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SEGUNDA PARTE.
EL PRESTAMO EN GENERAL.
En general, el prstamo es un contrato en que una de las partes entrega una cosa a otra,
confirindole el derecho de servirse de ella, con cargo de restitucin.
Pero son diversas las maneras de servirse de las cosas. Unas veces, el uso destruye la cosa; otras
veces no altera su sustancia.
Por consiguiente, el prstamo reviste dos formas:
-El Prstamo de Uso o Comodato: que impone la obligacin de restituir la cosa misma.
-El Prstamo de Consumo o Mutuo: Que obliga a devolver cosas anlogas a las recibidas.
1.EL COMODATO.
Art. 2174CC
El Comodato o prstamo de uso es un contrato en que una de las partes entrega a la otra
gratuitamente una especie, mueble o raz, para que haga uso de ella, y con cargo de restituir la
misma especie despus de terminado el uso.
Las partes que intervienen se denominan comodante y comodatario.
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
d. Es un ttulo de mera tenencia: Ya que el comodante conserva el dominio de la cosa y todos sus
derechos en ella, compatibles con la facultad de gozarla el comodatario:
Tambin el comodante conserva la posesin:
Art.725CC
El poseedor conserva la posesin aunque transfiera la tenencia de la
cosa, dndola en arriendo, comodato o a cualquier otro ttulo no
translaticio de dominio.
Cosas que pueden ser objeto del comodato: Deben ser por regla general no fungibles, ya que
el comodatario debe restituir la misma cosa que recibi. La cosa prestada puede ser mueble o raz.
Comodato de la cosa ajena: La cosa puede ser ajena. El contrato, ciertamente no podr ser
oponible al dueo y ste podr reclamar la cosa. No es menester que el comodante sea dueo de la
cosa prestada; puede darse en comodato una cosa respecto de la que se tiene slo un derecho de
usufructo. El comodatario por regla general, no tiene accin contra el comodante.
Art. 2188CC
Si la cosa no perteneciere al comodante y el dueo la reclamare antes de
terminar el comodato, no tendr el comodatario accin de perjuicios
contra el comodante; salvo que ste haya sabido que la cosa era ajena y
no lo haya advertido al comodatario.
Prueba del Comodato: El comodato constituye una excepcin a las reglas en prueba
testimonial.
Art. 2175CC
El contrato de comodato podr probarse por testigos, cualquiera que
sea el valor de la cosa prestada.
A) Obligaciones del comodatario - usar de ella en los trminos convenidos o segn su uso
ordinario.
A.1) Obligacin de conservar la cosa: Como el comodatario debe restituir la cosa misma, ha de
conservarla y emplear en su conservacin el cuidado debido.
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
Art. 2178CC
El comodatarioes obligado a emplear el mayor cuidado en la conservacin de la cosa, y responde
hasta de la culpa levsima
Art.2179CC
Sin embargo de lo dispuesto en el art. Precedente, si el comodato fuere en pro de ambas partes,
no se extender la responsabilidad del comodatario sino hasta la culpa leve, y si en pro del
comodante solo, hasta la culpa lata.
A.2) Obligacin de usar la cosa en los trminos convenidos o segn su uso ordinario:
Art. 2177CC
El comodatario no puede emplear la cosa sino, en el uso convenido, o a falta de convencin, en el
uso ordinario de las de su clase, por ejemplo: -si se presta un caballo de silla, no podr el
comodatario uncirlo a un carruaje.
La sancin: que la infraccin trae consigo: podr el comodante exigir la reparacin de todo
perjuicio, y la restitucin inmediata, aunque para la restitucin se haya estipulado plazo.
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
Si muere el comodatario, a menos que la cosa haya sido prestada para un servicio particular que
no pueda diferirse o suspenderse (Art. 2180 n1).
Si sobreviene al comodante una necesidad imprevista y urgente de la cosa (Art. 2180 n2).
Si ha terminado o no tiene lugar el servicio para el cual se ha prestado la cosa (Art. 2180 n3). y
Si el comodatario hace un uso indebido de la cosa (Art. 2177 inc 2 CC).
1.- Puede el comodatario excusarse de restituir, y retener la cosa prestada, para la seguridad de
las indemnizaciones que el comodante le deba. (Arts. 2182 y 2193CC). Slo cuando la Ley
autoriza para ejercitar el derecho legal de retencin.
2.- Debe suspender la restitucin cuando la cosa se embargue en su poder por orden judicial.
(Art. 2183 inc1 CC), con arreglo al precepto general del Art. 1578 n2 CC, no es vlido el pago
si por el juez se ha embargado la deuda o mandado a retener pago.
3.- En caso de que la cosa haya sido perdido, hurtada o robada a su dueo, debe el comodatario
denunciarlo al propietario, dndole un plazo razonable para reclamarle, y suspender la
restitucin entre tanto. La falta de aviso har responsable al comodatario de los perjuicios que
de la restitucin se sigan al dueo. (Art. 2183 inc 2CC). Si el dueo no reclamare la cosa
oportunamente, podr el comodatario restituirla al comodante. En todo caso, el dueo no puede
exigir la restitucin sino con autorizacin del comodante o con orden judicial.
6.- Cuando el comodatario descubre que l es el verdadero dueo de la cosa. Art.2185 inc 1 CC).
Pero si el comodante le disputa el dominio, deber efectuar la restitucin, a menos que pruebe
breve y sumariamente, que la cosa prestada le pertenece.
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
Con el objeto de garantizar al comodatario el cumplimiento de las obligaciones que para con l
contraiga el comodante, por el pago de expensas y perjuicios, la ley concede el derecho legal de
retencin. (Art. 2193 CC).
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
Art. 2189CC Si la cosa ha sido prestada a muchos, todos son solidariamente responsables.
La obligacin de restituir la cosa es indivisible, segn el Art. 1526 n2 CC, y puede reclamarse de
aquel de los comodatarios que la detente.
Art. 2187CC
Si los herederos del comodatario, no teniendo conocimiento del prstamo , hubieren enajenado la
cosa prestada, podr el comodante (no pudiendo o no queriendo hacer uso de la accin
reivindicatoria) exigir de los herederos que le paguen el justo precio de la cosa o que le cedan las
acciones que en virtud de la enajenacin le competan, segn viere convenirle
El comodato precario.
Art. 2194CC
El comodato toma ttulo de precario si el comodante se reserva la facultad de pedir la restitucin
de la cosa prestada en cualquier tiempo.
Se considerar igualmente cuando no se presta la cosa para un servicio particular ni se fija
tiempo para su restitucin (Art. 2195 inc1 CC).
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
2. EL MUTUO.
Art. 2196CC
El Mutuo o prstamo de consumo es un contrato en que una de las partes entrega a otra cierta
cantidad de cosas fungibles con cargo de restituir otras tantas del mismo gnero y calidad.
Las partes que intervienen se denominan mutuante y mutuario.
a. Es un contrato Real: Porque se perfecciona por la tradicin de la cosa, por lo tanto transfiere el
dominio.
Cosas que pueden ser objeto de Mutuo: Han de ser cosas fungibles, puesto que el mutuario
debe restituir, a cambio de las cosas que recibe, otras tantas del mismo gnero y calidad. La
fungibilidad es una relacin de equivalencia entre dos cosas.
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
a.) El mutuante debe ser capaz de enajenar y dueo de las cosas dadas en mutuo. Si el mutuante es
incapaz el contrato adolecer de nulidad. Si no es dueo de las cosas dadas en mutuo; no
adquirir el dominio el mutuario.
Art. 2202 CC
Si hubiere prestado el que no tena derecho de enajenar, se podrn
reivindicar las especies, mientras conste su identidad
Desaparecida la identidad, se hace imposible el ejercicio de la accin reivindicatoria. El mutuario
que recibi de mala fe, o sea, a sabiendas de que la cosa prestada era ajena ser obligado al pago
inmediato con el mximum de los intereses que la ley permite estipular. ( Art. 2202 inc2 ).
b.) El mutuario, por su parte, debe ser capaz de obligarse, so pena de nulidad del contrato de
mutuo. Pero el mutuante no podr repetir la suma prestada sino en cuanto probara haberse
hecho ms rico el incapaz. (Art. 1688 CC).
Obligaciones del mutuario - Obligacin de restituir otras tantas cosas del mismo gnero y
calidad de las que recibi en prstamo.
*** Para determinar la forma cmo debe efectuarse la restitucin, es menester distinguir si la cosa
prestada es dinero u otras cosas fungibles:
- En el clculo de las tasas para operaciones no reajustables, los bancos incluyen la tasa de
desvalorizacin de nuestra moneda (ocupando ndices especialmente el I.P.C que fija el ine.),
as an en las operaciones de dinero en que no se han pactado reajustes, stos se devengan
igualmente.
- Finalmente, Art. 3 Ley 18.010, en las operaciones de crdito de dinero en que no sean partes
alguna entidad bancaria, sociedad financiera o cooperativa de ahorro y crdito, podr
convenirse libremente cualquier forma de reajuste. Si se pactare alguno de los sistemas de
reajustes autorizados pos el Banco Central y ste se derogare o modificare, los contratos
vigentes seguirn rigindose por el sistema convenido, salvo que las partes acuerden sustituirlo
por otro.
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
D) Los intereses: Se define inters como Toda suma que recibe o tiene derecho a recibir el
acreedor, a cualquier ttulo, sobre el capital. En las operaciones de crdito de dinero reajustable,
constituye inters toda suma que recibe o tiene derecho a recibir el acreedor sobre el capital
reajustado. En ningn caso constituyen intereses las costas personales ni las procesales.
E) Tipos de inters: En conformidad al Art. 11 de la Ley 18.010, los intereses para operaciones
de crdito de dinero, slo pueden estipularse en dinero. En nuestro pas el cobro de inters est
sujeto a la voluntad de las partes, con ciertos lmites. Para establecer estos lmites, la Ley
18.010 consagra el inters corriente que es el promedio cobrado por los bancos y las
sociedades financieras. La Ley entrega a la Superintendencia de Bancos e Instituciones
financieras determinar dicho inters corriente, pudiendo distinguir entre operaciones en moneda
nacional reajustables y no reajustables, o segn los plazos pactados en tales operaciones. Hoy,
atendiendo al tipo de operacin bancaria autorizada, se determinan 3 tipos de inters:
Los promedios se establecen en relacin con las operaciones efectuadas durante cada mes
calendario por los bancos y sociedades financieras que operan en el pas. Las tasas resultantes se
publican en el Diario Oficial.
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
H) Lmite de los intereses: Como ya vimos, la ley no permite estipular intereses que excedan el
inters mximo convencional, adems stos deben pactarse slo en dinero.
Ambito civil.
I) Sancin por el cobro de intereses excesivos: Ambito penal.
I.1.- EN EL AMBITO CIVIL: Art. 8 de Ley 18.010, se tendr por no escrito el pacto de intereses
que excedan el inters mximo convencional, y en tal caso los intereses se reducirn al inters
corriente que rija al momento de la convencin.
Art. 1559 CC
Si la obligacin es de pagar una cantidad de dinero, la indemnizacin de perjuicios por la mora
est sujeta a las reglas siguientes:
1. - Se siguen debiendo los intereses convencionales, si se ha pactado un inters superior al legal,
o empiezan a deberse los intereses legales, en el caso contrario; quedando sin embargo, en su
fuerza las disposiciones especiales que autoricen el cobro de los intereses corrientes en ciertos
casos.
