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Analisis Del Contrato de Leasing PDF
Analisis Del Contrato de Leasing PDF
INTRODUCCION:
Con la expansión del comercio y la economía, se hizo necesario un mayor esfuerzo a fin de
conseguir un adecuado sistema de financiamiento para lograr la renovación continua de
equipos y maquinarias necesarias para el desarrollo de un negocio, de acuerdo con el
acelerado avance de la tecnología. Frente a ello y a fin de buscar nuevas salidas que hagan
posible esto; reduciendo costos y sin que implique una desprotección del acreedor se
crearon nuevas formas de crédito siendo una de ellas los contratos de Leasing en sus
diversas modalidades.
El termino Leasing deriva del verbo "To Be" (arrendar). Su origen, como su propio nombre
lo denota es anglosajón que aparece a inicios del siglo XX como una forma de
arrendamientos de productos. El continuo uso en Estados Unidos de este sistema de
arrendamiento realizado por empresas como Bell Telephone, fue seguido por otras
empresas y ello luego hizo posible la aparición de empresas de leasing, lo que permitió su
auge y popularidad, empleándose este contrato principalmente para financiar empresas
industriales para que usen equipos de continua renovación. Argentina no fue ajeno a esto y
por ello el 22 de diciembre del año 1994 sanciono la ley N° 24.441 que en sus artículos 27-
34 regulaba el contrato de leasing. Posteriormente, en el año 2000, se sanciona la ley N°
25.248 derogando así los artículos antes mencionados respectantes al contrato de leasing.
NATURALEZA JCA
TIPOS DE LEASING
La práctica internacional del leasing ha impuesto distintas variedades y subvariedades de
prestación, conforma con la necesidad de adaptarse a situaciones concretas. Tales
variedades pueden circunscribirse a 2 categorías o clases plenamente diferenciadas de
modo sustancial y no formal.
Ambas clases han sido designadas como “leasing operativo o de explotación”, por un lado,
y “leasing financiero” por el otro. Los usos y costumbres las consideran como operaciones
de la misma naturaleza.
Esto no es tan así: el leasing financiero es un contrato de financiación típico muy diferente
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al operativo, que no es mas que una variedad de la locación tradicional.
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Es una nueva técnica de financiación por lo que solamente puede ser prestada por entidades
bancarias o instituciones financieras, en razón de ser las únicas autorizadas a realizar
mediación entre la oferta y al demanda publica de recursos financieros. Sin embargo es
factible que lo practiquen los proveedores o fabricantes, en la medida que financien con
recursos propios.
Caracteres primordiales:
- el tomador toma sobre si la obligación de conservar el bien contratado, debiendo efectuar
a su cargo el mantenimiento, limpieza y reparaciones pertinentes.
- El seguro del bien corre por su cuenta.
- Se pacta habitualmente un periodo irrevocable, durante el cual las partes no pueden
rescindir el contrato.
- A la expiración del convenio se reconoce al tomador la facultad de optar por la
adquisición del bien.
El beneficio de la entidad, en el leasing financiero, esta dado por el plus emergente del total
de las cuotas abonadas, una vez deducido el importe total de la inversión originaria, y por la
posible venta del bien contratado al valor residual pactado. Todo ello determinado en
función de las tasas de interés vigentes en el mercado financiero y duración del negocio.
Aquí, el dador actúa con vocación puramente financiera, proporcionando al tomador una
forma de financiación diferente de las técnicas tradicionales. En este sentido, el dador se
arriesga sobre la solvencia del tomador. El derecho de propiedad no cumple su función
instrumental sino como medio de garantía.
Lease-back:
Es una técnica de asistencia financiera que se materializa mediante la previa adquisición de
un bien de capital, mueble o inmueble, que realiza la entidad prestamista a una empresa
vendedora, para luego y en forma simultanea facilitarle el uso y la explotación de ese
mismo bien, durante un periodo fijo reservando a la empresa tomadora de ejercitar la
opción de compra del referido bien al vencimiento del contrato y por un precio estipulado
de antemano en función de la financiación acordada.
A través de esta modalidad, es frecuente la venta y ulterior utilización en locación
financiera, de fábricas o establecimientos industriales en funcionamiento.
La empresa convierte sus activos fijos en efectivo para poder hacerle frente a sus problemas
de liquidez.
