Una nueva idea de la justicia s eabre paso ante el fracaso de la justicia retributiva

tradicional. Un concepto renovador que atiende a las causas y efectos del fenmeno del
delito, tanto a la victima como al culpable, en el contexto de una solucin comunitaria
basada en la asuncin de responsabilidades personales. Se tratade la justicia restaurativa o
reparadora, el modelo que considermamos mas apropiado para el tratamiento de los
adolescentes en conflictos con la ley.

Alguna vez hemos sido testigos o quizs, victimas de alguna infraccion a la ley o incluso
de algn delito. Probablemente hayamos vivido un momento muy difcil en el cual
experimentamos sentimientos de indignacin, clera o impotencia, y con seguridad hemos
pensado y deseado que el culpable reciba su merecido.

Estos sentimientos y deseos los compartimos millones de peruanos. Percibimos que cada
dia el crimen avanza, se organiza mejor y se torna mas cruento, mientras que el sistema
penal , por el contrario, se muestra incapaz de responder oportuna y efectivamente a la
necesidad ciudadana de seguridad.

Cada vez que aparece un nuevo crimen violento, como un asesinato, una violacin o un
secuestro, surgen voces que nos dicen que las leyes son demasiado permisivas, que es
necesario establecer penas mas duras que intimiden a los delincuentes. Y pareciera que
fuera cierto, pero Es la salida? Aplicando la pena de muerte o la cadena perpetua, o
construyendo mas crceles, disminuiremos efectivamente los niveles de criminalidad?

El sistema penal asentado en el modelo retributivo no encuentra mas salidas. Las recetas
son las mismas pero sus efectos son inocuos. Cuanto mas dura es la respuesta punitiva,
pareciera que la criminalidad se fortaleciera. Continuar en la misma senda pareciera
llevarnos al fracaso.

Hoy en dia se vienen ensayando caminos distintos al retribucionismo. Por ello es que en
muchos pases la justicia restaurativa ha entrado con mucha fuerza, como una alternativa
interesante, creativa y constructiva, como una posibilidad que entusiasma tanto al
operador de justicia como al ciudadano. Veamos de que se trata la justicia restaurativa y
por que despierta tanta expectativa.

A este tipo de justicia se le denomina de diversas maneras: justicia conciliadora,

reparadora o restitutiva, pero existe consenso en preferir llamarla restaurativa o
restauradora, principalmente porque busca, al fin y al cabo, restablecer el vinculo social
quebrado por el acto transgresor de la ley. Hasta cierto punto, es un esfuerzo por llegar a
una situacin similar a la que se tenia antes de la vulneracin de la ley, antes de afectar a
la victima y a la comunidad.

La justicia restaurativa se ha inspirado en diversas formas de justicia de pueblos y culturas

de pases como Canada, Nueva Zelanda o Australia. Mas precisamente, se seala su origen
en la decisin de un juez de Kitchener (Ontario, Canada) que en 1979 promovio el
encuentro entre unos jvenes acusados de vandalismo y los dueos de las propiedades
afectadas a fin de reparar el dao ocasionado.

La justicia restaurativa se asienta en tres dimensiones importantes que involucran

activamente a tres actores distintos:

1.- Responsabilidad del autor

2.- Restauracion de la victima

3.- Reintegracion del infractor en la comunidad

A diferencia de la justicia retributiva, en la cual la vulneracin a la ley y el castigo

consecuente constituyen el eje central, la justicial restaurativa se centra en las
consecuencias que el delito ha supuesto para una persona en concreto y la necesidadde
repararlo.

Busca, pues , que el ofensor se haga responsable de las consecuencias de su acto.

Procurando que en el encuentro con la victima haya una reconciliacin basada en la
restitucin del dao y el perdn, y busca tambin que se restituya el vinculo social,
procurando la reintegracin del infractor en la comunidad, fortaleciendo asi el sentimiento
de seguridad quebrantado.

La justicia restaurativa se basa en los siguientes principios.

1.- La participacin activa del ofensor, de la victima y de la comunidad.

2.- La reparacin material y simbolica del dao.

3.- La responsabilidad completa y directa del autor.

4.- La reconciliacin con la victima y con la comunidad.

5.- El compromiso comunitario para enfrentar integralmente el conflicto social y sus

consecuencias.

Tiene, adems las siguientes ventajas:

1.- Promueve la desjudicializacion y por tanto es menos onerosa para el Estado.

2.- Procura que el sistema de justicia sea mas efectivo, ocupndose de los casos mas
graves o mas complejos.

3.- Disminuye la poblacin carcelaria, evitando que los primerizos se conviertan en

criminales avezados.

4. Disminuye la tasa de reincidencia procurando la reintegracin del delincuente en la

sociedad. Es importante precisar que la justicia restaurativa no se limita slo a la
reparacin material, sino que busca, sobre todo, la reparacin simblica. Esto es, la
restauracin de los lazos comunitarios, vctima-ofensor-comunidad.

Finalmente, la justicia restaurativa es altamente recomendada para la justicia juvenil, por

las siguientes razones:

1. Porque para los adolescentes la ley puede resultar muy abstracta. Es ms fcil para un
adolescente entender las consecuencias de su acto cuando puede apreciar la afliccin de
la vctima.

2. Porque ser encausado judicialmente o verse privado de su libertad, puede resultar

estigmatizador para el adolescente.

3. Porque la reparacin tiene efectos educativos y resocializadores. La reparacin puede

ayudar al adolescente a comprender las consecuencias de su acto, pero tambin le da la
oportunidad de reivindicarse y de restituirse l mismo como persona.

