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LECTURA N 05 EL NE BIS IN IDEM EN EL PROCESO ADMINISTRATIVO SANCIONADOR

Dr. Elmer Soel Rebaza Parco (*)

DEFINICIN: El derecho de no ser sancionado dos veces por un mismo hecho o el de no ser procesado dos veces (ne bis in idem), constituye un contenido implcito del derecho del debido proceso reconocido en el inciso 3 del artculo 139 de la Constitucin Poltica del Estado. El fundamento constitucional de este principio ha sido desarrollado en diversas sentencias del Tribunal Constitucional, as tenemos que en la sentencia recada en el expediente nmero 2050-2002-AA/TC de fecha 16 de Abril del 2003, caso Ramos Colque, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 30 de Mayo del 2003, el Tribunal seal que el principio ne bis in idem tiene una doble configuracin: por un lado, una versin sustantiva y por otro, una connotacin procesal. En su formulacin material.- El enunciado segn el cual nadie puede ser castigado dos veces por un mismo hecho, expresa la imposibilidad de que recaigan dos sanciones sobre el mismo sujeto por una misma infraccin, puesto que tal proceder constituira un exceso del poder sancionador, contrario a las garantas propias del Estado de Derecho. Su aplicacin, pues, impide que una persona sea sancionada o castigada (dos o mas veces) por una misma infraccin cuando exista identidad de sujeto, hecho y fundamento. En su vertiente procesal.- Tal principio significa que nadie puede ser juzgado dos veces por los mismos hechos, es decir, que un mismo hecho no puede ser objeto de dos procesos distintos o, si se quiere, que se inicien dos procesos con el mismo objeto. Con ello se impide, por un lado, la dualidad de procedimientos (por ejemplo uno de orden administrativo y otro de orden penal) y, por otro, el inicio de un nuevo proceso en cada uno de esos rdenes jurdicos (dos procesos administrativos con el mismo objeto, por ejemplo). Cosa Juzgada: Relacin con el principio ne bis in idem Uno de los efectos que se deriva de haberse alcanzado () la autoridad de cosa juzgada es la prohibicin de que los mismos fundamentos se pueda volver a juzgar a la misma persona. Esa eficacia negativa de las resoluciones que pasan con la calidad de cosa juzgada, a su vez, configura lo que en nuestra jurisprudencia hemos denominado el derecho a no ser juzgado dos veces por el mismo fundamento (ne bis in idem). En relacin a este derecho, () si bien el ne bis in idem no se encuentra textualmente reconocido en la constitucin como un derecho fundamental de orden procesal, sin embargo, al desprenderse del derecho reconocido en el inciso 2) del artculo 139 de la Constitucin (cosa juzgada), se trata de un derecho implcito que forma parte de un derecho expreso. (1).

REQUISITOS DEL PRINCIPIO DEL NE BIS IN IDEM: LA TRIPLE IDENTIDAD. Para que la prohibicin de doble enjuiciamiento por la infraccin de un mismo bien jurdico pueda oponerse a la segunda persecucin penal o administrativa procesos del mismo orden jurdico- o tambin cuando es procesado o sancionado administrativa y jurisdiccionalmente -procesos de distinto orden jurdico-. Es preciso que se satisfagan una triple identidad: (2). a. Identidad de persona fsica (identidad de sujeto) b. Identidad de objeto (identidad de hecho) y, c. Identidad de causa de persecucin (identidad de fundamento). Identidad de Sujeto.- Debe tratarse de la misma persona anteriormente procesada o sancionada Siendo una garanta personal se otorga a favor de una determinada persona y nunca en abstracto, ya que el derecho penal sanciona a personas fsicas, mientras que el derecho administrativo puede sancionar a personas jurdicas. Es necesario sealar que si el rgano sancionador impone alguna de las consecuencias accesorias sealadas en el Articulo 105 del Cdigo Penal, no se trata de penas impuestas a personas jurdicas, sino que son consecuencias jurdico penales. Identidad de Hechos.- Debe existir una identidad fctica y no a una identidad de calificacin jurdica. La doctrina refiere que la semejanza de hechos debe darse en cuanto a la estructura bsica de la hiptesis fctica, es decir que en trminos generales el hecho sea el mismo, pues conforme lo sostiene Alberto Binder, caso contrario sera muy fcil burlar esta garanta mediante la inclusin de cualquier detalle o circunstancia que ofreciera una pequea variacin en la hiptesis delictiva (3). Identidad de Fundamento.- Esta referida a la causa de de persecucin y/o sancin, es decir se debe exigir que se trate del mismo motivo de represin. Es decir debe tratarse del mismo motivo de persecucin, la misma razn jurdica y poltica de persecucin penal, el mismo objetivo final del proceso. (4). Si el bien jurdico protegido en el derecho penal y administrativo es el mismo, no ser posible aplicar ambas sanciones al mismo hecho. En el fundamento jurdico nmero 19 en la sentencia emitida por el Tribunal Constitucional, expediente N 2050-2002-AA/TC, se indica que: () no cabe doble sancin del mismo sujeto por un mismo hecho cuando la punicin se fundamenta en un mismo contenido injusto, esto es, en la lesin de un mismo bien jurdico o un mismo inters protegido (resaltado agregado). El ne bis in idem en la Ley de Procedimiento Administrativo General N 27444. Artculo 230.- Principios de la potestad sancionadora administrativa La potestad sancionadora de todas las entidades est regida adicionalmente por los siguientes principios especiales: (...)

