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Titulo Preliminar
Titulo Preliminar
Por la derogacin de una ley no recobran vigencia las que ella hubiere
derogado.
Artculo II.- La ley no ampara el abuso del derecho. El interesado puede exigir la adopcin de las medidas necesarias para evitar o suprimir el abuso
y, en su caso, la indemnizacin que corresponda. (*)
(*) Artculo modificado por la Primera Disposicin Modificatoria del Texto Unico Ordenado del Cdigo Procesal Civil, aprobado por
Resolucin Ministerial N 10-93-JUS, publicada el 23-04-93. La misma que recoge las modificaciones hechas por la Primera Disposicin
Modificatoria del Decreto Legislativo N 768, publicado el 04-03-92 y la del Artculo 5 del Decreto Ley N 25940, publicado el 11-12-92, cuyo
texto es el siguiente:
Artculo V.- Orden pblico, buenas costumbres y nulidad del acto jurdico
Es nulo el acto jurdico contrario a las leyes que interesan al orden pblico o a
las buenas costumbres.
Ttulo Preliminar del Cdigo Civil es un conjunto de normas jurdicas con rango de ley, sin
embargo desde el punto de vista de su historia, su contenido y su comprensin sistemtica es
evidente que se trata de disposiciones que tienen vocacin de normar a todo el Sistema
Jurdico[4]histricamente el origen de las constituciones de los Estados es paralelo o
contemporneo al de los cdigos civiles, basta remontarnos incluso a la tradicin europea
verbigracia de la Constitucin Francesa de 1791 y el Cdigo Civil de mayor relevancia conocida
como es el "Napolenico" de 1804, siempre claro manteniendo la preeminencia constitucional,
as la normas contenidas en el Cdigo Civil, eran por debajo de la norma constitucional el
cuerpo legislativo ms importante del Sistema Jurdico, as como apunta RUBIO "No resulta
por ello extrao que dentro de dichos cdigos, pero como cuerpo normativo separado, se
introdujera un conjunto de disposiciones no primariamente vinculadas al "derecho civil", tal
como actualmente la consideramos, sino con el Sistema Jurdico en su conjunto"-agregando:
"Histricamente, puede sostenerse que la vecindad de constituciones y cdigos civiles ha
llevad a que el ttulo preliminar de stos ltimos se considere un conjunto normativo no
primariamente concerniente al derecho civil, ni siquiera al derecho privado, sino al sistema
jurdico en su conjunto".
Ocupa as un lugar preponderante dentro del sistema jurdico como conjunto, dictando
normas de carcter general que trascienden en el Sistema Jurdico.
SEGUNDA SECCIN:
Principios contenidos
CAPTULO I:
La derogacin se produce por declaracin expresa, por incompatibilidad entre la nueva ley y la
anterior o cuando la materia de esta es ntegramente regulada por aquella.
Por la derogacin de una ley no recobran vigencia las que ella hubiere derogado.
No le faltan razones a VIDAL RAMREZ[5]para considerar que esta norma tiene un carcter
reglamentario de la norma constitucional, remitindose a sus antecedentes constitucionales,
empero es RUBIO CORREA[6]quien evidencia la trascendencia de este dispositivo al advertir
que es el propio Tribunal Constitucional en el fundamento 6 de la Sentencia emitida el
25/09/2001 en el Expediente N 0458-2001-HC/TC, que reconoce la naturaleza constitucional
de este dispositivo, independientemente de su naturaleza procesal ya conocida[7]
El presente artculo contiene a su vez tres normas distintas, cada una en su respectivo prrafo:
Se regula en el segundo prrafo del artculo en estudio las formas de derogacin de la norma
jurdica:
a). Derogacin expresa, consiste en la mencin de las normas anteriores derogadas por la
nueva, existe declaracin expresa de la ley, no se genera problema alguno y, por eso,
constituye una sana poltica y una buena tcnica legislativa, que las nuevas normas legales que
van a entrar en vigor hagan una referencia explcita a las que van a ser derogadas, es la
derogacin ideal puesto que no deja dudas que den pie a interpretaciones antojadizas;
- Cuando existe incompatibilidad entre la nueva ley con la anterior: ius posterius derogat
priori.
- Cuando la materia de la norma anterior es ntegramente regulada por la nueva norma: generi
per speciem derogatum.