2. El acreedor no tiene necesidad de justificar perjuicios cuando slo cobra intereses; basta el
hecho del retardo.
ANATOCISMO.
Es el inters de los intereses, los intereses se capitalizan o agregan al capital para producir nuevos
intereses.
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
Limitaciones al Anatocismo:
La ley determina que en ningn caso la capitalizacin podr hacerse por perodos inferiores a
30 das.
Los intereses correspondientes a una operacin vencida que no hubiesen sido pagados se
incorporarn a ella, a menos que se establezca expresamente lo contrario. As el anatocismo
constituye hoy un elemento de la naturaleza de las operaciones de crdito de dinero, pero ste
anatocismo se refiere slo a los intereses devengados entre el otorgamiento de la operacin y su
vencimiento, y no a los intereses que se devenguen durante la mora.
El anatocismo slo se aplica a las operaciones de crdito de dinero, y no se aplica como
elemento de la naturaleza a otros contratos, como el de compraventa, a menos, que se haya
pactado.
Art. 2209 CC
Si se han estipulado intereses y el mutuante ha dado carta de pago por el capital, sin reservar
expresamente los intereses, se presumirn pagados.
La presuncin es simplemente legal y, por lo que toca a los intereses, una consecuencia de las
normas que regulan la imputacin del pago. La imputacin debe hacerse primeramente a los
intereses y luego al capital. Si el acreedor se ha dado por recibido, pura y simplemente del capital,
debe racionalmente suponerse que los intereses han sido pagados con anterioridad.
Art. 18 ley 18.010
El recibo por los intereses correspondientes a 3 perodos consecutivos de pago, hace presumir
que los anteriores han sido cubiertos.
Puede el mutuante pagar la deuda anticipadamente; con ello renuncia al beneficio del plazo,
establecido en su favor, sin embargo el pre-pago no libera de la obligacin de pagar los intereses
hasta el final del perodo; obviamente, los reajustes, como es natural, se devengan slo hasta la
fecha del pago efectivo. Se requiere que las partes no hayan convenido lo contrario.
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
La obligacin del Mutuante consiste en indemnizar al mutuario los perjuicios que experimente por
la mala calidad o los vicios ocultos de la cosa prestada bajo las condiciones del Art. 2192 CC (en
relacin con el Art. 2203 CC): PERO EL PERJUICIO DEBE RUNIR LOS SIGUIENTES
REQUISITOS:
a) Que la mala calidad o los vicios de la cosa probablemente hubiesen de ocasionar perjuicios.
b) Que estas circunstancias hayan sido conocidas del mutuante y no declaradas por ste.
c) Que el mutuario no haya podido conocer los vicios o la mala calidad y precaver los perjuicios.
Art. 2203 inc2 CC
Si los vicios ocultos eran tales que conocidos no se hubiera probablemente celebrado el contrato,
podr el mutuario pedir que se rescinda
Mutuo Comodato
Tiene por objeto cosas fungibles. Tiene por objeto cosas NO fungibles.
Puede ser gratuito u oneroso, y tendr ste Es por esencia gratuito; si el comodatario se
ltimo carcter cuando medie una remuneracin obliga a una prestacin cualquiera, en retribucin
por el servicio que el mutuante hace al mutuario del servicio que recibi, el contrato degenera en
y que se traduce en el pago de intereses. un arrendamiento o en un contrato innominado.
Es un ttulo translaticio de dominio, el mutuario Es un ttulo de mera tenencia ,el comodante
se hace dueo de la cosa prestada. conserva el dominio y debe soportar los riesgos.
El mutuario se obliga a restituir otras tantas El comodatario se obliga a devolver la cosa
cosas del mismo gnero y calidad que las misma recibida. Es una obligacin de especie o
recibidas. Es una obligacin de gnero. cuerpo cierto.
Mutuo Arrendamiento
El mutuario se hace dueo de la cosa prestada; es El arrendatario no se convierte en dueo, sino en
ttulo translaticio de dominio. mero tenedor; es ttulo de mera tenencia.
La obligacin del mutuario es de gnero, por que El arrendatario debe restituir la misma cosa al
debe restituir cosas de la misma clase y calidad. trmino del contrato.
En el mutuo a inters el riesgo es de cargo del El riesgo de la cosa en el arrendamiento es de
mutuario. cargo del arrendador.
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
Mutuo Cuasiusufructo
Recae sobre cosas fungibles. Tambin recae sobre cosas fungibles.
Es ttulo translaticio de dominio, el mutuario se Tambin es ttulo translaticio de dominio.
hace dueo.
El Mutuo es siempre un contrato. El cuasiusufructo puede tener su origen en un
contrato o en un testamento.
El mutuario no debe rendir caucin, a menos que El usufructuario debe rendir caucin, a menos
se obligue a ello expresamente. que se le exonere por el acto constitutivo o por la
ley.
Los derechos derivados del mutuo son El derecho del cuasiufructuario se extingue con
transmisibles a los herederos del mutuario. su muerte y no pasa a sus herederos.
3. EL DEPOSITO Y EL SECUESTRO.
La expresin depsito designa tanto al acto o contrato como la cosa misma depositada. (Art. 2211
CC).
La persona que hace el depsito se llama generalmente depositante; la que lo recibe se denomina
en general depositario.
a) Es un contrato Real:
Art. 2212CC
El contrato se perfecciona por la entrega que el depositante hace de la cosa al depositario.
La entrega al depositario puede hacerse de cualquier modo que le confiera la tenencia de la cosa,
puede an verificarse en forma simblica, mediante una traditio brevis manus.
Se entiende efectuada la entrega por la sola estipulacin que atribuye a una persona el carcter de
depositario de una cosa que tiene en su poder a cualquier otro ttulo.
Art. 2213 inc2CC
Podrn tambin convenir las partes en que una de ella retenga como depsito lo que estaba en su
poder por otra causa.
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
b) Es un contrato unilateral: Engendra obligaciones slo para una de las partes. Al tiempo de
perfeccionarse el contrato nicamente se obliga el depositario a restituir el depsito.
Pero a posteriori, puede resultar igualmente obligado el depositante a pagar las expensas de
conservacin de la cosa y a indemnizar los perjuicios que haya ocasionado al depositario.
Es un contrato SINALAGMATICO IMPERFECTO.
- Voluntario.
- Depsito propiamente dicho
- Necesario.
Clasificaciones del depsito.
- Convencional.
- El secuestro
- Judicial.
Depsito Propiamente tal Voluntario: La eleccin del depositario depende de la libre voluntad del
depositante.
Depsito propiamente tal necesario: La eleccin del depositario es impuesta por las
circunstancias.
El Secuestro: Ser convencional o judicial, segn constituya por acuerdo de las partes o por
decreto del juez.
1.1 Objeto del depsito voluntario: La cosa objeto del contrato, denominada depsito, ha de ser
corporal y mueble.
El depsito propiamente tal no recae sobre bienes races, a la inversa del secuestro que puede
recaer sobre bienes muebles o inmuebles.
1.2 Capacidad en el depsito voluntario: Es suficiente la capacidad gral. para celebrar cualquier
contrato.
Art. 2218 CC.
Este contrato no puede tener pleno efecto sino entre personas capaces de contratar...
Prev la disposicin citada el caso de que el depositante o depositario sean incapaces:
a) Si es incapaz el depositante, el contrato adolece de nulidad; pero conforme a la regla del Art.
2218 inc2 CC, la nulidad aprovecha slo al incapaz. El depositario contrae vlidamente las
obligaciones derivadas del depsito.
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
Todava queda a salvo al depositante el derecho que tuviere contra terceros poseedores. As
podr el depositante, dueo de la cosa, reivindicarla contra los terceros a quienes el depositario la
hubiere enajenado.
*** Las acciones indicadas corresponden al depositante sin perjuicio de la pena que las leyes
impongan al depositario en caso de dolo. ***
2.) Se sigue como una segunda consecuencia de la obligacin de guardar la cosa que el depositario
no tiene derecho de usarla sin el consentimiento del depositante.
Art. 2220 inc1 CC
por el mero depsito no se confiere al depositario la facultad de usar la cosa depositada sin el
permiso del depositante.
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
El permiso del depositante puede ser expreso o presunto. Queda al arbitrio del juez calificar las
circunstancias que califican la presuncin. Con todo la ley seala alguna de estas circunstancias que
justifican la presuncin:
- las relaciones de amistad y confianza.
- se presume ms fcilmente el permiso del depositante en el depsito de las cosas que no se
deterioran sensiblemente por el uso.
3.) Una tercera consecuencia: la obligacin de guardar la cosa comprende la de respetar los sellos
y cerraduras del bulto que la contiene. El depositario no debe intentar conocer las cosas,
cuando el depositante ha pretendido que su naturaleza se mantenga en reserva. El Art. 2224
prev las consecuencias de que se rompan los sellos o fuerce la cerradura por culpa del
depositario o sin ella:
Si ha habido culpa del depositario se estar a la declaracin del depositante en cuanto al nmero
y calidad de las especies depositadas. SE PRESUME LA CULPA DEL DEPOSITARIO EN TODO
CASO DE FRACTURA O FORZAMIENTO.
Si se han rotos los sellos o forzado las cerraduras sin culpa del depositario, en caso de
desacuerdo, ser necesaria la prueba de la calidad y nmero de las cosas objeto del depsito.
4.) El Art. 2225 CC seala una ltima consecuencia; el depositario no debe violar el secreto de un
depsito de confianza, ni podr ser obligado a revelarlo.
Pesa sobre el depositario la obligacin de restituir el depsito. La definicin del Art. 2215 CC
establece, en sntesis, que la restitucin debe verificarse en especie a voluntad del
depositante.
2. La cosa debe restituirse con sus accesorios, con todas sus accesiones y frutos.
3. No responde el depositario del caso fortuito, pero si a consecuencia del accidente recibe el
precio de la cosa depositada, u otra en lugar de ella, es obligado a restituir al depositante lo
que se le haya dado.
4. De acuerdo con el Art. 2231 CC, la obligacin de restituir pasa a los herederos. En el supuesto
de que enajenen la cosa de buena fe, creyndola de su causante, tiene el depositante accin para
reclamarles el precio, si lo hubieren recibido; si no lo hubieren recibido, podr exigir a los
herederos a que le cedan sus acciones contra los terceros de su accin de dominio.
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
DEPSITO IRREGULAR:
Se llama depsito irregular aquel en que el depositario, en lugar de la misma cosa que ha recibido,
se obliga a restituir otras del mismo gnero y calidad.
El depositario no es ya deudor de una especie o cuerpo cierto sino de una cosa genrica. Es ttulo
translaticio de dominio y por lo tanto se hace dueo de la cosa depositada.
Es el caso de los depsitos de dinero que se hacen en los bancos e instituciones de ahorro.
a) La restitucin debe hacerse al depositante o a quien tenga derecho para recibir en su nombre.
si el depsito lo efectu un incapaz que usaba de la cosa con autorizacin de su representante
legal, la restitucin podr efectuarse vlidamente al incapaz mismo.
c) No puede el depositario retener la cosa para seguridad de los crditos que tenga contra el
depositante, salvo en el caso del Art. 2235 CC ( caso de indemnizacin debida por el
depositante al depositario a causa de las expensas de conservacin).
