En Buenos Aires, a los treinta das del mes de junio de 2005, reunidos los seores jueces de Cmara en la Sala

de Acuerdos, fueron trados para conocer los autos seguidos por "ALBARENGA, DELFIN Y OTROS" contra
"EXPRESO CARAZA S.A.C. Y OTROS" sobre ORDINARIO, en los que al practicarse la desinsaculacin que
ordena el artculo 268 del Cdigo Procesal, result que deban votar en el siguiente orden: Doctores Piaggi, Daz
Cordero, Butty.-
Estudiados los autos, la Cmara plante la siguiente cuestin a resolver:
Es arreglada a derecho la sentencia apelada?
La seora Juez de Cmara Doctora Piaggi dijo:

I.- Antecedentes facticiales del proceso. En apretada sntesis y en lo que interesa a los efectos de la presente
sentencia, los hechos que generaron este litigio pueden sintetizarse as:
a) El 2/6/1999 (fs. 15/24) Delfn Albarenga, Agustina Barrios Morel, Rubn Lpez, Adolfo Emilio Pavn y Orlando
Indalecio Barreto incoan demanda contra Expreso Caraza Sociedad Annima Comercial (en adelante Expreso
Caraza`), Spital Hnos. S.R.L. (en adelante Spital`) y/o quienes resulten civilmente responsables por los daos
materiales y morales sufridos en un accidente de trnsito protagonizado entre un mnibus de Expreso Caraza
(en el que los actores eran pasajeros) y un camin propiedad de Spital.-
Trainmet Seguros S.A. (en adelante Trainmet`), compaa aseguradora de Expreso Caraza, Provincia Seguros
S.A. (en adelante Provincia Seguros`) y Axa Seguros S.A., compaas aseguradoras de Spital`, fueron citadas
en garanta (art. 118 de la Ley n 17.418).-
b) El 14 /07/99 (fs. 33/36) contesta demanda Spital` y el 16/7/99 (fs. 40/46) lo hace Expreso Caraza`.-
A fs. 84/91 (3/11/99) y 108/113 (5/11/99) contestan la citacin en garanta Provincia Seguros` y Trainmet`.-
c) A fs. 66 (7/10/99) i) los accionantes desisten de la citacin en garanta de Axa Seguros S.A. y, ii) a fs. 115
(15/11/99) desisten del codemandado genrico.-
La litis qued finalmente trabada entre los actores, Expreso Caraza` y Spital` en calidad de demandados y
Provincia Seguros` y Trainmet` (citadas en garanta; art. 118 ley 17.418).-

II.- a) Los pretensores reclaman resarcimiento de daos por doscientos treinta y siete mil pesos ($237.000) por
los rubros: i) dao fsico (Albarenga, diez mil pesos -$ 10.000-; Barrios Morel, diez mil pesos -$10.000-; Lpez,
diez mil pesos -$10.000-; Pavn, quince mil pesos -$15.000- y Barreto, quince mil pesos -$15.000-), ii) dao
moral (Albarenga, diez mil pesos -$ 10.000-; Barrios Morel, quince mil pesos -$15.000-; Lpez, diez mil pesos -
$10.000-; Pavn, diez mil pesos -$10.000- y Barreto, diez mil pesos -$10.000-), iii) dao psquico (Albarenga,
diez mil pesos -$10.000-; Barrios Morel, quince mil pesos -$15.000-; Lpez, diez mil pesos -$10.000-; Pavn,
diez mil pesos -$10.000- y Barreto, diez mil pesos -$10.000-), iv) costo del tratamiento psicolgico (ocho mil
pesos -$8.000- cada uno), v) gastos de asistencia mdica y farmacia (mil pesos -$1.000- cada uno) y vi) gastos
futuros (Albarenga, ocho mil pesos -$8.000-; Barrios Morel, ocho mil pesos -$8.000-; Lpez, dos mil pesos -
$2.000-; Pavn, dos mil pesos -$2.000- y Barreto, dos mil pesos -$2.000-).-
b) Spital` resisti la pretensin, reconoci la fecha y hora del hecho (9/12/1998, a las 13:40 hs.) y la intervencin
y colisin del mnibus interno 120 de la lnea 20, chapa SCE 807 contra el camin de su propiedad -marca
Scania, patente CDH 694- con semiacoplado tanque, dominio SJU 211.-
Arguye que el camin circulaba en direccin norte-sur por la calle Pianovi (Avellaneda, Pcia. de Bs. As.) en la
misma direccin que el mnibus, el que lo embisti en su parte trasera. Aduce que de aplicarse el art. 1113, 2
prr., del Cd. Civil su parte queda eximida de responsabilidad, pues el productor del accidente fue el mnibus al
embestir al camin por "distraccin, fatiga o impericia del chofer" (fs. 35). Pide la citacin en garanta de
Provincia Seguros` (art. 118 ley 17.418).-
c) Expreso Caraza` solicita el rechazo de la accin, con costas. Argumenta que de acreditarse el evento daoso
debe merituarse que el camin de la coaccionada estaba detenido en el centro de una avenida de doble mano
-contraviniendo la reglamentacin vigente- pretendiendo girar hacia la izquierda para ingresar al depsito de la
empresa `Air Liquide (fs. 43/43vta).-
Insiste en la culpa del conductor del camin, sosteniendo que no puede imputarse responsabilidad a su parte por
no haber previsto que aqul efectuara una maniobra peligrosa en infraccin a las reglas de circulacin vehicular.
Impugna la extensin de los montos reclamados y cita en garanta a su aseguradora.-
d) `Provincia Seguros contesta la citacin en garanta afirmando que si bien el camin (patente CDH 694)
estaba asegurado, no lo estaba su acoplado; y que en caso de ser condenada, su responsabilidad debe limitarse
al 80% del monto de condena en virtud del contrato de seguro suscripto con su asegurado.-
Aade que el camin estaba detenido sobre la calle Pianovi al ser embestido en su parte trasera por el mnibus
y atribuye a ste la responsabilidad exclusiva del siniestro.-
e) `Trainmet solicita el rechazo de la demanda, con costas. Adhiere a lo expresado por su asegurado y reconoce
la vigencia de la pliza de cobertura sobre el vehculo accidentado, invocando una franquicia por cuarenta mil
pesos ($ 40.000) de la que debe hacerse cargo su asegurado.-
f) A fs. 503 (7/3/01) Expreso Caraza informa la apertura de su concurso preventivo, solicitando la remisin de
las actuaciones al juzgado comercial del concurso en virtud del fuero de atraccin (fs. 765).-