Por otro lado, la derogacin puede ser total o parcial, segn la norma derogatoria est referida
a la totalidad de la norma que viene a derogar o solo a uno o ms de sus aspectos, pero no a su
totalidad, VIDAL RAMREZ[13]explica la trascendencia de la norma del ttulo preliminar puesto
que "integra los vacos respecto de la problemtica que se presenta cuando la norma
derogatoria no declara de manera explcita la norma que viene a derogar o cuando la nueva
norma genera una colisin con la norma vigente...".
A partir, de la Constitucin Poltica de 1993 han quedado establecidas las maneras de derogar
la ley: por imperativo de otra ley y por efecto de una sentencia del Tribunal Constitucional en
ejercicio del control concentrado de la constitucionalidad como consecuencia de la
interposicin de un proceso de inconstitucionalidad, que puede promoverse no solo contra las
leyes en sentido formal sino tambin contra todas las normas que tienen rango de ley, aun en
sentido material, como los decretos legislativos, decretos de urgencia, tratados
internacionales, reglamentos del Congreso de la Repblica, normas regionales de carcter
general y ordenanzas municipales, preceptuando el artculo 204 de la Carta Poltica, que,
declarada la inconstitucionalidad, la sentencia se publica en el diario oficial El Peruano y, a
partir del da siguiente, la norma queda derogada en todo o en parte, segn lo dispuesto por el
Tribunal Constitucional, aunque sin efecto retroactivo.
ESPINOZA ESPINOZA[15]establece que queda claro que esta forma de derogacin no ha sido
regulada por el Cdigo Civil, pese a que ya estaba regulada en la Constitucin de 1979, y ahora
con el Art. 103 de la Constitucin Poltica del Estado vigente, puesto que esta ltima tiene
algn nivel de reticencia o desconfianza de utilizar el trmino "derogar", remitindose a utilizar
"dejar sin efecto", lo que se da igualmente a las que por conexin deban extenderse; asimismo
como en el proceso de accin popular que procede ante normas reglamentarias, normas
administrativas y resoluciones. Hace hincapi tambin a la derogacin de una ley de fuente
legislativa por medio de decretos de urgencia y/o decretos con rango de ley, supuesto
regulado por el Art. 118 y 119 de la norma constitucional, siempre que: a). Se trate de una
medida extraordinaria; b). La materia sea econmico-financiera; c). La medida sea de inters
nacional y d). Se d cuenta al Congreso.
El ltimo prrafo del presente artculo, precisa y enfatiza el efecto de la derogacin y, sin
antecedente en nuestra codificacin civil, ha receptado como norma general la no
reviviscencia de la norma derogada al preceptuar que "por la derogacin de una ley no
recobran vigencia las que ella hubiere derogado". De este modo, la norma derogada queda
con su vigencia definitiva extinguida, salvo que la norma que venga a derogar a la derogante
disponga que recobre su vigencia.
Se regula el principio que propugna que "Por la derogacin de una ley no recobran vigencia las
que ella hubiere derogado", dado que el restablecimiento de leyes anteriores ya derogadas
solo debe ocurrir si el legislador expresamente les devuelve vigencia.[16]
ESPINOZA ESPINOZA[17]presenta el ejemplo de la vigencia de los Art. 2030 a 2035 del Cdigo
Civil, derogados por la stima disposicin final de la ley 26497 del 12/09/1995, sin embargo los
mismos fueron posteriormente incorporados por el Art. 1 de la ley 26589.
CAPTULO II:
Para definir el abuso del Derecho ESPINOZA ESPINOZA[18]parte en establecer que: "El abuso
del derecho es un principio general del Derecho que, como toda institucin jurdica, atraviesa
por dos momentos, uno fisiolgico y el otro patolgico. En el momento fisiolgico, el abuso del
derecho debe ser entendido, junto con la buena fe, como un lmite intrnseco del mismo
derecho subjetivo[19]En cambio, en el momento patolgico, el abuso del derecho se asimila,
bien a los principios de la responsabilidad civil (cuando se produce un dao o hay amenaza del
mismo) o bien a las reglas de la ineficacia (cuando nos encontramos frente a una pretensin
procesal abusiva), sobre el primero, hace hincapi adems al contenido y alcance de la entidad
a la cual se refiere dicha accin y efecto: el derecho subjetivo[20]como especie de gnero
dentro de una situacin jurdica de poder que el Ordenamiento Jurdico atribuye o concede a
la persona como un cauce de realizacin de sus legtimos intereses o fines dignos de tutela
jurdica, as surge el abuso del Derecho como reaccin jurisprudencial frente a los excesos que
implicaba el respeto desmedido de los derechos.
