NULIDADES de asambleas

SOBRE NULIDAD DE RESOLUCIN ASAMBLEARIA

Efran Hugo RICHARD
Publicado en Derecho Societario y Concursal Tendencias jurisprudenciales , Ed.
Legis, Buenos Aires 2012. Cor respondiendo a la publicacin para el Dcimo
Seminario Anual sobre actualizaicn, anlisis crtigo de jurisprudencia, doctrina y
estrategias Societarias, y Duodcimo Seminario Anual sobare Actualizacin, anlisis
crtico de jurisprudencia, doctrina y estrategias concursales, pg. 141.
Un tema central del derecho societario es el de la validez de las resoluciones
asamblearias1.
La temtica en general fue abordada antes en estos Seminarios por Mara Blanca
Galimberti2
comentando varios fallos.
Esa validez puede estar afectada por vicios de la Asamblea que adopta la resolucin o
por
aspectos vinculados a la resolucin misma. Vicios que por la magnitud pueden
configurar nulidades
que, en su caso, han llevado a ampliar el plazo de impugnacin previsto por el art. 251
LS. Las
nulidades en nuestro Cdigo Civil han sido articuladas en forma genrica para todos los
actos
jurdicos3.
Esa visin, limitada hoy a la resolucin asamblearia misma o a sus gnesis- es la que
motiva
nuestras disquisiciones para este nuevo Seminario, meditando sobre dos fallos que la
organizacin
nos ha propuesto (dictados por la Sala D de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo
Comercial el
11 de Mayo de 2011 en autos Gazzolo Mara del Carmen contra
Agropecuaria La Trinidad SA
sobre ordinario y Yegros Carmona Ramona contra Missisipi Tours
Sociedad Annima y otros
sobre sumario), otro de nuestra Corte Suprema de Justicia de la Nacin que traemos
a cuento, y una
inslita aplicacin que se nos ha ocurrido para una situacin que aflige a nuestra
Nacin: Aerolneas
Argentinas S.A..
Casi nos limitaremos a la transcripcin de las partes pertinentes de los tres fallos, harto
suficientes para el anlisis del supuesto.
La posicin del vocal Dr. Dieuzeide es similar en los dos casos, rechazando la extensin
del
plazo pero fijando las pautas que deben analizarse para entender en que supuestos el
trmino no es
aplicable.
No analizaremos los supuestos de hecho, que dejamos al ilustrado criterio de los
distinguidos
camaristas, tratando de lograr alguna conclusin genrica y orientadora.
Los fallos sern transcriptos en su totalidad en el libro del Seminario, por lo que nos
limitaremos a resaltar las partes que corresponden con el nudo de la cuestin dogmtica
en anlisis.
11 Acuerdo colegial colectivo, negocio de mayoras. Salvo el caso de asamblea unnime en que adquieren
caractersticas
de negocio contractual.
22 Impugnacin de decisiones asamblearias en libro colectivo Temas del Derecho Societario
Vivo, edicin de la
Fundacin para la Investigacin y Desarrollo de las Ciencias Jurdicas, Buenos Aires 2008, pg. 481, en
ocasin del
Sexto Seminario Anual Sobre Actualizaicn, Anlisis Crtico de Jurisprudencia, Doctrina y Estrategias
Societarias, Mar
del Plata 3 y 4 de abril de 2008.
33 No as en relacin a personas jurdicas, sobre lo que puede verse nto. En torno a la "NULIDAD ABSOLUTA" de
sociedad y el
sistema jurdico de las relaciones de organizacin en Revista Cuadernos de Derecho, n 14 Axpilcueta, 13, 1-242,
Fonodis, 1999
pgs. 95-111, (ABSTRACT: El anlisis de la nulidad de las sociedades permite interpretar la asistemtica regulacin
de las relaciones
de organizacin, normalmente introducidas por el derecho societario, y la normacin de la nulidad de los actos
jurdicos y los efectos
de la nulidad sobre los sujetos de derecho. El ensayo permite reflexiones en torno a una sistemtica de las relaciones
de organizacin,
actos colegiales colectivos, centros de imputacin, etc. abordando no slo la temtica societaria y concursal).
