Ley Penal y Teora de la Pena Apuntes en clases del profesor Andrs Benavides Schiller Universidad Andrs Bello

Danilo Nez Guzmn.

Primer semestre de 2014.

UNIDAD I

EL DERECHO PENAL EN GENERAL. LAS DISCIPLINAS CRIMINALES.

I. FUNDAMENTOS GENERALES.
Misin del Derecho Penal: Proteccin de la convivencia social de las
personas.

Ius Puniendi: poder punitivo del Estado, esto es el poder legal que
posee el Estado para aplicar penas.

En relacin al poder punitivo, este no puede ser ejercido de cualquier

forma. Se debe considerar lo siguiente:

El Estado debe crear el Derecho Penal por medio del rechazo a

la violencia y la arbitrariedad.
Se deben generar espacios donde se pueda decidir libremente,
adoptando las resoluciones segn la propia discrecionalidad.

Justicia penal distributiva: se le denomina a la aplicacin de penas

proporcionadas, merecidas y justas, afectado la libertad, el
patrimonio o el prestigio del responsable. Para esto, se debe tener
presente lo siguiente:

Las penas se deben aplicar pensando en la futura vida en

sociedad del condenado (resocializacin).
Es necesarios pensar igualmente en el inters del lesionado,
puesto que es menester la reparacin del dao causado por el
condenado.

En consecuencia, las funciones represivas (imponer penas) como las

funciones preventivas (evitar la comisin de delitos) deben ser
entendidas de modo unitario, o sea en un conjunto indivisible.

Prevencin mediante represin: a travs de la amenaza, imposicin y

ejecucin de penas justas, se tiene como finalidad la de evitar la
comisin de futuras infracciones del derecho.

Cul es la funcin del Derecho Penal? El Derecho Penal cumple una

funcin de proteccin de bienes jurdicos con el objeto de la
prevencin de la lesin de los mismos, evitando futuros delitos a
travs de la amenaza, imposicin y ejecucin de penas justas (concepto
esencial del Derecho Penal y opinin mayoritaria de la doctrina
penal).

Qu son los bienes jurdicos? Son bienes y valores consustanciales

para la convivencia humana e imprescindibles para la vida en sociedad
(vitales para ella).

Qu sanciona el Derecho Penal? Aquellos hechos que por su

trascendencia objetiva constituyan una real lesin o puesta en peligro
de los bienes jurdicos cobijados.

Desvalor del resultado: representa la lesin o puesta en peligro de

estos bienes. En este caso slo importa si hubo un impulso voluntario,
sin importar el contenido de esta accin (lo que result).
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Desvalor del acto: representa a la accin que provoca el menoscabo y

su contenido de respeto o desvalor del bien jurdico (el por qu
sucedi).
Estas posturas conllevan a soluciones incorrectas, ya que no se toma
en cuenta el objeto de proteccin.

Al Derecho Penal no debiese interesarle los nimos de las personas,

sino los bienes vitales para la subsistencia de la sociedad. Este debe
ser siempre el objeto de inters del Derecho Penal.
Por lo tanto la labor debe ser siempre la proteccin de los bienes
jurdicos para la convivencia pacfica y en libertad de la sociedad.

Sin embargo, el Derecho Penal no cuenta con libertad total para

actuar, este debe tener las siguientes restricciones:

El Derecho Penal no debe afectar el ncleo esencial de los

Derechos Fundamentales.
El Estado no puede permitir sancionar conductas que afecten la
libertad con medidas menos graves que la pena.

Igualmente imprescindible es la generacin de costumbre jurdica en la

sociedad. La validez y eficacia juegan un rol fundamental para generar
costumbre al sometimiento del ordenamiento jurdico como autoridad. De
esta forma prevenimos la comisin de futuros delitos.

Principio de proporcionalidad: se refiere a que la pena no supere el

dao que origin la comisin del delito. Esta mxima resulta clave
para la conformacin de la ley penal.
Sin embargo hay que tener en claro que tampoco se trata que la
injerencia de la pena deba ser reducida a su mnima expresin, sino
que ha de ser empleada de manera racional siempre que sea necesaria, o
sea cuando se lesione o se pueda lesionar bienes jurdicos
indispensables para la vida en sociedad.
En otras palabras, la intervencin estatal del Ius Puniendi no debe
ser un juego de mnimos o mximos, sino que debe emplearse como ltimo
recurso jurdico disponible (ultima ratio1).

Cul es la finalidad del Derecho Penal? Evitar determinados

comportamientos humanos lesivos para los bienes jurdicos.