Trata de paliar así la ausencia de créditos y ayuda bancaria necesaria. La venta pero con la
continuación de su uso, si bien consigue aumentar los recursos disponibles a cambio de
reducir el inmovilizado, no siempre resuelve los problemas financieros mas agudos. No
obstante, es una verdadera asistencia financiera para la empresa, pues al ver aumentado su
capital de trabajo con la alternativa de poder readquirir los bienes oportunamente
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enajenados, le permite consolidar su actividad comercial o industrial. En otros términos, la
empresa convierte sus activos físicos en activos líquidos para facilitar su desenvolvimiento.
Proveedor: Es el fabricante o importador del bien a dar en leasing, el cual puede tener o no
un acuerdo de comercialización con la compañía de leasing. Entre proveedor y dador se
trata de establecer acuerdos que aseguren el mantenimiento del bien y la recomercialización
en caso de que el tomador no haga uso de la opción de compra del contrato.
Tomador: Es quien tendrá la tenencia, uso y goce del bien a cambio del pago del canon al
dador hasta ejercer la opción de compra.
El tomador tiene derecho a usar y gozar del bien opus del leasing conforme al destino
acordado, al tener solo la tenencia del bien no puedo venderlo, gravarlo ni disponer del
mismo.
Los principales derechos y obligaciones del tomador son:
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La propiedad sobre cosas muebles no registrables y sobre software puede ser solicitada por
el tomador en los supuestos que tratamos a continuación.
a) En caso en que así se disponga por resolución firme en un proceso donde
intervino el dador.
b) Cuando el dador preste conformidad con ello
c) Cuando lo solicite el tomador, luego de vencido el plazo establecido en el
contrato para el ejercicio de la opción de compra, acompañando el recibo bancario
del depósito del monto total de los cánones adeudados y de la opción de compra,
con accesorios si correspondieren. El tomador también deberá demostrarse que
interpeló al dador y que ha satisfecho las demás obligaciones contractuales. En este
caso, la persona a cargo de la registración del leasing, a quien la ley denomina
"encargado" debe comunicarle la solicitud al dador quien puede presentar
observaciones, las cuales se sustanciarán con el tomador, quien podrá tomar las
medidas que estime necesarias. En caso de falta de contestación o dé consentimiento
por parte del dador, el encargado debe proceder a la cancelación del leasing.
Dador: Es el propietario del bien; pueden ser empresas cuya actividad comercial consiste
precisamente en la generación de operaciones de leasing. También pueden ser bancos que
adquieran los bienes para entregarlos a sus clientes bajo esta modalidad, o productores e
importadores de bienes de capital que realizan directamente el contrato de leasing con sus
clientes.
Las principales obligaciones del dador son:
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Opción de compra: El mismo, puede fijarse en el contrato, o ser determinable según
procedimientos o pautas pactadas en el contrato.
Se establece una mayor libertad entre las partes para fijar el precio de la opción sin
restringirlo a un precio o porcentaje definido de ante mano en el contrato. Ello convalida el
ejercicio de opción teniendo en cuenta el valor de plaza del bien.
Asimismo, con la ley 25248 no surge la necesidad, para el caso de renovación del contrato,
de que el mismo comprenda cosas nuevas. Este aspecto deberá mensurarse adecuadamente
para realizar el debido encuadre fiscal de la operación de leasing.
Puede ejercerse por el tomador una vez que haya pagado 3/4 partes del canon total
estipulado, o antes si así lo convinieran las partes.
El Art. 14 de la ley 25248 posibilita que el tomador pueda adelantar el ejercicio de la
opción de compra, una vez pagado 3/4 del canon total estipulado, o antes si así se hubiere
pactado.
En este sentido, siendo el leasing un contrato financiero corresponderá determinar el valor
actual del capital prestado, es decir, a la fecha prevista para finiquitar la compra,
detrayendo de las cuotas futuras pendientes (cuya porción de capital se adelanta) y del
valor residual pactado (cuya porción de capital se adelanta) los intereses calculados en su
origen y que no se devengarán como consecuencia de la anticipación adquisitiva
comunicada. Todo ello, mediante fórmulas financieras aplicables en tales situaciones.
Igual procedimiento se da en el caso de rescisión anticipada del contrato de leasing, en cuyo
caso el contrato debe prever el camino a seguir para el recupero del capital facilitado, sea
por la elección de un nuevo destino económico que se asigne al bien devuelto, sea por el
mecanismo de realización del mismo mediante venta o subasta pública.
