5.- De las legtimas.

5.1. Consideraciones iniciales. Son, sin lugar a dudas, las asignaciones preferentes y privilegiadas en el sistema sucesorio chileno. Son la asignacin forzosa ms importante y de mayor aplicacin prctica. Como tales, las legtimas deben ser respetadas por el testador y si no lo hace, sus legitimarios podrn intentar la accin de reforma del testamento. ebemos tener presente !ue no son t"rminos sinnimos el de legitimario y el de $ asignatario forzoso. #l primero es una especie del segundo. 5.$. Concepto de legtima. #l art. 11%1 define las legitimas como aquella cuota de los bienes de un difunto que la ley asigna a ciertas personas llamadas legitimarios. &grega la ley, !uiz innecesariamente, !ue los legitimarios son herederos. ecimos !ue !uiz innecesariamente, pues como a los legitimarios les corresponde una cuota de los bienes del difunto y no bienes determinados de "ste, aplicando la regla general del art. '51 se llegara a id"ntica conclusin. (o anterior permite hacer concluir a Somarriva, !ue los t"rminos heredero forzoso y ) legitimario, son sinnimos. (a definicin, entonces, contiene dos elementos !ue sirven para caracterizar la legtima* 1+ Se trata de una cuota de los bienes de un difunto, y por consiguiente, como lo hemos dicho, el titular de la asignacin es heredero en conformidad al art. '51. $+ (os asignatarios son ciertas personas llamadas legitimarios y !ue estn se,aladas en . forma e-presa en la ley. /ero la legtima es, ante todo, una asignacin forzosa de !ue no puede ser privado el legitimario, a menos !ue, por causas legales, haya sido desheredado, es decir, e-cluido de la sucesin por el propio causante mediante una clusula testamentaria 0y probado el hecho en !ue se funda1, o por la declaracin de indignidad a re!uerimiento de cual!uier persona interesada en la e-clusin del legitimario. e ah !ue se haya dicho !ue la indignidad es 5 un desheredamiento legal y el desheredamiento una indignidad testamentaria. 5.). #numeracin de los legitimarios. #l art. 11%$ establece !uienes son legitimarios* a1 (os hi2os, personalmente o representados por su descendencia. b1 (os ascendientes.
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3echa de 4ltima modificacin* $$ de febrero de $51). $ Somarriva 6ndurraga, 7anuel, Derecho Sucesorio, Santiago de Chile, #ditorial 8urdica de Chile, a,o $55', s"ptima edicin actualizada, pp. )9: y )9%. ) Somarriva 6ndurraga, 7anuel, ob. cit., p. )9%. . ;odrguez <rez, /ablo, Instituciones de Derecho Sucesorio. Prdida, defensa y pago de las asignaciones. E ecutores testamentarios. Partici!n, Santiago de Chile, #ditorial 8urdica de Chile, a,o 1''., =olumen 1, p. )$%. 5 ;odrguez <rez, /ablo, ob. cit., p. )$%.

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c1 #l cnyuge sobreviviente. a1 (os hi2os. Se incluyen en esta denominacin todos los hi2os de filiacin determinada, sea "sta matrimonial o no matrimonial. (a ley no hace diferencia alguna entre todos ellos 0artculo )) del Cdigo Civil1. (os hi2os pueden ser llamados personalmente 0en cuyo caso heredarn por cabeza1, o representados por su descendencia 0en cuyo caso heredarn por estirpe1. Se aplica entonces, el derecho de representacin de !ue trata el art. '%., ya analizado. Conviene recordar !ue la representacin slo se da en la lnea de los descendientes. /uede representarse al asignatario !ue falta por!ue ha muerto, o ha sido declarado indigno de suceder, o ha sido desheredado, o ha repudiado la asignacin. #n sntesis, puede representarse a un asignatario vivo o a un asignatario muerto. b1 (os ascendientes. (a ley dice !ue son legitimarios los ascendientes, no los padres. #llo significa !ue los ascendientes de grado ms pr-imo desplazan a los de grado ms distante. Si el ascendiente de grado ms pr-imo 0en el supuesto de !ue slo haya uno1 es desheredado o declarado indigno o repudia la asignacin, es llamado a la sucesin el ascendiente de grado siguiente. &s ocurrir si el padre es declarado indigno o desheredado, pasando a ser legitimario el abuelo. >o se trata del derecho de representacin, por cierto, sino de la ausencia del legitimario !ue es sustituido por el !ue sigue en el grado de parentesco. Con todo, no cual!uier ascendiente es en verdad legitimario. #n efecto, dispone el art. 11%$, $+, !ue no sern legitimarios los ascendientes del causante si la paternidad o la maternidad !ue constituye 0padre o madre1 o de la !ue deriva su parentesco 0abuelo, por e2emplo1, ha sido determinada 2udicialmente contra la oposicin del respectivo padre o madre, salvo si el hi2o, por escritura p4blica o por acto testamentario, hubiere restablecido en sus derechos al padre o madre 0art. $5), 4ltimo inciso1. #sta figura es anloga a la !ue e-ista tratndose de los padres naturales, !uienes slo tenan la calidad de legitimarios en la medida !ue hubieren reconocido voluntariamente al hi2o. c1 #l cnyuge sobreviviente. ;ecogiendo la tendencia casi unnime de nuestra doctrina, la (ey n4mero 1'.5%5 incluy al cnyuge sobreviviente entre los legitimarios, suprimiendo de paso la porcin conyugal. #n verdad, en los hechos el cnyuge sobreviviente era en la prctica un legitimario, pues su porcin conyugal se pagaba con cargo a la legtima 0lo !ue desataba las crticas de la doctrina, pues no pocas veces se destinaba una parte importante de la mitad legitimaria a !uien t"cnicamente no tena calidad de legitimario1. #-cepcionalmente, !uedar privado de su legtima el cnyuge !ue por culpa suya haya dado ocasin a la separacin 2udicial 0artculo ''. del Cdigo Civil1. #l art. 11%$ es un precepto de carcter ta-ativo. >o e-isten ms legitimarios !ue los e-presamente se,alados como tales por el artculo citado.
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5... Cmo concurren los legitimarios. a1 (a legtima se distribuye de acuerdo con las reglas de la sucesin intestada.
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7ateria muy importante es resolver cmo concurren los legitimarios. #n efecto, una persona puede tener padres, hi2os y cnyuge sobreviviente y todos ellos son legitimarios? pero no todos ellos son llamados a la sucesin del causante. e ah !ue el art. 11%) establezca la siguiente regla* "os legitimarios concurren y son e#cluidos y representados seg$n el orden y reglas de la sucesi!n intestada. #sto significa !ue se aplicarn las reglas concernientes a los rdenes sucesorios, !ue ya estudiamos, para definir !ui"nes deben concurrir o ser e-cluidos de la mitad legitimaria. b1 (a legtima se distribuye entre los legitimarios y no concurren a ella todos los herederos : abintestato. #l art. 11%) no ha dicho !ue en la legtima concurran todos los herederos abintestato? dispone !ue la legtima corresponde a los legitimarios de acuerdo con las reglas de la sucesin intestada. ;ecordemos !ue son nociones diferentes la de herederos forzosos y herederos abintestato. Slo los primeros concurren al pago de las legtimas. (a mitad legitimaria no se divide entre todos los herederos abintestato, sino !ue los legitimarios se la distribuyen entre s de acuerdo con las reglas de la sucesin intestada. #n tal sentido, despu"s de la reforma de la (ey n4mero 1'.5%5, son herederos abintestato pero no legitimarios, los hermanos y los otros colaterales, hasta el se-to grado inclusive. #n cambio, tienen la doble calidad de legitimarios y herederos abintestato los hi2os, los ascendientes 0por regla general1 y el cnyuge sobreviviente. c1 #n el resto de la herencia, por regla general, no se aplican las reglas de la suces in % intestada. #-cepcin. #l precepto en estudio 0artculo 11%)1 nos dice !ue los legitimarios concurren, son e-cluidos y representados de acuerdo con las reglas de la sucesin intestada. Sin embargo, lo dicho slo se aplica dentro de la mitad legitimaria. (os legitimarios, en la cuarta de me2oras o en la parte de libre disposicin 0cuarta o mitad1, no concurren de acuerdo con las reglas de la sucesin intestada. (a razn es !ue el testador puede repartir la cuarta de me2oras entre los asignatarios !ue establece la ley, como me2or le plazca. Si la cuarta de me2oras supone una e-presa manifestacin de voluntad del testador, no cabe aplicar en ella las reglas de la sucesin abintestato. (o propio ocurre con la parte de libre disposicin? no van a 2ugar en ella las reglas de la sucesin intestada, pues el testador puede disponer de esa porcin a su arbitrio, puede de2arla a !uien !uiera.

9 : %

Somarriva 6ndurraga, 7anuel, ob. cit., pp. ):) y ):.. Somarriva 6ndurraga, 7anuel, ob. cit., p. ):.. Somarriva 6ndurraga, 7anuel, ob. cit., p. ):..