4. Porque trabajar sobre la base de la responsabilidad del adolescente es clave para su

educacin como ciudadano, por cuanto se le considera sujeto de derechos, capaz de
responder por sus actos.

5. Porque no importa tanto la sancin en s como la forma de aplicarla. Debe elegirse una
sancin que signifique para el adolescente algo nuevo y distinto, que tome en cuenta sus
inquietudes y preguntas, que lo motive y sea un reto para querer cambiar.

Como podemos apreciar, la justicia restaurativa parece tener algunas respuestas

interesantes a los problemas que el sistema penal de adultos y de jvenes nos plantea. Sin
embargo, es importante que estas ideas se transformen en realidades y podamos as tener
una valoracin ms precisa de este nuevo modelo.
En el Per, cuando un adolescente comete una infraccin leve contra la ley penal, se
presentan en general dos situaciones. En la primera situacin se le deja en libertad, sin
asistencia, y adems con un sentimiento de impunidad, y el adolescente vuelve al mbito
donde se dieron las causas de su conducta antisocial hasta que vuelven a descubrirlo
infringiendo la ley. En la segunda, a travs del proceso judicial, se le priva de la libertad por
un tiempo no mayor a tres aos, segn lo estipulado por ley, a pesar de que el Cdigo de
los Nios y Adolescentes contempla un abanico de alternativas a la privacin de la
libertad, como la remisin y otras medidas: el trabajo en beneficio de la comunidad, la
libertad asistida y la libertad restringida. Lamentablemente, en la prctica, estas medidas
socioeducativas de medio abierto no se aplican en la mayora de los casos debido, por una
lado, a la presencia de una mentalidad retributiva en los operadores de justicia, motivada
por la presin ejercida desde los medios de comunicacin en torno a la inseguridad y la
violencia pero asimismo por la sociedad civil, temerosa por su propia seguridad, y de otro
lado porque no existen mecanismos que permitan aplicar y realizar adecuadamente un
seguimiento de las medidas socioeducativas en medio abierto.
El 28 de julio del 2004 se promulg el nuevo Cdigo Procesal Penal, texto normativo que
responde a la actual tendencia moderna de la regin: el modelo acusatorio garantista. En
trminos generales, el legislador ha diseado un conjunto de normas orientadas a
garantizar al presunto autor de la comisin de un delito el respeto de sus derechos, la
igualdad de oportunidades entre la acusacin y la defensa, la diferenciacin clara entre las
funciones de quien lo persigue representando el inters pblico (Fiscal) y quien
determinar su responsabilidad en una sentencia (Juez), el establecimiento de frmulas
anticipadas de terminacin del proceso, as como plazos y mecanismos de investigacin,
entre otras acciones.

Ante los cambios legislativos de la regin era necesario y urgente variar el modelo
procesal penal; se materializa este propsito luego de algunos intentos fallidos,
apostndose por la reforma de la justicia de adultos. Sin embargo, no se asumi que la
justicia penal juvenil exige tambin una diferente perspectiva de atencin por parte del
sistema judicial, siempre en la orientacin del modelo acusatorio garantista. Siendo esto
as, resulta inexplicable y preocupante tanto para los operadores de justicia como para los
acadmicos que, paralelamente, no se haya considerado prioritario modificar tambin la
legislacin aplicable a los adolescentes en conflicto con la ley penal, puesto que el modelo
que contempla el Cdigo de los Nios y los Adolescentes, corresponde precisamente al
que se pretende superar con dicha reforma.

En este sentido, para operar un autntico cambio en la legislacin aplicable a estos

adolescentes se requiere contar, en principio, con la visin de una nueva cultura en
materia de justicia penal juvenil, en la cual se implemente bsica y sustancialmente un
modelo acusatorio, garantista, restaurativo y no retributivo. Sobre el particular, vale anotar
que la denominada justicia restaurativa tiene como objetivo reparar el dao ocasionado a
la persona agraviada, a la sociedad y al propio autor de la trasgresin a travs del trabajo
coordinado de diversos actores (psiclogos, asistentes sociales, educadores,
organizaciones sociales de base, etc.). Para esto no es suficiente un ordenamiento jurdico;
se requiere, adems, de la conjuncin de esfuerzos de distintos actores sociales. La
interaccin es fundamental.

Paralelamente, el nuevo modelo debe estar orientado prioritariamente a adoptar medidas

alternativas a la internacin (detencin de los adolescentes), en virtud de las cuales la
educacin, la insercin familiar y la socializacin sean las piedras angulares del trabajo
articulado de los operadores de justicia y de la sociedad en su conjunto. No debemos
olvidar, adems, que toda reforma de esta naturaleza, debe partir por priorizar los dos
principios vectores que caracterizan a la justicia especializada en el contexto de la
Convencin sobre los Derechos del Nio, a saber: el debido proceso y el inters superior.

En este sentido, deben especificarse con propiedad, en primer lugar, los derechos de los
adolescentes y las garantas que permitan hacerlos reconocer en las etapas de
investigacin, juzgamiento y ejecucin de las medidas socioeducativas, establecindose
con criterios tcnicos la forma de reparar el dao causado a la vctima (obligacin de dar,
de hacer o de no hacer). Debe sealarse el tipo de responsabilidad que corresponde a la
sociedad para que, de manera organizada y articulada, contribuya a travs de sus
organizaciones de base a la ejecucin de las medidas socioeducativas (no privativas de
libertad) con el objeto de que stas se apliquen de manera efectiva a travs de trabajos
comunitarios (en jornadas determinadas y en horarios adecuados), entre otras medidas, sin
perjudicar las actividades educativas o laborales de los adolescentes.