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
Art. 2236 CC
El depsito propiamente dicho se denomina necesario, cuando la eleccin de depositario no
depende de la libre voluntad del depositante, como en el caso de un incendio, ruina, saqueo u otra
calamidad semejante
2.1 Peculiaridades del depsito necesario: El depsito necesario est sujeto a las mismas reglas
que el voluntario
a) La premura con que se hace el depsito imposibilita al depositante para procurarse una prueba
escrita del contrato; como consecuencia, no se aplican las limitaciones de la prueba testimonial
para acreditar el hecho del depsito, la naturaleza, calidad y cantidad de las cosas depositadas.
b) La responsabilidad del depositario, que en el depsito voluntario alcanza slo hasta la culpa
grave, salvas las excepciones legales, en el depsito necesario se extiende hasta la culpa
leve.
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
1.) El posadero o administrador de fondas, cafs, etc., es responsable de todo dao que se cause al
cliente en los efectos entregados, por culpa suya o de sus dependientes, o de los extraos que
visiten la posada, y hasta de los hurtos y robos.
2.) El posadero es igualmente obligado a la seguridad de los efectos que el alojado conserva
alrededor de si.
3.) El viajero que trajere consigo efectos de gran valor, de los que no entran ordinariamente en el
equipaje de personas de su clase, deber hacerlo saber al posadero, y an mostrrselos si lo
exigiere, para que emplee especial cuidado en su custodia; si as no lo hiciere podr desechar el
juez sus demandas por su prdida, hurto o robo.
4.) El alojado que se queja de dao, hurto o robo deber probar el nmero, calidad y valor de los
efectos desaparecidos.
5.) Si el dao, hurto o robo fueren en algn modo imputables al posadero o alojado, ser absuelto
el posadero.
6.) Cesa toda responsabilidad del posadero, cuando se ha convenido exonerarle de ella, o el dao
proviene de caso fortuito, salvo que se le pueda imputar a culpa o dolo.
EL SECUESTRO.
Art. 2249 CC
El SECUESTRO es el depsito de una cosa que se disputan dos o ms individuos, en manos de
otro que debe restituirla al que obtenga una decisin a su favor.
- El depositario recibe el nombre de secuestre.
Clases de secuestro:
Puede ser convencional o judicial.
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
Secuestro convencional: aquel que se constituye por un acuerdo de voluntad de las personas
que se disputan el objeto litigioso. Art.2252 CC.
Secuestro judicial: aquel que se constituye por decreto del juez. Art. 2252 CC.
a) En caso de que perdiere la tenencia de la cosa, podr el secuestre reclamarla contra toda
persona, incluso cualquiera de los depositantes, que la haya tomado sin el consentimiento del
otro, o sin decreto del juez, segn el caso fuere.
EL SECUESTRO JUDICIAL.
Se constituye por decreto del juez, y se sujeta adems a las reglas del Cdigo de procedimiento
Civil.
Art. 290 CPC
Este Art. Previene que , para asegurar el resultado de la accin, puede el demandante, en cualquier
estado del juicio, an cuando no est contestada la demanda, solicitar, entre otras medidas de
seguridad, el secuestro de la cosa que es objeto de la demanda.
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
El acreedor cree en la buena fe del deudor, confa en su lealtad para cumplir con los compromisos
que contrae en su favor. Sin embargo el patrimonio del deudor puede experimentar cambios, sea por
la enajenacin de bienes, sea por el hecho de contraer nuevas obligaciones. En resumen el derecho
de prenda general constituye una garanta en la medida de la solvencia del deudor.
La ley dota a los acreedores de un conjunto de recursos para velar por la integridad del patrimonio
del deudor.
Con las medidas conservativas o de precaucin pretenden los acreedores impedir que los
bienes del deudor se menoscaben, deterioren o enajenen.
LAS GARANTAS:
Las garantas encaminadas a asegurar el cumplimiento de las obligaciones pueden revestir variadas
formas. Las ms importantes garantas obedecen a la denominacin genrica de CAUCIONES.
Art. 46 CC
Caucin es cualquiera obligacin que se contrae para la seguridad de otra obligacin propia o
ajena.
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
La ANTICRESIS es otra garanta por la que se entrega al acreedor un bien raz para que se
pague con sus frutos.
B) Las garantas Reales son ms eficaces, se caracterizan porque afectan determinados bienes al
cumplimiento de la obligacin, las ms importantes y tpicas son la PRENDA y la HIPOTECA.
Estas garantas otorgan al acreedor dos ventajas:
El derecho de persecucin y
El derecho de pago preferente.
Los bienes hipotecados y empeados no escapan a la persecucin del acreedor por el hecho de que
salgan del patrimonio del deudor. Puede perseguir estos bienes en manos de quienquiera que los
posea y a cualquier ttulo que los haya adquirido. (Arts. 2393 y 2428 CC ).
Tambin constituye garanta Real el DERECHO LEGAL DE RETENCIN, asimilado a la prenda o
hipoteca, segn la naturaleza de los bienes sobre que recae.
La ANTICRESIS es una garanta Real sui generis porque no otorga al acreedor los derechos de
persecucin y preferencia.
LAS PREFERENCIAS:
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
Constituyen una garanta para el acreedor, es una clara ventaja para el acreedor la facultad de
pagarse de su crdito con anterioridad a otros acreedores, especialmente cuando los bienes del
deudor son insuficientes para satisfacerlos a todos.
Se exceptan la prenda y la hipoteca: la preferencia que otorgan conserva su vigor aunque los
bienes salgan del patrimonio del deudor.
LA FIANZA.
Art. 2335 CC
La fianza es una obligacin accesoria, en virtud de la cual una o ms personas responden de una
obligacin ajena, comprometindose para con el acreedor a cumplirla en todo o parte, si el deudor
principal no la cumple
La fianza no es una obligacin sino que es un contrato que se celebra entre: acreedor y fiador.
Es un contrato unilateral.
Caractersticas:
Es un contrato gratuito.
Es un contrato accesorio.
b) La fianza mercantil deber otorgarse por escrito y sin esta circunstancia ser de ningn valor ni
efecto. Art. 820 C. De Com.
c) El aval, especie de fianza, por medio de la cual un tercero se obliga solidariamente al pago de
una letra de cambio o de un pagar. La sola firma en el anverso de la letra de cambio o pagar,
o de su hoja de prolongacin, en su caso, constituye aval, a menos que esa firma sea del girador
(el que emite la letra) o del librado ( el obligado al pago). Art. 46 Ley N18.092.
d) La fianza que se rinda para garantizar la libertad provisional de los procesados debe constituirse
por escritura pblica, o por un acta firmada ante juez por el procesado y el fiador. Art. 369 C.P.
Porque slo una parte se obliga para con la otra que no contrae obligacin.
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
La fianza sera bilateral si el acreedor se obligara a pagar una remuneracin al fiador por el
servicio que le presta. Pero en tal caso, la fianza degenera en un contrato de seguro.
Tiene el contrato por objeto la utilidad de una de las partes, sufriendo el gravamen nicamente el
fiador.
Se dice que la gratuidad no es de la esencia de la fianza; ya que nada impide que el fiador
estipule una equitativa remuneracin por el riesgo a que se expone de tener que satisfacer la
obligacin en lugar del deudor.
Art. 2341 CC El fiador puede estipular con el deudor una remuneracin pecuniaria por el servicio
que le presta.
Pese a su carcter gratuito y de que no reporta ningn beneficio, el fiador responde de la culpa
leve.
Su finalidad es procurar al acreedor una garanta y supone necesariamente una obligacin principal
a que acceda. La suerte de la fianza esta ntimamente ligada a la suerte de la obligacin principal,
por ello:
Extinguida la obligacin principal se extingue igualmente la fianza. As la nulidad de la
obligacin principal acarrea la nulidad de la fianza; sin embargo esta regla sufre una excepcin
cuando la nulidad proviene de la relativa incapacidad del deudor principal, ya que el fiador en
tal caso no puede invocar la nulidad.
Otra consecuencia importante es la facultad del fiador de oponer al acreedor todas las
excepciones que derivan de la naturaleza de la obligacin principal.
La obligacin del fiador no puede ser ms gravosa que la del deudor principal.
La obligacin del fiador puede ser mayor o ms gravosa en cuanto a la cantidad o cuanta, al
tiempo, al lugar, a la condicin, al modo, a la pena impuesta para el caso de incumplimiento.
a) La obligacin del fiador exceder relativamente a la cuanta si se obliga a pagar una suma
mayor que el deudor; si la obligacin principal no produce intereses y el fiador se obliga a
pagarlos; si debe pagar intereses ms elevados que el deudor.
b) En cuanto al tiempo, la obligacin del fiador ser ms gravosa si se obliga pura y simplemente
y la obligacin del deudor es a plazo o si el plazo para la obligacin del fiador es menor.
c) En lo tocante al lugar, la obligacin del fiador ser ms gravosa si, mientras el deudor se oblig
a pagar en su domicilio, el fiador debe hacerlo en el domicilio del acreedor.
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
e) Ms gravosa ser en cuanto al modo es la obligacin del fiador que se obliga a pagar en un
determinado tipo de moneda, mientras el deudor no tiene tal limitacin.
f) En cuanto a la pena, ser ms gravosa si se sujeta a una pena que no afecta al deudor o al pago
de una pena superior.
La fianza que en el hecho sea ms gravosa que la obligacin principal, no adolece de nulidad; la
ley seala una sancin diversa: LA FIANZA QUE EXCEDA BAJO CUALQUIERA DE
LOS RESPECTOS INDICADOS A LA OBLIGACION DEL DEUDOR, DEBERA
REDUCIRSE A LOS TERMINOS DE LA OBLIGACION PRINCIPAL.
Clasificaciones de la fianza.
Limitada o ilimitada.
Simple y solidaria.
b) Por lo que toca a la FIANZA JUDICIAL, debe dejarse en claro que el juez, para ordenar su
constitucin, debe apoyarse en un texto expreso de la ley. Tal es el caso de los propietarios
fiduciarios, el dueo de la obra ruinosa, de los albaceas.
La fianza legal y la judicial se sujetan a las mismas reglas que la convencional, salvo en cuanto
la ley que la exige o el CPC disponga otra cosa.
FIANZA PERSONAL, es aquella en que el fiador simplemente obliga a todos sus bienes al
cumplimiento de la obligacin. Ac el acreedor dispone de 2 acciones personales - contra el deudor
principal y contra el fiador -
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
Los acreedores vidos de garanta, no se contentan con la simple fianza, exigen que el fiador se
obligue solidariamente.
La estipulacin de la solidaridad en la fianza produce como efecto fundamental privar al fiador del
beneficio de excusin.
1. El consentimiento en la fianza:
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
El Art. 2350 CC dispone, en su inc1, que el obligado a prestar fianza debe dar un fiador capaz de
obligarse como tal.
El Art. 2342 CC dispone: Las personas que se hallen bajo potestad patria o bajo tutela o curadura,
slo podrn obligarse como fiadores en conformidad a lo prevenido en los ttulos de la patria
potestad y de la administracin de tutores y curadores.
Si el marido o la mujer, casados en rgimen de sociedad conyugal quisieren obligarse como
fiadores, se observarn las reglas dadas en el ttulo de la sociedad conyugal.
3. Objeto de la fianza:
La obligacin principal puede ser de dar, hacer o no hacer; pero la obligacin del fiador ser
siempre de dar y, todava, de DAR UNA SUMA DE DINERO.
La obligacin de pagar una cosa que no sea dinero en lugar de otra cosa o de una suma de dinero,
no constituye fianza.
Si la obligacin afianzada es de hacer, el fiador no se obliga a ejecutar el hecho en lugar del
deudor; garantiza nicamente el pago de los perjuicios que la infraccin acaree al acreedor.