I SOBRE LA IMPUGNACIN DE ASAMBLEAS.
Con Orlando Manuel Muio sostenemos El principio mayoritario es el nico que
permite el
funcionamiento prctico de las sociedades annimas, y hay que evitar que se le infiera
una herida
mortal. Pero tampoco se puede dejar a los accionistas minoritarios, o por mejor decir, a
los
accionistas que no secunden con su voto los acuerdos sociales, totalmente a merced de
la mayora
cuando sta, con olvido de sus deberes, lesiona los intereses de la sociedad comunes a
todos los
accionistas, o infringe los mandatos de la ley y de sus propios estatutos en cada uno
de los casos
corresponder determinar si se trata de una cuestin de nulidad absoluta o relativa,
distincin que
tiene trascendencia fundamental respecto de los titulares de la accin y a la no
aplicabilidad del plazo
de tres meses que la doctrina mayoritaria sostiene para casos de nulidad absoluta, lo que
ha motivado
que se restrinjan esos supuestos, sostenindose que son pocos los casos en que puede
hablarse de un
orden pblico societario Las nulidades absolutas se refieren a decisiones que
contravengan
disposiciones de orden pblico, o afecten derechos inderogables de los accionistas, y
nulidad relativa
en los dems casos. Sin embargo, hemos de aclarar que el criterio de distincin de las
categoras de
nulidades en nuestra ley es bastante confuso, por lo cual, sin entrar en polmicas ms
profundas,
diremos que, para nuestros fines, ser nulidad absoluta aquella que sea insubsanable
con
prescindencia de si se trata de acto nulo o anulable-, comprendiendo a todos los dems
supuestos en
una sola categora, la de las nulidades subsanables4.
Otaegui, a quin homenajearemos en este Seminario, ha hecho una contribucin
imperdible en
todos estos aspectos5.
La produccin doctrinal es abundante. Nos apoyamos en Roitman y colaboradores6: La
nulidad
de las decisiones asamblearias debe estudiarse dentro de ese contexto. Hay actos nulos
y anulables;
de nulidad absoluta, imprescriptibles e inconfirmables, en los cuales est
comprometido el orden y el
inters pblico, o de nulidad relativa, que son prescriptibles y confirmables. - La
discusin planteada
en doctrina es si esta norma comprende la nulidad absoluta o solamente la
nulidad relativa7, y como
el derecho general de las nulidades distingue entre nulidades absolutas y relativas. La
distincin se
debe al carcter del inters tutelado con la nulidad, si ste es particular, la nulidad es
relativa; si es
En Derecho Societario, 2 edicin actualizada y ampliada, Ed. Astrea Buenos Aires 2007, tomo I
pg. 588 y ss.. La
accin de nulidad prevista por el art. 251 LSC, establaece un rgimen especial que se aparta del
establecido por el Cdigo
Civil que slo prev la nulidad del acto jurdico en general pero no la del acto jurdico colegial, como es
la decisin
asamblearia. Entre las particularidades es sta puede destacarque que las nulidades pueden estar fundadas
no slo en el
contenido de las decisiones adoptadas, sino tambin ser motivadas por vicios en la constitucin de la
asamblea. Cando
existen vicios de convocacino y constitucin de la asamblea habar nulidad relativa o impugnabilidad de
las decisiones
cuando medien vicios en las formas no esenciales de la convocacin o en defectos de la reunin. Para
fijar el alcance y
funcionamiento de las nulidades es necesario considerar el inters protegido en ella y juzgarse, en
principio, vlida la
decisin cuando estos intereses han estdo ntegra y postitrivamente tutlados (CapelCdel Uruguyay, Sala
CiviCom.,
28/6/85, Zeuz, t. 40 pg. 60, secc. Jurisprudencia).