Resulta conveniente, tambin, que la edad de responsabilidad penal, prevista a partir de

los 12 aos, se eleve a 14, puesto que entre los 12 y los 14 aos an no se ha desarrollado
madurez suficiente como para que un adolescente asuma las consecuencias de
comportamientos que pudieran calificarse como ilcitos, debiendo aplicarse a los menores
de 14 aos slo medidas de proteccin. Cabe reflexionar en este extremo que, ante
conductas o comportamientos no corregidos en su momento porque no se quiso o no se
pudo, mayor responsabilidad tienen los padres que sus propios hijos.

La reforma debe sealar adems, con toda precisin, la actividad de los operadores
legales, de tal suerte que corresponda al Fiscal la responsabilidad de dirigir la
investigacin, y al Juez slo la etapa del juzgamiento, evitndose as que en la instancia
jurisdiccional se repitan los actos de la investigacin preliminar, como ocurre actualmente,
y que el Juez se contamine al contacto con las partes, perdiendo imparcialidad. De otro
lado, se deben precisar las medidas coercitivas con las cuales el adolescente quedar
ligado a la investigacin y las frmulas procesales para solicitar su revocatoria. En este
orden de ideas, corresponde que la iniciativa legislativa disee un modelo en el cual se
indique que la privacin de libertad resulta ser la excepcin y no la regla, a efecto de evitar
que los centros juveniles se conviertan en lugares de hacinamiento. Recordemos que es
muy difcil, y hasta improbable, ensearle a un joven a vivir en libertad privndolo de ella.

Finalmente, la reforma debe evitar las proposiciones abstractas que al momento de ser
ejecutadas slo tienen una resonancia lrica. Por el contrario, ella debe incluir disposiciones
viables que permitan a los adolescentes asumir un cambio real y positivo de conducta,
brindndoles la oportunidad de reinsertarse a la familia y a una sociedad que los acepte y
les brinde oportunidades de un futuro distinto.
El concepto de nio no siempre tuvo la autonoma y las consecuencias
jurdicas que hoy se le reconoce. En realidad, durante la mayor
parte de la historia, el nio y la niez no existieron sino como ideas
reductoras para definir a un ser considerado como un adulto incompleto.
Por eso, los sistemas jurdicos tradicionales incluan a los nios en
la esfera de competencia de la justicia penal comn en la cual se juzga a los
adultos. Expulsados del hogar, vagabundos, mendicantes, a veces agrupados
bajo sus propias reglas, fcilmente transgresores, los nios han sido considerados
en todas las pocas como una fuente imprevisible de peligro social
y se les ha criminalizado como una expresin desbordada por lo mismo
tanto ms amenazadora de la pobreza.
Una misma matriz criminalizadora y retribucionista vincula pues las leyes
de la reina Elizabeth, del siglo XVI, que disponan azotar y marcar con un
hierro encendido al rojo la letra S (de slave, esclavo) en la oreja izquierda de
los mendigos y vagabundos de 14 aos de edad en Inglaterra, con el binomio
de la explotacin fabril y la persecucin de la gendarmera que asediaban a
los nios de la Revolucin Industrial europea del siglo XIX que tan intensamente
capt Charles Dickens en sus novelas, y la cacera de cientos de
meninos da ra por los escuadrones de la muerte en las favelas de Brasil o las
increbles sentencias a prisin perpetua, sin derecho a libertad condicional,
que actualmente se dictan contra miles de adolescentes menores de 18 aos
de edad en los Estados Unidos.
Con esta perspectiva, no es difcil entender que la bblica matanza de los
inocentes bajo Herodes, o la matanza de miles de albigenses (herejes del sur
de la Francia medieval) con todos sus nios pues Dios ya sabra distinguir a
los buenos de los malos, segn la justificacin de un monje fantico, o la ejecucin
de nios en la comunidad ayacuchana de Accomarca, en 1985, por un
subteniente que los consideraba peligrosos a partir de los dos aos de edad, segn
afirm ante una comisin parlamentaria, no son hechos aislados sino
ms bien casos extremos de una lnea histrica continua de negacin de derechos
a una niez en la cual, finalmente, se criminalizan la marginalidad y la
pobreza.
La idea de una niez con plenos derechos, acreedora de la proteccin familiar,
social y estatal, y con una responsabilidad especial frente al derecho penal,
es un desarrollo intelectual reciente, cuya realizacin cotidiana se enfrenta
con siglos de una arraigada tradicin adversa, opuesta insidiosamente
al cambio. Esta concepcin nueva de la niez, desarrollada por la doctrina
de la Proteccin Integral, ha quedado consagrada en la Convencin de los
Derechos del Nio, tratado internacional vigente desde 1989, que orientala evolucin del
derecho de la niez en todo el mundo y que ha sido suscrito
por todos los pases del mundo con excepcin de los Estados Unidos y
Somalia.

La jurisdiccin en menores.