La obligacin de no hacer se resuelve en la de indemnizar perjuicios si el deudor la contraviene
y no puede deshacerse lo hecho.
El Art.2343 inc3 CC dispone: afianzando un hecho ajeno (positivo o negativo) se afianza slo
la indemnizacin en que el hecho por su inejecucin se resuelva.
4. La causa en la fianza:
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
En suma, gratuita o remunerada, la causa de la obligacin del fiador debera buscarse en sus
relaciones con el deudor principal.
Como la fianza es un contrato que se celebra entre acreedor y fiador, la causa ofrecera la
peculiaridad de no formar parte del acuerdo de voluntades de los contratantes y constituira un
elemento extrao al contrato.
La obligacin del fiador para con el acreedor se encontrara separada de su causa; sera una
obligacin abstracta.
Esto como consecuencia de su carcter accesorio, la fianza requiere una obligacin principal a que
acceda.
a) La obligacin a que accede la fianza puede ser civil o natural. (la fianza de obligaciones
naturales tienen la peculiaridad de que el fiador no goza de beneficio de excusin ni del
beneficio de reembolso).
Sin embargo la facultad de retractarse tiene una importante limitacin, pese a la retractacin,
queda responsable al acreedor y a terceros de buena fe, como el mandante en el caso del Art. 2173
CC.
En suma, para liberarse de toda responsabilidad, el fiador debe dar aviso de su retractacin.
b) Debe rendir fianza el deudor cuya facultades disminuyan en trminos de poner en peligro
manifiesto el cumplimiento de su obligacin.
c) Es obligado a rendir fianza el deudor de quien haya motivo de temer que se ausente del
territorio del Estado con nimo de establecerse en otra parte., mientras no deje bienes
suficientes para la seguridad de sus obligaciones.
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
El deudor que est obligado a proporcionar un fiador, no puede dar uno cualquiera.
- Debe dar un fiador capaz de obligarse como tal.
- Que tenga bienes ms que suficientes para hacerla efectiva.
- Que est domiciliado o elija domicilio dentro de la jurisdiccin de la respectiva Corte de
apelaciones.
La solvencia del fiador consiste en que tenga bienes suficientes para hacer efectiva la fianza. Esto
es:
Para apreciar la solvencia del fiador slo se considerarn sus bienes races, excepto en materia
mercantil o cuando la deuda afianzada es mdica.
No se considerarn los bienes sujetos a hipotecas gravosas. Ser gravosa la hipoteca de un valor
considerable, en relacin con el que tenga la finca, tambin ser gravosa, cuando lo sean las
condiciones dela obligacin caucionada.
Tampoco se toman en cuenta los inmuebles litigiosos, Se consideran litigiosos los bienes que son
actualmente materia de un litigo y los bienes cuyos ttulos adolecen de defectos que hacen preever
un litigio.
Tampoco se consideran los bienes del fiador que esta recargado de deudas que pongan en peligro
an los inmuebles hipotecados.
EFECTOS DE LA FIANZA.
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
Los efectos de la fianza anteriores a la reconvencin del fiador se refieren a la facultad de ste
de pagar la deuda y de exigir que el acreedor, desde que se haga exigible la obligacin, proceda
contra el principal deudor.
Los efectos posteriores dicen relacin con los medios de defensa con que cuenta el fiador.
El fiador puede cumplir la obligacin que se ha hecho exigible. Podr tambin cumplir la obligacin
a plazo, mientras se encuentre pendiente, cada vez que se trate de un trmino establecido en
beneficio del deudor que, por lo mismo, puede renunciar.
Pero el fiador que paga antes del vencimiento del plazo debe esperar que se cumpla para ejercitar
contra el deudor la accin para el reembolso de lo que pag anticipadamente.
Del pago anticipado que el fiador verifique pueden seguirse consecuencias perjudiciales para el
deudor. La precipitacin del fiador puede privar al deudor de la oportunidad de oponer excepciones
personales suyas y determinar que el deudor pague la deuda ya satisfecha por el fiador.
Por esto el fiador debe dar aviso al deudor antes de efectuar el pago. La omisin del aviso
produce importantes consecuencias:
1.- El deudor puede oponer al fiador todas las excepciones que pudo oponer al acreedor;
2.- Pierde el fiador el derecho para que se le reebolse, si el deudor paga la deuda ignorando que el
fiador la haba satisfecho.
Cuando se hace exigible la obligacin principal, el fiador esperar, que el acreedor tome la
iniciativa. Pero la ley le autoriza, sin esperar que el acreedor lo reconvenga, para exigir que se
proceda contra el deudor principal. Si requerido por el fiador, el acreedor omite perseguir al deudor,
no ser responsable el fiador por la insolvencia del deudor principal, sobrevenida durante el
retardo.
Es decir: la insolvencia sobreviniente del deudor pone fin a la responsabilidad del fiador.
- Beneficio de excusin ;
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
- Beneficio de divisin;
BENEFICIO DE EXCUSIN:
Art. 2357 CC
El fiador reconvenido goza del beneficio de excusin, en virtud del cual podr exigir que antes de
proceder contra l se persiga la deuda en los bienes del deudor principal, y en las hipotecas o
prendas prestadas por ste para la seguridad de la misma deuda.
En virtud de este beneficio el fiador podr exigir que antes de proceder contra l se persiga la
deuda en los bienes del deudor principal, y en las hipotecas o prendas prestadas por ste para la
seguridad de la misma deuda.
obligndose de esta manera, el fiador no es responsable de la insolvencia del deudor, con tal que
concurran lo siguiente:
- Que el acreedor haya tenido medios suficientes para hacerse pagar ;
- Que haya sido negligente en servirse de ellos .
c) No goza del beneficio de excusin el fiador de una obligacin natural, es necesario que la
obligacin principal produzca accin.
d) No dispone del beneficio del beneficio de excusin el fiador en la fianza judicial; para que goce
de esta ventaja es preciso: que la fianza no haya sido ordenada por el juez.
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
No puede el fiador limitarse a exigir al acreedor que se dirija contra el deudor principal: debe
sealar los bienes del deudor en que debe perseguir primeramente la deuda:
a) No se tomarn en cuenta para la excusin los bienes que seala el Art. 2359 CC;
- Los bienes existentes fuera del territorio del Estado.
- Los bienes hipotecados a favor de deudas preferentes, en la parte que pareciere necesaria para el
pago completo de stas.
b) No es preciso que los bienes sean bastantes para obtener un pago total.
Costos de la excusin:
Tiene derecho el acreedor para que el fiador le anticipe los costos de la excusin, sin embargo no
est obligado el fiador a proporcionar inmediatamente, salvo cuando el acreedor as lo exija. Y a
falta de acuerdo sobre el anticipo, el juez regular el momento del anticipo.
El beneficio de excusin no puede oponerse sino una sola vez. L excepcin es que los bienes hayan
sido adquirido posteriormente por el deudor principal.
1. Como excepcin dilatoria que es, el beneficio de excusin suspende la entrada a juicio, tanto
como el acreedor se demore en practicar la excusin.
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
3. Si los bienes excutidos no son suficientes, el acreedor deber resignarse a recibir un pago
parcial. Solamente puede perseguir al fiador por el saldo insoluto.
BENEFICIO DE DIVISIN:
Art. 2367 CC
El beneficio de divisin slo tiene lugar cuando existe pluralidad de fiadores. Si son varios los
fiadores se entender dividida la deuda entre ellos por partes iguales, y no podr el acreedor exigir
a ninguno sino la cuota que le quepa.
Forma de la divisin:
por regla general, la divisin de la deuda entre los fiadores se hace por partes iguales o cuotas
viriles.
Excepciones:
1.- La divisin de la deuda se verifica entre fiadores solventes.
Art. 2367 inc2 CC
La solvencia de un fiador gravar a los otros; pero no se mirar como insolvente aquel cuyo
subfiador no lo est
2.- Tampoco se verificar por partes iguales la divisin de la deuda cuando alguno de los fiadores
haya limitado su responsabilidad a una determinada suma.
El fiador que inequvocamente haya limitado su responsabilidad a una suma o cuota determinada,
no ser responsable sino hasta la concurrencia de dicha suma o cuota.
EXCEPCIN DE SUBROGACION:
El fiador que se obliga tiene en cuenta que, si es constreido a pagar, podr repetir contra el
deudor. Ms an, con arreglo al Art. 1610, N3 se subroga en los derechos del acreedor.
Para que el fiador pueda subrogarse eficazmente es menester que el acreedor conserve sus
acciones.
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
El Art. 2381 CC N2: se extingue la fianza en cuanto el acreedor por hecho o culpa suya ha
perdido las acciones en que el fiador tena el derecho de subrogarse.
Llama la atencin que la ley considere excepciones la de dolo o violencia, o mejor dicho las de
nulidad relativa que provenga de fuerza y dolo.
En verdad tales excepciones son personales porque la nulidad slo puede pedirla la vctima del
vicio (Art. 1684 CC).
Sin embargo el fiador puede oponer la excepcin de nulidad fundada en estas causales. El
carcter accesorio de la Fianza justifica esta regla excepcional, anulada la obligacin principal se
extingue la fianza.
El fiador que paga no cumple una obligacin propia, por ello debe ser reembolsado.
Con este objeto dispone, por derecho propio, de una accimn personal contra el deudor, adems, la
ley se subroga en los derechos del acreedor.
En principio, el fiador no puede accionar contra el deudor, sea ejercitando su accion personal o la
accin subrogatoria, sino cuando ha pagado.
*** Pero la ley, en casos excepcionales acuerda al fiador un recurso ANTICIPADO, para evitar el
trance de tener que pagar.
Por ello, los efectos de la fianza entre deudor y fiador deben considerarse en dos momentos:
Antes del pago
Despus del pago.
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
En circunstancias que hagan dudar al fiador que no lograr que se le reembolse una vez efectuado el
pago, el fiador tendr derecho para que el deudor principal le obtenga el relevo o le caucione
las resultas de la fianza, o consigne medios de pago.
***La caucin puede consistir en una hipoteca, una prenda o una fianza. Esta fianza se denomina
CONTRAFIANZA, la eleccin corresponde al deudor.
b) Cuando el deudor se obligo a obtener el relevo de la fianza dentro de cierto plazo, y ha vencido
este plazo.
No podr el fiador ejercer contra el deudor los derechos que la ley acuerda, aunque hayan
transcurrido 5 aos:
1. si la fianza se ha constituido por un tiempo determinado ms largo.
3. Cuando haya temor fundado de que el deudor principal se fugue, no dejando bienes races
suficientes para el pago de la deuda.
a) Si el deudor paga sin dar aviso al fiador, ser responsable para con ste de lo que, ignorando la
extincin de la deuda, pagare de nuevo; pero tendr accin contra el acreedor por el pago
indebido.
b) Si paga el fiador sin dar aviso al deudor, se produce una doble consecuencia:
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
1 En caso de que el deudor pague la deuda por su parte, no tendr el fiador recurso alguno
contra l, pero podr intentar contra el acreedor la accin del deudor por el pago indebido
2 El pago precipitado del fiador puede privar al deudor de las excepciones que pudo oponer al
acreedor. Dichas excepciones puede oponerlas al fiador, cuando ste intente las excepciones
encaminadas al reembolso.
ACIN DE REEMBOLSO:
Accin que pertenece al fiador por derecho propio, emanada del contrato de fianza, se denomina
accin personal o accin de reembolso.