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#n conclusin, salvo respecto de la mitad legitimaria, el resto de la herencia se distribuye conforme a las disposiciones del testador. Sin embargo, puede ocurrir !ue "ste no disponga de la cuarta de me2oras y de la parte de libre disposicin, o si lo hace, !ue su disposicin no tenga efectos. #ntonces, nos encontramos frente a la legtima efectiva !ue establece el art. 11'1, la !ue se distribuir entre los legitimarios tambi"n de acuerdo a las reglas de la sucesin intestada 0antes de la reforma de la (ey n4mero 1'.5%5, en la porcin de !ue el testador no haba dispuesto concurriran tambi"n los dems herederos abintestato, pues en conformidad al art. 11'1, inc. final, sobre las reglas de este precepto primaban las de la sucesin intestada. &hora, sin embargo, no hay posibilidad de colisin entre legitimarios y otros herederos abintestato. #n consecuencia, ha !uedado sin aplicacin prctica el inciso )+ del art. citado, !ue debi derogarse por el legislador1. d1 &nlisis de la forma como concurren y son e-cluidos los legitimarios. d.11 /uede ocurrir !ue el causante haya de2ado hi2os y cnyuge sobreviviente. #n este caso, conforme al art. '%%, son llamados los hi2os y el cnyuge sobreviviente, !uedando e-cluidos los padres. #n consecuencia, la mitad legitimaria se dividir entre los hi2os y el cnyuge sobreviviente en la forma establecida en dicho precepto, sin per2uicio del acrecimiento del art. 11'1 y de las asignaciones !ue el causante les de2e por testamento. d.$1 Si concurren ascendientes y cnyuge sobreviviente, la mitad legitimaria se distribuir entre ellos, conforme al art. '%'. #n este caso, la herencia se dividir en tres partes, dos para el cnyuge y una para los ascendientes de grado ms pr-imo. d.)1 Si slo concurren hermanos, rige el art. ''5. #n este caso, si el causante nada dispuso, se llevarn la herencia !uienes no tienen calidad de legitimarios. d..1 Si slo concurren otros colaterales, hasta el se-to grado, ellos llevarn la herencia. @gual !ue en el caso anterior, la herencia pertenecer a !uienes no tienen la calidad de legitimarios. d.51 3inalmente, si ninguno de los anteriores concurre, la herencia yacente, luego transformada en vacante, pertenecer al 3isco, !uien obviamente tampoco es legitimario. ;eiteramos entonces !ue tras la reforma introducida al Cdigo Civil por la (ey n4mero 1'.5%5 a los rdenes sucesorios, ya no es posible !ue concurran a la herencia intestada legitimarios con !uienes no lo son. e haber al menos un legitimario, de "l ser toda la herencia. #n cambio, antes de la aludida reforma, era posible !ue concurrieran legitimarios con !uienes no lo eran 0como ocurra, por e2emplo, en el antiguo segundo orden regular, en el cual concurran ascendientes legtimos, cnyuge e hi2os naturales? los dos primeros no tenan la calidad de legitimarios, calidad !ue hoy s tienen? o en el tercer orden regular, en el cual concurran hi2os naturales, cnyuge y hermanos legtimos, no teniendo los dos 4ltimos calidad de legitimarios1. e tal forma, siempre las normas de la sucesin intestada respetan la mitad legitimaria para los legitimarios, evitando !ue, muerto abintestato el causante, dicha mitad legitimaria pueda ser sobrepasada o desconocida, por aplicacin de las normas de la sucesin intestada, como veremos ms adelante. e lo dicho, se infiere !ue la sucesin intestada determina !u" legitimarios heredan cuando concurren dos o ms de diversa naturaleza. &simismo, las reglas de la sucesin intestada estn basadas en el respeto a la mitad legitimaria.

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#n consecuencia, si el causante muere intestado pueden aplicarse las normas de la sucesin intestada, sin !ue por ello se lesionen los derechos de los legitimarios? y si muere testado 0si dispuso de la parte de libre disposicin, la !ue corresponder a un cuarto de la herencia, de haber legitimarios1 las normas de la sucesin intestada servirn para saber !uienes son llamados y !uienes son e-cluidos de la sucesin forzosa. #sta regla tiene por lo mismo gran importancia, ya !ue permite aplicar las normas de la sucesin intestada sin afectar los derechos de los legitimarios, cuando el causante no ha dispuesto de sus bienes por testamento. 5.5. (a legtima como asignacin privilegiada y preferente.
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(a legtima es sin duda, la asignacin preferente en nuestro sistema sucesorio. #llo se desprende de varias disposiciones !ue la colocan en una posicin de privilegio respecto de las dems asignaciones sucesorias. #n efecto, el legitimario es un heredero forzoso al cual se le conceden los siguientes privilegios* a1 (as legtimas se calcularn sobre la base de un acervo imaginario, cuyo ob2etivo, como veremos, ser reconstruir el patrimonio del causante cuando "ste ha hecho donaciones revocables o irrevocables a otros asignatarios o donaciones a terceros, e-cediendo la parte o cuota de !ue poda disponer libremente. & tal e-tremo llega este privilegio, !ue un legitimario puede ser obligado a restituir el e-ceso de lo donado por el causante 0lo !ue e-cede su legtima1 si con ello se lesionan las dems legtimas 0art. 1$591? y los terceros donatarios tambi"n pueden ser obligados a restituir lo donado si el causante sobrepas la parte de la !ue poda disponer libremente, afectando con ello a las asignaciones legitimarias 0art. 11%:1. e tal forma, la ley ha establecido mecanismos efectivos para evitar !ue el causante pueda favorecer a un legitimario en per2uicio de los otros, o para evitar !ue favorezca a un tercero da,ando a los legitimarios. (os acervos imaginarios, como veremos, tienen efectos prcticos !ue permiten, por una parte, e!uilibrar la situacin entre los legitimarios y, por otra, ampararlos de actos de disposicin del causante en provecho de terceros. b1 (as asignaciones legitimarias no pueden ser ob2eto de condicin, plazo, modo o gravamen alguno. &rt. 11'$. #-cepcionalmente, el artculo %9 n4mero : de la (ey <eneral de Aancos, permite a los bancos ser administradores de los bienes !ue se hubieren de2ado a ttulo de herencia o legado, a capaces o incapaces. &grega el precepto !ue Podr%n su etarse a esta misma forma de administraci!n los bienes que constituyen la leg&tima rigorosa, durante la incapacidad del legitimario. #n consecuencia, cesada la incapacidad del legitimario, el banco respectivo concluye su administracin, la !ue corresponder al legitimario, sin restricciones. c1 (as legtimas tienen preferencia para su pago. &s lo dispone el art. 11%'. e tal forma, lo primero !ue debe hacerse es enterar las asignaciones legitimarias, antes de pagarse las asignaciones testamentarias o abintestato.

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Cfr. ;odrguez <rez, /ablo, ob. cit., pp. )). a )):.

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#l art. 11') se pone en el caso de !ue lo dado en razn de legtimas, e-cediere a la mitad del acervo imaginario, disponiendo !ue en tal evento, el e-ceso se imputar a la cuarta de me2oras. #l art. 1)9$ impone a los legatarios responsabilidad cuando el testador ha destinado a ellos una parte de la porcin de bienes !ue la ley reserva a los legitimarios? y el art. 1)9) reglamenta esta responsabilidad, de la cual slo !uedan e-cluidos los legados alimenticios siempre !ue se trate de asignaciones forzosas. e esta normativa aparece clara la preferencia de !ue gozan las legtimas para su entero y pago. d1 >o obstante tratarse de una asignacin forzosa y no intestada, el legitimario puede concurrir personalmente o representado por sus descendientes. e tal forma, slo se entender faltar cuando carezca de descendencia 0arts. 11%$, n4mero 1 y 11%)1. e1 Si el causante no dispone total o parcialmente de la cuarta de libre disposicin yBo de la cuarta de me2oras, este e-cedente acrece a la mitad legitimaria y forma las llamadas leg&timas ef ect i'as . f1 (os legitimarios tienen una accin especial para defender sus legtimas* los arts. 1$19 y siguientes consagran la accin de reforma del testamento, !ue permite pasar por sobre las disposiciones testamentarias del causante en provecho de los asignatarios de las legtimas. Se trata, como veremos, de una accin de inoponibilidad, destinada a hacer prevalecer las legtimas por sobre las dems asignaciones testamentarias. g1 /ara evitar !ue el causante pueda burlar una legtima, el art. 11': establece !ue si bien el causante puede designar las especies con !ue debe pagarse una legtima, no podr tasar los valores de dichas especies. Con esto, se pretende evitar !ue el causante disminuya el valor de lo !ue corresponde al legitimario. h1 Si se hace una donacin revocable o irrevocable a !uien no tiene calidad de legitimario, en el entendido !ue ms adelante llegue a tenerla, y el donatario no ad!uiere despu"s esta calidad, se resuelve la donacin y los bienes vuelven al patrimonio del donante. (o mismo sucede si el legitimario !ue es ob2eto de la donacin, de2a de serlo por incapacidad, indignidad, desheredacin o repudiacin, o por haber sobrevenido un legitimario de me2or derecho 0artculo 1$551. i1 #l desheredamiento de un legitimario tiene reglas propias !ue estn contenidas en el art. 1$5%, !ue son ms e-igentes, a4n cuando no muy distintas de las referidas a las indignidades. 21 #l causante puede prometer a un legitimario no disponer de la cuarta de me2oras, a ob2eto de !ue con ello se incremente su legtima, como consecuencia del acrecimiento de esta parte a la mitad legitimaria 0art. 11'11. #n este caso, el legitimario a !uien se le ha prometido no disponer de la cuarta de me2oras, puede reclamar el incremento !ue habra e-perimentado su legtima, si se hubiere cumplido la promesa 0art. 1$5.1.