Explica adems que la doctrina nacional se ha empeado en delimitar la nocin del abuso del
Derecho y proporcionar elementos de juicio respecto de la misma:
Concluye as: "El abuso del derecho, en tanto principio general, es un instrumento del cual se
vale el operador jurdico para lograr una correcta y justa administracin de justicia. Es aqu
donde juega un rol decisivo la labor creativa y prudente del juez que, debe estar atento a
reconocer nuevos intereses existenciales y patrimoniales, enfrentando audazmente modelos
legislativos que los pretenden inmovilizar".[21]
Por su parte, RUBIO CORREA[22]se empea en encontrar la ubicacin del abuso del Derecho,
entre los campos de lo lcito e ilcito de la responsabilidad civil, as considera que el abuso del
derecho "nace como una institucin jurdica correspondiente al reconocimiento extensivo de
la libertad, y que permite al juez calificar de no lcitas las conductas que, al no estar
expresamente impedidas, no son ilcitas, pero tampoco se conforman a la adecuada marcha de
la sociedad", as es "un acto inicialmente lcito, pero que por alguna laguna especfica del
Derecho, es tratado como no lcito al atentar contra la armona de la vida socialtal calificacin
no proviene ni de la aplicacin de las normas sobre responsabilidad civil, ni de otras normas
expresas restrictivas de la libertad, sino que se realiza por el juez aplicando mtodos de
integracin jurdica", as considera entre sus caractersticas:
Se produce el ejercicio de ese derecho por un sujeto o por la omisin de dicho ejercicio.
Ese ejercicio del derecho, o su omisin, tal como ha ocurrido, no est limitado ni prohibido por
ninguna norma positiva.
Empero dicho ejercicio contrara las normas generales de convivencia social y, por tanto, que
los tribunales deben restringir o prohibir esa particular manera de ejercitar el derecho.
Adems expresa que los efectos de la constatacin del abuso del Derecho son:
A nivel Constitucional, el Art. 103 excluye el amparo constitucional al abuso del derecho, de
all que se puede concluir que es posible el ejercicio abuso de derechos fundamentales.
CAPTULO III:
La ley se aplica a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas existentes. No tiene
fuerza ni efectos retroactivos, salvo las excepciones previstas en la Constitucin Poltica del
Per.
El artculo III del Ttulo Preliminar aloja dos principios: la irretroactividad de la norma y la
aplicacin inmediata de la ley; sin embargo, para su cabal comprensin es necesario conocer
algunos conceptos previos como: los de situacin jurdica, derechos adquiridos y hechos
cumplidos. El texto del referido artculo involucra todas estas categoras jurdicas, y con ellas
pretende resolver uno de los problemas jurdicos ms arduos: los conflictos de la ley en el
tiempo.[25]
Por hechos entendemos a los sucesos de realidad que producen efectos jurdicos; por situacin
entendemos a el haz sea de derechos (poder) u obligaciones (deber) que tiene un sujeto de
derecho o su status jurdico, y por relaciones entendemos a las vinculaciones jurdicas entre
dos o ms situaciones jurdicas.
Aplicacin ultraactiva de una norma, se da cuando se aplica una norma jurdica a los hechos,
relaciones y situaciones que acaecen luego de que esta ha sido derogada o modificada, es
decir luego que termina su aplicacin inmediata, el ejemplo propuesto por RUBIO
CORREA[29]es ilustrativo, en la Sentencia del Tribunal Constitucional del 29/01/2004 en el
Expediente N 0015-2001-AI/TC y 0016-2001-AI/TC, en cuanto a la aplicacin del Art. 307 de
la Constitucin de 1979 para sancionar a los que aprobaron el golpe de estado de 1992, dado
que la Constitucin de 1979 se encontr vigente hasta el 31/12/1993, de manera que todos los
que haban actuado con violacin de ella-empezando por los golpistas de 1992-eran y son
pasibles de ser juzgados conforme su vigencia.
