formas especiales de la sociedad anónima, que constituyen las
sociedades anónimas cerradas y abiertas.
Características:
a) Sociedades de capitales
Por los aportes de los socios, los cuales constituyen los recursos financieros iníciales,
necesarios para el cumplimiento de su actividad.
Por lo expuesto, no es fundamental en esta sociedad, el elemento personal.

b) División de capital en títulos negociables

El capital esta dividido en títulos denominados acciones, los cuales representan una
parte alícuota capital, siendo su naturaleza negociable. La condición de titular de las
acciones, otorga diversos derechos intrínsecos, vinculados con las decisiones de la
sociedad.

c) Responsabilidad limitada
Constituye rasgo esencial la responsabilidad limitada, a través de la cual los socios
no responden personalmente por las deudas sociales. En tal sentido los acreedores
de la sociedad, solamente pueden hacerse cobro de sus derechos con los bienes de
la sociedad. De resultar insuficientes para cubrir las obligaciones sociales, los socios
no responden por ella.

d) Situación jurídico particular

A través de ello la sociedad, poseen un mecanismo que posibilitan que la propiedad y
la gestión del ente societario no se encuentran necesariamente vinculadas. Dicha
circunstancia caracteriza a una sociedad de capitales, en la cual los accionistas no
tienen necesariamente la gestión de la empresa. Lo expuesto de basa en tres
órganos. La junta general de accionistas, órgano supremo de la sociedad, que reúne
a todos los accionistas así como el directorio y la gerencia, que representan órganos
de administración los cuales desarrollan labores de dirección y gestión de la empresa.

e) Imposibilidad de efectuar aportes de servicio

En las sociedades anónimas no se acepta o no existe la posibilidad de que los socios
efectúen aportes en servicios, por la razón de que ésta es una sociedad de capitales,
posibles o factibles de ser medidos en términos económicos y utilizables como bienes
de capital.
Denominación en la sociedad anónima
El nombre elegido que le corresponde a una sociedad es la denominación pues está
limitada la responsabilidad de los socios. La denominación puede ser elegida de manera
libre, al momento que se constituye la sociedad.
Además esta establecido que a la denominación debe agregarse la indicación:
Cuando se trate de una sociedad anónima ordinaria. “sociedad anónima” o las siglas
“S.A.”
Cuando se trate de una sociedad anónima especial.
“sociedad anónima cerrada” o las siglas S.A.C.
“sociedad anónima abierta” o las siglas S.A.A.

Suscripción y pago de aportes

De acuerdo al artículo 52º de la NLGS, todas las acciones que conforman el capital social
deben estar suscritas cuando se constituye, o se acuerden el aumento de capital. Las
acciones suscritas deben ser pagadas, en un mínimo del 25% de su valor nominal.
Debe precisarse que todo suscriptor de acciones, debe realizar un aporte mínimo
equivalente al 25%.

Constitución de la sociedad anónima

La constitución de la sociedad anónima, puede ser formada mediante:

1. Constitución simultánea
Cuando se constituye en un solo acto por los socios fundadores. Significa la
decisión de los socios fundadores de crear la sociedad, el pacto social y el estatuto
que la normaran. Esta forma de constitución con lleva a que los fundadores
suscriban la escritura pública de constitución, resultando sus primeros accionistas.
Le son aplicables las disposiciones regulatorias de las Sociedades Anónimas
contenidas en la Nueva Ley General de Sociedades.
Fundadores en la constitución simultánea
Son fundadores las personas que, además de haber intervenido en la ejecución de
los actos previos dirigidos a la constitución de una nueva sociedad, cumplen con la
condición de participar en el acto constitutivo al otorgar la escritura pública de la
constitución social.
 Es preciso destacar respecto de la función de los fundadores no incluye en el acto
del otorgamiento de la escritura pública de constitución. La NLGS, establece que
estos deben realizar todos los actos que sean necesarios para lograr el nacimiento
de la persona jurídica, mediante su inscripción en el registro.