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C1 Si un legitimario no lleva el todo o parte de su legtima, por cual!uier causa, dicho todo o parte se agrega a la mitad legitimaria y contribuir a formar las legtimas rigorosas de los otros 0art. 11'51. #n estricto rigor, a pesar de los t"rminos de la ley, nada de agrega a la mitad legitimaria, por!ue "sta permanece inclume. (o !ue ocurre, es !ue dicha mitad legitimaria se repartir entre menos herederos. l1 #n el marco de la particin, la regla $D del artculo 1)):, establece !ue no habiendo interesados !ue ofrezcan ms !ue el valor fi2ado para el bien !ue se posee indiviso, y compitiendo dos o ms asignatarios sobre la ad2udicacin de una especie, el legitimario ser preferido al !ue no lo sea. Eoy, esta regla slo puede operar si la sucesin fuere testada, por!ue si es enteramente intestada, no pueden concurrir legitimarios con !uienes no lo sean 5.9. Clasificacin de las legtimas. (as legtimas pueden clasificarse en legtima rigorosa 0art. 11%.1 y en legtima efectiva 0art. 11'11. a1 (egtima rigorosa. a.11 Concepto. #st establecida en el art. 11%., 1+. (os legitimarios llevan la mitad de los bienes del causante, previas las deducciones o ba2as generales de la herencia se,aladas en el art. '5' y las agregaciones !ue corresponden a los acervos imaginarios consagrados en los arts. 11%5 y 11%9. (a ley agrega !ue esta mitad se divide por cabezas 0cuando los legitimarios concurren personalmente1 o por estirpes 0cuando los legitimarios concurren representados1. (a legtima rigorosa es por lo tanto la parte de la mitad legitimaria que corresponde a cada uno de los legitimarios llamados a la sucesin conforme a las 15 reglas de la sucesin intestada. Fambi"n se la ha definido como aquella parte que le 11 cabe al asignatario dentro de la mitad legitimaria. #n consecuencia, los legitimarios se reparten 0por cabeza o por estirpe1 la mitad de la herencia. /ero no todas las legtimas son de la misma cuanta, conforme se desprende de los arts. '%% a ''5. /uede ocurrir !ue un legitimario no lleve todo o parte de su legtima, sea por!ue es incapaz 0no e-iste al momento de deferrsele la asignacin1, ha sido desheredado, declarado indigno o ha repudiado la asignacin y no tiene descendencia con derecho a representarlo. #n este caso, la parte !ue no lleva ese legitimario se agrega Gdice la leyG, a la mitad legitimaria y contribuir a formar las legtimas rigorosas de los dems legitimarios. #n realidad, como dice ;odrguez <rez, la ley se ha e-presado impropiamente* en efecto, si un legitimario no lleva todo o parte de su legtima, nada se agrega a la mitad legitimaria, sino !ue ella se dividir por un factor menos 0menos legitimarios1 y con ello se elevar su cuanta. /or lo tanto, no hay en este caso acrecimiento o agregacin alguna, sino la

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;odrguez <rez, /ablo, ob. cit., p. ))%. Somarriva 6ndurraga, 7anuel, ob. cit., p. ):9.

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consecuencia lgica de !ue la mitad legitimaria se distribuya entre menos legitimarios. 1$ all !ue en este supuesto, la legtima siga siendo rigorosa. a.$1 Caractersticas de las legtimas rigorosas. & 2uicio de Somarriva, cuatro caractersticas tienen las legtimas rigorosas* i1 Constituyen una asignacin forzosa? ii1 >o son susceptibles de su2etarse a modalidades o gravmenes? iii1 #l testador puede indicar los bienes con !ue se van a pagar las legtimas, pero no tasarlos? y 1) iv1 Fienen preferencia absoluta para su pago. b1 (egtima efectiva.

Eemos se,alado !ue la legtima rigorosa es la divisin, entre los legitimarios, de la mitad legitimaria. #sta mitad se determina deduciendo del acervo il!uido las ba2as generales de !ue trata el art. '5' y colacionando al acervo l!uido !ue resulta, las partidas ordenadas en los arts. 11%5 y 11%9. #l resto de la herencia, se dividir en la forma establecida en el art. 11%., incisos $+ y )+. istinguimos entonces las siguientes situaciones* >o habiendo descendientes con derecho a suceder, cnyuge sobreviviente, ni ascendientes, la mitad restante Gdice la leyG, es la porcin de bienes de !ue el difunto ha podido disponer a su arbitrio* art. 11%., $+. @nterpretando literalmente este inciso, !uiere decir !ue deducida la mitad legitimaria, la mitad restante de la herencia recibe el nombre de mitad de libre disposicin. Si no e-isten descendientes con derecho a suceder, cnyuge sobreviviente ni ascendientes, la herencia se divide por mitades* la mitad legitimaria y la mitad de libre disposicin. Fal parece decir la ley. Sin embargo, HCmo puede formarse mitad legitimaria, si no hay legitimariosI Como es obvio, si no concurren legitimarios, no hay mitad legitimaria. J si no la hay, toda la herencia es de libre disposicin, y no slo la mitad restante. Si no concurren legitimarios 0sea personalmente o representados1, el causante puede disponer de todo su patrimonio libremente, sin per2uicio de las asignaciones forzosas 0en este caso, slo los alimentos !ue se deban a ciertas personas1. &s las cosas, nos parece desafortunada la redaccin del inciso $+ del art. 11%., la !ue debi modificarse a consecuencia de las reformas de la (ey n4mero 1'.5%5. Eabiendo tales descendientes, cnyuge o ascendientes, la misma masa de bienes 0hechas las agregaciones y deducciones de !ue trata el inciso 1+1, se divide en cuatro partes* dos de ellas, o sea la mitad del acervo, para las legtimas rigorosas? otra cuarta, para las me2oras con !ue el causante haya !uerido favorecer a su cnyuge o a uno o ms de sus descendientes o ascendientes, sean o no legitimarios? y la ultima cuarta de !ue puede disponer a su arbitrio. #n suma, para ;odrguez <rez, la legtima efectiva se forma por el acrecimiento a la mitad legitimaria del todo o parte de la cuarta de libre disposicin o de la cuarta de mejoras, sea porque el causante no dispuso de ellas o porque su disposicin no tuvo efecto, pero slo si concurren a la herencia conforme a las reglas de la sucesin intestada,
1$ 1)

;odrguez <rez, /ablo, ob. cit., pp. ))% y ))'. Cfr. Somarriva 6ndurraga, 7anuel, ob. cit., pp. )%5 a )%..

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herederos legitimarios. Somarriva, por su parte, la define como la legtima rigorosa aumentada con la parte de mejoras y la parte de libre disposicin de que el testador 15 no dispuso o, si lo hizo, no tuvo efecto su disposicin. G ;elacin entre los legitimarios y la sucesin intestada. 1+.G (os legitimarios son llamados y e-cluidos seg4n las normas de la sucesin intestada. Ja di2imos !ue el art. 11%) no hace aplicable las reglas de la sucesin intestada a los legitimarios, sino 4nica y e-clusivamente para su llamamiento y e-clusin. $+.G (a mitad legitimaria se divide por cabezas o estirpes entre los respectivos legitimarios, seg4n las reglas de la sucesin intestada. &rt. 11%., 1+. Si slo son llamados por los rdenes de sucesin intestada los legitimarios, se aplica el inc. 1+ del art. 11'1 y la herencia se distribuye entre los legitimarios, dando a cada uno su legtima efectiva. 5.: &cervo en !ue se calculan las legtimas. #n el anlisis de la anterior asignacin forzosa, hemos indicado sobre !u"K acervo debe calcularse dicha asignacin. #n efecto, mientras los alimentos se calculan sobre la base del acervo il!uido menos las deducciones de los n4meros 1 y $ del art. '5', las legtimas se calculan sobre la base del acervo imaginario. #sto tiene gran importancia prctica, pues mediante tal acervo imaginario, se trata de impedir !ue las legtimas sean burladas por el causante, mediante donaciones a los propios legitimarios o a e-tra,os. Con este acervo imaginario, se reconstruye el patrimonio del causante y se limitan las donaciones !ue puede hacer a e-tra,os a lo !ue, conforme a la ley, puede disponer libremente y sin restriccin. #l art. 11%., por lo dems, anticipa !ue las legtimas se calculan sobre la base del acervo imaginario. a1 /rimer acervo imaginario. Se trata de un acervo imaginario, por!ue no tiene e-istencia fctica o real, sino meramente intelectual o mental. #n verdad, no se forma la masa de bienes !ue en el art. 11%5 se ordena, sino !ue se calcula num"ricamente, como valores. /or ello, la ley establece !ue se acumular%n imaginariamente. #l art. 11%5 contempla la institucin de la colacin, !ue Somarriva define como un acto por el cual un heredero !ue concurre con otros en la sucesin, devuelve a la masa partible las cosas con !ue el donante lo beneficiara en vida para compartirlas con sus 19 coherederos como si nunca las hubiere tenido. #ste acervo se forma siempre !ue al abrirse la sucesin, e-istan legitimarios, puesto !ue con "l se pretende defender la integridad de las legtimas. a.11 Colaciones !ue se hacen al acervo l!uido* onaciones revocables hechas en razn de legtimas y me2oras.
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;odrguez <rez, /ablo, ob. cit., p. ).1. Somarriva 6ndurraga, 7anuel, ob. cit., p. )%:. Somarriva 6ndurraga, 7anuel, ob. cit., p. )').