Permite al fiador quedar totalmente indemne de las consecuencias de la fianza. La equidad exige
que no se le haga vctima de su devocin.
2 Los intereses: Tiene el fiador derecho a que se le paguen los correspondientes intereses.
A falta de intereses se devengan intereses corrientes.
3 Los gastos: Se comprenden tanto los gastos ocasionados por la persecucin del deudor y que
el fiador haya debido pagar al acreedor, como los que ocasione al fiador la
demanda del acreedor en contra suya.
4 Los perjuicios sufridos: Sus bienes pudieron haber sido embargados y vendidos a vil precio;
Como consecuencia del pago de la fianza ha podido descuidar el pago de sus
propias deudas.
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
b) Que haya pagado la deuda: Si la obligacin se extingue por algn medio no oneroso para el
Fiador, es obvio que no tiene accin de reembolso.
c) Que el pago haya sido til: Esto es cuando el pago ha sido capaz de extinguir la obligacin.
d) La accin de reembolso debe interponerse oportunamente: Esto es despus del pago y, por
Regla general, podr hacerlo inmediatamente de haberlo
verificado. Por excepcin no podr entablar la accin cuando la
obligacin principal no era an exigible, esto es si el fiador pag
anticipadamente. Y el fiador deber entablar la accin antes de
que prescriba, plazo de 10 aos desde que se hizo exigible la
obligacin principal.
La accin de reembolso se dirige contra el deudor, , sin embargo en caso de existir varios
deudores:
ACCIN SUBROGATORIA.
Art. 1610 N3 CC
Opera la subrogacin legal a favor del que paga una deuda ajena a la que est obligado
subsidiariamente.
El fiador que paga dispone de 2 acciones:
Accin personal o de reembolso
Accin subrogatoria.
La accin subrogatoria puede ser ms eficaz, pero de alcance ms restringido que la de reembolso.
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
contra el deudor principal, contra los codeudores solidarios, contra los cofiadores.
***Toca al fiador elegir la que juzgue ms conveniente de las diversas acciones que le
corresponden.
Cuando son varios los fiadores, la deuda se divide entre ellos, de pleno derecho, en cuotas iguales.
Esto no tiene lugar en caso de insolvencia de alguno de los cofiadores o en caso de limitacin de la
cuota.
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
En este caso es subrogado por el exceso en los derechos del acreedor contra los cofiadores..
Los cofiadores podrn oponerse, entre s, las excepciones reales y las suyas personales.
EXTINCIN DE LA FIANZA.
Se extingue por va consensual cada vez que se extinga por un medio legal, la obligacin
principal.
Se extingue por va directa cuando cesa la responsabilidad del fiador, aunque la obligacin
principal se conserve vigente
b) Se opera asimismo la extincin de la fianza cuando el acreedor por hecho o culpa suya ha
perdido las acciones en que el fiador tena el derecho de subrogarse
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
LA PRENDA.
Art. 2384 CC
por el contrato de empeo o prenda se entrega una cosa mueble a un acreedor para la seguridad
de su crdito.
Esta definicin no es feliz, pero destaca las caractersticas ms salientes de la prenda:
1. La prenda es un contrato.
2. Requiere la entrega de la cosa.
3. Recae sobre muebles.
4. Constituye una caucin.
La PRENDA puede ser definida como un contrato en que se entrega una cosa mueble a un
acreedor para seguridad de su crdito, otorgndole la facultad de perseguir la cosa empeada,
retenerla en ciertos casos y pagarse preferentemente con el producto de su realizacin, si el deudor
no cumple la obligacin garantizada.
Prendas especiales:
2 CARACTERES DE LA PRENDA.
La prenda es un contrato:
Por ello supone un acuerdo de voluntades entre el acreedor prendario y la persona que la
constituye. Adems no se podr retener una cosa del deudor en de la deuda, sin su consentimiento.
La prenda puede constituirse no slo por el deudor sino por un tercero cualquiera, que hace este
servicio al deudor.
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
Esto no ocurre en la Prenda sin del acreedor no contrae la obligacin de restituir porque el
deudor conserva la tenencia de la cosa.
INDIVISIBILIDAD DE LA PRENDA.
La prenda es indivisible, aunque sea divisible la obligacin principal, y a pesar de que la cosa
empeada admita divisin.
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
Analizar:
Para que se constituya el contrato de prenda es necesario, adems del acuerdo de las partes, que la
cosa sea entregada al acreedor.
b) Por otra parte, la entrega es una medida indispensable de publicidad, el desplazamiento advierte
a terceros de la existencia de la prenda, la entrega debe ser real y NO meramente simblica.
Nada dice el cdigo acerca de si la entrega puede hacerse a un tercero, designado por acreedor o
por ambas partes. Se inclina por la afirmativa.
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
Se perfecciona por la entrega del ttulo, siendo necesario que el acreedor notifique al deudor del
crdito consignado en el ttulo, prohibindole que lo pague en otra manos.
a) como el crdito es un bien incorporal se entrega el ttulo, el documento donde este consta.
b) No basta la entrega del ttulo; es preciso adems la notificacin al deudor prohibindole que
pague a su acreedor.
PRENDA COMERCIAL.
Para que el acreedor prendario goce del privilegio en concurrencia con otros acreedores, es
necesario:
a) Que el contrato de prenda sea otorgado por escritura pblica o instrumento privado
protocolizado.
c) Si la prenda recae sobre crditos es menester que se notifique al deudor conforme al Art. 2389
CC.
La regla es aplicable a los crditos nominativos.
As por ejemplo:
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
1. La prenda Agraria se perfecciona por escritura pblica o privada, debiendo en este ltimo caso
ser autorizada la firma de los contratantes por un notario u oficial del registro civil. Adems, el
contrato deber inscribirse en el registro de prenda agraria del conservador de bienes races.
3. La prenda de muebles vendidos a plazo debe constituirse igual que las anteriores, sin embargo
los contratos de compraventa y prenda deben celebrarse conjuntamente.
4. La prenda de valores mobiliares a favor de los bancos se constituye de diversa manera, segn la
naturaleza de tales valores.
Facultad de enajenar:
La prenda priva al constituyente de importantes atibutos del dominio (uso y goce); no se puede
empear una cosa, sino por persona que tenga la facultad de enajenarla.
Limitaciones:
No pueden empearse las cosas que no son susceptiles de ser entregadas; como las cosas
futuras.
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
En ciertos casos tampoco las naves, pues la ley las declara susceptibles de hipoteca, a menos
que la nave sea de menos de 50 toneladas.
No es viable porque no puede empear sino la persona que tenga facultad de enajenarla.
Sin embargo, los Arts. 2390 y 2391 del CC. Reglamenta los efectos de la prenda de cosa ajena.
La prenda de cosa ajena produce efectos que pueden enfocarse desde un doble punto de vista:
a) Con relacin al dueo, la situacin es anloga a la que se plantea a la venta de cosa ajena:
b) Las consecuencias de la prenda de cosa ajena entre las partes, dependen de la actitud que asuma
el dueo:
-1. Si el dueo no reclama la cosa, el contrato tiene plena eficacia. Sin
embargo el contrato no subciste pese a la falta de reclamo del propietario,
cuando el acreedor supo que la cosa era hurtada, robada o perdida, en
cuyo caso se procedera a los avisos y si el dueo no reclama en un plazo
razonable, puede el acreedor prendario restituirla a quien contituyo la
prenda, sin responsabilidad alguna.
En las prendas especiales solamente pueden empearse ciertos y determinados bienes que, en cada
caso, la ley se ha cuidado de sealar.
Especialida de la prenda:
La especialidad de la prenda en relacin a la cosa empeada, significa que esta debe ser
determinada.
Esta exigencia rige, tambin para las prendas especiales, con excepciones, como la prenda industrial
cuando versa sobre materias primas, automticamente se extiende a los productos elaborados con
ellas.
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
Las prendas especiales en cambio, por regla general, no sirven para caucionar sino ciertas
obligaciones:
As por ejemplo:
La prenda agraria slo sirve para caucionar obligacioenes contradas en el giro de los negocios
relacionados con la agricultura, ganadera y dems industrias anexas.
a) Por de pronto, la ley no la prohibe y basta esta circunstancia para reputarla vlida.
b) Para el discernimiento de las guardas, por ejemplo, es menester que el guardador rinda
previamente fianza. El Art. 376 previene que en lugar de la fianza podr prestarse prenda o
hipoteca suficiente. La prenda, en este caso, garantiza obligaciones futuras o indeterminadas
en cuanto a su monto.
c) Extinguida la obligaciones, deber el acreedor restituir la prenda; pero podr retenerla cuando
tenga contra el mismo deudor otros crditos que tengan las caratersticas que seala la
estipulacin.
En las prendas especiales la clusula de garanta esta expresamente autorizada en algunos casos
y expresamente prohibida en otros.
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
Los efectos de todo contrato es crear derechos y obligaciones para las partes.
Estudiaremos:
Derechos y obligaciones del acreedor prendario.
Derechos y obligaciones del deudor.
Posee un conjunto de derechos que dan una excepcional eficacia a la garanta prendaria. Son los
siguientes:
a) Derecho de retencin.
b) Derecho de persecucin.
c) Derecho de venta, y
d) Derecho de perferencia.
a) DERECHO DE RETENCIN.
El derecho del acreedor para conservar la tenencia de la prenda hasta el pago ntegro de su crdito;
se denomina derecho de retencin.
El derecho de retencin reporta considerebles ventajas para el acreedor porque inducir al deudor a
cumplir la obligacin, condicin indispensable para recobrar la prenda.
La deuda debe ser satisfecha ntegramente, el pago debe ser total, se comprende en este pago los
intereses e indemnizaciones que se deban.
El derecho de retencin del acreedor durar hasta que se le pague:
El capital.
Los intereses.
Los gastos de conservacin de la prenda.
Los perjuicios ocasionados por su tenencia.
Reglas de excepcin:
- Porque el acreedor puede estar obligado a restituir a pesar de no haberse cumplido la obligacin.
- Porque puede retener la prenda, pese a que se le ha satisfecho la obligacin garantizada.
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
Debe el acreedor restituir aunque no se le haya pagado, cuando abusa de la prenda, el simple uso de
la prenda constituye abuso.
Consiste en que el acreedor puede retener la prenda, pese a que le fue satisfecha la obligacin
garantizada con ella. Esto esta establecido en el Art. 2401 CC., ...Pero podr el acreedor retenerla
si tuviera contra el mismo deudor otros crditos, con tal que renan los siguientes requisitos:
Supone el legislador que entre las partes ha existido un acuerdo tcito para que la prenda constituida
para seguridad de la primera deuda garantice la segunda. Por lo tanto el acreedor tiene derecho para
retener la prenda hasta el pago de ambas obligaciones.
A) Es menester que la prenda se haya constituido por el propio deudor. No tiene lugar si la prenda
se constituy por un tercero.
B) Es necesario que los crditos a que se extiende la prenda sean ciertos y lquidos. En realidad lo
que ha querido expresar el lgislador es que las nuevas obligaciones no sean condicionales.
C) Las obligaciones que autorizan la retencin deben haber sido constituidas despus que la
obligacin garantizada con la prenda.
D) Es preciso que la nueva obligacin se haga exigible antes del pago de la anterior. Ya que si se
pag la primera obligacin antes de la exigibilidad de la segunda, el acreedor qued obligado a
restituir.
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
A) Cuando el acreedor pierde la tenencia de la cosa y sta llega a poder del deudor. Tiene el
acreedor accin para recobrar la prenda, aun contra el propio deudor, pero el deudor puede
excusarse de restituir pagando la deuda para cuya seguridad se constituy la prenda.