Aplicacin retroactiva de la norma, es aquella que se hace para regir hechos, situaciones o
relaciones que tuvieron lugar antes del momento en que entra en vigencia, es decir, antes de
su aplicacin inmediata, es decir la aplicacin de la ley es anterior al da siguiente de su
publicacin, ESPINOZA ESPINOZA[30]advierte al respecto grados: mximo, cuando comprende
la relacin surgida como sus efectos consumados o no consumados; medio, abarca los efectos
nacidos con anterioridad mas no los consumados (ejemplo intereses devengados a la
promulgacin de la norma); mnimo, comprende slo los efectos futuros (ejemplo los intereses
devengados en la vigencia de la ley). Asimismo se puede encontrar dos modalidades:
La teora de los derechos adquiridos, implica que una vez que el derecho ha nacido y se ha
establecido en la esfera del sujeto, las normas posteriores que se dicten no pueden afectarlo
(subyace la ultraactividad), su origen es privatista y busca proteger la seguridad de los
derechos de las personas, es necesario adems distinguirlo de facultades (atribuciones
genricas para actuar de acuerdo a derecho) y de las expectativas (previsiones no protegidas
jurdicamente que se pueda eventualmente llegar a tener tal bien o cosa) ambas que no
pueden ser adquiridas.
La teora de los hechos cumplidos, sostiene que cada norma jurdica debe aplicarse a los
hechos que ocurran durante su vigencia, es decir bajo su aplicacin inmediata, esta teora
privilegia la transformacin del derecho a impulso del legislador.
El Art. 103 de la Constitucin Poltica del Estado, establece las normas generales de aplicacin
de la ley, del que se tiene que la regla general es la aplicacin inmediata de las normas a las
consecuencias de las situaciones y relaciones existentes, acogiendo con ello la teora de los
hechos cumplidos, siendo la excepcin el Art. 62 del texto constitucional que consagra la
teora de los derechos adquiridos, con la consiguiente aplicacin ultraactiva de las normas
existentes al momento del perfeccionamiento del contrato, para el tiempo de vigencia del
mismo, sin importar los cambios legislativos que eventualmente se generen.
-Arts. 2114 (derechos civiles consagrados por Art. 2 C se aplican a partir del 13/07/1979);
2116 (igualdad de derechos de los hijos frente a los padres referidos a los derechos sucesorios
se aplican a partir del 28/07/1980); 2115 (reconoce valor de las partidas de registros
parroquiales extendidas antes del 14/11/1936).
-Arts. 2121 (simtrico al III) y 2120 de cuya interpretacin se puede concluir que cuando la
materia haya sido regulada por el cdigo anterior, y tambin en el nuevo rige la teora de los
hechos cumplidos reconocida como principio general y las normas del cdigo civil son de
aplicacin inmediata, empero solo cuando la materia haya sido tratada por el cdigo civil de
1936 y ya no sea tratada normativamente en el nuevo cdigo, estaremos ante la situacin
excepcional y por tanto se aplicar la teora de los derechos adquiridos procediendo la
aplicacin ultraactiva de las normas del cdigo civil de 1936.[32]
-Arts. 2117 (si hay disposiciones testamentarias ilegales de acuerdo con el nuevo cdigo,
entonces sern vlidas; en lo que se exceda a la cuota de libre disposicin o se haya preterido
herederos forzosos, el testamento no caduca, sino solo en el exceso de cada caso; a los
testamentos hechos segn formalidades del cdigo de 1936-distintas al vigente-se les
reconocer validez formal, siempre que hayan sido hechos antes del 14/11/1984); 2118
(permite validez del testamento cerrado an cuando no permaneciera fuera de la custodia del
notario, salvo que testador lo rompiera o abriera); 2119 (pone plazo de 30 das de tener la
noticia de la muerte del testador para presentar el testamento cerrado); 2122 (regula las
eventuales diferencias entre los plazos otorgados anteriormente y los del nuevo cdigo).
La interpretacin autntica de una ley anterior, hecha por una nueva ley interpretativa, esta
ltima tiene aplicacin retroactiva ordinaria.
CAPTULO IV:
Concordante con el inciso 9 del Art. 139 de la Constitucin Poltica del Estado. RUBIO
CORREA[33]parte por distinguir las normas generales de las de excepcin, la primera es una
disposicin legislativa, suele ser un principio del Derecho contenido en la legislacin
dependiente de la cultura jurdica del medio y tomar en cuenta cules son las normas jurdicas
que en ella se consideran normas generales, por s mismas (igualdad de sexos) o mientras no
sean alteradas (grados de parentesco con reconocimiento jurdico), lo sern las normas de
excepcin y, que sern objeto de aplicacin interpretativa estricta.