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onaciones irrevocables hechas en razn de legtimas y me2oras. (as acumulaciones se efectuarn seg4n el estado en !ue se hayan encontrado las cosas donadas al tiempo de la entrega, pero cuidando de actualizar prudencialmente su valor a la "poca de la apertura de la sucesin. Sobre las donaciones revocables hechas en razn de legtimas y me2oras* cree ;odrguez <rez !ue este tipo de donaciones, en este caso, transfieren el dominio de la cosa donada cuando se hace tradicin de ellas, por!ue as lo adelanta el art. 11.9, ya comentado. (a regla general es !ue una donacin revocable entregada al donatario constituye un usufructo 0arts. 11.5 y 11.11, consolidndose en el donatario la nuda propiedad y el usufructo al abrirse la sucesin 0salvo si la donacin hubiere sido revocada1. /ero, tratndose de donaciones revocables hechas en razn de legtimas y me2oras, !ue se entregan al donatario, ellas transfieren el dominio 0e-cepcin a la regla general, anticipada en el art. 11.91, de modo !ue procede su colacin o agregacin seg4n el valor !ue estas especies tenan al tiempo de la entrega. /ara !ue esta donacin haya transferido el dominio deber tratarse de una donacin revocable hecha a un legitimario o a una persona !ue pueda ser ob2eto de una asignacin de cuarta de me2oras, y !ue se haya hecho tradicin 0entrega1 de la cosa donada. Si no concurre alguno de estos re!uisitos, la donacin no transfiere el dominio y la cosa donada permanecer en el patrimonio del causante hasta la apertura de la sucesin. Si la donacin se ha hecho a un legitimario, se presume !ue se hace a ttulo de legtima, salvo !ue en el testamento o !ue en la respectiva escritura o en acto posterior aut"ntico, aparezca !ue el legado o donacin ha sido a ttulo de me2ora 1: 0art. 11'%1. Como desde la dictacin de la (ey n4mero 1%.%5$ el cnyuge puede ser asignatario de cuarta de me2oras, es necesario precisar !u" sucede con las donaciones !ue se le hacen por tal concepto. esde luego, toda donacin entre cnyuges es revocable. #n consecuencia, para ;odrguez <rez sin duda las donaciones revocables !ue se hacen en razn de me2ora al cnyuge sobreviviente se colacionan en el primer acervo imaginario, para reconstituir el patrimonio del causante, teniendo efecto para establecer el e-ceso de lo donado a terceros. (o mismo sucede tratndose de las donaciones hechas en favor de ascendientes, 1% asignatarios de cuarta de me2oras a partir de la vigencia de la (ey n4mero 1'.5%5. ;ecordemos !ue para la mayora de la doctrina, esta colacin es letra muerta en la ley y un error del legislador, puesto !ue se sostiene la tesis de !ue nada se puede agregar, por!ue nada ha salido del patrimonio del causante, por tratarse de un 1' usufructo !ue se consolida con la nuda propiedad al fallecimiento del causante. & su vez, como sostiene Somarriva introduciendo una variante !ue coincide con lo postulado por ;odrguez <rez, es indiscutible !ue slo se acumulan las donaciones revocables cuando las cosas donadas han sido entregadas al donatario en vida del causante. Si no ha habido entrega en vida del donante no hay necesidad de acumular

1: 1% 1'

;odrguez <rez, /ablo, ob. cit., p. ).5. ;odrguez <rez, /ablo, ob. cit., pp. ).5 y ).9. ;odrguez <rez, /ablo, ob. cit., p. ).9.

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estas donaciones, pues los bienes !ue comprende la donacin estn material, fsica y 2urdicamente en el patrimonio del causante. #n cambio, si los bienes donados revocablemente fueron entregados al donatario, materialmente faltan de la masa de $5 bienes y por esta razn debern acumularse a ella. &grega a su vez ;odrguez <rez !ue abona su interpretacin una razn adicional* los !ue piensan !ue el art. 11%5 contiene un error, debern convenir !ue tambi"n lo contiene el art. 11'%. Se pregunta entonces este autor* HCmo ha podido ordenarse esta imputacin 0la !ue dispone el art. 11'%1 !ue supone !ue el legado se ha colacionado al primer acervo imaginarioI /ara los comentaristas, un nuevo error de la ley. /ara ;odrguez <rez, otra clase de manifestacin de las e-cepciones !ue nos anticipaba el art. 11.9* el legado anticipado sale del patrimonio del causante $1 cuando se entrega en vida del donante. Sobre las donaciones irrevocables hechas en razn de legtimas o me2oras, cabe observar !ue lo !ue realmente se colaciona al acervo es el valor !ue la donacin irrevocable tena al momento de la entrega 0tradicin1, prudencialmente actualizado. /or lo tanto, si ella no se ha entregado nada hay !ue colacionar, por!ue nada ha salido del patrimonio del causante. omnguez Aenavente y omnguez &guila plantean un problema de inter"s. #llos se preguntan si deben colacionarse slo las donaciones irrevocables definidas en el art. 1)%9, vale decir, las !ue formalmente re'istan ese car%cter o si han de colacionarse todas las liberalidades consentidas a un legitimario. (os autores citados, as como ;odrguez <rez, coinciden en !ue se debe colacionar todo tipo de liberalidad !ue impli!ue un empobrecimiento para el donante. /or lo dems, la definicin del art. 1)%9 no es tan estricta como pudiera pensarse, sino !ue concibe la donacin en un sentido muy general !ue admite otras liberalidades. #s por eso !ue el art. 1)': manda !ue se tenga como donacin la renuncia o remisin de una deuda, actos !ue son indudablemente liberalidades, pero !ue estrictamente no son donaciones. (os omnguez refuerzan sus argumentos citando el art. 1$5). #sta norma tiene importancia, ya !ue se trata de desembolsos hechos por el causante para el pago de deudas de un legitimario, !ue sea descendiente. ichos desembolsos se colacionan al primer acervo imaginario, pero slo cuando hayan sido 4tiles para el pago de dichas deudas. #n el fondo, entonces, las donaciones irrevocables !ue se hacen a un legitimario constituyen un anticipo de su legtima y as lo presume la ley en su art. 11'%. (as donaciones revocables e irrevocables hechas a un legitimario, salvo !ue el causante disponga e-presamente otra cosa en su testamento, es un anticipo o $$ prepago de la legtima o de una asignacin de cuarta de me2oras.

a.$1 onaciones !ue no son colacionables. >o obstante la amplitud del art. 11%5, debemos mencionar algunas e-cepciones* (os regalos moderados !ue se hacen seg4n la costumbre* art. 11%%, $+. #sta norma est en perfecta armona con el art. 1:)5, !ue autoriza al marido, como
$5 $1 $$

Somarriva 6ndurraga, 7anuel, ob. cit., p. )'5. ;odrguez <rez, /ablo, ob. cit., p. ).9. ;odrguez <rez, /ablo, ob. cit., pp. ).9 y ).:.

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administrador de la sociedad conyugal, para hacer donaciones de poca monta. >tese !ue a!u estamos ante un caso, e-cepcional por lo dems, en el !ue la ley se remite a la costumbre 0artculo $1. Cabe indicar !ue aun cuando el art. 11%% no lo diga en forma e-presa, debemos atender a la capacidad del patrimonio del causante, para calificar las donaciones de regalos moderados. (os presentes hechos a un descendiente con ocasin de su matrimonio* art. 11'%. Se presenta a!u un problema interesante, ya !ue nada dice la ley sobre la cuanta de la donacin. e ello puede deducirse !ue cual!uiera sea la cuanta de la donacin, no procedera colacionarla. Se plantea !ue no sera este el espritu de la ley. Se tratara siempre de donaciones moderadas con relacin a las fuerzas del patrimonio. Fampoco se colaciona lo !ue se invierte en el pago de una deuda de un legitimario !ue sea descendiente, si esta inversin o desembolso no ha sido 4til para el pago de dichas deudas 0art. 1$5), 1+, interpretado a contrario sensu1. Fal sera el caso, por e2emplo, de un pago de lo no debido* se pag a una persona distinta del acreedor, subsistiendo por ende el cr"dito !ue tiene el 4ltimo en contra del legitimario descendiente del causante. (a ley advierte !ue no se colacionar el pago in4til, en relacin a las deudas del legitimario descendiente. e esta norma, se concluye !ue s procede acumular estos desembolsos, aun cuando no hayan sido 4tiles, si se han hecho para pagar deudas de otros legitimarios* o sea, ascendientes o cnyuge sobreviviente. (os gastos de educacin de un descendiente* art. 11'%, $+. (o anterior, por!ue se trata del cumplimiento de una obligacin fundamental para con los descendientes. (a ley no distingue si se trata de un hi2o u otro descendiente, cuestin correcta, por!ue la obligacin de suministrar alimentos y educar puede pasar a los abuelos por falta o insuficiencia de los padres 0art. $)$1. 3inalmente, tampoco se colacionan a este acervo los frutos de las cosas donadas revocable o irrevocablemente, a ttulo de legtima o de me2ora, !ue se devenguen en vida del donante, si las cosas donadas han sido entregadas a los donatarios. #llo, a consecuencia de !ue el dominio de dichas especies pertenece al donatario Gincluso de donacin revocable, para algunos autoresG, y los frutos se devengan para sus due,os. /or la misma razn, tampoco se agregaran o colacionaran a este acervo las accesiones !ue e-perimenten las cosas donadas mientras ellas estaban en poder de $) los donatarios, puesto !ue este aumento favorece al due,o, o sea, al donatario.

a.)1 Cmo debe efectuarse la colacin. (a ley especific !ue la colacin es neta, considerando slo lo !ue reste deducido el gra'amen pecuniario a que la donaci!n estu'iere afecta 0art. 11%%, 1+1. e tal forma, si la donacin comprende un inmueble hipotecado, deber descontarse el valor de la hipoteca, colacionndose el valor del inmueble menos el gravamen hipotecario. (a colacin se hace en valores en nuestro derecho 0en oposicin a la colacin en especies1. (a ley ordena !ue la colacin se haga seg4n el valor !ue tenan las cosas al tiempo de la entrega, pero cuidando de actualizarlo prudencialmente a la "poca de la $. apertura de la sucesin 0art. 11%5, 1+1.
$) $.

;odrguez <rez, /ablo, ob. cit., pp. ).: a ).'. ;odrguez <rez, /ablo, ob. cit., p. ).'.