B) Cuando el deudor vende la prenda o constituye a ttulo oneroso un derecho para el goce o
tenencia de la misma. El comprador o la persona en cuyo favor el deudor constituy los
referidos derechos puede reclamar la entrega de la cosa al acreedor, pagando o asegurando el
valor de la deuda para cuya seguridad se otorg la prenda.
Art. 2404 inc3 CC. Agerga:
En ninguno de estos casos podr el primer acreedor excusarse de
la restitucin alegando otros crditos, an con los requuisitos del
Art. 2401 CC..
b) DERECHO DE PERSECUCIN.
Por medio de la accin reivindicatoria el acreedor prendario pretender recobrar la posesin del
derecho de prenda.
Por este motivo si el acreedor pierde la tenencia de la prenda, tendr accin para recobrarla, contra
toda persona en cuyo poder se halle, sin exceptuar al deudor que la ha constituido.
Excepcin:
En el ejercicio de este derecho, tiene el acreedor la limitacin del Art. 2393 inc 2 CC., pero el
deudor podr retener la prenda pagando la totalidad de la deuda para cuya seguridad fue constituida.
c) DERECHO DE VENTA.
49
MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
La venta de los bienes empeados debe hacerse en pblica subasta. Para ejercitar el acreedor el
derecho de venta es menester que conste de un ttulo ejecutivo, tanto la obligacin principal como la
constitucin de la prenda. Esto est contenido en la ley N 776.
La realizacin de las prendas especiales esta reglada por la ley N 18.112.
El acreedor adems de pedir la venta de la prenda del deudor moroso, puede solicitar que a falta de
postura admisible sea apreciada por peritos y se le adjudique en pago, hasta la concurrencia de su
crdito.
Las reglas legales sobre realizacin de la prenda son de orden pblico, por lo tanto las partes no
pueden derogarlas convencionalmente.
As por ejemplo; el acreedor puede pedir la venta de la prenda o la adjudicacin sin que valga
estipulacin alguna en contrario.
Se denomina pacto comisorio la estipulacin que autoriza al acreedor par apropiarse o realizar la
prenda en forma diversa de la prevista por la ley.
La prohibicin de este pacto se justifica ya que pretende amparar al deudor contra acreedores
implacables.
Por infringir esta prohibicin seran nulos:
a) El pacto en que acuerde que en caso de incumplimiento de la obligacin, el acreedor se har
pago con la cosa empeada
b) La estipulacin por la que el acreedor quede facultada para vender la prenda en venta privada.
c) El convenio por el cual pertenezca al acreedor el producto de la venta, sin que nada deba
restituir en caso de que supere al monto de su crdito.
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
El problema de la imputacin del pago es que supone que existan varias obligaciones o una que sea
productiva de intereses, y que el pago no sea suficientes para extinguirlas totalmente.
Carcter de la preferencia:
a) Que el acreedor no goza de preferencia cuando persigue otros bienes del deudor.
b) Que si el producto de la venta de la prenda no basta para satisfacer el crdito prendario, por el
saldo insoluto no goza de preferencia.
A QU SE EXTIENDE EL PRIVILEGIO:
En rigor el privilegio no se hace efectivo sobre la prenda sino sobre el producto de su realizacin.
El privilegio se extiende adems, al monto del seguro y al valor de expropiacin de la cosa.
PLURALIDAD DE PRENDAS:
En la prenda comn no hay posibilidad de constituir varias prendas sobre los mismos bienes, por lo
mismo no se plantea el problema de la forma como concurren al pago los varios acreeddores
prendarios cuyos crditos caucionan una misma prenda.
no ocurre lo mismo en las prendas sin desplazamiento, ya que la constitucin de varias prendas
es matrial y jurdicamente posible.
Solamente la Ley N 5.687 sobre prenda industrial, prev la forma como concurren varios
acreedores prendarios y hace aplicable la regla que, para la hipoteca, seala el Art. 2477 CC.
Nada dice el legislador, en cambio, acerca de la prenda agraria, se concluye que los varios
acreedores concurren a prorrata porque las preferencias son de derecho estricto.
Gastos de conservacin:
La tenecia de la prenda puede ocasionar al acreedor gastos que el deudor debe reebolsarle.
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
Pero debe tratarse de gastos NECESARIOS EN QUE HAYA INCURRIDO EL ACREEDOR PARA
LA CONSERVACIN DE LA PRENDA.
Pago de perjuicios:
Tiene el acreedor derecho para que se le paguen los perjuicios que le hubiere ocasionado la tenencia
de la prenda. Se rige por las reglas generales: comprender el DAO EMERGENTE Y EL LUCRO
CESANTE, que haya experimentado el acreedor.
OBLIGACIONES DEL ACREEDOR PRENDARIO.
El acreedor contrae la obligacin fundamental de restituir la cosa empeada, una vez satisfecha la
pbigacin y pagados los gastos y perjuicios.
Art. 2403 CC. El acreedor debe restituir la prenda con los aumentos que haya recibido de la
naturaleza o del tiempo. Esto es porque el deudor conserva el dominio de la cosa.
Esta regla tiene su excepcin: si la prenda ha dado frutos, podr imputarlos al pago de la deuda
dando cuenta de ellos y respondiendo del sobrante.
La prenda no faculta al acreedor para usar de la cosa empeada, sus obligaciones son las mismas
que las del mero depositario.
Aplicando las reglas del depsito se concluye que el acreedor podr excepcionalmente usar de la
prenda:
a) Cuando el deudor lo haya autorizado.
b) Cuando sea de presumir esta autorizacin, atendiendo a las circunstancias, que el juez calificar
particularmente como consecuencia del hecho de que la cosa no se deteriore sensiblemente por
el uso.
c) Cuando se trate de dinero que no se entregue en arca cerrada, cuya llave conserve ell deudor, o
con otras precauciones que hagan imposible tomarlo sin fractura.
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
Para obtener la restitucin dispone el deudor de la accin prendaria o pignoraticia directa. Es sta
una accin personal que en consecuencia, no puede ejercer sino contra el acreedor.
En caso de que sea el dueo dispone tambin de la accin real de dominio y puede ejercerla contra
el acreedor o contra terceros.
b) Puede pedir que se le permita reemplazar la prenda por otra, sin menoscabo de los derechos del
acreedor prendario.
c) Tiene el deudor derecho a que se le indemnices los deterioros que la prenda haya sufrido por
hecho o culpa del acreedor.
d) Puede el deudor vender la prenda o constituir, a favor de terceros, derechos al goca o tenencia
de la misma.
f) Mientras no sa haya enajenado la prenda, tiene el deudorderecho para pagar la deuda e impedir
el remate, con tal que el pago sea completo.
Puede eventualmente resultar obligado a pagar al acreedor los gastos necesarios para la
conservacin de la prenda y los perjuicios que le haya ocasionado la tenencia.
Es el caso de las prendas sin desplazamiento; ac es de cargo del deudor los gastos de conservacin
y custodia de la prenda.
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
6 EXTINCIN DE LA PRENDA.
Va principal o directa:
Modos caractersticos de extimguirse la prenda
por va principal directa son:
En este caso subsistira el derecho del acreedor si la prenda se encuentra asegurada, el acreedor
puede hacer valer su derecho de pago preferente sobre la indemnizacin del seguro.
Sea por cualquier ttulo, en este caso la extincin de la prenda es por confusin, no se concibe el
derecho real de prenda sobre un bien propio.
El acreedor puede pedir la restitucin inmediata de la cosa empeada si el acreedor abusa de ella.
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
LA HIPOTECA.
Concepto:
Art. 2407 CC.
La hipoteca es un derecho de prenda, constituido sobre inmuebles que no dejan por eso de
permanecer en poder del deudor
definicin infeliz.
La hipoteca es el derecho real que grava un inmueble, que no deja de permanecer en poder
del constituyente, para asegurar el cumplimiento de una obligacin principal, otorgando al
acreedor el derecho de perseguir la finca en manos de quien quiera que la posea y de
pagarse preferentemente con el producto de su realizacin.
Caracteres de la hipoteca:
Esta regla no es absoluta, ya que son susceptibles de hipoteca las naves, que
expresamente el Art. 825 del cdigo de comercio reputa muebles.
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
a) Por de pronto, la hipoteca puede garantizar obligaciones futuras. El Art. inc 3 , establece que la
hipoteca podr otorgarse en cualquier tiempo antes o despus de los contratos a que acceda, y
correr desde que se inscriba.
b) La persona que hipoteca un bien propio en garanta de una deuda ajena no se obliga
personalmente, a menos de que as se estipule expresamente.
Hipoteca abstracta.
Se concibe perfectamente que la hipoteca tenga una vida totalmente independiente de una
obligacin principal.
Puede constituirse por el propietario de un inmueble, en previsin de sus futuras necesidades de
crdito, antes e independientemente de toda obligacin para con un determinado acreedor.
Por la constitucin del gravamen, los inmuebles, los inmuebles no dejan de permanecer en poder
del deudor.
Esto constituye una positiva ventaja para el deudor; conserva la facultad de goce de la finca y an
de disponer de ella.
Preferencia de la hipoteca:
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
Indivisibilidad de la hipoteca:
Se traduce en que el inmueble, en su totalidad y cada una de sus partes, est afecto al pago integral
de la deuda y de cada fraccin de la misma.
La indivisibilidad de la hipoteca puede enfocarse desde el punto de vista de la finca gravada y de la
obligacin que garantiza.
a) El inmueble hipotecado y cada una de las partes en que se divida responde del total de la
obligacin. Se siguen de este principio diversas consecuencias:
CLASES DE HIPOTECA.
Para el cdigo civil todas las hipotecas son convencionales, tienen un origen contractual.
El cdigo de procedimiento civil cre una hipoteca legal, en el caso previsto en el Art. 662.
El Art. 660, establece que, salvo acuerdo unnime de los interesados, todo comunero que reciba en
adjudicacin bienes por un valor que exceda del 80% de lo que le corresponda, segn clculos que
har el partidor, deber pagar el exceso de contado.
Y el Art. 662, establece: en las adjudicaciones de propiedades races que se hagan a los comuneros
durante el juicio divisorio o en la sentencia final, se entender constituida hipoteca sobre las
propiedades adjudicadas, para asegurar el pago de los alcances que resulten en contra de los
adjudicatarios, siempre que no se pague de contado.
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
b) Es determinada porque garantiza el alcance, esto es el valor en que la adjudicacin excede del
80% del haber del adjudicatario.
ELEMENTOS DE LA HIPOTECA.
El constituyente debe ser capaz de disponer de los bienes que se gravan con la hipoteca.
Suele decirse que la hipoteca constituye un principio de enajenacin, puesto que la realizacin de la
finca es el resultado a que conduce la hipoteca, si la deuda garantizada no es pagada en su
oportunidad.
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
Ha de entenderse que no pueden constituir hipoteca para si mismos, sino con sujecin a las
formalidades que, en cada caso, seala la ley.
El Art. 2409 CC. Establece que la hipoteca deber otorgarse por escritura pblica, podr ser una
misma escritura en que conste la hipoteca y el contrato a que accede.
El Art. 2410 CC. Establece que la hipoteca deber adems ser inscrita en el Registro Conservatorio,
sin este requisito no tendr valor alguno.
Es la inscripcin una solemnidad del contrato hipotecario o la forma de efectuar la tradicin del
derecho real de hipoteca ?