Asimismo distingue las normas de declaracin y las normas de restriccin de derechos, dado
que es principio general que los derechos se deben aplicar de manera extensiva y que las
restricciones de los mismos deben ser aplicadas de forma estricta, del que se presenta un
problema de aplicacin cuando a una misma situacin jurdica concurren normas declarativas
que reconocen derechos y por otro lado normas que restringen, del que RUBIO
CORREA[34]considera aplicable la interpretacin constitucional de aplicacin de derechos
fundamentales, incluso frente a un estado de emergencia, debiendo valorar la razonabilidad
(evaluar si la restriccin del derecho que se propone aplicar es consistente con la ratio legis o
la razn de la existencia de la norma restrictiva aplicable) y la proporcionalidad (relacin que
debe existir entre la conducta adoptada por la persona y el grado de privacin de derecho que
se le hace).
Por ello se advierte la necesidad de trazar una lnea conceptualmente clara respecto de la
interpretacin es integracin jurdica, as la interpretacin jurdica, es el conjunto de principios
y mtodos sobre la base de los cuales se logra extraer el significado de una disposicin
normativa, que por alguna razn no aparece clara en s misma o claramente aplicable al caso
concreto, por lo que supone la existencia de una norma jurdica aplicable, puede ser estricta
(cuando el intrprete no aade ni quita, no aumenta ni disminuye los mrgenes de aplicacin
de la norma); extensiva (a pesar que la norma no contiene claramente un determinado caso,
puede este ser involucrado en el supuesto normativo hacindolo algo elstico) y la restrictiva
(reduce los mrgenes de aplicacin de la norma jurdica excluyendo hechos que al principio
podran ser susceptibles de regirse por ella). Por otra parte la analoga es un mtodo de
integracin jurdica, que implica crear una nueva disposicin no existente previamente,
consiste entonces en tomar una norma con un supuesto elaborado para una determinada
situacin y la aplica a otra que es distinta pero semejante a la prevista, es decir aplicar la
consecuencia de una norma jurdica, a un hecho distinto de aquel que se considera en el
supuesto de dicha norma, pero que le es semejante en sustancia, as no hay norma jurdica
aplicable al caso que se quiere regular.
CAPTULO V:
Es nulo el acto jurdico contrario a las leyes que interesan al orden pblico o a las buenas
costumbres.
Para analizar el presente artculo es necesario delimitar los conceptos de acto jurdico y
negocio jurdico, para lo que recurriremos a ESPINOZA ESPINOZA[36]quien establece que el
acto jurdico es el hecho jurdico, voluntario, lcito, con manifestacin de la voluntad y efectos
jurdicos, es decir es una especie de hecho jurdico, pues aqul descarta la involuntariedad y la
ilicitud (algunos como Enneccerus consideran que el trmino acto jurdico debe comprender el
hecho voluntario, tanto el lcito como el ilcito-impensado en nuestro sistema que asigna el
carcter de licitud al acto jurdico), producto de la doctrina clsica francesa. As cita a Lohmann
Luca de Tena, para establecer las diferencias con el negocio jurdico: a). El presupuesto de los
negocios jurdicos es la declaracin o manifestacin de voluntad. No ocurre lo mismo en todos
los actos jurdicos ni en los actos ilcitos por negligencia; b). La finalidad de las partes en el
negocio es la de crear un vnculo; en los actos no negocios, el vnculo aparece por imperio de la
ley, sin tener su origen en una manifestacin volitiva; c). La intencin es indispensable en el
negocio jurdico, no necesariamente en el acto jurdico. En cambio tambin hay doctrina
nacional (entre la que destaca Vidal Ramrez), que considera que el problema se reduce al de
una "sinonimia conceptual", optando por el nomen iuris de acto jurdico "por razones de
tradicin jurdica", pero considerando en ltima instancia que tanto el acto como el negocio
jurdico son especies del gnero hecho jurdico; pero el negocio jurdico es una subespecie del
acto jurdico; el acto jurdico se materializa a travs de la manifestacin de la voluntad
(exteriorizacin de un hecho psquico interno, que consciente y voluntariamente trasciende
del individuo y surte efectos ante terceros con valor expositivo, aunque estuviera lejos del
nimo del agente el querer producir tales efectos); el negocio, a travs de la declaracin de la
voluntad (acto responsable que exteriorizando la coordinacin jerrquico de nuestros deseos,
tiene como propsito producir efectos jurdicos mediante la comunicacin de la voluntad
contenida en la expresin), as la relacin entre manifestacin y declaracin de voluntad es de
gnero a especie, concluyendo que lo que se legisla en el artculo 140 del Cdigo Civil
(teniendo como antecedentes el artculo 1075 del Cdigo de 1936 y el artculo 1235 del Cdigo
de 1852) no es acto jurdico sino el negocio jurdica porque alude a la intencin de las partes
para determinar sus efectos y a sus requisitos: Agente capaz, Fin lcito, Objeto fsica y
jurdicamente posible, Observancia de la forma prescrita por ley, bajo sancin de nulidad.