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a..1 Slo se acumulan las donaciones hechas en razn de legtimas o me2oras. &l respecto, se presenta el problema de determinar si deben acumularse o colacionarse las donaciones hechas por el causante con cargo a la parte de libre disposicin. (a Corte de &pelaciones de Santiago resolvi al respecto !ue no procede la acumulacin de las donaciones hechas a legitimarios con cargo a la parte de libre disposicin. #ste fallo tiene dos fundamentos* (a letra de la ley Gart. 11%5G, !ue ordena la acumulacin de las donaciones hechas en razn de legtimas y me2oras y no menciona las efectuadas con imputacin a la cuarta de libre disposicin? /or!ue en estas donaciones hechas con cargo a la parte de libre disposicin, para nada 2uega la calidad de legitimario del donatario. /asa a ser un e-tra,o, como cual!uier otro, y estas donaciones, aun!ue hechas a legitimarios, no puede entenderse imputadas a la mitad legitimaria o a la cuarta de me2oras, si el causante declar !ue se haban hecho con cargo a la parte de libre disposicin. Somarriva concluye !ue concurriendo los re!uisitos legales, procedera en este caso aplicar el segundo acervo imaginario, pues es lo mismo !ue si el legitimario fuese un tercero e-tra,o. #n ning4n caso procede la colacin en el primer acervo imaginario, pues $5 las donaciones no han sido hechas en razn de legtimas o me2oras. a.51 iscusin acerca de si benefician o no a la cuarta de libre disposicin, la acumulacin de las donaciones irrevocables y revocables. /ara Somarriva, la acumulacin de las donaciones irrevocables no aprovecha a la parte de libre disposicin, pero s beneficia a dicha cuarta la acumulacin de las donaciones revocables. Eay !uienes opinan, dice Somarriva, !ue esta acumulacin de las donaciones beneficia no slo a la mitad legitimaria y a la cuarta de me2oras, sino tambi"n a la parte de libre disposicin. Se basan para ello en !ue el art. 11%5 habla de computar las cuartas de que habla el art&culo precedente, dentro de las cuales est la de libre disposicin. /ero en realidad, dice Somarriva, es necesario efectuar previamente un distingo, entre las donaciones revocables e irrevocables. (a acumulacin de las donaciones irrevocables no puede nunca beneficiar a 2uicio de este autor la parte de libre disposicin, al tenor del art. 11''. #sta acumulacin slo aprovecha a los legitimarios y asignatarios de cuarta de me2oras, ms no a los asignatarios de cuarta de libre disposicin. /ero como el precepto se refiere 4nicamente a las donaciones irrevocables 0en opinin de Somarriva, conforme al tenor literal de la ley1, !uiere decir !ue respecto de las donaciones revocables recupera su vigor el argumento del art. 11%5* en consecuencia, la $9 acumulacin de las donaciones revocables beneficiar a la cuarta de libre disposicin. (os dos omnguez y ;odrguez <rez, se,alan !ue contablemente tambi"n estas acumulaciones hechas para constituir el primer acervo imaginario determinan la cuarta de libre disposicin. /ara los efectos de calcular los cuatro cuartos de !ue habla el art. 11%. se aplica el art. 11%5, como e-presamente lo dice esta disposicin. (a masa sucesoria es una sola, no puede ser distinta para una cosa !ue para otra. iferente es !ue una asignacin se calcule sobre la base de un acervo y otra sobre la base de otro acervo. /ero la masa hereditaria no puede ser m4ltiple.
$5 $9

Somarriva 6ndurraga, 7anuel, ob. cit., pp. )'9 y )':. Somarriva 6ndurraga, 7anuel, ob. cit., p. )':.

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e a!u !ue sea correcto sostener !ue las acumulaciones ordenadas en el art. 11%5 benefician a los asignatarios de legtimas y me2oras, tanto contablemente como para su pago, y a los asignatarios de cuarta de libre disposicin slo contablemente, por!ue se trata de una parte de la herencia !ue tiene carcter contribuyente, es decir, slo se paga si e-isten bienes para satisfacer previamente las legtimas y las me2oras. &s se desprende de lo $: dispuesto en los arts. 11'), 11'. y 11'9. esde otra perspectiva, este beneficio contable se e-presar, como lo veremos, en la constitucin del segundo acervo imaginario. #n efecto, la determinacin de lo !ue el causante ha podido disponer libremente resulta fundamental para resolver !u" donaciones pueden rescindirse 0como dice la ley1 en beneficio de los asignatarios !ue lo sean a ttulo $% de legtimas y de me2oras. e lo dicho hasta a!u se infiere !ue los legitimarios y asignatarios de cuarta de me2oras pueden recibir, en vida del causante, bienes en anticipo de su asignacin, y en tal caso, la reconstitucin del patrimonio del causante no afecta la cuanta del as hereditario, por!ue cada asignacin se pagar imputndose a la misma lo !ue se haya dado revocable o irrevocablemente al asignatario respectivo, favorecido con dichas donaciones. #n otras palabras, la asignacin disminuir en la misma proporcin de lo donado por tales conceptos. /or ello, en esta parte, el primer acervo imaginario no genera d"ficit de ninguna especie, mucho menos considerando lo preceptuado por el art. 1$59, !ue obliga al donatario a pagar la diferencia !ue se produzca entre lo !ue le correspondiere definitivamente en la $' herencia y lo !ue hubiere recibido por tales donaciones. Como lo estudiaremos al tratar del pago y entero de las legtimas, el sistema de nuestro CC. est concebido de manera !ue sea posible el e!uilibrio entre los asignatarios de legtimas. Si el causante !uiere favorecer a un legitimario con una asignacin no imputable a su legtima, deber e-presarlo as, asignndole una parte o toda la cuarta de libre disposicin. Si nada dice, recobra su imperio el art. 11'% y lo donado se imputar a la legtima del donatario, salvo !ue la voluntad del causante haya sido !ue la donacin se )5 impute a la cuarta de me2oras. a.91 #2emplo de formacin de un primer acervo imaginario, seg4n Somarriva. 3allece el causante de2ando un acervo il!uido de L155.555.555.G y cinco hi2os. (as ba2as generales de la herencia determinadas de conformidad al art. '5' suman L15.555.555.G &l hi2o A se le hizo una donacin irrevocable de L5.555.555.G y al hi2o & una donacin revocable tambi"n por L5.555.555.G &mbas donaciones fueron entregadas en vida del causante. &sciende el primer acervo imaginario* &cervo il!uido L155.555.555.G 7enos las ba2as generales* L 15.555.555.G &cervo l!uido* L '5.555.555.G 7s donacin revocable* L 5.555.555.G 7s donacin irrevocable* L 5.555.555.G
$: $% $' )5 )1

)1

;odrguez <rez, /ablo, ob. cit., pp. )51 y )5$. ;odrguez <rez, /ablo, ob. cit., p. )5$. ;odrguez <rez, /ablo, ob. cit., p. )5$. ;odrguez <rez, /ablo, ob. cit., p. )5$. Somarriva 6ndurraga, 7anuel, ob. cit., pp. .51 y .5$.

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/rimer acervo imaginario*

L155.555.555.G

Se divide este acervo en la forma prescrita en el art. 11%.* 7itad legitimaria* L 55.555.555.G Cuarta de me2oras* L $5.555.555.G Cuarta de libre disposicin* L $5.555.555.G /ero resultara !ue en esta forma, la cuarta de libre disposicin se estara beneficiando con la donacin irrevocable hecha al hi2o A, lo !ue no permite el art. 11''. /rocede entonces descontar de ella la parte en !ue se estn aprovechando de esa donacin? de ella, en el e2emplo, dos cuartos benefician a la mitad legitimaria, un cuarto a la cuarta de me2oras y otra cuarta a la cuarta de libre disposicin. ebemos descontar entonces, de la cuarta de libre disposicin, la cuarta parte de L5.555.555.G, es decir, L1.$55.555.G #sta 4ltima suma, debe repartirse entre la mitad legitimaria y la cuarta de me2oras en proporcin de dos a uno 0por!ue la mitad legitimaria es el doble de la cuarta de me2oras1. M sea, !ue la mitad legitimaria lleva L%)).555.G y la cuarta de me2oras L.1:.555.G Fenemos entonces !ue la herencia !ueda distribuida as* 7itad legitimaria* L55.555.555 N L%)).555.G * L55.%)).555.G Cuarta de me2oras* L$5.555.555 N L.1:.555.G * L$5..1:.555.G Cuarta de libre disposicin* L$5.555.555 G L1.$55.555.G * L$).:55.555.G (a mitad legitimaria alcanza entonces a L55.%)).555.G, !ue debemos dividir entre cinco hi2os* cada uno llevar en consecuencia L15.199.955.G & los hi2os C, y #, !ue no recibieron donaciones del causante, nada se les imputa a sus legtimas y por ende se les paga en efectivo L15.199.955.G /ero a los hi2os & y A debe imputrseles a su legtima lo !ue recibieron por donacin, esto es, L5.555.555.Ga cada uno 0art. 11'%1? por eso, se les entregar en efectivo slo L5.199.955.G, cantidad !ue sumada a lo !ue recibieron en vida del causante, completan su legtima. e este modo, se ha evitado !ue en definitiva las legtimas de algunos legitimarios G en este caso, los hi2os C, y #G sean lesionados por donaciones hechas por el causante en vida a otros legitimarios 0los hi2os & y A, en el e2emplo1. /ara !uienes opinan !ue aun la acumulacin de las donaciones irrevocables beneficia a la cuarta de libre disposicin, la mitad legitimaria, ascendente a L55.555.555.G, se distribuye dndoles en efectivo a los Ei2os C, y # L15.555.555.G a cada uno y a los hi2os & y A L5.555.555.G a cada uno. b1 Segundo acervo imaginario. b.11 <eneralidades. #l segundo acervo imaginario est contemplado por los arts. 11%9 y 11%:, precepto este 4ltimo en el cual se consagra lo !ue 2urdicamente recibe el nombre de accin de inoficiosa donacin. #l segundo acervo imaginario va a proceder en presencia de donaciones irrevocables hechas a e-tra,os. #l ob2etivo de la formacin de este segundo acervo

