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Demanda de Amparo - Abocamiento Indebido - Proceso Administrativo - Judicialido PDF
Demanda de Amparo - Abocamiento Indebido - Proceso Administrativo - Judicialido PDF
Nº 522-2011
Sec.
Exp.
Escrito. No
Sumilla.- DEMANDA ACCIÓN DE AMPARO.
Son Fundamentos de Hecho y de Derecho que dan sustento la presente Demanda, los que
a continuación pasamos a exponer:
IV FUNDAMENTACION JURIDICA.-
PRIMERO: ANTECEDENTES.-
El inciso a) del Art. 13º de la Ley Nº 24029, modificada por Ley Nº 25212 – “Ley del
Profesorado”, reconoce el derecho de los profesores con respecto a su estabilidad. En tal
sentido, señala expresamente que es derecho la “Estabilidad laboral en la plaza, nivel,
cargo, lugar y centro de trabajo”. Derecho que a la fecha no ha sido cuestionada y/o
afectada por otra norma, contrario sensum, la Ley Nº 29062, “Ley de Carrera Pública
Magisterial”, que en su Décima Segunda Disposición Complementaria, Transitoria y final,
precisa expresamente que “En tanto no ingresen a la Carrera Pública Magisterial,…, los
profesores al servicio continuarán comprendidos en los alcances de la Ley Nº 24029 y su
modificatoria, la Ley Nº 25212”.
Norma que fue modificada por el Decreto Supremo Nº 011-2007-ED, publicada en el Diario
Oficial “El Peruano”, en los siguientes términos:
“Artículo 1°.- Modificación.
Modifíquense los artículos 33°, 126° y 137° del Reglamento de la Ley del Profesorado,
aprobado por Decreto Supremo N° 19-90-ED, los que quedan redactados de la siguiente
manera:
“Artículo 33°.- Los profesores al servicio del Estado tienen derecho a la estabilidad laboral,
en la plaza, nivel, cargo, lugar, centro y turno de trabajo, salvo a lo dispuesto en los Artículos
119, 119-A, 137, 233 y 234 del presente Reglamento.
Es de observar, que el D.S. Nº 011-2007-ED que modifica el artículo 33º del Reglamento de
la Ley del Profesorado, de la siguiente manera: ”Los profesores al servicio del estado tienen
trabajo, salvo a lo dispuesto en los Artículos 119º, 119º-A, 137º, 233º y 234º del presente
subrayado es nuestro)
dos veces una misma falta. (Las letras negritas y el subrayado es nuestro)
PUEDE HACER USO O NO DEL DERECHO a reincorporarse a otra plaza distinta. (Las
satisfecha, conlleva a una violación del principio Non bis in idem (nadie puede ser
sancionado dos veces por una misma falta), puesto que tal proceder conformaría un exceso
una sanción adicional por el mismo hecho al servidor luego de haber cumplido la
del non bis in idem, consagrado en el artículo 139° inciso 13) de la Constitución
Como se puede apreciar, éste es un caso de extensión de una sanción más allá de su
derechos.
Es más, en típico abuso de autoridad el Director Regional de Educación, Prof. Edwin Dávila
Reglamento de la Ley del profesorado aprobado por D.S. Nº 19-90-ED y el Artículo 30º de la
desconcentrado.
Como se puede observar, no sólo se me adiciona una nueva sanción sino que
Prof. Edwin Hernán Dávila Flores, Director Regional de Educación de Moquegua y el Abog.
TERCERO.- Que una vez cumplida la sanción administrativa de seis meses la autoridad
Educativa UGEL Mariscal Nieto ( que se encuentra en calidad de citado ) me expide el
Memorándum No. 1487-2011-GRM/DRE-MOQ-UGEL-“MN” de fecha 03 de Mayo del año
2011, firmada por la Profesora Liliana Guevara Rosales Directora de la UGEL Mariscal Nieto
que DISPONE mi reincorporación como Director Titular de la Institución Educativa “ Jorge
Basadre Grohmann ”, pero sin embargo la entrega de cargo no se ha dado a sugerencia del
propio demandado, Director Regional, quien recomendó que no entregara el cargo al
recurrente, y justamente el Prof. Oscar Juárez Santos solicitó dejar sin efecto el memorando
presentado ante la DREMO señalando que se contrapone al Art. 137 del Reglamento de la
Ley del Profesorado, señalando que he sido sancionado administrativamente.