55 OTAEGUI, Julio Csar Invalidez de actos societarios, Ed. Abaco, Buenos Aires.
66 Para una informacin completa de doctrina y jurisprudencia, adems de la opinin de los autores:
ROITMAN,
Horacio y colaboradores "Ley de sociedades comerciales comentada y anotada", t. IV,
2ed. La Ley
Buenos Aires 2011, art. 251 y ss..
77 Cfr. HALPERIN, ISAAC. Entiende que el instituto es una parte especial del rgimen general contenido en el Cdigo
Civil.
Sociedades annimas, ed. 1974, op. cit., ps. 639 a 640 y nota 247, p. 642. HALPERIN, ISAAC OTAEGUI,
JULIO C. Sociedades
Annimas, 2 ed. 1998, 67, ps. 753 a 788. MANOVIL, RAFAEL, en la posicin contraria sostiene que se excluyen
del rgimen las
violaciones del orden pblico y por ende se rigen directamente por el derecho comn, MANOVIL, RAFAEL MARIANO,
Impugnacin de
resoluciones asamblearias violatorias de normas de orden pblico y de normas imperativas:
Una imprescindible distincin, V
Congreso de Derecho Societario, t. II, p. 312 y sigtes., RODRIGUEZ DE LA PUENTE, LUIS, Impugnacin de
asambleas: la
aplicacin de diversos regmenes. JA, 1998-II-595. www.lexisnexis.com.ar. Lexis N 0003/000701.
general, la nulidad es absoluta. La distincin es de suma importancia pues de ella
deriva el alcance
de la legitimacin, la posibilidad de ser declarada de oficio, su confirmabilidad, y la
prescripcin. -
El orden pblico societario consiste en una mxima de inderogabilidad que sustrae de la
autonoma
de la voluntad ciertas cuestiones8 en beneficio de los socios y accionistas minoritarios
(decisiones
asamblearias sobre temas no incluidos en el orden del da, qurum, mayoras), de los
terceros
(rgimen de publicidad) y de la sociedad en general (moral y buenas costumbres, por
ejemplo
actividades ilcitas, emisin de acciones bajo la par). No toda decisin asamblearia
contraria a una
norma inderogable es de nulidad absoluta. La conclusin es lgica: no toda norma
inderogable
protege el inters general de la sociedad de forma inmediata9. - Las resoluciones
sociales que afecten
intereses generales de terceros o de la comunidad en general implican evidentemente
una nulidad
absoluta. El tema no es claro respecto de las normas inderogables en beneficio de los
socios
minoritarios. la accin con sustento en la nulidad absoluta debe promoverse con
fundamento en el
derecho comn y no en el societario.
II EL PRIMER FALLO.
Del primer fallo, de la misma fecha del que comentaremos a continuacin, CNCom,
Sala D,
Mayo 11 de 2011, Yegros Carmona Ramona contra Missisipi Tours SA y otros sobre
sumario,
entresacamos del primer voto del Dr. Dieuzeide al que adhieren los otros dos vocales-
la
argumentacin que a su juicio permitira receptar un cuestionamiento tardo de la
resolucin
impugnada, pese a que concluye que los hechos en anlisis no la autorizan.
As el doctor Dieuzeide dice sobre el uso desviado de los mecanismos societarios que
excluye
la impugnacin del plazo del art. 251 LS, sobre orden pblico y dolo:
A) Debe partirse de la base de que el plazo fijado por la L.S.: 251 es inaplicable
cuando el acto colegial est afectado por una causal de nulidad
absoluta10 (c.c.: 1047; conf.
precisin formulada por los seores jueces Uzal y Kolliker Frers al adherir al voto de la
mayora en
el fallo plenario "Giallombardo D. N. c/ Arrendamenti Italiani S.A." -CNCom. en pleno,
9.3.07-;