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imaginario es defender las legtimas en presencia de donaciones hechas a personas !ue no )$ son legitimarios. b.$1 ;e!uisitos para !ue proceda la formacin de este acervo. Slo es procedente la formacin del segundo acervo imaginario cuando concurren las siguientes circunstancias* 1+ Oue al hacer el donante las donaciones, e-istieren legitimarios. >o cabe duda, frente al tenor de la ley, !ue slo procede la formacin del segundo acervo imaginario cuando al momento de hacer las donaciones irrevocables a terceros, el causante tena ya legitimarios. &s lo da a entender el encabezamiento del art. 11%9. #s decir, el causante debe tener legitimarios al momento de hacer la donacin irrevocable. e tal forma, si el causante hizo donaciones irrevocables sin tener legitimarios y despu"s llega a tenerlos, no proceder la formacin del segundo acervo imaginario, pues cuando el donante hizo las donaciones no per2udicaba a nadie, ya !ue no e-istan legitimarios. $+ Oue al fallecimiento del causante e-istan legitimarios. #l segundo re!uisito es !ue e-istan legitimarios al fallecimiento del causante, pues el segundo acervo imaginario Gcomo lo dice el art. 11%9G se forma para computar las legtimas y me2oras. Si no concurren legitimarios, no e-isten estas asignaciones forzosas y no procede la formacin de "ste acervo. & este respecto, se presenta el problema de determinar si deben ser unos mismos los legitimarios e-istentes al momento de hacerse las donaciones y los !ue concurren a la sucesin. 8os" Clemente 3abres opinaba !ue deban ser unos mismos los legitimarios en ambas oportunidades, de modo !ue la formacin de este segundo acervo imaginario no beneficira a los legitimarios !ue no tenan el carcter de tales al momento de efectuarse las donaciones. Sin embargo, la mayora de la doctrina no acepta esta interpretacin y afirma !ue no importa cules sean los legitimarios al tiempo de la donacin y cules al tiempo del fallecimiento del causante, pues la ley slo e-ige !ue e-istan legitimarios en ambos momentos. &l respecto, ;odrguez <rez agrega !ue siendo la cuestin discutible, se inclina por la posicin mayoritaria, ya !ue si se tratare de un derecho personal&simo de uno o ms legitimarios, podra darse el caso de !ue, en definitiva, pudiere este acervo favorecer a unos y no a otros 0los !ue sobrevengan con posterioridad a la donacin1, lo cual no parece ). admisible. )+ Oue el causante haya efectuado donaciones irrevocables a terceros. ebe tenerse presente !ue este segundo acervo imaginario 0a diferencia del primero1 procede slo en presencia de donaciones irrevocables, dado !ue el art. 11%9 habla de donaciones entre vivos. #stas donaciones irrevocables deben haber sido hechas a e-tra,os, por!ue si fueron efectuadas a legitimarios, lo !ue procede es formar el primer acervo imaginario.
))

)$ )) ).

Somarriva 6ndurraga, 7anuel, ob. cit., pp. .5$ y .5). Somarriva 6ndurraga, 7anuel, ob. cit., pp. .5) y .5.. ;odrguez <rez, /ablo, ob. cit., p. )55.

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ebemos entender por e-tra,os, para estos efectos, a !uienes no tienen carcter de legitimarios, ni son asignatarios de cuarta de me2oras. /ero si la donacin se hace a un legitimario con cargo a la parte de libre disposicin, debe entenderse hecha a un e-tra,o. .+ Oue las donaciones resulten e-cesivas. 3inalmente, para !ue sea posible la formacin de este acervo imaginario, es necesario !ue las donaciones sean e-cesivas. Se cumple este re!uisito en el caso del art. 11%9* cuando el valor de las donaciones e-ceda de la cuarta parte de la suma formada por las donaciones y el acervo. Se suman, entonces, el acervo y las donaciones, y la cantidad !ue resulta se divide por cuatro. Si la cantidad resultante, efectuada la divisin, es inferior al valor de las donaciones, !uiere decir !ue "stas resultaron e-cesivas y procede formar el segundo acervo imaginario. &hora bien, H& cul acervo se hace esta suma de los valores donadosI M dicho de otro modo, H e !u" acervo se parte para calcular el segundo acervo imaginarioI /ara Somarriva, se partir ya del acervo l!uido o del primer acervo imaginario. Se tomar como base "ste cuando haya procedido su formacin en conformidad al art. 11%5? si no, se partir del acervo l!uido. /ara ;odrguez <rez, se suman todas las donaciones hechas por el causante !ue a la sazn tena legitimarios, y se agrega este valor al primer acervo imaginario. #l segundo acervo imaginario reconstruye el patrimonio del causante cuando est afectado por donaciones a e-tra,os 0o sea, !ue no sean legitimarios ni asignatario de cuarta de me2oras1, !ue van ms all de lo !ue era lcito disponer. Su efecto prctico es doble* /or un lado, eleva las cuartas de !ue trata el art. 11%., limitando a la cuarta de libre disposicin todas las asignaciones y donaciones hechas por el causante a terceros? y /or otro lado, si con esta acumulacin se sobrepasa la parte de libre disposicin, pueden los legitimarios recuperar el e-ceso de lo donado procediendo contra los donatarios en un orden inverso a la fecha de las donaciones, esto es, principiando por las ms recientes. #n este caso, se restringe la parte de libre disposicin, pero se favorecen las legtimas y las me2oras. #l art. 11%9 habla, con propiedad, de donaciones entre 'i'os a e#tra(os. #llas comprenden, en consecuencia, slo las donaciones irrevocables 0sinnimo de donaciones entre vivos1, por cuanto las 4nicas donaciones revocables !ue salen del patrimonio del causante son a!uellas !ue se hacen en razn de legtimas o de me2oras y !ue se entregan en vida al donatario. #n cuanto a la forma de tasar el valor de las donaciones, correspondera aplicar el mismo procedimiento establecido para el primer acervo imaginario. Se ha sostenido !ue el segundo acervo imaginario slo se forma cuando las donaciones a e-tra,os sobrepasan la cuarta parte de la suma integrada por el primer acervo imaginario y el total de las donaciones hechas a e-tra,os, teniendo el causante legitimarios. Cree ;odrguez <rez !ue siempre debe formarse este acervo para determinar la cuarta de libre disposicin, aun cuando esto no tenga efectos prcticos. Si sumadas todas las donaciones hechas a e-tra,os al primer acervo imaginario no se absorbe la cuarta de libre

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disposicin, no hay problema, pero con esta operacin se determina de cunto ha podido disponer libremente el causante, reduci"ndose as esta parte de la herencia. Como la cuarta de libre disposicin es una cuarta contribuyente, esto carece de efecto prctico para los legitimarios y asignatarios de me2oras, por!ue primero se pagarn las legtimas, luego las me2oras y slo si hay bienes se enterarn las asignaciones con cargo a la parte de libre disposicin. @nsiste entonces el autor citado, en !ue la constitucin de este acervo tiene un efecto contable para establecer el monto de la cuarta de libre disposicin y un efecto prctico para rescindir las donaciones en cuanto ellas sobrepasan la parte de libre disposicin. e lo e-puesto tambi"n se deduce !ue con la formacin de este acervo disminuir la cuarta de libre disposicin al considerar las donaciones irrevocables !ue el causante ha hecho a terceros en vida, razn por la cual estas donaciones preferirn a los legados, !ue pueden llegar a no cumplirse o no pagarse, a consecuencia de esta reduccin y d"ficit de bienes. Fodo lo cual parece perfectamente lgico, puesto !ue el causante slo puede disponer de los bienes !ue tiene al momento de fallecer, no de los !ue tuvo antes. Como lo se,albamos, este acervo tiene un ob2etivo prctico, !ue se traduce en la accin de inoficiosa donacin. 7ediante su interposicin, se recuperar el d"ficit !ue produce en el as hereditario la colacin del e-ceso de lo donado por el causante. /asaremos a referirnos a esta accin despu"s de revisar los e2emplos siguientes. b.)1 #2emplos de formacin de un segundo acervo imaginario, seg4n Somarriva. #n relacin al principio de !ue para la procedencia del segundo acervo imaginario las donaciones deben ser e-cesivas, pueden presentarse las siguientes situaciones* 1+ Oue las donaciones no sean e-cesivas, en cuyo caso ni si!uiera procede la formacin del segundo acervo imaginario. $+ Oue las donaciones sean e-cesivas. /rocede entonces la formacin del segundo acervo imaginario, y "ste producir en definitiva el efecto de limitar la parte de libre disposicin, o sea, de disminuir "sta. )+ Oue las donaciones sean de tal modo e-cesivas, !ue lleguen a lesionar las legtimas y me2oras. >o slo procede en este caso la formacin del segundo acervo imaginario, sino !ue nace la accin de inoficiosa donacin. &nalizaremos a continuacin estas situaciones, a trav"s de tres e2emplos* 1+ (as donaciones no son e-cesivas. &cervo 0!ue puede ser l!uido o primero imaginario1 onaciones irrevocables Fotal* L 155.555.555.G L 55.555.555.G L $55.555.555.G
)5

Se divide esta suma por cuatro, lo !ue nos da L 55.555.555.G #n este caso, las donaciones no son e-cesivas por!ue lo donado irrevocablemente por el causante alcanz la suma de L 55.555.555.G, cantidad a la !ue asciende tambi"n lo !ue pudo donar. e tal modo, a pesar de e-istir legitimarios y haberse hecho donaciones irrevocables a terceros, no procede formar el segundo acervo imaginario, pues las donaciones no son e-cesivas. Como

)5

Somarriva 6ndurraga, 7anuel, ob. cit., pp. .55 a .5:.