La evolucin de los derechos humanos, de la legislacin penal y de la situacin

jurdica de la niez y la adolescencia en el Per est ntimamente vinculada
a este peregrinaje global hacia la humanizacin del derecho a partir de
un pasado de barbarie, en un contexto en el cual la modernidad presenta
nuevas realidades que desafan ese proceso y lo convierten en un esfuerzo
diario, en un trabajo constante por la defensa de la dignidad humana.
Las primeras disposiciones peruanas sobre jurisdiccin de menores aparecen
precisamente con esta denominacin en el Cdigo Penal de 1924, cuyo anteproyecto
fue elaborado por el diplomtico Vctor M. Martua en base a
los anteproyectos del cdigo penal suizo de la poca. Estas disposiciones
primigenias de nuestra legislacin se inspiran en los conceptos, intenciones
y prejuicios de la tendencia denominada doctrina de la Situacin Irregular,
que fue la primera corriente moderna de pensamiento jurdico que defendi
la necesidad de desarrollar conceptos, normas e instituciones especiales
para los menores, trmino con el cual
los defensores de esa doctrina denominaban
a los nios y adolescentes.
No obstante las intenciones de sus
inspiradores, la aplicacin de las diferentes
vertientes de la doctrina de la
Situacin Irregular trajo consigo nuevas
formas bajo las cuales se reciclaba
la tradicional marginacin y penalizacin
de la niez. La raz de estas consecuencias
negativas est en el concepto
central segn el cual el nio no es
sujeto de derechos sino objeto exclusivo
de tutela, con mayor razn si se
trata de nios o adolescentes de conducta
irregular o enfrentada con la ley.
Aun cuando dicha tutela se plantease
en trminos de un paternalismo protector,
el resultado prctico era la aplicacin
discrecional o arbitraria del poder
de la autoridad sobre los nios y
adolescentes, con el resultado de que a estos se les privaba de derechos fundamentales
que, sin embargo, se reconocen a los adultos cuando son procesados.
El perjuicio se intensificaba al confundir problemas de conducta propios
de la realidad familiar y social, o del grado de desarrollo psicofsico de
nios y adolescentes, con el problema especfico de la comisin de un delito.
Como resultado, el sistema consolidaba la marginacin de los nios y adolescentes
con problemas de conducta o en conflicto con la ley al
criminalizarlos de hecho a pesar de la declarada intencin de no hacerlo.
Emblema de esta confusin conceptual del Cdigo Penal peruano de 1924
y de sus consecuencias negativas es, por ejemplo, el artculo 141, que estableca:
Si, por excepcin, el nio de menos de 13 aos fuera de manera
notable moralmente pervertido o revelare persistentemente malas tendencias,
podr ser colocado en una seccin especial de la escuela correccional
del Estado hasta que cumpla 18 aos. Puede observarse con facilidad que
esta disposicin simplemente conculcaba a los nios y adolescentes la garanta
del principio de legalidad propio de la legislacin penal de adultos al
imponer una medida que en la prctica equivala a una sancin de duracin
imprecisa, impuesta no por un hecho punible sino por una aparente peligrosidad
social genrica, subjetivamente definida, relacionada con la conducta
personal, especialmente conflictiva, de un nio que an no ha trasgredido la
ley penal.
Si bien el Cdigo de Menores de 1962 se propuso como el desarrollo de una
legislacin especial para nios y adolescentes, conceptualmente comparta
los mismos supuestos bsicos de la doctrina de la Situacin Irregular que
inspiraban las disposiciones sobre jurisdiccin de menores del Cdigo Penal
de 1924; por eso sus disposiciones reproducan y prolongaban las consecuencias
negativas de ste en todo lo relacionado con la justicia penal especializada
en nios y adolescentes.
El Cdigo de Menores se aplic paralelamente al desarrollo de una inicial
infraestructura institucional tutelar para nios y adolescentes que, no obstante
las buenas intenciones que animaron a sus fundadores, tuvo su mayor
fracaso en el establecimiento tutelar de Maranga, que fue durante varias
dcadas una virtual antesala de Lurigancho, una autntica crcel de nios
y adolescentes con hacinamiento, desaseo, corrupcin y violencia anlogos
a las crceles de adultos, incluso con resonantes motines de internos, violentamente
reprimidos, ocurridos hasta la dcada de los 90.
La situacin del instituto de Maranga, hoy Centro Juvenil, ha mejorado
mucho en los ltimos aos, entre otras razones, por el influjo de una nueva
concepcin jurdico-doctrinaria encarnada por el Cdigo del Nio y el Adolescente,
que derog al obsoleto Cdigo de Menores.

La justicia juvenil reto de hou.

