VIENTRE DE ALQUILER

El vientre de alquiler es un proceso por el que una mujer gesta un bebe ajeno (genéticamente) para
otra, y por el cual le pagan una cantidad de dinero, a condición de desligarse de la criatura al nacer.
En Perú, la gestación subrogada (popularmente denominada vientre de alquiler o alquiler de útero) no
es legal en Perú. No obstante, existe un caso real que se dio en Lima, en el que el Tribunal falló a
favor de los padres de intención a pesar de no ser un tratamiento legal en el país. Esto es así porque,
ante todo, prevalece el interés superior del menor: puesto que la gestante y su pareja manifestaron
su intención de renunciar al bebé y la paternidad del padre de intención quedó demostrada, la pareja
pudo quedarse con la niña mediante la adopción por parte de la madre intencional.

- ¿CÓMO SE ESTABLECE LA FILIACIÓN EN PERÚ?

La filiación materna de los menores nacidos a partir de un contrato de gestación subrogada concebido
dentro del matrimonio está acreditada por el hecho del parto. Así, el hijo será matrimonial y quien dé
a luz será considerada la madre legal, sin opción de impugnación de conformidad con lo dispuesto en
el Código Civil (C.C.), salvo en casos de parto supuesto o de suplantación del hijo.
Aunque, como vemos, la filiación en Perú recae sobre los cónyuges por naturaleza si éstos están
casados entre sí, actualmente existe la posibilidad de que el marido impugne la misma dada ciertas
circunstancias. Es lo que veremos a continuación, extraído del artículo 363º del Código Civil:
Negación de la paternidad
Hoy en día, el marido puede interponer la acción de impugnación o desconocimiento de la paternidad
al amparo del Artículo 363º del C.C. peruano, titulado Negación de la paternidad. Así, un hombre
puede negar al hijo de su mujer si se demuestra a través de una prueba de ADN u otras pruebas de
validez científica que no existe ningún vínculo paternal.
Cabe tener en cuenta el artículo 361º del C.C., donde se indica lo siguiente:
El hijo nacido durante el matrimonio o dentro de los trescientos días siguientes a su disolución tiene
por padre al marido.
Por tanto, la negación de la paternidad es posible dentro de los300 días siguientes al parto. De no ser
así, el marido será considerado el padre legal del niño. Además, el marido solo puede negar al hijo de
su mujer en alguno de los siguientes casos:

1.Si el hijo nace antes de los 180 días siguientes a la celebración del matrimonio.
2. Si no es manifiestamente posible que, dadas las circunstancias, haya cohabitado con su esposa en
los primeros 120 días dentro de los 300 anteriores al nacimiento.
3. Si está judicialmente separado de su mujer durante el periodo mencionado en el punto 2, salvo que
hubiera cohabitado dentro del mismo periodo.
4.Si padece impotencia absoluta.
5.Si se demuestra a través de una prueba de ADN u otras pruebas de validez científica que no es el
padre biológico.

- ¿SE HAN DADO CASOS REALES DE VIENTRE DE ALQUILER EN PERÚ?

Sí, ya sea dentro del país o en un país extranjero como Estados Unidos. Como se ha comentado
anteriormente, existe jurisprudencia en materia de gestación subrogada en Perú, aunque el
tratamiento no está regulado.

- ¿EL CONTRATO DE VIENTRE DE ALQUILE ES VÁLIDO EN EL PERÚ?

Si en nuestro país se hiciera un contrato de esta naturaleza, sería totalmente inválido, pues si bien no
está expresamente prohibido, la Ley General de Salud – Ley Nº 26842- en su artículo 7º, interpretado
en sentido contrario, lo prohíbe desde que permite la reproducción asistida, siempre que la madre
genética y gestante sea la misma.
"Artículo 7o.- Toda persona tiene derecho a recurrir al tratamiento de su infertilidad, así como a
procrear mediante el uso de técnicas de reproducción asistida, siempre que la condición de madre
genética y de madre gestante recaiga sobre la misma persona. Para la aplicación de técnicas de
reproducción asistida, se requiere del consentimiento previo y por escrito de los padres biológicos.
Está prohibida la fecundación de óvulos humanos con fines distintos a la procreación, así como
la clonación de seres humanos."

- PERO EN CASO DE QUE SE HICIERA UN CONTRATO AUN CUANDO ES INVALIDO. ¿CÓMO

SE TENDRÍA QUE RESOLVER?

Pues ya sabemos que el vientre de alquiler esta prohibido y que también el contrato seria nulo, pero
esto es algo muy sencillo y banal para definir el destino de un niño que no puede defenderse ni opinar.
El único caso tratado en nuestro país sobre este tema lo hizo la sala civil permanente de la Corte
Suprema de justicia de la Republica en el proceso de Casación-Nº 5003-2007-Lima.

PAÍSES EN LOS QUE SON LEGALES EL VIENTRE DE ALQUILER

Las madres de alquiler, vientres de alquiler o maternidad subrogadase dan cuando una mujer acepta,
por acuerdo, quedar embarazada con el objetivo de gestar y dar a luz un niño que va a ser criado por
otros como si fueran sus padres. Es una maternidad por sustitución mediante un contrato de
gestación.

Se trata de una situación que plantea muchos debates éticos, religiosos, psicológicos, biológicos y
jurídicos y que está prohibida en la mayoría de lugares del mundo. Sin embargo,en algunos países sí
se acepta legalmente la maternidad de alquiler, aunque en algunos se diferencia entre la subrogación
altruista y la comercial.

La subrogación altruista o ideal se produce en el caso de familiares o amigos cercanos que se prestan
a tener el hijo de la pareja que no puede hacerlo por impedimentos biológicos; en el alquiler comercial
o económico entra e juego un acuerdo económico entre las partes que acuerdan.
*.En los Estados Unidos, a pesar de algunos sonoros casos en los que el proceso de maternidad
subrogada no se llevó a cabo según lo previsto (arrepentimiento de la madre de alquiler, algo que se
ha dado en otros casos), la justicia ha ido dando la razón a los padres biológicos y por eso se va
extendiendo cada vez más la demanda y aceptación de los vientres de alquiler. En la actualidad en
ocho de los Estados Unidos hay leyes que permiten los contratos de gestación.
*.Existe en muchos países el concepto legal de que la mujer que da a luz un niño es su madre legal,
y los contratos económicos de gestación están prohibidos (Francia, Holanda, España, Alemania,
Suecia, Reino Unido…).

*.Aunque algunos países, como Canadá, prohíben la forma “comercial” pero admiten la “altruísta”
(cuando no hay dinero por en medio y son familiares cercanos los que se ofrecen).
*.Brasilprohibe expresamente el carácter lucrativo de esta práctica. Pero señala que las clínicas,
centros o servicios de reproducción humana podrán crear una situación de gestación de sustitución
cuando exista un problema médico que impida o contraindique la gestación por parte de la dadora
genética. En estos casos, la madre sustituta deberá pertenecer a la familia de la madre biológica (en
una relación de parentesco hasta el segundo grado). Los demás casos estarán sujetos a la
autorización del Consejo Regional de Medicina. Asimismo, se
*.Otros países permiten ambas prácticas (altruísta y económica), como Bélgica y Ucrania.Ucraniase
está convirtiendo en los últimos años en un destino fundamental para la maternidad de alquiler, como
los Estados Unidos.
*.La maternidad de alquiler enla Indiaes barata y las leyes son flexibles desde 2002. En 2008, la Corte
Suprema de la India sentenció que la maternidad comercial estaba permitida en este país.