Los contratos de hipoteca celebrados en pas extranjero sobre bienes situados en chile, estn sujetos
a las mismas f0ormas que si se otorgaran en el pas.
Desde luego el contrato deber otorgarse por escritura pblica, con arreglo al Art. 18 CC.
Asimismo el contrato deber inscribirse en el registro del conservador competente.
Enunciaciones de la inscripcin:
No ha sealado la ley las enunciaciones que debe contener la escritura de hipoteca. Pero la
inscripcin debe hacerse, en general, con los datos que suministra el ttulo.
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
Hipoteca de naves:
El Art. 2418 CC. la hipoteca no podr tener lugar sino sobre bienes races que se posean en
propiedad o usufructo, o sobre naves.
Son hipotecables, en primer trmino, los bienes races que se poseen en propiedad o, mejor dicho, el
derecho de dominio sobre bienes inmuebles.
a) la hipoteca de la propiedad fiduciaria esta sujeta a reglas especiales, los bienes posedos
fiduciariamente se asimilan a los bienes de los pupilos y a las facultades del propietario
fiduciario a las del tutor o curador.
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
La hipoteca constituida sobre un derecho de usufructo recae sobre el derecho mismo y no sobre los
frutos que produzca la cosa. Se diferencia el usufructo de los frutos, como un capital de los intereses
que produce.
No puede el acreedor hipotecario demandar los frutos a medida que se produzcan, con preferencia a
otros acreedores.
El usufructuario conserva el derecho de percibir los frutos; percibidos e incorporados a su
patrimonio constituyen la prenda general de sus acreedores.
La hipoteca del usufructo es precaria; se extingue con la muerte del usufructuario y, en general, por
las causas que ponen fin al derecho de usufructo.
Hipoteca de naves:
Slo son susceptibles de hipotecas las naves mayores, es decir de ms de 50 toneladas de registro
grueso.
La hipoteca naval deber otorgarse por escritura pblica.
Podr ser en una misma escritura la de hipoteca y la del contrato que acceda.
Se puede tambin dar en hipoteca una nave o artefacto
naval en construccin. En ese caso en la escritura deber
individualizarse el astillero donde se est construyendo,
la fecha en que se inici la construccin y la fecha en que
se espera que termine, el largo de la quilla o del casco, el
tonelaje presumido y sus dimensiones.
En conformidad al Art. 218 del cdigo e minera, debe constituirse hipoteca sobre concesin minera
cuyo ttulo est inscrito.
En conformidad al Art. 2423 CC. La hipoteca sobre minas y canteras no se extiende a los frutos
percibidos, ni a las substancias minerales una vez separadas del suelo.
Hipoteca de cuota:
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
En este caso la hipoteca tendr los mismos caracteres que el derecho del constituyente sobre el bien
gravado.
Si el derecho del constituyente est limitado por una condicin resolutoria, sin embargo, la
resolucin de su derecho no extinguir la hipoteca sino con arreglo a lo dispuesto en el Art. 1491
CC, o sea en perjuicio nicamente del acreedor hipotecario de mala fe.
Las hipotecas constituidas por el donatario cuya donacin es resuelta, rescindida o revocada se
sujetan a reglas especiales:
Siempre tendr para el acreedor una trascendental importancia que el constituyente sea titular del
derecho que hipoteca.
La jurisprudencia se inclina por considerar NULA la hipoteca de cosa ajena.
La ley quiere que el contrato hipotecario est concebido de modo que permita conocer de una
manera exacta la extensin de la brecha que la constitucin de la hipoteca abre en el crdito
hipotecario del deudor.
Por este fin es preciso que se conozca con exactitud, por una parte, cules son los bienes gravados
con la hipoteca, y por otro, la naturaleza y monto de los crditos que garantiza.
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
a) desde luego el Art. 2432 CC. No menciona el monto de la obligacin principal entre los
requisitos de la inscripcin. Su N 4 dispone que la inscripcin expresar la suma determinada
a que se extienda la hipoteca. En caso que se limite a una determinada suma.
b) El Art. 2427 CC. En caso de que la finca se pierda o deteriore en forma de no ser suficiente para
seguridad de la deuda, permite que el acreedor impetre medidas conservativas, si la deuda
fuere liquida, condicional o indeterminada.
La hipoteca podr limitarse a una determinada suma, con tal que as se exprese inequvocamente;
pero no se extender en ningn caso a ms del duplo del importe conocido o presunto de la
obligacin principal, aunque as se haya estipulado.
Si no se ha limitado el monto de la hipoteca, la ley pone un lmite.
En la prctica bancaria es frecuente que se estipule la llamada clusula general hipotecaria. Por ella
se constituye hipoteca para garantizar determinadas obligaciones y, adems, todas las que se
contraigan en el futuro para con el banco.
EFECTOS DE LA HIPOTECA.
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
La hipoteca se constituye sobre un bien inmueble, sin embargo es preciso indicar su alcance, porque
el gravamen est dotado de un poder de expansin.
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
La hipoteca limita el derecho del dueo de la finca gravada; no puede disponer de ella en trminos
que menoscaben la garanta hipotecaria. Por otra parte sus derechos de uso y goce han de ejercitarse
de manera que no provoque una desvalorizacin de la eficacia de la caucin.
El ejercicio de estas facultades no puede llevarse a cabo de tal manera que perjudiquen al acreedor.
El Art. 2427 CC. Dispone que si la finca se perdiere o deteriorare en trminos de no ser suficiente
para la seguridad de la deuda, tendr derecho el acreedor el acreedor a que se mejore la hipoteca, a
no ser que consienta en que se le d otra seguridad equivalente; y en defecto de ambas cosas, podr
demandar el pago inmediato de la deuda lquida, aunque est pendiente el plazo, o implorar las
providencias conservativas que el caso admite, si la deuda fuere ilquida, condicional o
indeterminada.
Es indiferente que la prdida o deterioro por caso fortuito o por hecho o culpa del propietario.
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
La prdida o deterioro de la finca, en forma que se torne insuficiente para la seguridad de la deuda,
otorga al acreedor 3 derechos:
b) podr igualmente solicitar que se le otorgue otra seguridad equivalente, como una prenda o
fianza.
c) A falta de cauciones, tiene el acreedor un ltimo camino, variable segn las caractersticas de la
obligacin principal:
A) Derecho de venta;
B) Derecho de persecucin;
C) Derecho de preferencia.
DERECHO DE VENTA.
El acreedor hipotecario tiene para hacerse pagar sobre las cosas hipotecadas los mismos
derechos que el acreedor prendario sobre la prenda.
No esta sujeta a ninguna norma en especial; se rige por las reglas generales de la realizacin de los
bienes inmuebles en el juicio ejecutivo.
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
El Art. 499 CPC. Autoriza al acreedor hipotecario, que a falta de postores, pedir que la finca se
saque nuevamente a remate, con rebaja del mnimo, o se le adjudique por los dos tercios de la
tasacin.
Las reglas sobre realizacin de la finca hipotecada son de orden pblico y el acreedor no puede
disponer de ella o apropirsela por otros medios que los que indica la ley.
Cuando el acreedor persigue otros bienes del deudor, no goza de la preferencia que la ley le
confiere, si el bien en que pretende hacer efectivo su crdito es precisamente la finca hipotecada.
DERECHO DE PERSECUCIN:
El Art. 2428 CC. La hipoteca da el derecho al acreedor de perseguir la finca hipotecada, sea
quien fuere el que la posea, y a cualquier ttulo que la haya adquirido2.
Dispone el acreedor hipotecario del derecho de persecucin, que no es otra cosa que la hipoteca
misma contra terceros poseedores.
Terceros poseedores:
Toda persona que detenta, a un ttulo no precario, la finca gravada con hipoteca, sin que se haya
obligado personalmente al pago de la obligacin garantizada.
Se denomina tercero por ser extrao a la deuda.
En trminos generales el adquierente para quedar obligado, ha de ser un adquirente a ttulo singular:
comprador.
Legatario.
Donatario.
La persona que constituye una hipoteca sobre un bien propio en garanta de una deuda ajena es, por
regla general, un tercer poseedor, ste no resultara obligado personalmente a menos que as se
hubiere estipulado.
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
Se obligar personalmente cuando, adems de hipotecar un bien suyo, se constituya fiador, en tal
caso la fianza se llama hipotecaria.
Accin de desposeimiento:
En este plazo de 10 das el poseedor puede adoptar una de estas tres actitudes:
1. Pagar la deuda:
2. Abandonar la finca:
El tercer poseedor no tendr derecho para que se persiga primero a los deudores personalmente
obligados.
El tercer poseedor desposedo debe ser cumplidamente indemnizado por el deudor personal.
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
No todo adquirente de una finca gravada con hipoteca est expuesto al derecho de persecucin.
DERECHO DE PREFERENCIA:
Carcter de la preferencia:
A qu se extiende la preferencia:
PLURALIDAD DE HIPOTECAS.
POSPOSICIN DE LA HIPOTECA.
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
EXTINCIN DE LA HIPOTECA.
se extingue por va de consecuencia cada vez que se extinga, por los modos generales de
extinguirse las obligaciones, la obligacin principal.
4. Confusin:
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
7. PURGA DE LA HIPOTECA:
71
MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
LA ANTICRESIS.
CONCEPTO:
La anticresis es un contrato por el cual se entrega al acreedor una cosa raz para que se pague con
sus frutos.
Carcter de la anticresis:
Es un contrato real.
Es un contrato unilateral.
Es un contrato accesorio.
Indivisibilidad de la anticresis:
Consiste en que el deudor no puede reclamar la restitucin de la cosa, mientras la deuda garantizada
no se haya pagado totalmente.
Pero salvo estipulacin en contrario el acreedor podr restituirla en cualquier momento y perseguir
el pago de su crdito por otros medios legales.
Los bienes que se den en anticresis han de tener el carcter de inmueble y producir frutos;
Civiles.
Naturales.
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
Puesto que el objeto del contrato es que el acreedor se pague con ellos.
La anticresis no genera, por si sola, ningn derecho real sobre la cosa entregada.
Genera slo un derecho personal:
Como es derecho personal no es oponible a terceros, sin embargo por excepcin, los terceros que
adquieran la finca estarn obligados a respetar los derechos del acreedor anticrtico.
De este modo debern respetar los derechos del acreedor:
2) Los adquirentes a ttulo oneroso, si el contrato de anticresis consta por escritura pblica,
exceptuados los acreedores hipotecarios; y
3) Los acreedores hipotecarios si el contrato de anticresis consta por escritura pblica, inscrita con
anterioridad a la hipoteca.
Anticresis hipoteca
Garanta que recae sobre inmuebles. Garanta que recae sobre inmuebles.
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
Prenda. Anticresis.
Recae sobre bienes inmuebles. Se constituye sobre bienes races.
El acreedor prendario carece del derecho de Confiere al acreedor un derecho de goce.
goce.
Otorga al acreedor los derechos de persecucin y El acreedor anticrtico no goza de estos
de pago preferente . derechos.
Da al acreedor el derecho de venta para pagarse No confiere al acreedor sino el derecho de
de su crdito con el producto de la realizacin de pagarse con los frutos del inmueble, sin perjuicio
la cosa empeada. de restituir la finca y perseguir el pago de se
crdito por otros medios legales, ejerciendo se
derecho de prenda general.
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
Concepto:
Se ha visto como el arrendatario, el depositario, los acreedores prendarios y anticrticos, etc., gozan
de la facultad de conservar la cosa que detentan y deben restituir, mientras no se realicen en su favor
determinadas prestaciones.