Tanto la compra como la rescisión anticipada constituyen aspectos que deben quedar bien
precisados en el contrato, en base a un equilibrio razonable entre los intereses de ambas
partes, en el sentido de que el dador no viera frustrado su negocio financiero por
anticipación excesivamente prematura ni el tomador tuviera limitada la posibilidad de
disminuir costos financieros.
El parámetro de 3/4 partes del total de cuotas de amortización revela el trasfondo financiero
del negocio, generalmente a dicho período se lo denomina "irrevocabilidad".
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Se determina el canon con periodicidad a convenir.
El Tomador firma el contrato de leasing con el Dador.
El proveedor entrega el bien / objeto del contrato y comienza el leasing.
Circuito
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o Renovar el contrato de leasing
La ley 25248 en su articulo 2 determina el objeto: “Puede ser objeto del contrato cosas
muebles e inmuebles, marcas, patentes o modelos industriales y software, de propiedad del
dador o sobre los que el dador tenga la facultad de dar en leasing”
Expresamente la norma incluye el software, que sin duda es un bien intangible, integrante
de la propiedad intelectual. Derechos todos ellos que por su naturaleza real o absoluta
(oponibles "erga omnes") pueden ser objeto de una locación y eventualmente de una
compraventa, lo que no ocurre con los derechos relativos o creditorios.
La lista se completa con los buques y aeronaves, bienes registrables conforme con los
artículos 155 de la ley 20094 de navegación, y 49 del Código Aeronáutico, ley 17285.
Nos atrevemos a afirmar que los derechos llamados federativos ("rectius" patrimoniales)
sobre el pase de los jugadores de fútbol, son objeto de hecho y sin decirlo de un leasing,
cuando un club lo da a otro en "préstamo" con opción de compra.
Artículo 5º: Modalidades en la elección del bien. El bien objeto del contrato puede:
a) Comprarse por el dador a persona indicada por el tomador
b) Comprarse por el dador según especificaciones del tomador o según catálogos, folletos
o descripciones identificadas por éste;
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c) Comprarse por el dador, quien sustituye al tomador, al efecto, en un contrato de
compraventa que éste haya celebrado;
d) Ser de propiedad del dador con anterioridad a su vinculación contractual con el
tomador;
e) Adquiere por el dador al tomador por el mismo contrato o habérselo adquirido con
anterioridad;
f) Estar a disposición jurídica del dador por título que le permita constituir leasing sobre
él.
RESPONSABILIDAD
El Art. 5 de la ley 25248 admite diversas modalidades de acceso a la propiedad del bien que
va a ser afectado a un contrato de leasing:
a) Adquisición efectuada por el dador a un tercero por indicación del tomador (lo
más habitual)
b) Adquisición efectuada por el dador según especificaciones del tomador o según
catálogos, folletos o descripciones identificadas por este.
c) Adquisición efectuada por el dador al tomador, a quien sustituye en la
compraventa, que fue previamente comprometida por el propio tomador
d) Ser de propiedad del dador con anterioridad a su vinculación contractual con el
tomador
e) Adquisición efectuada por el dador al tomador de un bien existente en el
patrimonio de este último (sale and lease back)
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del tomador; solo se produce un cambio de la titularidad de dominio) ni por garantía de
evicción ni vicios redhibitorios.
El inciso f) trata de una situación no tipificada, según la cual el bien se encuentra a
disposición jurídica del dador por título que le permita constituir leasing sobre él. Puede
incluir el caso del administrador de una sucesión, de un fiduciario o de un síndico
concursal.
Responsabilidad objetiva:
La ley en su artículo 17 no da lugar a dudas que el tomador o guardian de las cosas dadas
en leasing responde conforme al Art. 1.113 del CC. “La obligación del que ha causado un
daño se extiende a los daños que causaren los que están bajo su dependencia, o por las
cosas de que se sirve, o que tiene a su cuidado.” Este tipo de responsabilidad es objetiva,
ergo, no importa el tipo subjetivo (dolo o culpa) al momento de atribuir la conducta, se
responde siempre.
FORMA E INSCRIPCION
Se debe instrumentar bajo escritura pública si se trata de bienes inmuebles, buques o
aeronaves. Si el objeto es un automóvil debe inscribirse en el registro de automotores de la
nación.
Si el objeto del contrato son bienes muebles no registrables deben inscribirse en el Registro
de créditos prendarios del lugar donde se encuentren las cosas, o en su caso donde la cosa
se deba poner a disposición del tomador.