2. Constitución por ofertas a terceros

Cuando se constituye por los socios fundadores, mediantes oferta a terceros de
las acciones a través de un programa de fundación que otorgan los promotores o
fundadores (constitución sucesiva), sobre la base del programa suscrito por los
promotores o fundadores, de la constitución por oferta a terceros cuando tenga la
condición legal de oferta pública.

Aspectos generales de la constitución por oferta a terceros

Le son aplicables las disposiciones regulatorias de las sociedades anónimas
contenidas en la Nueva Ley General de Sociedades además de la ley del mercado
de valores que regula, en este caso, la oferta de acciones representativas del
capital de la sociedad que va a constituirse.
La constitución sucesiva mediante oferta supone una operación primaria, pues las
acciones van a ser colocadas por primera vez entre el emisor y el primer tomador
de las acciones. Esta oferta primaria, por ser pública requiere de los requisitos
exigidos por la ley del mercado de valores y normas reglamentarias de la
CONASEV, así como de la propia Nueva Ley General de Sociedades.
Como en el régimen legal vigente de las sociedades anónimas pueden coexistir
diversas clases de acciones, el capital de la sociedad que se constituye puede
integrarse total o parcialmente por acciones con derecho a voto, o parcialmente,
con acciones sin derecho a voto.
La emisión de acciones sin derecho a voto puede ser más atractiva para el
inversionista, que las que están dotadas del derecho a votar en las juntas de
accionistas, pues las primeras tiene, en compensación a la falta de voto, un
derecho a percibir un dividendo preferencial que deberá constar en el programa de
fundación con el que se oferten públicamente estas acciones.
Etapas del procedimiento
En esta forma de constitución la fundación de la sociedad se lleva a cabo mediante un
procedimiento elaborado de manera previa, el mismo que tiene por objeto reunir a los
accionistas que suscriban y pagan las acciones. Ello se realiza dirigiéndose una oferta a
los posibles suscriptores. Quienes llevan a cabo este proceso son los fundadores.
Estas personas, pueden o no suscribir acciones de la sociedad en formación. Su
condición de fundadores, a diferencia de lo que ocurre en la constitución simultanea del
derecho de suscribir acciones y el aporte de activos al ente societario.

A través de esta forma de fundación, permite facilitar el concurso de importantes

capitales, para ello recurre a posibles suscriptores. A este efecto, y con el propósito de
proteger los derechos de ellos, la Nueva Ley General de Sociedades, norma el
procedimiento de una serie de requisitos y formalidades.
En este procedimiento, son identificables las siguientes etapas:
a. Programa de fundación.
b. Suscripción de acciones.
c. Asamblea de suscriptores.
d. Otorgamiento de la escritura pública.

EL PACTO SOCIAL

Definición
Es el acto jurídico mediante el cual los socios deciden la constitución de la sociedad.
Así mismo las disposiciones generales, es decir monto del capital, acciones en las que se
divide, su forma de suscripción y el texto del estatuto.

Contenido del pacto social

El elemento esencial del pacto social debe expresar la manifestación expresa de la
voluntad de los accionistas de constituir la sociedad anónima. Por consiguiente esta
declaración, constituye lo fundamental para la validez del pacto social.
La NLGS indica que el pacto social, debe contener la identificación de los fundadores,
expresando los datos, sean estos, personas naturales o jurídicas.
Respecto al capital social, es preciso indicar el monto del mismo y las acciones en las que
se divide. Asimismo la forma como se paga el capital suscrito, el aporte al que cada
accionista se ha comprometido, sean estos en dinero o en bienes no dinerarios.

Asimismo el nombramiento de los primeros administradores, con sus correspondientes

datos, finamente, una vez obtenida la personalidad jurídica de la sociedad, a través del
acto de inscripción, ella se encuentra lista para iniciar sus actividades.