Una etapa renovadora, que entraa una ruptura profunda con la tradicin
legal y cultural, y que por ello mismo conoce enormes dificultades para su
realizacin, se inici en 1992 con la promulgacin del Cdigo del Nio y el
Adolescente (reformado en el ao 2000), norma legal peruana basada en
los principios establecidos en el mbito de las Naciones Unidas por la Convencin
de los Derechos del Nio.
El Cdigo del Nio y el Adolescente introduce una concepcin totalmente
nueva cuyo punto de partida reconoce al nio y al adolescente como sujetos
de derechos, lo cual obliga a reconocerles derechos no menores que a los
adultos ante la ley penal, en el marco de una responsabilidad penal adecuada
a su especial nivel de desarrollo psicofsico. El Cdigo promueve asimismo
una vigorosa reforma institucional con la expresa finalidad de dar efectivo
contenido educativo y resocializador a las medidas aplicables a ttulo de
sancin a nios y adolescentes por infraccin de la ley penal.
Lamentablemente, en poco ms de una dcada de aplicacin parcial, se ha
debido invertir demasiado tiempo y energa en luchar por sostener la doctrina
del nuevo Cdigo ante el embate retribucionista alentado por polticos
de coyuntura y estimulado por una creciente sensacin de inseguridad ciudadana.
Ejemplo de ello son los decretos legislativos 895 y 899 sobre terrorismo
especial y sobre pandillaje pernicioso, que a pesar de su discutible utilidad
para la proteccin de la sociedad, representan un duro cuestionamiento
a la consistencia y vigencia del modelo del Cdigo del Nio y el Adolescente
que hasta hoy no ha sido posible superar. La interferencia oportunista de los
polticos que ofrecen una falsa sensacin de seguridad a la ciudadana imponiendo
leyes que contradicen los principios del Cdigo, es un problema crnico
del cual costar mucho esfuerzo liberarse.
El caso ms grave de esta interferencia es la posible y tal vez inminente rebaja
general de la edad de incriminacin penal de 18 a 16 aos incluida en el artculo
20, inciso 2, del anteproyecto presentado al pleno del Congreso de la
Repblica en abril del 2004 por la Comisin Especial Revisora del Cdigo
Penal, con la oposicin de algunos de sus miembros, en abierta oposicin al
Cdigo de los Nios y Adolescentes y a la Convencin sobre los Derechos
del Nio.
En la exposicin de motivos del anteproyecto, donde se razona sobre las
diversas reformas propuestas, la nica frase dedicada a este asunto tan delicado
es sta: Un tema que caus una gran polmica, ha sido sin duda el de la
imputabilidad penal a los 16 aos. Esto fue materia de revisin en varias
oportunidades, debido a la importancia del tema.
Lo cierto es que en los aos transcurridos a partir de la promulgacin del
Cdigo del Nio y el Adolescente, se observa un crnico desencuentro entre
la doctrina progresista de la norma y una voluntad poltica divergente o
insuficiente, y a veces viciada. Esta divergencia es la fuente de los mayores
problemas para avanzar hacia un nuevo modelo de niez y una nueva justicia
juvenil en el Per.
Por otro lado, tampoco se ha cumplido cabalmente con las reformas
institucionales previstas en el Cdigo. La adecuacin del proceso a los adolescentes
que infringen la ley penal tiene vacos que es urgente llenar, y han
surgido problemas nuevos que deben resolverse con creatividad dentro del
espritu y los principios del Cdigo. Lanse al respecto, en esta edicin de
Justicia para Crecer, los artculos de la Fiscal de Familia Rita Figueroa y del
comisionado de la Defensora del Pueblo Luis Francia.
No obstante las dificultades enumeradas, la sociedad peruana ha hecho importantes
progresos de carcter normativo e institucional, cuenta con un
valioso conjunto de experiencias y est formando un nmero importante
y creciente de funcionarios y profesionales comprometidos con la doctrina
progresiva del Cdigo y la Convencin. Adems, enfoques nuevos o
complementarios enriquecen la teora y prctica de la justicia en sus diversos
aspectos; entre ellos, el modelo de la Justicia Juvenil Restaurativa.
Como todo proyecto profundamente renovador, el modelo de niez propuesto
por el Cdigo del Nio y el Adolescente encuentra fuertes resistencias
a todo nivel y an es, en su mayor parte, una hermosa promesa urgida de
cumplimiento, que nos exige cada da hallar el camino hacia ella.
Y ya se sabe, como dice un verso de Antonio Machado, se hace camino
al andar.