Los demás casos debe inscribirse el bien en el registro que corresponda según la naturaleza
de la cosa que constituya el objeto del leasing (Art. 8).Para que este sea oponible a terceros
la registración debe efectuarse dentro de los 5 días hábiles posteriores a la celebración del
contrato. Pasado este termino será oponible a terceros desde el momento en que se de la
registración del contrato.
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El incumplimiento del tomador produce en la nueva ley diversos efectos de acuerdo al tipo
de bien y de incumplimiento de que se trate. Tratamos cada solución separadamente.
III.5.1. Uso y goce. Prohibición de vender o gravar. Reivindicación del bien objeto de la
locación
El tomador tiene derecho al uso o goce de la cosa, pero no la puede gravar, vender, o
disponer de ella de ninguna otra forma. Los gastos ordinarios y extraordinarios para la
conservación de la cosa están a cargo del tomador, salvo convención en contrario, y el
tomador puede arrendar la cosa si es que ello no estuviera prohibido en el contrato.
La ley otorga al dador la facultad de ejercer la acción reivindicatoria para reclamar la
misma de cualquier tercero que se encuentre en posesión del bien en cuestión. Aún si una
cosa mueble hubiese sido incorporada por accesión a un inmueble luego de la registración
del leasing, dicha cosa podrá ser separada del inmueble para satisfacer los derechos del
dador.
Ejecución de inmuebles
Se encuentra regulado en el art. 20 de la norma. Cuando el tomador de la cosa incumpla en
el pago del canon va a dar lugar los siguientes efectos dependiendo del caso.
a) Si el tomado pago menos del 1/4 del monto total del canon convenido, se da la mora
automática y el dador puede demandar el desalojo.
b) Si el tomado ha pagado 1/4 o mas pero menos de las 3/4 partes del total, la mora es
automática. El dador debe intimarlo al pago de los periodos adeudados mas los
intereses moratorio, luego de esto el tomador tiene 60 dias, para el pago de lo
adeudado mas lo intereses, de lo contrario el dador podrá pedir su desalojo.
c) Si el tomador ha pagado las 3/4 del total del canon, la mora es automática. El dador
debe intimarlo al pago y el tomador tendrá la opción de pagar dentro de 90 dias para
pagar lo adeudado mas lo intereses o hacer uso de la opción de compra; de lo
contrario el dador puede demandar el desalojo.
d) Una vez producido el desalojo el dador puede demandar el pago de los cañones
adeudados hasta el momento del lanzamiento, mas los intereses y costas, todo esto
por vía ejecutiva.
El dador también puede reclamar los daños y perjuicios que resultaren del deterioro
anormal de la cosa imputable al tomador por dolo, culpa o negligencia, por la via
pertinente.
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Accionar por vía ejecutiva por el cobro de la totalidad de las cuotas no pagadas
y las pendientes.
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- El activo crediticio en sí mismo, con su inherente flujo de fondos
- El activo físico o bien afectado al contrato de leasing, cuya propiedad retiene el
acreedor, hasta el ejercicio de la opción de compra.
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El monto y la periodicidad de cada canon se determinan convencionalmente (art. 1229) y el
precio por el ejercicio de la opción de compra debe estar establecido en el contrato o ser
determinable según procedimientos o pautas pactadas (art. 1230).
Conforme a los términos del art. 1231, quedan comprendidas dentro del régimen las
variantes de leasing, conforme a las diversas modalidades en la elección del bien. Así, el
bien objeto del contrato puede:
a) comprarse por el dador a persona indicada por el tomador.
b) comprarse por el dador según especificaciones del tomador o según catálogos, folletos o
descripciones identificadas por éste.
c) comprarse por el dador, quien sustituye al tomador, al efecto, en un contrato de
compraventa que éste haya celebrado
d) ser de propiedad del dador con anterioridad a su vinculación contractual con el tomador.
e) adquirirse por el dador al tomador por el mismo contrato o habérselo adquirido con
anterioridad.
f) estar a disposición jurídica del dador por título que le permita constituir leasing sobre él.
El derecho del tomador a la transmisión a su favor del dominio sobre el bien objeto del
contrato nace con el ejercicio de la opción de compra y el pago del precio del ejercicio de la
opción. El dominio se adquiere cumplidos esos requisitos (art. 1242). Y a efectos de la
registración del contrato de leasing son aplicables las normas legales y reglamentarias que
correspondan según la naturaleza de los bienes (art. 1235). A partir de la registración, el
contrato es oponible a terceros (art. 1237). Ahora bien, en caso de muebles no registrables o
software, se aplican las normas registrales de la Ley de Prenda con Registro y las demás
que rigen el funcionamiento del Registro de Créditos Prendarios.