III.- La sentencia de primera instancia -correctamente precedida de la certificacin sobre su trmino exigida por
el art. 112 del Reglamento del Fuero- fue dictada el 12/7/2004 (fs. 864/870). El a quo acogi parcialmente la
demanda, otorgando la indemnizacin solicitada por los accionantes por daos fsicos y psicolgicos, con mas
intereses y costas. Rechaz los restantes rubros resarcitorios. Para as decidir refiri escuetamente a la
existencia de responsabilidad contractual en el caso de `Expreso Caraza (por un contrato de transporte
celebrado con los accionantes) y a la responsabilidad extracontractual de `Spital. Extendi la condena a las
citadas en garanta.-
El 15/7/2004 (fs. 873) la accionante interpuso recurso de aclaratoria solicitando que la sentencia se pronunciara
sobre la procedencia del "dao moral" cuyo tratamiento fue omitido por el a quo. El 2/8/04 (fs. 874) se acogi su
pretensin por el monto reclamado.-

IV.- Los recursos. Sobrevino apelacin de los accionantes el 15/7/2004 (fs. 871); el recurso fue concedido
libremente el 2/8/2004 (fs. 872) y desistido el 25/11/2004 (fs. 910/911) atento la inclusin del dao moral en la
aclaratoria referida supra.-
`Trainmet apel la sentencia de primer grado el 10/8/2004 (fs. 875). Su recurso se concedi el 27/8/2004 (fs.
889), se fund el 29/11/2004 (fs. 917/934) y fue contestado por los accionantes el 2/2/2005 (fs 948/950).-
`Provincia Seguros apel el 18/8/2004 (fs. 882), su recurso -concedido el 27/8/2004 (fs. 889)- fue fundado el
29/11/2004 (fs. 935/939) y contestado por `Trainmet el 28/12/2004 (fs. 941/944), por `Expreso Caraza el
3/2/2005 (fs. 946/947), por los accionantes el 2/2/2005 (fs. 948/950) y por la sindicatura concursal de `Expreso
Caraza el 23/3/2005 (fs. 958).-
`Expreso Caraza recurre el fallo el 18/8/2004 (fs. 886); su apelacin fue concedida libremente el 4/10/2004 (fs.
892) y fundada el 25/11/2004 (fs. 904/909), fue contestada por los accionantes el 2/2/2005 (fs. 948/950) y por
Provincia Seguros el 22/2/2005 (fs. 954).-
La presidencia de la Sala llam autos a sentencia el 29/3/2005 (fs. 959) y realizado el sorteo de la causa el
5/4/2005 (fs. 959 vta.), sta se encuentra en condiciones de resolver.-

V.- Los agravios. Los agravios de la codemandada `Expreso Caraza y de las aseguradoras citadas en garanta
giran en torno a tres aspectos: 1) la valoracin de las pruebas en la atribucin de responsabilidad y en la
estimacin de los daos es deficiente, 2) las citadas en garanta se quejan de la desestimacin de las
limitaciones parciales de sus coberturas, invocando clusulas pactadas contractuales que entienden oponibles a
sus asegurados y, 3) impugnan los rubros indemnizatorios concedidos y su extensin econmica.-

VI.- No atender todos los planteos recursivos de las partes, sino slo aquellos que estime esenciales y
decisivos para sentenciar la causa (Fallos, 221:37; 222:186; 226:474; 228:279; 233:47; 234:250; 243:563;
247:202; 310:1162; entre otros).-

VII.- Luego de analizar los antecedentes del caso, los medios de prueba aportados al expediente de conformidad
con las reglas de la sana crtica (art. 386, Cd. Procesal) y la sentencia recurrida, adelanto que algunos agravios
de los accionados son fundados y que el pronunciamiento apelado ser parcialmente modificado.-