El derecho legal de retencin, tiene obviamente, estrecho parentesco con la excepcin de contrato
no cumplido
1) Tenencia de la cosa:
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
Para que surta efectos el derecho legal de retencin es necesario que su procedencia se declare
judicialmente a peticin del que pueda hacerlo valer.
La retencin que recae sobre inmuebles debe inscribirse en el registro de hipotecas del
conservador de bienes races respectivo.
El acreedor que goza del derecho legal de retencin, judicialmente declarado tiene 2 importantes
derechos:
El derecho de retencin supone que la cosa se conserve en poder del acreedor; si la cosa sale de sus
manos, el derecho de retencin es inoperante.
El Art. 577 CC. Enumera taxativamente los derechos reales, no menciona entre ellos el de
retencin.
76
MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
II. El poseedor vencido en juicio reivindicatorio podr retener la cosa hasta que se le pague o
asegure el pago de lo que tuviere derecho a reclamar en razn de expensas y mejoras.
IV. El arrendatario no podr ser expedido o privado de la cosa arrendada, en todos los casos en
que se deban indemnizaciones, sin que se le paguen por el arrendador o se le asegure su
importe.
V. El arrendador por su parte, tiene derecho de retener para seguridad del pago del precio y de
las indemnizaciones que se le adecuen, todos los frutos existentes de la cosa arrendada, y
todos los objetos con que el arrendatario la haya amoblado y que le pertenecieren
VI. El mandatario podr retener los efectos que se le hayan entregado por cuenta del mandante
para la seguridad de las prestaciones a que ste fuere obligado.
VIII. El depositario slo puede retener el depsito en razn de la expensas y perjuicios de que
habla el Art. 2234 y 2335 CC.
IX. El acreedotr prendario puede retener la prenda si tiene contra el mismo deudor otros
crditos ciertos y lquidos contrados despus de la obligacin garantizada y que sean
exigibles con anterioridad.
X. El acreedor anticrtico, en fin goza de los mismos derechos que el arrendatario para el
abandono de mejora p4erjuicios y gastos, y en consecuencia, le corresponde el derecho
legal de retencin.
77
MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
CONCEPTO:
conmutativo.
Los contratos onerosos pueden ser:
Aleatorio.
Contrato conmutativo:
Es aquel en que las prestaciones de las partes se miran como equivalentes, esto
es, el beneficio que cada uno recibe se reputa proporcionado al gravamen que
soporta.
Contrato Aleatorio:
1) El contrato de seguros.
2) El juego.
3) La apuesta.
El primero se rige por el cdigo de comercio, los otros por el cdigo civil.
78
MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
EL JUEGO Y LA APUESTA.
Definiciones:
El juego; es un contrato por el cual las partes, se obligan a pagar al ganador una determinada suma
de dinero o realizar otra prestacin.
EL JUEGO.
Juegos ilcitos.
Declara el legislador ilcitos los juegos de azar; esto es, aquellos que dependen de la suerte: ruleta,
bacarat.
Las deudas contradas en juegos de azar adolecen de nulidad absoluta, por adolecer de objeto ilcito.
Por esto el ganador no puede demandar el cumplimiento de las obligaciones que derivan de esta
clase de juegos.
79
MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
El cdigo penal considera ilcitos los juegos de azar que se practican el casas de juego de suerte,
envite o azar.
As en sus Arts. 277, 278 y 279 Cdigo penal, castiga a los banqueros dueos administradores o
agentes de casa de juego y a los que concurren a jugar a ellas; el dinero efectos puestos en juego
caern en comiso.
No repudia la ley esta clase de juegos en los trminos que los de azar; pero no ha credo prudente
dar plena eficacia a las obligaciones derivadas de estos juegos.
Por este motivo, el Art. 2260 CC dispone:
El juego y la apuesta no producen accin, sino
solamente excepcin.
Los juegos lcitos en que predomina el esfuerzo intelectual, en suma, generan obligaciones
meramente naturales.
1) Es menester que el que paga tenga la libre administracin de sus bienes. Si el que paga no tiene
la libre administracin de sus bienes, podr repetirse el pago por los padres de familia, tutores o
curadores.
2) Para que no pueda repetirse lo pagado es menester, que no se haya ganado con dolo.
Producirn accin los juegos de fuerza o destreza corporal, como el de armas, carreras a pie o a
caballo, pelota, bolas y otros semejantes, con tal que en ellos no se contravenga a las leyes o a los
reglamentos de polica.
80
MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
esta clase de juegos, generan obligaciones civiles perfectas, con la sola restriccin de que no
infrinjan las leyes o reglamentos de polica.
LA APUESTA.
- Lcita.
Clases de apuesta
- Ilcita:
La apuesta es ilcita cuando incide en los juegos de
envite o azar.
Apuesta ilcita:
Hay objeto ilcito en las deudas contradas en juegos de azar, sufren por lo tanto de nulidad
absoluta.
Apuestas lcitas:
Rige el Art. 2260 CC; dan slo excepcin, esta disposicin es comn para el juego y la apuesta.
Para la apuesta rige la regla especial del Art. 2261 CC que establece un concepto peculiar del dolo
en relacin con este contrato:
hay dolo en el que hace la apuesta, si sabe de cierto que se ha de
verificar o se ha verificado el hecho de que se trata.
No es aplicable a la apuesta la norma del Art. 2263 CC. La excepcin rige slo para el juego: slo
las partes disponen de accin.
81
MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
La Renta Vitalicia.
Concepto:
Art. 2264 CC. La constitucin de renta vitalicia es un contrato aleatorio en que una
persona se obliga, a ttulo oneroso, a pagar a otra una renta o pensin peridica,
durante la vida natural de cualquiera de esta dos personas o de un tercero.
82
MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
a) Por de pronto, la renta vitalicia puede tener un carcter no contractual. Puede tener su origen en
un testamento y constituir, en tal caso, un legado.
b) Adems la renta vitalicia puede constituirse a ttulo gratuito, por acto entre vivos en virtud de
una donacin.
c) Por lo mismo que puede constituirse a ttulo gratuito, la renta vitalicia no es necesariamente
aleatoria. Constituida por una donacin, las partes no quedan expuestas a ninguna contingencia
de ganancia o prdida. El constituyente se grava y el acreedor se enriquece sin soportar ningn
gravamen.
d) Es claro que la constitucin de una renta vitalicia gratuita no es un contrato real; no media
ningn precio que deba entregarse a cambio de la respectiva pensin.
e) En cuanto a su forma, esta sujeta a las reglas propias de los testamentos y donaciones.
La persona que ha contratado la renta, pues, debe suministrar de antemano una prestacin al futuro
deudor.
El Art. 2267 CC dispone: el precio de la renta vitalicia, o lo que se paga por el derecho de
percibirla, puede consistir en dinero o en cosas races o muebles.
La renta o pensin:
Mientras que el precio puede consistir en dinero u otros bienes, la pensin no podr ser sino en
dinero.
La renta representa, en parte, los intereses del capital que el constituyente enajena a fondo perdido.
Sin embargo la ley no limita el monto de la pensin en relacin con el capital.
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
Beneficiario de la renta:
Duracin de la renta:
Si la renta se constituye durante la vida de un tercero, podr suceder que ste sobreviva a la persona
que goza de ella.
En tal caso la renta subsiste y el derecho de percibirla corresponde a los sucesores.
El Art. 2274 CC :
si el tercero de cuya existencia pende la duracin de la renta sobrevive a la
persona que debe gozarla, se trnsmite el derecho de sta a los que la sucedan por
causa de muerte.
Es requisito indispensavle para la eficacia del contrato que la persona de cuya existencia pende la
duracin de la renta, exista el tiempo de su celebracin.
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
2) Como la renta vitalicia se extingue con la muerte, el deudor tiene derecho a exigir, en cada pago
que se acredite la supervivencia de la persona de cuya existencia depende su duracin.
3) La renta, fruto civil, se devenga da por da. Por lo tanto, en caso de fallecimiento de la persona
de quien depende la renta, el acreedor tendr derecho a que se le pague la parte que
corresponda al nmero de das corridos (Art. 2276 CC. ).
sin embargo, si se ha convenido que la renta se pague anticipadamente, se deber la de todo el
ao corriente.
Tiene el acreedor, a falta de pago de la renta estipulada, derecho para compeler al deudor a cumplir.
en caso de no pagarse la pensin, podr procederse contra los bienes del deudor para el pago de
lo atrasado.
El acreedor tiene igualmente derecho para obligar al deudor moroso a prestar seguridades para
el pago futuro.
En cambio, carece el acreedor del derecho de pedir la resolucin del contrato por falta de pago
de la renta o pensin.
Mucho menos puede pretender el deudor que se deje sin efecto el contrato, an ofreciendo restituir
el precio.
Las partes, sin embargo, puede modificar estas reglas y otorgarse los derechos que naturalmente no
les pertenecen.
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
En virtud de un convenio expreso de las partes puede estar obligado el deudor a rendir caucin de
que cumplir su obligacin de pagar renta.
1) Por la muerte de la persona de quien depende la duracin de la renta, que es el modo normal de
extinguirse.
2) Por la resolucin del contrato en caso de que el deudor no preste las seguridades estipuladas.
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
El Censo Vitalicio.
Concepto:
Art. 2279 CC.
La renta vitalicia se llama CENSO VITALICIO, cuando se constituye sobre una
finca dada que haya de pasar con esta carga a todo el que posea.
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
El Art. 1437 CC; previene que las obligaciones nacen de un hecho que ha inferido injuria o dao a
otra persona, como en los delitos y cuasidelitos.
Esta responsabilidad se traduce, generalmente, en la necesidad en que se encuentra una persona de
indemnizar los daos ocasionados por el delito o cuasidelito.
Conceptos:
Inters de la distincin:
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
Son hechos ilcitos cometidos con dolo o culpa, y que causan dao.
Caracteriza al delito y cuasidelito penal, el hecho de encontrarse penados por la ley. Cada
delito se encuentra especficamente definido y sancionado por la ley penal.
La ley civil no es casustica y se contenta con una frmula general; merecen el calificativo de
delito y cuasidelito los hechos ilcitos y perjudiciales y se les sanciona, en general, con una pena
nica: LA INDEMNIZACIN DE PERJUICIOS PROPORCIONADA AL DAO CAUSADO.
El hecho suele ser al mismo tiempo civil y criminalmente ilcito ambas responsabilidades pueden
coexistir. Pero independientemente.
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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
Si se trata de hacer valer una responsabilidad contractual debe el acreditar simplemente probar la
existencia de la obligacin; el incumplimiento se presume culpable. Toca al deudor, para exonerarse
de responsabilidad, acreditar que ha empleado la debida diligencia o cuidado.
ELEMENTOS DE LA RESPONSABILIDAD.
El Art. 2284 CC. Ha dicho que el hecho voluntario y no convencional del que nace la obligacin, si
es lcito, constituye un cuasicontrato y si es ilcito, un delito o cuasidelito.
Los Arts. 2314 y 2329 CC. Destacan dos factores esenciales de la responsabilidad:
1) El dao.
2) La culpa o dolo.
Es preciso aadir que entre ambos elementos debe mediar una relacin de causa a efecto, y todava,
que la persona a quien se trata de hacer responsable por el dao causado por su culpa o dolo est
dotada de capacidad.
1) El dao.
2) La culpa o el dolo.
4) Capacidad delictual.
EL DAO.
Concepto:
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