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1%

lo dice el art. 11%9, el segundo acervo imaginario se forma slo cuando hay un e-ceso en lo donado. Se diferencia entonces fundamentalmente del primer acervo imaginario !ue procede en presencia de toda clase de donaciones, sean o no e-cesivas, y con las solas e-cepciones indicadas en la ley. #n el art. 11%5, se acumula toda donacin revocable o irrevocable hecha en razn de legtimas o me2oras. #n el art. 11%9 slo el e-ceso de lo donado irrevocablemente a e-tra,os. $+ (as donaciones son e-cesivas. &cervo 0l!uido o primero imaginario1 onaciones irrevocables Fotal* L 155.555.555.G L 95.555.555.G L 195.555.555.G

Se divide esta suma por cuatro, lo !ue nos da L .5.555.555.G, cantidad a la cual asciende lo !ue el causante legtimamente pudo donar. /ero como en realidad don L 95.555.555.G, e-iste un e-ceso de L $5.555.555.G y procede entonces formar el segundo acervo imaginario. #ste se forma conforme a lo dispuesto en el art. 11%9* el e-ceso se acumula imaginariamente al acervo, para la computacin de las legtimas y me2oras. M sea, en el e2emplo, a los L 155.555.555.Gdel acervo l!uido o primero imaginario agregamos el e-ceso !ue es de L $5.555.555.G, con lo cual se forma un segundo acervo imaginario de L 1$5.555.555.G Suponiendo !ue e-istan personas con derecho a me2oras, se divide el acervo imaginario en los siguientes t"rminos* 7itad legitimaria L 95.555.555.G Cuarta de me2oras L )5.555.555.G Cuarta de libre disposicin L )5.555.555.G /ero slo tenemos L 155.555.555.G? esta suma no alcanza al segundo acervo imaginario, !ue es de L 1$5.555.555.G &!u viene precisamente el ob2etivo de este acervo imaginario. (as legtimas y me2oras, como asignaciones forzosas !ue son, se pagan ntegramente. e modo entonces, !ue los L 95.555.555.G de la mitad legitimaria y los L )5.555.555.G de la cuarta de me2oras deben ser ntegramente pagados. Ouiere decir !ue de los L 155.555.555.G realmente e-istentes tenemos ya gastados en asignaciones forzosas L '5.555.555.G? restan solamente L 15.555.555.G, los cuales pasan a constituir la cuarta de libre disposicin. Fenemos cumplido as el primer ob2etivo de este segundo acervo imaginario, !ue es reducir la parte de libre disposicin. #n el e2emplo, disminuye de L )5.555.555.G a L 15.555.555.G, o sea, se reduce en L $5.555.555.G, cantidad a !ue asciende el e-ceso de lo donado. Se limita entonces la facultad de testar del causante en la parte de libre disposicin, pues ya dispuso en vida de parte de lo !ue poda asignar libremente por testamento. J HOu" ocurre con los legados hechos con cargo a la parte de libre disposicinI (os legados deben reducirse a la cantidad !ue en definitiva constituye la cuarta de libre disposicin. Como no alcanzarn a pagarse todos por haberse reducido dicha porcin de la herencia, se pagarn en primer lugar a!uellos !ue gozan de una causal de preferencia y luego los comunes, y si todos son de igual categora, se reba2an a prorrata.

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)+ (as donaciones son de tal modo e-cesivas !ue menoscaban las legtimas y me2oras. (a tercera situacin !ue puede presentarse es la contemplada en el art. 11%:* el e-ceso es de tal magnitud !ue no slo absorbe la parte de la herencia de la cual el difunto hubiera podido disponer libremente, sino !ue menoscaba las legtimas rigorosas o las me2oras. Se forma entonces el segundo acervo imaginario, procediendo en la misma forma anterior. #2emplo* &cervo 0l!uido o primero imaginario1 L 1$5.555.555.G onaciones irrevocables L $$5.555.555.G Fotal* L ).5.555.555.G &l igual !ue en los casos anteriores, dividimos esta cantidad por cuatro, lo !ue nos da L %5.555.555.G #sta suma fue la !ue el testador pudo libremente donar, y en cambio, lo donado realmente alcanza a L $$5.555.555.G #l e-ceso es de L 1)5.555.555.G Sumamos entonces este e-ceso al acervo para calcular el acervo imaginario, lo cual nos da* L1$5.555.555.G ms L 1)5.555.555.G 0e-ceso de lo donado1* L $55.555.555.G, cantidad a la cual asciende el segundo acervo imaginario. Suponiendo !ue e-istan personas con derecho a me2oras, lo dividimos de la siguiente forma* 7itad legitimaria L 1$:.555.555.G Cuarta de me2oras L 9).:55.555.G Cuarta de libre disposicin L 9).:55.555.G Sin embargo, slo e-isten en efectivo L 1$5.555.555.G? el e-ceso de lo donado ha resultado entonces enorme. Con los L 1$5.555.555.G realmente e-istentes no hay caso de pagar parte alguna de la porcin de libre disposicin? tampoco se alcanza a pagar la cuarta de me2oras y hasta la mitad legitimaria se ve afectada y no puede ser satisfecha en su integridad. /ara completar las asignaciones faltan L 9).:55.555.G de la cuarta de me2oras y L :.555.555.G de la mitad legitimaria* en total, faltan L :1.$55.555.G Se produce entonces el segundo efecto de este acervo imaginario, ms radical !ue el anterior, consistente en dar nacimiento a la accin de inoficiosa donacin, !ue pasaremos a estudiar seguidamente. 5.% (a accin de inoficiosa donacin. a1 /rocedencia. #sta accin la tienen los legitimarios en contra de los donatarios cuando el causante ha hecho en vida donaciones irrevocables e-cesivas !ue menoscaban las legtimas rigorosas o me2oras, y !ue se traduce en la rescisin de dichas donaciones. #n el 4ltimo de los e2emplos citados, no basta con limitar la parte de libre disposicin, pues ni si!uiera e-isten fondos para pagar las asignaciones forzosas, o sea, la mitad legitimaria o la cuarta de me2oras. #ntonces, el legislador otorga a los legitimarios un medio ms radical para amparar sus legtimas, !ue consiste en la rescisin de las donaciones irrevocables )9 e-cesivas.
)9

Somarriva 6ndurraga, 7anuel, ob. cit., p. .5%.

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#n otras palabras, la accin de inoficiosa donacin slo nace cuando el e-ceso donado por el causante a e-tra,os 0vale decir, donaciones !ue no se han hecho en razn de legtimas o me2oras1 supera la cuarta parte de la suma del acervo l!uido o del primer acervo imaginario, en su caso, y el total de dichas donaciones. /or lo mismo, las donaciones !ue se han hecho hasta cubrir dicha cuarta parte, !uedan confirmadas. #n consecuencia, ninguna disposicin del causante podr llevarse a efecto, si la hay, ya !ue en ): vida consumi todo a!uello de !ue poda disponer libremente. b1 Su2etos activos de la accin. /ueden intentarla, seg4n Somarriva, tanto los legitimarios como los beneficiados )% )' con la cuarta de me2oras. #lorriaga es de la misma opinin. ;odrguez <rez se,ala !ue los su2etos activos son e-clusivamente los legitimarios, atendido a !ue el art. 11%: lo .5 dice en t"rminos formales y e-plcitos. c1 Su2etos pasivos de la accin. Seg4n el art. 11%:, la accin se dirige en contra de los donatarios !ue han recibido una donacin !ue e-cede en todo o en parte a la cuarta de libre disposicin, en un orden inverso al de las fechas de las donaciones, esto es, principiando por las ms recientes. /rimero se persigue al donatario ms nuevo, y sucesivamente a los ms antiguos, hasta !ue .1 !ueden pagadas la mitad legitimaria y la cuarta de me2oras. Si hubiere donaciones en la misma fecha, podrn afectarse ntegramente o proporcionalmente si ellas son superiores al e-ceso !ue se cobra. #l valor de la cosa donada debe considerarse al momento de la entrega 0tradicin1 y actualizarse a la fecha de apertura de la sucesin, mediante la aplicacin de .$ alg4n ndice de rea2ustabilidad. d1 Mb2eto de la accin. #s el de2ar sin efecto las donaciones hasta completar el pago de las legtimas y me2oras. Se,ala Somarriva !ue concuerda con el art. 11%: el art. 1.$5, ubicado en las normas de las donaciones irrevocables, !ue dice precisamente !ue se rescinden las .) donaciones irre'ocables en el caso del art. ))*+. #l ob2eto de la accin es por tanto la recuperacin por parte de la sucesin del e-ceso donado. (a ley habla de la restituci!n de lo e#cesi'amente donado. /or lo tanto, puede subsistir parcialmente la donacin, en la parte !ue no sobrepase la cuarta de !ue poda disponer a su arbitrio el causante. /ara ;odrguez <rez, la sucesin no recupera la cosa donada, sino el valor e-cesivo o la parte inoficiosamente donada. #l tema, sin embargo, es ob2eto de opiniones contrapuestas. Eay !uienes estiman !ue el ob2eto de la accin es la recuperacin de la especie o especies donadas. Se fundan
): )% )' .5 .1 .$ .)

;odrguez <rez, /ablo, ob. cit., p. )59. Somarriva 6ndurraga, 7anuel, ob. cit., p. .5%. #lorriaga e Aonis, 3abin, Derecho Sucesorio, Santiago de Chile, (e-is>e-is, a,o $555, pp. ..' a .51. ;odrguez <rez, /ablo, ob. cit., pp. )5% y )5'. Somarriva 6ndurraga, 7anuel, ob. cit., p. .5%. ;odrguez <rez, /ablo, ob. cit., p. )5'. Somarriva 6ndurraga, 7anuel, ob. cit., p. .5%.