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• Libertad contractual
Las partes pueden pactar libremente los plazos, cuotas o cánones y valor residual para la
opción de compra, del contrato. Esto permite que el negocio pueda adecuarse a la realidad
del mercado.
• Financiamiento integral
El usuario no necesita pagar anticipos ni afectar fondos para inversiones iniciales de
magnitud. Con el pago del canon puede continuar con el uso del bien tomado en leasing.
El tomador puede pagar con el beneficio que resulta de una correcta utilización del bien
Con el leasing se puede utilizar el capital de trabajo para generar fondos adicionales,
mediante inversiones transitorias al no tener que disponer de sumas significativas para
compra de activos fijos.
• Plazos de operaciones
Son amplios y permiten renovar el bien por otro de mejores ó similares características. En
este caso, habrá que amortizar la vida económica del proyecto y la vida física del bien
recibido en leasing.
• Garantías/avales
El bien objeto del contrato de leasing opera como garantía de la operación. De esta forma,
se eliminan gastos de garantía como los existentes en operaciones de crédito en las que
existe riesgo de insolvencia en el pago.
El leasing, para el dador es un buen negocio financiero con excelente garantía (la misma
cosa), cuya propiedad no se transmite hasta el ejercicio de la opción, disminuyendo
notablemente el riesgo de la operación. Es por ello que se sostiene que el leasing le permite
al dador tener fortaleza mayor que a un acreedor prendario o hipotecario al conservar la
propiedad de la cosa.
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constituir una deuda, no influye en los análisis de los índices financieros que miden el
endeudamiento de la firma, También debemos indicar que en algunos países se exige una
mención de estas operatorias en los estados contables.
• Eximición de responsabilidad
La eximición del dador de la responsabilidad objetiva prescripta en el articulo 1113 de
Código Civil, que constituía un factor preocupante para el desarrollo del negocio.
• Fiscales
La principal ventaja es en relación al IVA, ya que este impuesto se incluye en cada una de
las cuotas, evitando hacer la erogación al momento de la compra (ventaja para el tomador) ,
como sería en el caso de una compraventa normal.
Onerosidad en la financiación
El costo del leasing es superior respecto a otros sistemas tradicionales de financiación,
porque la cuota a cargo del tomador debe cubrir los siguientes aspectos :
* Compensar la inversión realizada para la adquisición del bien cedido.
* Remunerar el capital ahorrado de ese modo
* Resarcir los riegos provenientes de la obsolescencia técnica y económica del bien
* Soportar los gastos de administración directos e indirectos, y
* Brindar una utilidad razonable.
El compromiso que asume el dador en la operación es mayor que en otras fórmulas
crediticias, por lo que resulta lógico su encarecimiento en valores comparativos.
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Si el progreso científico es vertiginoso y se traduce en una acelerada sustitución de bienes
por otros más modernos, ello puede incidir desfavorablemente tanto para el dador como
para el tomador. El dador puede verse perjudicado por la devolución anticipada del bien
facilitado cuya nueva colocación puede resultarle dificultosa ; y el tomador puede verse
obligado a continuar con la tenencia del bien a pesar de sus desplazamiento económico por
la aparición de técnicas de producción más modernas.
Ello puede paliarse recurriendo a las cláusulas de corrección tecnológica.
La imprecisión sobre la concepción del negocio de leasing, puesto que parecería que
se trata de dos negocios acumulados (locación y compraventa), ello con el agravante
de prescindir en la tipología contractual de toda referencia a la naturaleza financiera
del negocio.
La fuerte impregnación de contrato real que parecería desprenderse de la inscripción
del contrato, la oponibilidad a terceros por vía de este inscripción, el insólito
derecho de subrogación que se le reconoce a los acreedores del tomador para ejercer
la opción de compra (jurídica y fácticamente imposible), la continuación del
contrato en caso de quiebra del dador y el tratamiento regulatorio de la norma y de
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la resolución del contrato.
La ausencia de regulación legal para la etapa del negocio que surja de la declinación
de la opción de compra.
La indefinición del contrato de leasing como doble contrato de cambio (locación +
compraventa) ó único contrato financiero, para el consecuente tratamiento
impositivo del negocio.
Bibliografia:
Ley 25248.
http://www.legalmania.com.ar
Asociacion de leasing argentina. http://www.leasingdeargentina.com.ar
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