Que pese de que el demandado, Director Regional de Educación, está al corriente y conoce
que las Resolución Directoral UGEL Mariscal Nieto Nº 01513 del 04 de octubre 2010 (de
sanción) y la Resolución Directoral Regional Nº 01246 del 15 de diciembre 2010(ratifica la
sanción) se encuentran impugnados ante la vía judicial por ser demandado, cuando la ley
prohíbe a la autoridad administrativa no puede avocarse a causas pendientes que se
encuentran en la vía judicial, pero sin embargo contraviniendo el Debido Proceso y sin
cumplir con los requisitos establecidos en la ley y mediante Resolución Directoral Regional
No. 00522 de fecha 13 de Mayo del año 2011 RESUELVE: Declarar NULO en todos sus
extremos al Memorándum No. 1487-2011GRM/DRE-MOQ-UGEL”MN” de fecha 03 de Mayo
del año 2011., y DISPONE que la Unidad de Gestión Educativa Local Mariscal Nieto
proceda inmediatamente a REASIGNAR al profesor Juan Manuel Ramos Quispe como
docente en la Institución Educativa distinta de la I.E. Jorge Basadre Grohmann que
corresponda a la comprensión de la UGEL Mariscal Nieto de conformidad con el Art. 234
del Reglamento de la Ley del Profesorado aprobado por el Decreto Supremo No. 19-90-ED
y artículo 30 de la resolución Ministerial 1174-91-ED Reglamento de Reasignaciones y
Permutas para el Profesorado.
En el fondo, los demandados, atentan contra los derechos y/o procedimiento contenido en
la Ley Nº 24029, su modificatoria, Ley Nº 25212, y su Reglamento, aprobado por el D.S. Nº
019-90-ED y el D.S. Nº 11-2007-ED, referentes a la estabilidad laboral. Abuso que efectúan,
a sabiendas, que las normas acotadas están vigente. Derecho protegido no sólo por la
Constitución y la Ley, sino refrendado por la Jurisprudencia vinculante y obligatoria, como lo
referido en el Fundamento 24 del Expediente Nº 0008-2005-PI/TC, que literalmente expresa
sobre el Principio de la Irrenunciabilidad de Derechos:
El inciso 2) del Art. 26º de la Constitución Política, consagra el principio laboral del “Carácter
irrenunciable de los derechos RECONOCIDOS por la Constitución y la ley. Principio que ha
sido tratado y considerado como constitucional en los fundamentos 24 del Expediente Nº
0008-2005-PI/TC, tornándose en jurisprudencia de carácter vinculante y de observancia
obligatoria.
Sin embargo, los Reglamentos –como toda norma jurídica- se encuentran insertos dentro
del sistema de fuentes del derecho e implica una serie de relaciones entre las mismas. Las
mismas pueden ser subsumidas en la aplicación de dos grandes principios que detallamos a
continuación:
El principio de jerarquía normativa.- Consiste en la ordenación jerárquica de las diversas
formas que pueden adoptar las normas, regulado en el Art. 51º de la Constitución Política
del Estado. En este aspecto, se analiza tanto la fuerza activa (la eficacia derogatoria que la
norma superior tiene sobre la inferior) como pasiva de la norma (la resistencia de la norma
superior frente a la inferior y consiste en la nulidad de ésta cuando contradiga a aquélla).
“17. En lo que se refiere a los criterios que regulan las relaciones entre las
fuentes, en primer lugar, debe mencionarse que la Constitución establece su
propia superioridad sobre otras fuentes, colocándose así en el vértice del
sistema. Ello se fundamenta, directamente, en disposiciones
constitucionales, tales como las que se refieren al control de
constitucionalidad de las leyes (artículos 200°, 201° y 202°), a la indicación
de un procedimiento diferenciado para la modificación de las normas
constitucionales (artículo 206°), o a la existencia de límites impuestos a la
revisión constitucional (artículo 32° y 206°).