EL MINISTERIO PUBLICO Y LA REMISION

Una simple mirada a nuestro entorno social nos hace comprobar

que los derechos humanos de la infancia no son una realidad.
Muchos nios viven en condiciones de supervivencia, hay una
violencia creciente contra ellos, las tasas de participacin juvenil
en ciertos ilcitos han aumentado drsticamente, transformndose
en un tema de preocupacin mundial. Asimismo, existen alarmantes
indicadores sobre pobreza, desnutricin, explotacin laboral, violencia
familiar y social, irresponsabilidad paterna, baja escolaridad de la nia
rural, embarazo adolescente, ignorancia respecto a la sexualidad, alto
riesgo frente a las adicciones, entre otros.
Es evidente pues que, si bien las normas reconocen el derecho del nio,
la nia y el adolescente a igual dignidad y a su personalidad, la realidad
nos muestra descarnadamente lo mucho que falta para conseguirlo en
los hechos.
Como respuesta a esta situacin, la Convencin de las Naciones Unidas
sobre los Derechos del Nio, propuso la constitucin de un sistema de
justicia especializado, el cual considera las singularidades especficas que
diferencian a los adolescentes de los mayores.
Especficamente, en materia penal, la convencin propone dos grandes
reformas con respecto a los menores de edad: primero, la introduccin de
las garantas penales, procesales y de ejecucin de las sanciones; segundo,
la previsin de alternativas a la justicia penal, as como las sanciones y
medidas no privativas de libertad como alternativa al encierro.
Nuestro pas adecu su legislacin interna a estos nuevos postulados,
constituyndose una justicia especializada y un cuerpo normativo tambin
especial, plasmado en el vigente Cdigo de los Nios y Adolescentes
de nuestro pas.
En lo que respecta al uso de medidas alternativas a la justicia penal, se
prev la institucin de la remisin, la cual es una forma de salida anticipada
del proceso. La remisin se incorpora al derecho penal juvenil de
los pases de tradicin romano germnica a travs de las Reglas Mnimas
de las Naciones Unidas para la Administracin de la Justicia Juvenil,
adoptadas en 1985. Consiste en la separacin del adolescente infractor
del proceso judicial, con el objeto de eliminar los efectos negativos de
dicho proceso, pudiendo declararse en cualquier etapa del proceso o
incluso en la etapa de investigacin. No obstante, para que la remisin pueda cumplirse
en los
hechos, se requiere un conjunto de requisitos humanos y
materiales mnimos, por ejemplo, el apoyo de profesionales
que supervisen el comportamiento del adolescente una vez
que ella ha sido otorgada. Una de las propuestas de este esfuerzo es contribuir a impulsar
acciones
orientadas a fortalecer la justicia juvenil restaurativa e involucrar a los
operadores en la perspectiva de aplicar medidas alternativas a la privacin
de la libertad a los adolescentes en conflicto con la ley penal. Una de
estas medidas es la remisin, institucin por la cual se faculta al fiscal a
no comprender al adolescente en el proceso judicial, con el objetivo de
eliminar los efectos negativos y estigmatizadores que su participacin
en ste pueda generarle.
Para ejercer esta facultad el fiscal tendr que verificar que el adolescente
haya cumplido con la reparacin del dao y la asistencia al centro de
orientacin respectivo.
La ejecucin de este proyecto arroja ya algunos resultados que permiten
visualizar los logros y los retos pendientes por superar, entre los cuales
podemos mencionar los siguientes:
- En los lugares donde se ejecutan los proyectos piloto se ha reducido
el ndice de vulneracin de los derechos de los adolescentes detenidos
en sede policial.
- Se est impulsando el uso de la remisin; no obstante, es an muy
escasa su aplicacin debido, fundamentalmente, a la presencia de una
mentalidad tutelar y la falta de instituciones con programas especializados.
- Existe demora en la resolucin de los casos que se investigan en el Ministerio
Pblico, debido sobre todo a la carga laboral de los fiscales.
- El Ministerio de la Mujer y Desarrollo Social (MIMDES) no ha
implementado programas para los menores sujetos a la remisin ni
ha autorizado a instituciones para supervisar esos programas.
Las Fiscalas de Familia tienen como reto la aplicacin de la remisin en
sede fiscal, siempre que se respeten las garantas de un debido proceso en
el cual no se vulneren los derechos de la vctima, y que los adolescentes
puedan contribuir a su proceso de formacin educativa y ser reinsertados
en la sociedad.
Reconociendo que la situacin de los nios y adolescentes infractores
de la ley penal es parte de un contexto mayor en el cual ellos se desenvuelven,
el Ministerio Pblico aprob su Plan Estratgico de Infancia y
Adolescencia para el periodo 2004-2010, considerando como uno de
sus objetivos instituir un sistema de garantas para la proteccin de los
derechos del nio, la nia y el adolescente.
Como parte de este objetivo, se ha fijado como meta la consolidacin en
el ao 2010 de una justicia especializada para todos los nios, nias y
adolescentes, que permita materializar el respeto a sus derechos.
Finalmente, debemos sealar que slo una estrategia integral y esfuerzos
interinstitucionales permitirn cumplir con el objetivo de brindar
una justicia ms cercana a los principios que inspiran la doctrina de la
proteccin integral.

No matar gorriones con caones: con esta frase la autora sintetiza las
ventajas educativas, judiciales
y hasta econmicas de la remisin para enfrentar las infracciones cometidas
por adolescentes
y evitar empujarlos hacia la delincuencia.

La remisiones un instrumento eficaz para recuperar a los adolescentes en

conflicto con la ley.
La ltima edicin de nuestra revista se centr en uno de los ms
importantes logros en el rea de la justicia juvenil: el modelo restaurativo
para tratar con los adolescentes infractores, sus vctimas y la
sociedad, todos los cuales conviven y tratan de hacer un esfuerzo
para encontrar la mejor solucin a una situacin difcil para todas las
partes involucradas.
Continuando con esta poltica; concretamente, para encontrar la mejor
solucin posible a una situacin completamente desagradable, no deberamos
ante todo concentrarnos en cmo evitar llegar a una situacin
semejante?
En la mayora de pases, y los pases de Latinoamrica no son la excepcin,
los centros correccionales, crceles de menores, instituciones cerradas,
etc., estn sobrepoblados. Los jvenes que, en primer lugar, no deberan
estar ah porque no han cometido infracciones graves, pasan demasiado
tiempo detenidos en dichos lugares (muchas veces con el pretexto de que
no se cuenta con otras respuestas penales), y su gran nmero no permite
proporcionar una ayuda eficiente y sensible para ellos en cuanto a programas
educativos, atencin de salud y capacitacin vocacional, todo lo
que en principio, y de acuerdo con los trminos de la ley, constituye la
razn por la que se enva a los nios a esos lugares. Por lo tanto, se tiene
que hacer algo para evitar la sobrepoblacin y de este modo hacer posible
el tratamiento y la reinsercin.
Por otro lado, queda totalmente claro (cualquier pedagogo o padre bien
informado se lo dir) que se debe tomar una accin inmediata contra
el comportamiento inadecuado, anormal y delictivo, si es posible justo
desde el comienzo, para evitar que el adolescente infractor contine en
la direccin equivocada. Incluso un nio pequeo buscar su aprobacin
o desaprobacin, y podra continuar actuando de la misma manera, si
usted no desaprueba lo que est haciendo!
Por lo tanto, se necesita una respuesta rpida incluso para infracciones
menores y as evitar otros ms graves. Pero, debe ser esta respuesta una
transferencia del joven al sistema de justicia formal? No necesariamente!
En cambio, podra ser mucho mejor alejar de la estigmatizacin al joven
que entr en conflicto con la ley (pero incluso ms importante, que
entr en conflicto con otra persona) y hacer que comprenda el dao
que provoc. Esto bien podra tener otras consecuencias: una reaccin
comprensible y por lo tanto aceptable para el joven, por un lado, y por
otro, una herramienta flexible adaptada a las necesidades del joven en el
sistema de justicia con costos mucho ms bajos.