Orden pblico, es el conjunto de normas jurdicas que el Estado considera de cumplimiento
ineludible y de cuyos mrgenes no pueden escapar, ni la conducta de los rganos del Estado, ni
la de los particulares para lo cual el estado compromete sus atribuciones coercitivas y
coactivas, es el Tribunal Constitucional el que establece que es el conjunto de valores,
principios y pautas de comportamiento poltico, econmico y cultural (lato), cuyo propsito es
la conservacin y adecuado desenvolvimiento de la vida coexistencial (lo bsico y fundamental
para la vida en comunidad), as el orden interno como gnero tiene una naturaleza poltico-
social (integridad de la organizacin social en cada momento), mientras que el orden pblico
es especie, de naturaleza jurdica (cumplimiento de disposiciones jurdicas imperativas que
contienen reglas de convivencia social).
Buenas costumbres, al respecto no cabe suponer que existan leyes que acojan malas
costumbres, son criterios determinados a partir de la consciencia moral, espacial y temporal,
cubren aspectos de la vida social, tienen que ser jurdicas, implica una relacin implcita entre
derecho y moral, son especie de orden pblico pero no lo agotan.
CAPTULO VI:
INTERS Y ACCIN
Para ejercitar o contestar una accin es necesario tener legtimo inters econmico o moral.
El inters moral autoriza la accin solo cuando se refiere directamente al agente o a su familia,
salvo disposicin expresa de la ley.
Es decir, el inters legtimo tiene una nocin y contenido propio, los mismos que parecen
haber sido olvidados o no tenidos en cuenta por el legislador nacional, pues usando un
trmino que corresponde a la teora general del Derecho ha intentado regular una institucin
procesal.
Si bien se hace referencia al legtimo inters econmico o moral, en realidad solo el inters
material es el que puede ser patrimonial o no patrimonial, mas no el legtimo inters; pues
este ltimo es solo una situacin jurdica que sirve para satisfacer el inters material, sea ste
patrimonial o no patrimonial.
Asimismo explica que la evolucin del derecho procesal se encuentra ntimamente ligada a la
evolucin del concepto del derecho de accin, evidenciando tres etapas: (i) cuando no exista
distincin alguna entre el derecho de accin y el derecho subjetivo material; (ii) aquella en la
cual se establece una clara distincin entre el derecho subjetivo material y el derecho de
accin, lo que se produce con la famosa polmica Windscheid - Muther (1856) y se consolida
con Giuseppe Chiovenda (1903); etapa en la cual si bien se establece que el derecho de accin
y el derecho subjetivo material son dos derechos distintos, an se mantiene la idea que existe
el primero solo en la medida que exista el segundo y es lo que ha dado lugar a lo que se
denomina la teora concreta del derecho de accin, para la cual el derecho de accin es el
derecho a obtener una sentencia favorable; y, (iii) aquella en la cual se ratifica que el derecho
de accin y el derecho subjetivo material son dos derechos distintos, sin embargo, se llega a
establecer que la existencia y titularidad del derecho de accin en nada depende de la
existencia y titularidad del derecho subjetivo material; teora abstracta cuya elaboracin final y
difusin se debe al gran maestro italiano Francesco Carnelutti.