“Art. 51º.- La Constitución prevalece sobre toda norma legal; la ley, sobre
las normas de inferior jerarquía, y así sucesivamente. La publicidad es
esencial para la vigencia de toda norma del Estado.”
Como habíamos señalado, la jerarquía normativa supone que la ley o las normas con rango
de tal, tienen fuerza activa y fuerza pasiva frente a los reglamentos. En efecto, aquellas
normas con rango de ley derogan cualquier norma reglamentaria preexistente que se les
oponga y los reglamentos que contradigan las leyes son nulos o sin efecto jurídico alguno.
La aplicación del principio de jerarquía normativa en la relación ley-reglamento no debe ser
estricta, sino que debe ser flexible debido que:
Luego el 11 de mayo del 2011 el Prof. Oscar Vélez Santos presenta a la REGION DE
EDUCACION DE MOQUEGUA el FUT Exp. Nro 4678 solicita: DEJAR SIN EFECTO MEMO
Nro. 1487-2011 de reincorporación como Director al Prof. Juan Manuel Ramos Quispe por
contravenir al Artículo 137 del Reglamento de la Ley del Profesorado
El 11 de mayo 2011 pasa a la Oficina de Asesoría Jurídica de la DREMO. En forma
increíble en el día el abogado Ricardo Dávila Toala hace la OPINION LEGAL Nro 218-
2011-DREMO/DRAJ fecha 12 mayo 2011, sin motivación alguna OPINA: 1) Declarar nulo
en todos sus extremos el MEMORANDUM Nro 1487-2011-GRM/DREMOQ/UGEL MN
fecha 03 mayo 2011. 2) DISPONER que la Unidad de Gestión Educativa Local Mariscal
Nieto proceda inmediatamente a REASIGNAR al Profesor Juan Manuel Ramos Quispe
como DOCENTE en institución educativa distinta de la I.E. “Coronel Manuel C. de la Torre”
C.P. San Francisco, que corresponda a la comprensión de la UGEL Mariscal Nieto….de
conformidad con el Artículo 234 del Reglamento de la Ley del Profesorado…Decreto
Supremo Nro 19-90-ED y Artículo 30 de la Resolución Ministerial Nro 1174-ED Reglamento
de Reasignaciones y Permutas……………
Es decir en el término de 24 horas han atendido el pedido del Profesor Oscar Vélez Santos.
Este memorándum simplemente pone fin a la encargatura del Prof. Oscar Vélez Santos ,
para que el recurrente como titular asuma mi trabajo.
2) El FUT Exp. Nro. 04678 fecha 11 mayo 2011, es un acto que nace muerto. SI Osacar
Vélez Santos no estuvo conforme con el MEMORANDUM Nro. 1487-2011-
GRM/DREMO/UGEL MN fecha 03 mayo 2011, observando el debido procedimiento
administrativo, debió IMPUGNARLO cumpliendo con los requisitos establecidos en el
Artículo 207º de la Ley del Procedimiento Administrativo General. Presentar su recurso en
la UGEL Mariscal Nieto.
Por ello la RESOLUCION DIRECTORAL REGIONAL Nro. 00522 fecha 13 de mayo 2011 es
NULA DE PLENO DERECHO, ya que donde hay indefensión hay nulidad.
V MEDIOS PROBATORIOS
VI ANEXOS
POR TANTO:
A UD. SEÑOR: Se sirva admitir a trámite la presente Demanda de Acción de Amparo; y en
su oportunidad, declararla FUNDADA por ser de ley.
PRIMER OTROSÍ DIGO: Que, al amparo de lo dispuesto en el Art. VIII del Título Preliminar
del Código Procesal Constitucional, solicitamos a vuestro Despacho suplir las deficiencias
procesales en que pudiésemos haber incurrido involuntariamente, en aplicación del Principio
General del Derecho Procesal IURA NOVIT CURIAE, aplicable a la presente solicitud.
SEGUNDO OTROSÍ DIGO: Que, cumplimos con acompañar cuatro copias simples del
presente Escrito conforme a Ley.
TERCER OTROSÍ DIGO: No acompaño cédulas ni tasa por estar exonerado por ley. Ruego
tener presente.