Un grupo de jvenes de 16 aos estrope los techos de una vivienda

contigua cubiertos por planchas de calamina en su huda de la fuerza del
orden, que los sorprendi en una fiesta bebiendo licor sin el conocimiento
de sus padres. Si se les hace reparar el techo y colocar nuevamente las
planchas de calamina, no entenderan rpidamente el valor de ellas, la
cantidad de trabajo necesario y el esfuerzo que demanda colocarlas? No
sera esto ms efectivo que castigar, estigmatizar y etiquetar a un joven
como un infractor bueno para nada? Sin mencionar la oportunidad del
joven de aprender un oficio al hacer la reparacin
Si un chico de 17 aos ha ocasionado una lesin, realmente es
siempre necesario que se lleve a cabo un juicio? No sera posible,
tambin, que este chico aprenda mejor las consecuencias de su accionar
ayudando a pacientes que sufrieron la misma lesin o ayudando
a enfermeras en los hospitales?
Un taxista se estaciona en una avenida para sacar duplicado de la
llave de su vehculo; en ese momento un adolescente le rompe la luna y
le sustrae la radio; realmente es el juez quien debe decirle en un juicio
a ese muchacho que el dao al vehculo y el robo no afectan tanto al
dueo del annimo taxi, sino al conductor que lo alquila, pues ser
l quien tendr que pagar por el bien daado y por el objeto robado,
pues la responsabilidad se traslada a los conductores de los vehculos?
No sera mejor que el propio taxista le contara la historia?
Como la antigua tradicin romana indicaba siglos atrs, praetor non
curat minima: un juez no debera encargarse de minucias. Incluso va
en inters de la justicia misma no matar gorriones con caones; de este
modo se ahorra tiempo y dinero.
Los mecanismos de remisin se han desarrollado e implementado del
mismo modo en pases con derecho civil como en aquellos del common
law (derecho consuetudinario), y fueron un xito en todos los lugares
en que se llevaron a la prctica.
La colaboracin necesaria de asistentes sociales, psiclogos, mediadores,
la administracin pblica, fiscales y jueces de menores especializados
permite respuestas rpidas y flexibles para infracciones menores y medianas,
ya que el tiempo y la flexibilidad son de suma importancia para
el manejo de los jvenes. Si despus de haber cometido una infracin, un
joven es arrestado, mantenido en custodia por algn tiempo, y si el juicio
se lleva a cabo meses despus de haberse cometido la infraccin, el joven
habr cambiado en el nterin para mejor o para peor, ya no recordar correctamente,
no comprender por qu se le impuso el castigo tanto tiempo
despus. Si, en cambio, la respuesta se produce inmediata y proporcionalmente,
el entendimiento y la aceptacin evitarn la reincidencia.
Ningn joven es igual a otro; ninguno tiene los mismos problemas que
otro. No todas las situaciones pueden regularse por la ley. Se debe tener
a disposicin una amplia variedad de respuestas para hacer frente a los
diversos problemas de los adolescentes infractores, ya que los problemas
son siempre la razn de la conducta delictiva.
Los sistemas de remisin optan por respuestas flexibles y rpidas de especialistas
que colaboran tratando con jvenes. Un caso comprobado por
la polica puede ser transferido al fiscal de menores, al juez de menores o
al juez investigador, dependiendo del sistema, y despus de la verificacin
de las condiciones legales, ser retransferido a una institucin social
apropiada de asistencia al menor para proporcionar as una respuesta
adecuada (mediacin, trabajo comunitario, tratamiento, supervisin
vocacional/educativa, etc.), as como tambin un plan de implementacin
individual para el menor elaborado con su aporte. Cules son las condiciones
legales para conceder la remisin en lugar de la continuacin del
proceso? La comisin de una infraccin menor o de mediana gravedad
por parte de un joven
penalmente responsable,
que no constituya una
amenaza para la sociedad
(es decir un peligro real,
no un fastidio), que no
sea una reincidencia repetida
(slo si no incluye
automticamente una
segunda infraccin), que
no haya causado daos
graves.
El fiscal/juez a cargo establecer
el marco temporal
para la implementacin
del plan si est de acuerdo
con l, teniendo en
cuenta las recomendaciones
de los expertos o
de los asistentes sociales