Principio de ofensividad o lesividad: es aquel principio que atribuye

a la exclusiva proteccin de bienes jurdicos, utilizndose como
frontera de la intervencin penal.
Este principio slo se legitima para salvaguardar intereses o
condiciones que renan las notas de generalidad, en relacin a bienes
imprescindibles para la sociedad, como de relevancia tan trascendental
para el desarrollo del hombre y la sociedad.
Por lo tanto resulta indispensable que a nivel legislativo como a
nivel judicial se instale y tutele tal principio.

1
Ultima ratio: se trata de una caracterstica esencial del Derecho Penal que lo considera la ltima razn
o argumento al que debe acudirse para intentar solucionar graves conflictos sociales. Antes de su
utilizacin deben emplearse otros mecanismos de control social, tales como la educacin, la cultura, las
religiones o el deporte; o bien, otras ramas del Derecho para intentar encontrar respuestas a estos
graves problemas sociales.
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II. DERECHO PENAL Y PODER PUNITIVO.

El Derecho Penal o la ley penal es quien determina que transgresiones
contra el orden social constituyen delito, amenazando con la pena como
consecuencia jurdica por su realizacin.

El Derecho Penal se basa en el Ius Puniendi, o poder legal que posee

el Estado para aplicar penas, que es una parte del poder coactivo del
poder estatal.

En el presente, todo Estado se encuentra limitado en el terreno

jurdico-penal, tanto a travs de normas de rango superior
(Constitucin y Tratados Internacionales) como tambin por medio de un
incipiente poder jurisdiccional supraestatal.
Delito: es aquel comportamiento antijurdico amenazado con la pena y
determinado en sus caracteres por el tipo penal que el autor ha
realizado de modo culpable.

Pena: es la respuesta a una considerable infraccin jurdica a travs

de la imposicin de un mal adecuado a la gravedad del injusto
(tipicidad + antijuridicidad) y de la culpabilidad del autor, que
expresa una desaprobacin pblica del hecho y que, por ello, supone
una confirmacin del Derecho.
Se define igualmente como: el reproche o castigo que se formula a una
persona que ha cometido un delito

Penas sustitutivas: libertad vigilada (siempre o intensiva), remisin

condicional de la pena, reclusin parcial diurna o nocturna, etc.

Medidas de seguridad: sirve a la proteccin de la generalidad y del

autor mismo, contrarrestando el peligro de reincidencia determinado
con motivo de la comisin por aqul de un hecho antijurdico.
Dicha proteccin se pretende conseguir en parte mediante la privacin
de libertad dirigida al aseguramiento (custodia de seguridad) o al
tratamiento teraputico (internamiento en un establecimiento
desintoxicador), y en parte a travs de la privacin de determinados
derechos (privacin de la licencia de conducir).

Salidas alternativas: corresponden a una manera de resolver el

conflicto penal sin la dictacin de una sentencia y, sin que sean
acreditados los hechos, como por ejemplo: suspensin condicional del
procedimiento, acuerdos reparatorios, etc.

Penas Medidas de seguridad

A quin se le Se le imponen a un Se le aplican a un
imponen? sujeto que ha cometido sujeto peligroso que
un delito. ha realizado un hecho
antijurdico.

Elementos que configuran el delito:

Conducta.
Tipicidad.
Antijuridicidad.
Culpabilidad2.

2
Conducta: debe tratarse de un comportamiento humano, un hacer (accin) o un no hacer (omisin).
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Elementos que configuran la medida de seguridad:

Tipicidad.
Antijuridicidad.

Toda pena presupone culpabilidad del sujeto cuando cometi un hecho en

el pasado, y en cambio toda medida de seguridad presupone una
continuada peligrosidad del sujeto para el futuro, por ejemplo: las
medidas de seguridad aplicadas a los enfermos psiquitricos. Por lo
tanto, en este ejemplo, como falta el elemento culpabilidad (al ser
enajenado mental) queda excluida la punicin del sujeto.
Ahora bien, la pena y medidas de seguridad no necesariamente guardan
entre s una relacin de alternatividad, sino que con frecuencia se
aplican de modo conjunto, por ejemplo: presidio menor en su grado
mnimo + suspensin de licencia de conducir por dos aos (principio de
la doble va).

III. EL DERECHO PENAL COMO DERECHO PBLICO.

El Derecho Penal constituye un sector del Derecho Pblico (Ius
Publicum).
Este es ejercido a travs de rganos estatales especiales de carcter
penal, tanto: fiscala, polica, autoridad penitenciaria, etc.
El Derecho Penal descansa sobre tres pilares. Estos son:

Derecho Penal Material: lo encontramos regulado en el Cdigo Penal y

en leyes penales especiales.

Derecho Penal Procesal: lo encontramos regulado, preferentemente, en

el Cdigo Procesal Penal. Es el conjunto de disposiciones que son
necesarias para regular el esclarecimiento de los hechos punibles y la
imposicin de la sancin penal como manifestacin del derecho del
Estado a castigar. Sirve a la realizacin del Derecho Penal Material.