VIII.- a) El caso encuadra dentro de la responsabilidad objetiva regulada por el art. 1113 del Cdigo Civil.-
Los actores poseen legitimacin activa, por cuanto su condicin de pasajeros del mnibus accidentado qued
probada mediante la copia certificada de los dos boletos adjuntados en el folio 55 de las constancias policiales
anejas a la causa penal, el boleto corriente a fs. 27 y las constancias expedidas por el hospital "Pedro Fiorito" (fs.
n 3, 4, 6 y 6 vta. sumario policial). stas prueban irrefutablemente que los accionantes ingresaron
simultneamente por las lesiones producidas "por un accidente en la va pblica"; ello, sumado a las restantes
pruebas producidas, acredita que se trasladaban en el mnibus identificado supra.-
b) Surge de las actuaciones policiales (folios 1, 34, 53, 56 y ss) que el siniestro acaeci el 9/11/1998,
aproximadamente a las 13.40, con buenas condiciones de visibilidad (v. acta policial) en la arteria Pianovi al 100,
localidad de Pieyro, Avellaneda, Pcia. de Bs. As. All estaban detenidos -aproximadamente en la mitad de
cuadra- los dos vehculos participantes de la colisin (v. fotografas de fs. 61/62 del expediente penal cuyas
copias anejas a la causa tengo a la vista).-
Las actuaciones prueban: (i) que el camin estaba detenido adelante del mnibus y ubicado en idntico carril y
sentido, (ii) que la calle Pianovi es de doble mano de circulacin (folio 1) y, (iii) que al tiempo del siniestro no
exista en sta marcacin ni sealizacin lumnica. El camin estaba detenido a mitad de cuadra sobre el
margen izquierdo del carril derecho en direccin Capital Federal-Lans (el mismo conductor reconoce que el
hecho ocurri a mitad de cuadra; preg. 7; fs. 645/646).-
En la denuncia del siniestro (fs. 215), el conductor del camin -Juan Castillo- manifiesta que "estando detenido
fui chocado" y al contestar demanda, su aseguradora corrobora que el mvil estaba "detenido por las
contingencias del trnsito" (fs. 85 vta.).-
Adolfo Emilio Pavn -pasajero del mnibus- declar en sede policial que "el camin estacionado con las luces
puestas para girar a la izquierda" (fs. 1 de la IPP 30.194); extremo corroborado por Lidia del Valle Bustos -otra
pasajera- afirma que "el camin ...se detuvo" (fs. 642).-
Es obvio que el conductor del mnibus advirti tardamente la presencia del camin y careciendo de tiempo y
espacio fsico para evitar la colisin, gir violentamente hacia la derecha para disminuir la fuerza del impacto.-
En otros trminos, no pudo o no supo conservar el dominio de su vehculo (art. 386, Cd. Procesal).-
c) El Cdigo de Trnsito de la Pcia. de Buenos Aires -ley 11.430- vigente desde agosto de 1995, establece que:
"Los conductores deben... inc. 3: En la va pblica, circular con cuidado y prevencin, conservando en todo
momento el dominio efectivo del vehculo, teniendo en cuenta los riesgos propios de la circulacin y dems
circunstancias del trnsito. Cualquier maniobra debe advertirse previamente, realizarse con precaucin, y
efectuarse siempre que no cree riesgos al trnsito ni afecte la fluidez del mismo" (art. 51, lo subrayado no es
del original). Sera ingenuo suponer que el conductor del mnibus mantuvo el dominio del rodado que conduca,
si lo hubiera mantenido otro hubiera sido el resultado (cfr. CNCiv, Sala M, 1999, LL 1999-C-795).-
El que marcha detrs puede frenar su rodado si conserva entre ambos mviles una distancia prudencial para
salvar las circunstancias comunes en una arteria transitada intensamente, a las horas en que se produjo el
accidente.-
Sabemos que un camin estacionado en la va pblica es tan riesgoso como un vehculo en circulacin -o an
mas- y, en el caso no media caso fortuito ni fuerza mayor. Y cuando el dao deriva del riesgo de la cosa, ese
riesgo origina una responsabilidad del dueo o guardin con total prescindencia del elemento subjetivo de la
culpa, salvo que se presenten las eximentes del art. 1113 del Cd. Civil, lo que no acontece en autos.-
d) La sola existencia de riesgo recproco no excluye la aplicacin del art. 1113 del Cd. Civil, que crea
presunciones concurrentes como las que pesan sobre el dueo o guardin, que de este modo debe afrontar los
daos causados a otros (CSJN, 22/12/1987, LL, 1988-D-296, con nota de Atilio A. Alterini).-
Ninguno de los codemandados demostr la ruptura del nexo causal, y ambos son responsables al haber
contribuido a la produccin del dao (v. Fallos, 312:2412; CSJN, in re: "Savarro de Caldara, Elsa y otros c.
Empresa de Ferrocarriles Argentinos", del 17/4/1997, Fallos, 320:536 y CNEsp.Civ.y Com., Sala IV, in re: "YPF c.
Carrizo, Juan y otra", del 29/6/1988. Alterini, Atilio A. y Lpez Cabana, Roberto en "Presunciones de causalidad y
de responsabilidad", cit., LL 1986-E-981, Orgaz, Alfredo, "La relacin de causalidad entre el acto ilcito y el dao",
LL 55-804, nota 39, Carranza, Jorge, "Notas para el estudio de la relacin causal", LL 145-746, Galds, J., "Los
accidentes de automotores y la teora del riesgo creado -en la doctrina de la CSJN y de la Suprema Corte de
Buenos Aires-", LL 1991-C-719).-
e) Dadas las circunstancias de la causa nada obsta a la posibilidad de graduar la entidad de la reparacin que
objetivamente le corresponde a cada uno por la produccin del siniestro (CNEsp.Civ.yCom., Sala IV, in re:
"Boyero, Elida c. Villar, Leonardo y otro", del 29/2/1988). Adicionalmente la determinacin del grado de
intervencin de cada protagonista en la produccin del accidente constituye una cuestin de hecho que el
judicante debe apreciar en cada caso.-
No comparto el criterio del primer sentenciante respecto a la graduacin de responsabilidad atribuida a los
vencidos; pues si bien el camin estaba en infraccin a las normas de trnsito, la mayor atribucin de
responsabilidad recae sobre el dueo o guardin del mnibus embistente, porque si bien la causa es siempre
una condicin del dao, no toda condicin es causa (cnfr. Zavala de Gonzlez, Matilde, "Actualidad en la
jurisprudencia sobre derecho de daos", LL, 27/08/97). Tampoco la condicin de embistente del mnibus implica
automticamente que deba responder por la totalidad de las consecuencias daosas (CNCiv., Sala H, in re:
"Acosta, Nilda y otro c. Boch, Isidoro R. y otros", 15/5/96, DJ, diario del 27/11/96).-
Sintetizando, a mi criterio `Expreso Caraza es responsable del 80% de los daos causados a los actores y
`Spital del 20%. Por ende ambas sern condenadas solidariamente a pagar los montos indemnizatorios que se
fijarn seguidamente, extendiendo la condena a las citadas en garanta (con el alcance que indicar infra). Lo
anterior, sin perjuicio de las acciones de repeticin que correspondan.-