EL ESTATUTO

Definición
El estatuto constituye parte del pacto social el cual contiene las reglas fundamentales de
la escritura y del funcionamiento de la sociedad.

Contenido del estatuto

Debe contener, en forma pormenorizada la siguiente información:

a. La denominación de la sociedad
Corresponde a la sociedad anónima, la responsabilidad limitada, aso como una
denominación. En tal sentido, debe precisarse cual es la que identificará, de igual
forma, la denominación abreviada, cuando así se decida.

b. La descripción del objetivo social

Debe ser descrito, expresamente, con la siguiente precisión. Es necesario, regirse
por la normativa de la Nueva Ley General de Sociedades.

c. Domicilio de la sociedad
Constituye requisito fundamental, que las sociedades fijen en sus estatutos su
domicilio, respecto al lugar donde llevan a cabo sus actividades, o donde funcione
su administración.
 Para dar cumplimiento otro requisito, es suficiente, con señalar un lugar dentro de
una jurisdicción, territorial determinada.

d. El plazo de duración de la sociedad

La normativa de la Nueva Ley General de Sociedades, establece que las
sociedades, pueden ser constituidas por un plazo determinado o indeterminado.
De igual forma es preciso fijar la fecha de inicio de actividades de la sociedad.

e. Capital social y acciones

Debe expresarse la información respecto sobre el monto del capital social y las
acciones que representen. Por consiguiente, debe precisarse, el número de
accionistas emitidas, valor nominal de las mismas y el monto abonado por cada
una de las acciones suscritas.

f. Régimen de los órganos de la sociedad

Reviste significativa importancia, para efecto de la escritura de la sociedad
anónima, consiguientemente la forma como se expresará la voluntad social, que
permite la realización de las actividades comerciales. Están comprendidos dentro
de los órganos de la sociedad la Junta General de Accionistas, el Directorio y
la Gerencia.

g. Modificación del estatuto o del pacto social

El contenido del estatuto debe referirse respecto a los procedimientos y otros que
deben seguirse para llevar a cabo las modificaciones estatutarias o del pacto
social, forma de tomar los acuerdos. Asimismo debe expresarse los acuerdos
celebrados respecto de la modificación del capital, el cual puede incluir un
aumento o en su caso disminución del capital.

h. Forma y aprobación de la gestión operativa y su resultado

La junta obligatoria anual, está facultada para pronunciarse respecto de la gestión
social y el resultado operacional del ejercicio concluido. Debe quedar establecido
la forma y oportunidad, respecto como debe producirse dicho acto, la misma que al
provenir de una norma de orden público, resulta de cumplimiento obligatorio.
i. Norma que regula la distribución de utilidades
En el estatuto debe indicarse las normas aplicables para el reparto de utilidades.
Pudiendo ello basarse en función a una proporción, o en su caso de la prohibición
de distribuirla, mientras no se cubra las reservas estatuarias de ser el caso.

j. Régimen para la disolución y liquidación

Las normas que regulan la disolución y liquidación, deben estar contenidas en el
estatuto, de acuerdo a lo dispuesto en la NLGS.

k. Diversos pactos lícitos y convenios societarios

En el contenido del estatuto, está permitido la inclusión sobre diversos pactos
lícitos que se creen necesarios para la normal organización de la sociedad.
Asimismo la formulación de convenios que obliguen a los accionistas entre si y con
la sociedad.
De acuerdo a la normatividad de la Nueva Ley General de Sociedades, se
establece que los convenios pactados entre socios o entre éstos y terceros le son
exigibles a la sociedad, resultando válidos respecto a ella desde el momento en
que le son comunicados, de igual forma la Nueva Ley General de Sociedades,
establece que los convenios celebrados entre accionistas, modificados o
extinguidos, luego de producirse el otorgamiento de la Escritura Pública de
Constitución, se inscriben en el registro, sin necesidad de seguir un procedimiento
de modificación estatutaria.