involucrados que adems monitorearn los resultados. Por lo general, el

asistente social que acompaa el caso preparar un informe y lo presentar
a la respectiva autoridad judicial, que tendr que aprobarlo. Cuando
se d la aprobacin (la mayora de veces se dar, ya que los asistentes
sociales estn muy involucrados y conocen bien su trabajo), el caso se
cerrar y nunca llegar a juicio.
Si el plan no se cumple y el joven no tiene la culpa de esto (no hay tratamiento
posible, la vctima no da su consentimiento para aceptar las disculpas
y la reparacin, el joven cay enfermo durante el marco temporal acordado,
etc.), se establecer e implementar otro plan. Si, por otro lado, el
joven incumple deliberadamente con el compromiso adquirido, el juicio
se llevar a cabo y la justicia formal tendr que hacerse cargo.
Alexander, como muchos otros jvenes, ha hurtado en forma repetida
a los taxistas del sector de El Agustino. Despus de una evaluacin
del caso por un asistente social (solicitada por el fiscal), Alexander
se comprometi, primero, a asistir a una sesin conducida por un
polica y un taxista que trabaja en el paradero, para discutir con un
grupo de jvenes las consecuencias del hurto; luego, prometi ayudar
a limpiar los taxis del paradero de El Agustino durante cuatro fines
de semana consecutivos. El administrador de la agencia de taxis
estuvo de acuerdo y de igual modo el fiscal. Alexander cumpli su
promesa. El asistente social, en contacto con el, con su familia y con
el administrador de la agencia de taxis, envi al fiscal el informe
firmado por Alexander, el administrador de los taxis y por l mismo.
El fiscal le hizo una amonestacin y se cerr el caso. Alexander
aprendi la leccin. No volvi a cometer una infraccin.
Daniel acudi a la vivienda de otro adolescente para reclamarle
por supuestas infidelidades con su enamorada, producindose un
altercado en el cual le golpe en la nariz, lesionndolo. Reconocida
su falta, Daniel acept brindar ayuda en los trabajos universitarios
del agraviado, que no poda asistir a clases a consecuencia de la
lesin; asimismo estuvo de acuerdo con visitar a pacientes del hospital
vctimas de violencia y emplear su tiempo libre con ellos durante dos
meses. Cumplido el perodo sealado, Daniel continu sus visitas a
los pacientes como voluntario.
Habra aprendido mejor su leccin en un tribunal o bajo arresto?
Hubiera sido ms fcil que acepte y comprenda, y que no se vuelva
reincidente despus de la condena, si no hubiera podido acceder a la
escuela o a un empleo debido a su estigma? Sus compaeros de clase
hubieran estado ms felices si regresaba de un tribunal o de un penal,
que de un hospital?
La remisin puede proporcionar ayuda pedaggica para los jvenes que
estn en conflicto con la ley.
Puede resolver conflictos subyacentes mejor que la justicia formal.
Puede responder tambin a las necesidades de las vctimas.
Puede reinsertar al joven a la sociedad sin ponerle un estigma.
Puede disminuir la carga procesal de los jueces y fiscales.
Puede prevenir el congestionamiento de las instituciones de encierro.
Puede ahorrar tiempo y dinero.
Y ha demostrado ser til en el desarrollo positivo de los jvenes que estn
en los inicios de una carrera delictiva indeseada.
Entonces, por qu no utilizar este mtodo tan antiguo, y ahora tan
nuevo, cuantas veces sea posible?

LA REMISION

Conforme lo establece la Constitucin Poltica del Per, la persona

y su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado,
por eso es ineludible obligacin de estos proteger especialmente
al nio, al adolescente, a la madre y al anciano en situacin de
abandono. Esta disposicin debe orientarnos para desarrollar una justicia
penal juvenil que aplique ampliamente medidas como la remisin, que
permitan a un adolescente en etapa de formacin ser orientado y recibir
un desarrollo integral.
La remisin se define como la separacin del adolescente del proceso
judicial con el objeto de eliminar los efectos negativos de su participacin
en la comisin de un hecho infractor. Est regulada en los artculos 223
a 228 del Cdigo de los Nios y Adolescentes de nuestro pas. Puede
ser concedida en sede fiscal o judicial y tiene por objeto brindar medidas
alternativas para evitar la aplicacin de una medida socioeducativa y
separar al adolescente de un proceso judicial.
La aplicacin de esta medida contribuye a la desjudicializacin y debe ser
considerada como una expresin de justicia alternativa. Por ello resulta
importante destacar, de acuerdo a la estadstica disponible, que las Fiscalas
estn aplicando la remisin en infracciones contra la vida el cuerpo
y la salud, contra el patrimonio o en las faltas contra la persona.
Los Fiscales, como operadores de la justicia, han adoptado diversas
alternativas, entre ellas, la remisin y archivo, si es que no se tipifica o no
se acredita la comisin del hecho infractor, y para ello, conforme sostiene
Dworkin, puede valorarse que: Un Fiscal puede encontrar razones
adecuadas para no insistir en los cargos si el infractor a la ley es joven,
o inexperto, o es el nico sostn de una familia, o se arrepiente, o si
acusa a sus cmplices.

LIMITACIONES

Las limitaciones observadas para la aplicacin de la remisin en sede

Fiscal se pueden atribuir a factores como:
- La falta de difusin de la norma en la etapa policial, en la cual se ha
intervenido a los presuntos adolescentes infractores en situacin de
flagrancia. Ante la ausencia de gravedad, se les debera informar sobre
los beneficios de la institucin, as como de la necesidad de reparacin
del dao y de la asistencia a un programa de orientacin

- La carencia de orientacin sobre las reparaciones y los compromisos

que asumen los adolescentes presuntos infractores.
- En las denuncias que no registran gravedad y en las cuales pudiera ser
aplicada la remisin, la familia no brinda el soporte necesario ni siquiera
para acompaar en las citaciones efectuadas por la Fiscala con la
debida insistencia, actitud omisiva y perturbatoria que puede provocar
el ejercicio de la atribucin de formalizar la denuncia respectiva.
- La ausencia de los padres o responsables del adolescente en las diligencias
efectuadas en las comisaras en investigaciones que pudieran
significar procesos judiciales bajo comparecencia, determina que los
adolescentes se vean sometidos a un proceso tutelar con lo cual se
retorna al sistema de la situacin irregular y se vulneran los derechos
del adolescente, promoviendo su institucionalizacin.
- Las remisiones concedidas registran informes de inasistencia a los
programas del servicio de orientacin al adolescente, lo que perjudica
la intencin del operador de justicia sobre su vigencia.