IX. Las aseguradoras invocan como defensa la franquicia que excluye la cobertura de siniestros inferiores a $
40.000 (en el caso de `Trainmet) y la limitacin de responsabilidad al 80% de las indemnizaciones (`Provincia
Seguros).-
a) El fundamento bsico de la franquicia o descubierto obligatorio consiste en estimular el inters del asegurado
en la no realizacin del riesgo cubierto a travs de la imposicin de una mayor diligencia en evitar la verificacin
de siniestros, pues de lo contrario deber afrontar una parte del dao, ya sea la primera fraccin del mismo o
una suma determinada por anticipado. De donde la franquicia procura moralizar el contrato de seguro,
especialmente en el mbito de la responsabilidad civil, donde se reprocha al asegurado su indiferencia por los
daos causados a terceros.-
Ahora bien, la norma contenida en el art. 68 de la ley 24449 refiere que ser la autoridad en materia aseguradora
la que establecer las modalidades de la cobertura, es decir, que delega en esta ltima la reglamentacin. Y la
Resolucin 25429 de la Superintendencia de Seguros de la Nacin (publicada en el B.O. el 11/11/1997) dispone
en su Anexo II, clusula 4 que el asegurado participar en cada acontecimiento que se tramite por va
administrativa o judicial con un importe obligatorio a su cargo de pesos cuarenta mil. Tal descubierto obligatorio a
su cargo, se computar sobre capital de sentencia o transaccin, participando el asegurado a prorrata en los
intereses y costas....-
b) El concepto de franquicia no aparece definido en forma especfica en la ley de seguros, aunque su
significado y alcance han sido tratados por la doctrina nacional y la jurisprudencia.-
La industria asegurativa en nuestro derecho presenta dos tipos de franquicias: (i) las condicionales o simples y
(ii) las incondicionales absolutas (cnfr. Lpez Saavedra, Domingo, La franquicia en los seguros de
responsabilidad civil, La Ley 2001-D-982).-
Algunos autores adems han conceptualizado lo que denominan descubierto obligatorio que existira cuando el
asegurado conserva siempre a su cargo una parte del dao, independientemente de su intensidad y extensin.
Algunos autores critican la distincin entre franquicias deducibles y descubiertos obligatorios, sealando que
carecen de sentido prctico (Polotto, Lpez Saavedra, etc.).-
Para Halpern - Morandi la franquicia como el descubierto obligatorio, presentan algunas diferencias en relacin
con el pago de la prima que se abone en cada caso y con los alcances de la indemnizacin a cargo del
asegurado, en los casos de una franquicia deducible.-
Ahora bien, dentro del rgimen del art. 118 de la Ley de Seguros la franquicia contenida en una pliza es
oponible por el asegurador a un tercero?
El art. 118 LS establece que cuando el asegurador es citado en garanta, la sentencia que se dicte contra el
asegurado, ser ejecutable contra aqul y tal ejecucin lo ser en la medida del seguro, agrega que en el juicio
o en la ejecucin de la sentencia el asegurador no podr oponer defensas originadas con posterioridad al
siniestro.-
Autorizada doctrina seala que la norma consagra el principio que el asegurador que ha sido parte en el proceso
a travs de la citacin en garanta, debe indemnizar al reclamante en los trminos del contrato de seguro, es
decir, podr oponer todas las defensas que tuviere contra el asegurado y que hayan nacido con anterioridad el
hecho generador del dao.-
En el caso estamos ante una franquicia deducible, donde el asegurador slo indemniza si el dao verificado
excede la franquicia establecida en la pliza. Pero si ocurre esto ltimo y el dao excede la franquicia,
entonces el asegurador va a indemnizar el dao, menos el importe de la franquicia (Halpern - Morandi,
"Seguros", Buenos Aires, pg. 588; Barbato - Meilij, "Derecho de Seguros", Buenos Aires, pg. 261 y ss., etc.).-
En otros trminos, cuando existe una franquicia deducible, el asegurado debe soportar parte del siniestro, en
tanto y en cuanto, la franquicia es en esencia una defensa anterior al siniestro y por lo tanto oponible. Ha dicho
la Sala A de este Tribunal: Acreditado el lmite de cobertura y el convenio de la franquicia a cargo del
asegurado, la condena de la aseguradora, citada en garanta ... deber limitarse ... al contenido de la relacin
asegurativa (16/11/1992, ED, 154-596). En igual sentido, se pronunci la Corte Suprema de Justicia de la
Nacin en Compaa Argentina de Seguros Visin S.A. c. Comac S.A. (2/10/1990). Seal el Supremo Tribunal
Federal que la cobertura y el convenio sobre la franquicia a cargo de la asegurada debern limitar la condena
de la aseguradora, citada en garanta por el tercero, respetando en tal sentido el contenido de la citacin (ED,
142-775).-
Sintetizando: las aseguradoras respondern en la medida de los contratos pactados (art. 118, Ley 17418).-