Propone entender el inters para obrar ste como la utilidad que tiene la providencia
jurisdiccional solicitada con el inicio del proceso para la tutela del inters lesionado o
amenazado; siendo ello as inters para obrar, inters material e inters legtimo son
conceptos absolutamente distintos, pero adems, mientras el primero es un instituto procesal,
los otros dos son institutos de derecho material y si consideramos que el derecho de accin es
un derecho abstracto, la legitimidad para obrar (al igual que el inters para obrar) no
constituye un presupuesto para su ejercicio, pues una persona puede ejercer el derecho de
accin aun cuando no se encuentre legitimada. La legitimidad para obrar se entiende ms bien
como presupuesto para poder plantear una pretensin en un proceso, de forma tal que solo si
la pretensin es planteada por una persona legitimada, el juez puede pronunciarse
vlidamente sobre el conflicto de intereses que le ha sido propuesto.
La legitimidad para obrar es entonces la posicin habilitante para ser parte en el proceso; en
ese sentido, se habla de legitimidad para obrar activa para referirse a la posicin habilitante
que se le exige al demandante para poder plantear determinada pretensin; y se habla de
legitimidad para obrar pasiva para referirse a la posicin habilitante que se le exige al
demandado para que la-pretensin planteada en el proceso pueda plantearse vlidamente
contra l, puede ser ordinaria por la simple afirmacin que realiza el demandante de la
titularidad de las situaciones jurdicas que l lleva al proceso y extraordinaria por la permisin
legal expresa a determinadas personas a iniciar un proceso, a pesar de no ser titulares de las
situaciones jurdicas subjetivas que se llevan a l.
CAPTULO VII:
Los jueces tienen la obligacin de aplicar la norma jurdica pertinente, aunque no haya sido
invocada en la demanda.
Ms conocido como Iuria novit curia (el Tribunal conoce el Derecho)[38], implica la vigencia y
obligatoriedad de las disposiciones legales y consecuente obligacin de que sean aplicadas
segn su pertinencia al caso, al margen de la expresin equivocada de la norma que haga el
litigante, en absoluto tiene que ver ni con la modificacin de la litis planteada por las partes
(congruencia), ni con el impulso procesal de oficio o a instancia de parte, que tiene su versin
procesal en el Art. VII del Cdigo Procesal Civil (el Juez no puede ir ms all del petitorio, ni
fundar su decisin en hechos diversos de los que han sido alegados por las partes).
CAPTULO VIII:
Implica: a). Ante la insuficiencia o inexistencia normativa (laguna del derecho), el Juez no
puede dejar de administrar justicia, no cabe el no pronunciamiento; b). Para administrar
justicia el Juez deber recurrir al Derecho consuetudinario y a los Principios Generales del
Derecho y sobre todo los que inspiran al Derecho Peruano y c). A la falta de tales principios, el
Juez deber recurrir a los Principios Generales del derecho. As los principios generales del
derecho, estn constituidos por la pluralidad de postulados o proposiciones con sentido y
proyeccin normativa o deontolgica, que constituyen el ncleo del sistema jurdico,
insertados de manera expresa o tcita en aquel. La analoga es el mtodo por excelencia para
llenar las lagunas, que no es susceptible de aplicar a las leyes prohibitivas o sancionadoras,
limitativas de capacidad de personas y derechos subjetivos y las de derecho excepcional, es
palpable su utilizacin en los argumentos a pari, ab maioiris ad minus, y a fortiori.
CAPTULO IX:
Las disposiciones del Cdigo Civil se aplican supletoriamente a las relaciones y situaciones
jurdicas reguladas por otras leyes, siempre que no sean incompatibles con su naturaleza.
El rol supletorio de las normas del Cdigo Civil, y sobre todo las del Ttulo Preliminar, no se
fundamenta sino en su carcter de Derecho Comn, de all que son aplicables a cualesquiera
materias o situaciones jurdicas, que hace que RUBIO CORREA[40]considere una disposicin
"razonable e inteligente en s misma".[41]
Jess Gonzalo Barboza Cruz, abogado de Vctor Mercedes ZapataS e r r a t o , s o
l i c i t a a l a P N P c o p i a d e i n f o r a c i ! n r e l a c i o n a d a a l o s descu
entos "udiciales por ali entos a la planilla de su
representado,a l e g a n d o l a # u l n e r a c i ! n d e l d e r e c $ o a l a
a u t o d e t e r i n a c i ! n infor ati#a% &n pri era ' segunda instancia se
declara i procedentela de anda por representaci!n defectuosa% &l (ribunal
Constitucionalobser#a )ue, si bien Jess Gonzalo Barboza Cruz cuenta con una
cartapoder legalizada otorgada por Vctor Mercedes Zapata Serrato,
*stas!lo otorga facultades para representarlo en sede ad inistrati#a ' enel
proceso de ali entos, +s no en otros procesos "udiciales por
CAPTULO X:
Tienen la misma obligacin los jueces y fiscales respecto de sus correspondientes superiores.