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para ello, principalmente, en el citado art. 1.$5, !ue alude a la rescisi!n. e esta disposicin se concluira !ue estaramos ante una accin de nulidad, !ue atacara la donacin por adolecer ella de falta de re!uisitos para !ue tenga valor. #sta interpretacin, sin embargo, como advierte ;odrguez <rez, se estrella contra un hecho fundamental* la nulidad no puede ser sobreviniente, es decir, no puede aparecer una vez celebrado el acto 2urdico vlidamente. #n el caso !ue se analiza, la causal de nulidad no coe-istira con la celebracin de la donacin, sera posterior a ella. e a!u !ue se haya discutido tambi"n sobre la naturaleza 2urdica de la accin, cuestin a !ue nos referiremos ms adelante. omnguez Aenavente y omnguez &guila, sostienen al respecto !ue esta accin conduce a una restituci!n en especie o reducci!n en especie. Se,alan tales autores* ...entendemos que nuestro ,!digo contiene un sistema de reducci!n en especie y s!lo subsidiariamente podr&a pretenderse una reducci!n en 'alor, como en el caso de ena enaci!n de lo donado, ya que siendo la acci!n de inoficiosidad personal, no puede .. alcan-ar a terceros adquirentes. ;odrguez <rez no comparte tal opinin. Sostiene por su parte !ue el Cdigo es claro en cuanto a !ue la accin se deduce para !ue se restituya lo e#cesi'amente donado y no la especie donada, por!ue bien puede ocurrir !ue el e-ceso referido sea una parte del valor de la cosa donada. >o se trata, tampoco, de una accin real, sino personal, !ue se deduce en contra de los donatarios, sea !ue conserven o hayan ena2enado el bien ob2eto de la donacin. #l art. 1.$5 es poco significativo, debido a !ue son muchos los casos en nuestro Cdigo Civil en los cuales se confunde la naturaleza de la accin 0as, por e2emplo, cuando a propsito de la accin pauliana o revocatoria, el art. $.9% errneamente habla de .5 rescisi!n1. e1 >aturaleza 2urdica de la accin. irectamente vinculado con lo anterior, est el determinar la naturaleza 2urdica de esta accin. /ara Somarriva, se trata de una accin de nulidad, dado !ue el art. 1.$5 se .9 refiere e-plcitamente a la rescisin, o sea, a la nulidad relativa. /ara omnguez Aenavente y omnguez &guila, se tratara de una accin de resolucin, toda vez !ue la nulidad debe fundarse en un vicio original o coetneo al acto 2urdico, en este caso, a la donacin e-cesiva. Se tratara de una accin resolutoria, por!ue la donacin !ueda, en .: cierto modo, su2eta al evento de no ser e-cesiva al momento de la muerte del donante. Si aceptamos la tesis de los omnguez, debi"ramos entender !ue se trata de una donacin hecha ba2o una condicin resolutoria ordinaria, consistente en !ue al momento de fallecer el donante, no haya de2ado un patrimonio !ue le permita satisfacer el pago de sus asignaciones forzosas, siendo entonces necesario resolver las donaciones. Con todo, esta conclusin tiene un reparo* si se tratare de una condicin resolutoria ordinaria, "sta debiera operar ipso facto, al fallecimiento del causante, lo !ue ciertamente no acontece, siendo indispensable deducir la accin de inoficiosa donacin. /ara ;odrguez <rez, se trata de
..

omnguez Aenavente, ;amn y omnguez Pguila, ;amn, Derecho Sucesorio, Santiago de Chile, #ditorial 8urdica de Chile, tercera edicin actualizada, a,o $511, p. 15.'. .5 ;odrguez <rez, /ablo, ob. cit., pp. )5: y )5%. .9 Somarriva 6ndurraga, 7anuel, ob. cit., p. .5%. .: omnguez Aenavente, ;amn y omnguez Pguila, ;amn, ob. cit., p. 1.5.$.

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una accin de inoponibilidad. (o cree as, por!ue el acto 2urdico GdonacinG es perfectamente vlido y surte todos sus efectos, pero no es oponible a los legitimarios en a!uella parte !ue sobrepasa la capacidad de libre disposicin del causante. e a!u !ue estime !ue su ob2eto no es de2ar sin efecto 0anular o resolver1 la donacin, sino recuperar para los legitimarios el e-ceso de lo donado por el causante. Confirma lo anterior el hecho de !ue sea indiferente !ue el donatario haya ena2enado la especie donada, ya !ue la accin es personal y persigue la restitucin de una suma de dinero, representativa del e-ceso donado. e a!u tambi"n !ue nuestra ley no se haya puesto en el caso de !ue la especie .% pase a manos de un tercero, pero s de la insolvencia del donatario. #lorriaga, por su parte, descarta !ue se trate de una accin de nulidad, aun!ue no se .' pronuncia por la resolucin o por la inoponibilidad. f1 Caractersticas de la accin. f.11 #s una accin de carcter personal. (o es, puesto !ue slo puede intentarse en contra de los donatarios !ue hayan sido favorecidos con la donacin !ue causa el e-ceso de !ue trata el art. 11%:. #s, por lo mismo, indiferente !uien detenta la posesin de la cosa al momento de deducirse la accin. /uede ella estar en manos del donatario o de un tercero. #n consecuencia, no se traspasa la accin si el actual poseedor de la cosa es persona distinta del donatario, ni puede "ste e-onerarse de responsabilidad por el hecho de haber ena2enado la cosa. f.$1 #s una accin patrimonial. /uesto !ue persigue !ue se entere a los sucesores una determinada suma de dinero, representativa del e-ceso donado por el causante ms all de su parte libre de disposicin. Consecuencia de esta caracterstica es !ue la accin de inoficiosa donacin sea* ;enunciable, pues su renuncia no la prohbe la ley y est establecida en el slo inter"s del legitimario o asignatario de cuarta de me2oras. (a renunciabilidad de esta accin se desprende entonces de la regla general del art. 1$. Fransferible y transmisible. #n consecuencia, se transfiere al cesionario de los legitimarios o beneficiados con me2oras, por!ue "ste pasa a ocupar la misma situacin 2urdica de estas personas, y se transmite igualmente a los herederos de los su2etos activos de la accin. /rescriptible, pues esta es la regla general de las acciones. (a ley no ha se,alado plazo de prescripcin, de manera !ue seg4n Somarriva caben al respecto dos soluciones* i1 #n primer lugar, aplicar la regla general del art. $515 para las acciones ordinarias y concluir !ue esta accin prescribe en el plazo de 5 a,os. ii1 #n segundo lugar, podra sostenerse !ue como el art. 1.$5 califica esta accin de rescisoria, cabra aplicar la regla del art. 19'1 respecto de la accin de rescisin. #n consecuencia, el plazo para pedir la rescisin de 55 las donaciones durara cuatro a,os.

.% .' 55

;odrguez <rez, /ablo, ob. cit., p. )5%. #lorriaga e Aonis, 3abin, ob. cit., p. .55. Somarriva 6ndurraga, 7anuel, ob. cit., pp. .5% y .5'.

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&l respecto, ;odrguez <rez afirma !ue estamos ante una accin ordinaria !ue prescribir en el plazo de 5 a,os 0art. $5151 y !ue se suspende en favor de las personas enumeradas en el art. $55' n4meros 1 y $ 0art. $5$51. #l plazo de prescripcin deber contarse desde la apertura de la sucesin, ya !ue ser en ese instante cuando se determine la e-istencia del e-ceso donado, presupuesto fundamental de la accin. Se ha sostenido !ue no puede renunciarse anticipadamente a esta accin. #n cuanto a !u" se entiende por anticipadamente, desde luego no puede concebirse !ue se renuncie con antelacin a la muerte del donante, puesto !ue los herederos carecen de todo derecho a una sucesin futura 0y por lo dems, mientras no muera el causante, no tienen tal calidad de herederos1. e tal forma, la renuncia slo puede 51 ocurrir despu"s de la apertura de la sucesin. g1 @nsolvencia del donatario. /uede ocurrir !ue la accin se diri2a contra un donatario insolvente, esto es, !ue carezca de medios para satisfacer la restitucin, si ella fuere ordenada por sentencia e2ecutoriada. #l inc. final del art. 11%: establece !ue en tal caso, la insolvencia de un donatario no gravar a los otros. e esta norma se concluye !ue en esta hiptesis, los legitimarios o su2etos activos de la accin no obtendrn el beneficio patrimonial perseguido y !ue los dems donatarios no respondern tampoco por el donatario insolvente. Cree ;odrguez <rez !ue esta norma revela indirectamente !ue estamos en presencia de una accin de inoponibilidad, cuyo ob2eto es la restitucin de una suma de dinero representativa del e-ceso donado. >o tiene sentido hablar de insolvencia si lo !ue se persigue fuera la cosa donada 0o sea, si la accin fuera una accin in re1. &grega este autor !ue carece de importancia !ue el donatario haya ena2enado la cosa a un tercero. >o tiene aplicacin, en esta materia, el art. 1.)$, !ue determina en !u" casos puede intentarse accin contra los terceros poseedores de la cosa donada. #llo, por!ue dicha norma se refiere a la resolucin, rescisin y revocacin de la donacin, mientras !ue la accin de inoficiosa 5$ donacin sera para tal autor, como decamos, de inoponibilidad. e lo e-puesto a lo largo de este captulo, resulta fcil comprender !ue las legtimas son en la sucesin forzosa las asignaciones ms importantes, sea por su cuanta, por sus titulares, las preferencias y privilegios !ue les acuerda la ley, la forma en !ue se calculan, etc. #stos privilegios se e-presan, adems, en la forma de enterarse y pagarse 0materia !ue analizaremos ms adelante1. /ero, con lo e-puesto, ha !uedado claro !ue en el CC. los legitimarios son los herederos predilectos y !ue la tendencia sostenida 0e-presada preferentemente en esta materia en la dictacin de las leyes n4mero 15.$:1, de 1'5$, n4mero 1%.%5$, de 1'%', n4mero 1'.))5 de 1''. y 1'.5%5 de 1''%1 apunta a me2orar al cnyuge sobreviviente, lo cual se ha conseguido primero asimilndolo entre los legitimarios 0(ey n4mero 1'.))51 y despu"s derechamente incorporndolo entre los legitimarios 0(ey n4mero 1'.5%51. #n tal sentido, 7u2ica Aezanilla y ;odrguez <rez sostenan derechamente la conveniencia imperativa de transformar al cnyuge en legitimario, resolviendo en esta forma una serie de problemas interpretativos !ue haban enturbiado la
51 5$

;odrguez <rez, /ablo, ob. cit., pp. )5' y )95. ;odrguez <rez, /ablo, ob. cit., p. )95.

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recta aplicacin de la ley en materia tan importante. Cuesta entender, deca el 4ltimo de los citados, por !u" razn la (ey n4mero 1%.%5$ no dio al cnyuge la calidad de legitimario, cuando inclusive se le hizo titular de la accin de reforma de testamento, en el caso del anterior art. 11:%, $+, vale decir, cuando concurra en la sucesin 2unto a descendientes del causante.

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