X. Los recurrentes se agravian por la extensin de los rubros indemnizatorios reconocidos por a quo,
reprochando su extensin econmica que estiman excesiva.-
Antes del anlisis de cada rubro, resulta necesario efectuar las siguientes aclaraciones:
1) Tratar los rubros de "dao fsico", "dao psicolgico" y "dao moral"; los nicos admitidos en la sentencia
impugnada, de cuya apelacin desistiera la accionante.-
Los rubros identificados como "gastos por tratamiento psicolgico", "gastos por asistencia mdica y farmacia" y
"gastos futuros" fueron desestimados en primera instancia y no sern considerados, por no haber la actora
manifestado inters en reivindicar su procedencia (art. 277, Cd. Procesal).-
Lo anterior enmarca en el principio de congruencia, consistente en una relacin inmediata y necesaria entre las
pretensiones de las partes y lo resuelto por el juez (art. 163, Cd. Procesal; CSJN, in re: "Concencioca, Juan M.
y otros c. Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires", 13/10/94; CNFed.Cont.Adm., Sala IV, in re: "Sevel
Argentina S.A. c. BCRA", ED, 12/4/87, SCMendoza, Sala III, in re "Juez 7 Juzgado de Instruccin remite
compulsa de autos 55.241 y 48.723 p/ irreg. rec. de apelacin", ED, 13/11/93). Las potestades decisorias de la
Alzada se circunscriben slo al conocimiento de aquellas cuestiones sometidas a su decisin, incluidas en los
agravios de los apelantes (art. 163 inc. 6, Cd. Procesal; CSJN, in re: "Fisco Nacional -DGI- c. Daglio, Eduardo
A.", ED, 6/7/92).-
2) Observo que se concedi el resarcimiento por dao moral, luego del dictado de la sentencia y a consecuencia
de un pedido de aclaratoria (fs. 874).-
Tal aclaratoria trasciendi el sentido propio del recurso (art. 166 inc. 2, Cd. Procesal) por cuanto la
incorporacin de un rubro excede el error material de la sentencia sin aludir a un concepto oscuro u omisin
formal. Pero como las codemandadas lo consintieron, su tratamiento queda vedado a la alzada (art. 163 inc. 6,
Cd. Procesal).-
Corresponde ahora tratar los reproches concernientes a los rubros indemnizatorios y su cuanta:
Daos fsicos. Los quejosos objetan la extensin econmica de la condena al pago de sesenta mil pesos ($
60.000) en el rubro daos fsicos (Albarenga, diez mil pesos -$ 10.000-; Barrios Morel, diez mil pesos -$10.000-;
Lpez, diez mil pesos -$10.000-; Pavn, quince mil pesos -$15.000- y Barreto, quince mil pesos -$15.000-).-
Como parece obvio, toda lesin fsica de carcter permanente -ocasione o no un dao econmico- debe
resarcirse como un valor del que la vctima fue injustamente privada, puesto que la reparacin comprende todas
las consecuencias que afectan la personalidad ntegramente considerada (CNCom, esta sala, mi voto, in re:
"Corbo Gonzlez, Selva c. Transporte Plaza S.A.C.I. y otros", 24/06/03; idem, in re: "Maillot Gonzlez, Iris Raquel
c. OSPIP", del 14/12/04; CSJN, in re: "Zacaras, Claudio c. Provincia de Crdoba y otros s/ sumario", ED
11/02/99; CNCom, esta Sala, mi voto in re "Ceglia de Maiolino, Rosa c. OSPIP y otros", del 29/12/03, entre
otros).-
El monto indemnizatorio deber confirmarse; los actores acreditaron su procedencia (art. 377, Cd. Procesal) y
probaron el perjuicio alegado (CNCom., Sala C, in re: "Boullaude, Narciso c. Plan Rombo S.A.", del 27/3/1991).-
A tales fines sellan la suerte del recurso los informes del perito de oficio (fs. 493/497 y 288/289) que juzgo
ajustados a las circunstancias de la causa; estn fundados en principios tcnicos y no observo otra prueba de
parejo tenor que los desvirte.-
La sana crtica (art. 386, Cd. Procesal) aconseja frente a la imposibilidad de oponer argumentos cientficos de
mayor peso, aceptar sus conclusiones. De ambos merece rescatarse que:
- Delfn Albarenga. Sufri politraumatismos, traumatismo crneo-enceflico sin prdida de conocimiento y
traumatismo en las arcadas dentarias que determinaron la prdida del incisivo lateral izquierdo (en el informe
pericial de Prez se vala en cuatro mil quinientos pesos -$ 4.500- el costo del tratamiento indicado para
colocacin de una prtesis) originando una incapacidad del 2%. Surge asimismo del informe del perito de oficio
una cicatriz de 2,5 cm. sobre el labio lateral derecho, que sigue el curso nasogeniano y una cicatriz de 3 cms.,
paralela al labio inferior derecho.-
Las oposiciones efectuadas por las agraviadas carecen de entidad para desautorizar el informe mdico y el
confeccionado por la odontloga. Encuentro razonable el resarcimiento de diez mil pesos -$10.000- otorgado en
la anterior instancia por dao fsico.-
- Orlando Indalecio Barreto. En la peritacin mdica se informa que sufri politraumatismos y fractura de
clavcula izquierda, destacando la limitacin en la elevacin anterior y en la abdoelevacin de la articulacin del
hombro izquierdo; que implican una incapacidad parcial y permanente del 15% de la total. La magnitud del
perjuicio me lleva a confirmar la suma resarcitoria del rubro (quince mil pesos -$15.000-) fijada en primera
instancia.-
- Agustina Barrios Morel. Del informe mdico surge la existencia de una cicatriz frontal paralela a la ceja derecha,
de 4 cms. de longitud, que altera la armona del rostro. Tambin confirmar la indemnizacin fijada en la anterior
instancia (diez mil pesos -$10.000-).-
- Rubn Lpez. Se constat un aumento de la contractura de los msculos de los canales de la columna cervical;
ello exterioriz un sndrome de latigazo cervical, con manifestaciones clnicas y radiolgicas, determinantes de
una incapacidad del orden del 12% de la total. Est fehacientemente comprobado el dao fsico del co-actor. El
resarcimiento de diez mil pesos -$10.000- otorgado en la primera instancia es razonable y prudencial. Debe
confirmrselo.-
- Emilio Pavn. El examen funcional efectuado por el perito mdico oficial acredit su limitacin en la
flexoextensin, lateralidad y circunduccin de la columna cervical, dolorosa en grado sumo. Tambin la
imposibilidad de sobreelevar el brazo derecho por encima del hombro y la limitacin en la flexoextensin de la
articulacin de la mueca derecha con imposibilidad de movilizacin hacia la lnea media del cndilo carpiano
derecho. Adems la existencia de lesiones cortantes de 3 y 4 cms. paralelas a la hendidura posterior del ojo
derecho que ocasiona una ptosis parpetral que alteran la armona del rostro. Se informa una incapacidad parcial
y permanente del 32% y ello me lleva a confirmar la extensin resarcitoria de quince mil pesos -$15.000-.-
Se tuvieron presentes las historias clnicas hospitalarias e informes anejados: Clnica Privada 2 de Abril, fs.
261/262; Centro de Accidentologa Laboral, fs. 266/268; Clnica Montegrande, fs. 293/296; Centro Privado de
Traumatologa y Ortopedia "Dr. Alejandro Tomadin", fs. 343/345 y Centro Asistencial de Gendarmera Nacional
-CENASIS-, fs. 356/374.-
Daos psquicos. Los recurrentes impugnaron la sentencia apelada en tanto los conden al pago global de
cincuenta y cinco mil pesos ($ 55.000) por este rubro (Albarenga, diez mil pesos -$10.000-; Barrios Morel, quince
mil pesos -$15.000-; Lpez, diez mil pesos -$10.000-; Pavn, diez mil pesos -$10.000 - y Barreto, diez mil pesos
-$10.000-) por la misma razn que en los anteriores rubros.-
Sealo -una vez ms- que slo existe en nuestro ordenamiento dao patrimonial (al que refieren los arts. 519,