Conclusiones
El Ttulo Preliminar del Cdigo Civil es un conjunto de normas jurdicas con rango de ley, que
por historia, su contenido y su comprensin sistemtica tiene vocacin de normar a todo el
Sistema Jurdico, su fundamento se encuentra en el contenido de sus propias normas.
El abuso de derecho es un principio general del Derecho que, como toda institucin jurdica,
atraviesa por dos momentos, uno fisiolgico y el otro patolgico. En el momento fisiolgico, el
abuso del derecho debe ser entendido, junto con la buena fe, como un lmite intrnseco del
mismo derecho subjetivoEn cambio, en el momento patolgico, el abuso del derecho se
asimila, bien a los principios de la responsabilidad civil (cuando se produce un dao o hay
amenaza del mismo) o bien a las reglas de la ineficacia (cuando nos encontramos frente a una
pretensin procesal abusiva), cuya ubicacin del abuso del Derecho, entre los campos de lo
lcito e ilcito de la responsabilidad civil, por laguna jurdica.
El Art. IV CC es concordante con el inciso 9 del Art. 139 de la Constitucin Poltica del Estado,
las normas de excepcin o que restrinjan derechos son objeto de aplicacin interpretativa
estricta, de acuerdo a los principios de razonabilidad y proporcionalidad.
El Art. V del CC, establece que el acto jurdico es el hecho jurdico, voluntario, lcito, con
manifestacin de la voluntad y efectos jurdicos, el orden pblico, es una especie de tendencia
jurdica del orden interno que implica el conjunto de normas jurdicas que el Estado considera
de cumplimiento ineludible y de cuyos mrgenes no pueden escapar, ni la conducta de los
rganos del Estado, ni la de los particulares para lo cual el estado compromete sus
atribuciones coercitivas y coactivas, mientras que las buenas costumbres, son criterios
determinados a partir de la consciencia moral, espacial y temporal, que cubren aspectos de la
vida social, tienen que ser jurdicas, implica una relacin implcita entre derecho y moral, son
especie de orden pblico pero no lo agotan.
El Art. VII CC, implica la vigencia y obligatoriedad de las disposiciones legales y consecuente
obligacin de que sean aplicadas segn su pertinencia al caso, al margen de la expresin
equivocada de la norma que haga el litigante, en absoluto tiene que ver ni con la modificacin
de la litis planteada por las partes (congruencia), ni con el impulso procesal de oficio o a
instancia de parte, que tiene su versin procesal en el Art. VII del Cdigo Procesal Civil.
El Art. VIII CC, reconoce el valor de los principios generales del derecho (constituidos por la
pluralidad de postulados o proposiciones con sentido y proyeccin normativa o deontolgica,
que constituyen el ncleo del sistema jurdico, insertados de manera expresa o tcita en aquel)
y la analoga (mtodo por excelencia para llenar las lagunas, que no es susceptible de aplicar a
las leyes prohibitivas o sancionadoras, limitativas de capacidad de personas y derechos
subjetivos y las de derecho excepcional, es palpable su utilizacin en los argumentos a pari, ab
maioiris ad minus, y a fortiori).
El Art. IX CC explica la aplicacin supletoria del Cdigo Civil a las dems normas basado en su
carcter de derecho comn.
El Art. X CC, implica la colaboracin con el rgano Legislativo en determinar los vacios y
defectos legislativos, puesto que la naturaleza esencialmente poltica de la funcin legislativa
hace que las leyes no sean siempre elaboradas con criterios tcnicos, confiriendo la atribucin
sustantiva a tres organismos de notificar al congreso tanto los vacios (laguna de derecho),
como los defectos (imprecisin, obsolescencia, superposicin de normas) de la legislacin.
Bibliografa
Bibliografa:
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http://blog.pucp.edu.pe/item/72511/legitimidad-para-obrar
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http://www.castillofreyre.com/articulos/comentarios_al_titulo_preliminar.pdf