10. Non bis in idem.- No se podrn imponer sucesiva o simultneamente una pena y una sancin administrativa por el mismo hecho en los casos en que se aprecie la identidad del sujeto, hecho y fundamento. Dicha prohibicin se extiende tambin a las sanciones administrativas, salvo la concurrencia del supuesto de continuacin de infracciones a que se refiere el inciso 7. Artculo 243 .- Autonoma de responsabilidades 243.1 Las consecuencias civiles, administrativas o penales de la responsabilidad de las autoridades son independientes y se exigen de acuerdo a lo previsto en su respectiva legislacin. 243.2 Los procedimientos para la exigencia de la responsabilidad penal o civil no afectan la potestad de las entidades para instruir y decidir sobre la responsabilidad administrativa, salvo disposicin judicial expresa en contrario. Imposibilidad de doble sancin cuando se da la triple identidad: Estamos ante un supuesto del ne bis in idem cuando en los dos procesos materia de persecucin se dan los elementos de la triple identidad (sujeto, hecho y fundamento); por el contrario ante la ausencia de la identidad de fundamento, tambin denominado ausencia de identidad del bien jurdico tutelado, faculta la doble sancin. Que al respecto la Sala Penal Permanente, en el Recurso de Nulidad N 1228-2005-Ancash, en su quinto considerando establece: () an cuando el imputado () fue sancionado administrativamente con suspensin de seis meses, no se esta ante un supuesto de ne bis in idem, constitucionalmente prohibido, porque las sanciones administrativa y penal, en este caso, no tienen el mismo fundamento o, mejor dicho no tutelan el mismo bien jurdico vulnerado (Resaltado agregado). Que as mismo en la Sentencia N 1556-2003-AA/TC, emitida por el Tribunal Constitucional de fecha 16 de Julio de 2003, caso Jos Albino Calle Ruiz, en el fundamento jurdico 2 se establece que: (El) proceso judicial y el procedimiento disciplinario persiguen determinar si hubo responsabilidad por la infraccin de dos bienes jurdicos de distinta envergadura: en el proceso penal, la responsabilidad por la eventual comisin del delito (), mientras que en el procedimiento administrativo disciplinario, la responsabilidad administrativa por la infraccin de bienes jurdicos de ese orden. Que de lo expuesto se puede concluir que el elemento decisivo para determinar la violacin del ne bis in idem es la identidad de fundamento o identidad del bien jurdico tutelado, presupuesto que determinara la imposicin o no de una sancin administrativa y una pena simultneamente. No es posible sancionar una misma conducta de un mismo sujeto, ya sea por el derecho penal (con la imposicin de una pena o una medida de seguridad), ya por el derecho administrativo sancionador (con la imposicin de una sancin administrativa), cuando exista el mismo fundamento, as por ejemplo el Tribunal Constitucional espaol, en la sentencia STC 177/1999 del 11 de octubre de ese ao, estableca que: Irrogada una sancin, sea esta de ndole penal o administrativa, no cabe, sin vulnerar el mencionado derecho fundamental,

superponer o adicionar otra distinta, siempre que concurran las tan repetidas identidades de sujeto, hechos y fundamentos. Es este ncleo esencial el que ha de ser respetado en el mbito de la actividad punitiva genricamente considerada, para evitar que la conducta reciba un doble reproche aflictivo.

PIE DE PAGINAS (*) (1) (2) (3) (4) Abogado Exp. N 4587-2004-AA/TC, 29/11/05, Fundamento Jurdico 46. Exp. N 4587-2004-AA/TC, 29/11/05, Fundamento Jurdico 69 Alberto M. Binder, Op. Cit. Pag. 167. Alberto M. Binder, Op. Cit. Pag. 169