1068 y 1069, del Cd. Civil) y moral extrapatrimonial (previsto en los arts. 522 y 1078). No existe un tercer
gnero (CNCom, esta Sala, mi voto in re: "Mihelj, Jorge c. Banco Francs SA", del 10/11/04; idem, in re:
"Maillot", idem, in re: "Ceglia", entre otros). Las pretensas autonomas de los llamados dao esttico,
psquico o psicolgico, apoyan en una incorrecta conceptualizacin del dao en sentido jurdico (cnfr. Bueres,
Alberto, "El dao moral y su conexin con las lesiones a la esttica, a la psiquis, a la vida y la persona en
general", RDPC N 1, ed. Rubinzal Culzoni, Santa Fe, 1998 pg. 266).-
Est acreditado el dao psquico padecido por los actores; ste fue correcta y fundadamente informado por el
perito de oficio (fs. 370/439; v. informes periciales psiquitricos del consultor tcnico de parte, fs. 471/491).-
El perito psiclogo diagnostic: estado de depresin reactiva en grado leve (Pavn) y moderado (Lpez, Barrios
Morel, Barreto y Albarenga), utilizando el baremo de Reconocimientos Mdicos de la Pcia. de Bs. As. En todos
los casos consider necesario una o dos sesiones por semana de asistencia psicoteraputica
(psiquitrica/psicolgica) por perodos de uno a dos aos.-
El rubro ser acogido y desestimar las anorxicas crticas de las recurrentes.-
Como seal supra el dao psquico no constituye una categora autnoma respecto de la clasificacin del dao
moral y patrimonial, sino que posee -segn los casos- proyecciones en una u otro, o en ambos (cnfr. Llambas,
Joaqun, "Tratado de Derecho Civil. Obligaciones", T. I, nro. 243, ps. 270/272; Orgaz, Alfredo, "El dao
resarcible", ps. 21/23, nota 7; entre otros). En este caso, atento sus caractersticas, el dao ser evaluado con el
dao moral.-
Integro el dao psquico en el rubro dao moral, en tanto los jueces debemos examinar los litigios y resolverlos
encuadrando y calificando de modo autnomo la realidad facticial del proceso, subsumindola en las normas
jurdicas que la rigen con prescindencia de los fundamentos que enuncien las partes (CSJN, in re: "Hernndez,
Elba y otros c. Empresa el Rpido", del 08/03/94; idem in re: "Giacometti, A. c. Artes Grficas Antrtida SRL", del
9/9/86; idem in re: "Tactician Int. Corp. y otros c. Direccin Gral. de Fabricaciones Militares", del 15/3/93; idem in
re: "Wilner, Eduardo c. Osswald, Mara", del 14/6/95; CNCom, esta Sala, mi voto in re: "Balderione, Luis c. Bank
Boston", del 6/4/05, idem in re: "Petrogreen SA c. Papel Misionero SAICF s/ ordinario", del 24/11/04).-
Sintetizo: este dao ser incluido en el dao moral a pesar que en el rubro se confirman los montos de condena
fijado en primera instancia, mximo impetrado por los accionantes y que no puede ser elevado por este tribunal;
so pena de transgredir los principios de congruencia y reformatio in pejus (v. CSJN in re: "Lamandia, Roberto F.
c. Secretara de Comunicaciones de la Nacin", JA, 28/08/93, idem in re: "Guevara, Irma R. c. Cambaceres,
Carlos A. y otros", LL, 28/12/90, idem in re: "Fiscal c. Fontana, Carlos y otros, ED 24/07/98, Sup. Trib. de Rio
Negro", Sala A, in re: "Banegas, Marcelino c. Consorcio Condux-Ica-Icamex", JA, 22/04/92)
Dao moral. Como se sabe, consiste en la lesin a uno o varios intereses inherentes a la personalidad de un
sujeto de derecho (cnfr. Brebbia, Roberto, "El dao moral", ed. Orbir, Rosario, Santa Fe, 1967, ps. 75/76) e incide
en la capacidad de sentir, de querer o de pensar. Es todo dolor o sufrimiento producido por una lesin grave a los
sentimientos ms ntimos de las personas y que merecen una proteccin legal en tanto se les reconoce un valor
principalsimo en la existencia y desarrollo del individuo y de la sociedad (CNCom, esta Sala, mi voto in re:
Maillot", cit. supra).-
En este dao la prueba directa del menoscabo es de difcil acreditacin objetiva (v. CNCom., esta Sala, mi voto
in re: "Topa, Carlos y otro c. Banco Hipotecario S.A.", del 2/10/2003, publ. en Rev. LL del 7/4/2004; dem, in re:
"Bosso, Claudia c. Viajes Ati S.A.", del 30/6/2003, publ. en Rev. ED del 10/3/2004, Rev. Lexis Nexis JA del
31/12/2003, El Dial.com del 11/8/2003; dem, in re: "Borja, Ana M. c. Clnica Rawson S.R.L.", del 21/5/2003, publ.
en Rev. LL del 22/9/2003, Rev. ED del 10/3/2004, El Dial.com del 10/7/2003; dem, in re: "Litvak, Adolfo y otro c.
Bansud S.A. y otro", del 11/4/2003, publ. en Rev. ED del 11/11/2003, Rev. LL del 10/9/2003, El Dial.com del
5/6/2003; cnfr. Pizarro, Ramn, "La prueba del dao moral", RDPC, vol. 13, "Prueba-I", ed. Rubinzal Culzoni,
pg. 206, Santa Fe, Argentina, 1997).-
Por ello el juez debe apreciar las circunstancias del hecho y de la vctima para establecer objetivamente el
agravio moral, teniendo en cuenta la situacin familiar del damnificado, su situacin econmica, etc. (cnfr.
Bustamante Alsina, Jorge, "Equitativa valuacin del dao moral no mensurable", LL, 1990-A, pg. 655). Dada la
dificultad de su prueba directa basta la acreditacin del hecho lesivo -extremo probado en el sub examine- y la
legitimacin activa de los accionantes para dirimir su existencia (CNCom., esta Sala, mi voto, in re: "Fernndez,
J. c. Autoplan - Crculo de Inversores S.A.", del 15/11/2002). Demostrado el dao, entra en juego el art. 165 del
Cd. Procesal.-
En el sub lite las lesiones estticas de Albarenga, Barrios Morel y Pavn se probaron en toda su intensidad por
peritaciones fundadas, a las que no se opusieron objeciones serias.-
Para que proceda la reparacin pecuniaria por lesin esttica (rubro que al igual que el dao psquico carece de
autonoma en nuestro sistema jurdico) no es menester que se afecte la belleza del damnificado; basta que se
dae su armona fsica, la que no se identifica con aquella, pues sta es subjetiva y depende de quin la evala
(CNCom, esta Sala, mi voto in re: "Viggiano, Hctor y otro c. Molina, Rubn y otro", LL, 1/6/2000; idem, esta Sala
in re: "R. M. c. Valdivieso Alejandro y otros", 19/8/94, idem, in re: "Perez, Isabel c. Hermida Jos y otros", 9/8/04,
dem, Sala C, in re: "Helguero, Hugo c. Sanatorio Gemes SA", 23/4/99).-
La apariencia fsica tiene trascendencia en tanto influye en la vida de relacin, en la autoestima del afectado y
tiene vinculacin directa con su faz espiritual (Zavala de Gonzlez, Matilde, "Daos a las personas", Ed.
Hammurabi, Bs. As, 1990, p. 139, CSJN in re: "Turro, Mara c. Moraa, Roberto", del 1/9/83, Fallos, 305:1983;
idem, in re: "Coco Fabin c. Pcia. de Bs. As.", Rev. de Responsabilidad Civil y Seguros, Ao VI, n 10, Nov. 2004,
pg. 62). Por ello, en tanto se trate de un dao de cierta magnitud -en este caso lo es- y cualquiera sea la
condicin personal, social y laboral de la vctima, esta lesin debe resarcirse.-
Los actores demandan una indemnizacin de cincuenta y cinco mil pesos ($ 55.000) en concepto de dao moral
(Albarenga, diez mil pesos -$10.000-; Barrios Morel, quince mil pesos -$15.000-; Lpez, diez mil pesos -
$10.000-; Pavn, diez mil pesos -$ 10.000- y Barreto, diez mil pesos -$10.000-). Dicho importe ser otorgado en
su totalidad, debiendo adicionarse el correspondiente al dao psicolgico incluido en el rubro (cincuenta y cinco
mil pesos -$55.000- mas, correspondiendo a Albarenga diez mil pesos -$ 10.000-; Barrios Morel, quince mil
pesos -$15.000-; Lpez, diez mil pesos -$10.000-; Pavn, diez mil pesos -$10.000- y Barreto, diez mil pesos -
$10.000-), ello totaliza el monto final de ciento diez mil pesos ($110.000).-

XI.- Conclusin. Por los fundamentos expuestos, propongo modificar la sentencia recurrida condenando
solidariamente a las defendidas a pagar a los actores conjuntamente la suma de ciento setenta mil pesos -
$170.000- (sesenta mil pesos -$ 60.000- por dao fsico y ciento diez mil pesos -$ 110.000- por dao moral
incluyendo en ese rubro las lesiones estticas y el dao psicolgico). Dicho monto ser verificado en el concurso
preventivo de Expreso Caraza con carcter quirografario. `Trainmet y `Provincia Seguros soportarn la
condena en las proporciones establecidas en los seguros convenidos (ver pto. IX ab initio de esta ponencia). El
capital devengar un inters equivalente a la tasa activa percibida por el Banco de la Nacin Argentina en sus
operaciones de descuento a treinta das (CNCom., en pleno, in re: "S.A. La Razn") desde el da del accidente
(9/12/98) hasta el efectivo pago, con la limitacin del art. 19, L.C.Q. respecto de `Expreso Caraza (los intereses
se devengarn hasta su presentacin en concurso). Las costas de ambas instancias sern soportadas por los
vencidos (art. 68, Cd. Procesal) pues en los procesos sobre reclamos indemnizatorios, stas deben ser
ntegramente soportadas por el responsable del dao con abstraccin de que las reclamaciones de los
damnificados no hayan progresado totalmente, a fin de que las reparaciones sean integrales (CNCom., esta
Sala, mi voto in re: "Ceglia ..", cit. supra; idem in re: "Mihelj...", cit. supra; entre otros). He concluido.-
Por anlogas razones los Dres. Butty y Daz Cordero adhirieron al voto anterior. Con lo que termin este Acuerdo
que firmaron los seores Jueces de Cmara.-

ANA I. PIAGGI

MARA L. GMEZ ALONSO DE DAZ CORDERO

ENRIQUE. M. BUTTY

Buenos Aires, de de 2005.-

Y VISTOS:
Por los fundamentos del Acuerdo que precede, se resuelve: modificar la sentencia recurrida condenando
solidariamente a las defendidas a pagar a los actores conjuntamente ciento setenta mil pesos -$170.000-
(sesenta mil pesos -$ 60.000- por dao fsico y ciento diez mil pesos -$ 110.000- por dao moral incluyendo en
ese rubro las lesiones estticas y el dao psicolgico). Dicho monto ser verificado en el concurso preventivo de
Expreso Caraza con carcter quirografario. `Trainmet y `Provincia Seguros soportarn la condena en las
proporciones establecidas en los seguros convenidos. El capital devengar un inters equivalente a la tasa
activa percibida por el Banco de la Nacin Argentina en sus operaciones de descuento a treinta das (CNCom.,
en pleno, in re: "S.A. La Razn") desde el da del accidente (9/12/98) hasta el efectivo pago, con la limitacin del
art. 19, L.C.Q. respecto de `Expreso Caraza. Costas de ambas instancias a los vencidos (art. 68, Cd.
Procesal).

Devulvase. Ana I. Piaggi, Mara L. Gmez Alonso de Daz Cordero, Enrique M. Butty
FERNANDO DURAO
SECRETARIO DE CMARA