Derecho de ejecucin de penas: lo encontramos en el Derecho

Penitenciario, el Derecho Penal Registral y la Ley 18.216 sobre penas
sustitutivas a las penas privativas o restrictivas de libertad
(modificada por la Ley 20.063). Esta abarca todas las disposiciones
jurdicas y administrativas que corresponden a la introduccin,
cumplimiento y seguimiento de las medidas de fuerza adoptada, tales
como las penas, medidas de seguridad y consecuencias accesorias.

IV. LA PARTE GENERAL Y ESPECIAL DEL CDIGO PENAL.

Parte general: pertenecen todas aquellas regulaciones que pueden tener
significado para el conjunto de disposiciones de la parte especial.

Parte especial: alberga las formas delictivas concretas y las

disposiciones complementarias que se refieren a aquellos o a un
conjunto de las mismas, conteniendo descripciones de los delitos y,
con ello, de las disposiciones constitutivas del fundamento del
injusto penal.

Tipicidad: es necesario que est sealado en la ley y que se cumplan todos sus requisitos.
Antijuridicidad: debe ser contraria a Derecho, no concurriendo una causal de justificacin.
Culpabilidad: imputabilidad + conciencia de la ilicitud + exigibilidad de otra conducta. Es necesario
revisar la posibilidad de reprochrselo a alguna persona, aqu es donde se habla de la culpabilidad.
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En consecuencia, quien quiera informarse sobre un delito en particular

(homicidio, hurto, lesiones, entre otros) deber consultar siempre a
la parte especial. En cambio la parte general comprende las
disposiciones vlidas para todos los delitos sobre los
presupuestos y consecuencias de la conducta punible. En ella se
tratan, por una parte instituciones jurdicas como la legtima
defensa, la tentativa, la autora, etc.; y por otra parte, se regulan
tambin en la parte general las consecuencias jurdicas del hecho.

V. CONCEPTO TRADICIONAL DE DERECHO PENAL.

Rama del Derecho Pblico que contiene principios y normas reguladoras
del comportamiento humano, asociando a ciertas conductas una pena o
una medida de seguridad.

VI. ACERCA DE LA TETRADIMENSIONALIDAD DEL DERECHO PBLICO.

1.- Dimensin social: el Derecho Penal es un mecanismo de control
social mediante la proteccin de bienes jurdicos. Esto es, aquello
que el Derecho protege porque es querido y valorado, o sea, son
intereses jurdicos protegidos los bienes y valores considerados
dignos, susceptibles y necesitados3 de esta tutela penal.
Si hablamos de un mecanismo de control de ltima razn, este tiene que
amparar aquellos bienes y valores ms potentes y esenciales para
nuestra convivencia, por ejemplo: la vida, la integridad corporal, la
seguridad o libertad. Los valores presentan los intereses, aquello no
tangible, y los bienes a las cosas corporales.

2.- Dimensin normativa: entenderemos el Derecho Penal como un

complejo de normas positivadas ubicadas dentro de un sistema normativo
coherente, unitario y ordenado, pero siempre teniendo presente que
habr que acudir a la nocin sistemtica para poder entender
adecuadamente la dimensin normativa.

3.- Dimensin valorativa: El Derecho persigue determinados fines tales

como estabilidad, control, paz social o justicia, debiendo para ello
desplegar una actividad axiolgica o valorativa mediante la
ponderacin de bienes jurdicos protegidos. No necesariamente los
bienes jurdicos son de titularidad individual, tambin los habrn
supraindividuales, esto es, que le pertenecen al colectivo, son
compartidos por todos o por un grupo, por ejemplo: el medioambiente.

4.- Dimensin histrica o temporal: lo que se protege son los

intereses considerados de importancia en el tiempo y lugar
determinado. Su estudio se hace sin dejar de tomar en consideracin el
estudio y evolucin de la disciplina. Todo Derecho es tributario de su
herencia. Para entender ciertas figuras penales como el femicidio, o
por qu hoy no es sancionado penalmente el adulterio, debemos entender
la evolucin histrica de sus instituciones.

3
Dignos: bienes y valores dignos significa que estos merecen recibir la proteccin ms severa que
contempla en ordenamiento jurdico.
Susceptibles: se refiere a que el Derecho Penal puede brindarles tutela de modo efectivo y no simblico.
Necesitados: alude a que los otros rdenes normativos no son capaces de llegar adecuada y
oportunamente a su proteccin.
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VII. DOGMTICA JURDICO-PENAL, POLTICA CRIMINAL Y

CRIMINOLOGA.
La pena se asocia indefectiblemente a la nocin de castigo. Y las
penas se establecen por ley. Es decir, el Poder Legislativo es el que
aprueba la aplicacin de nuevas penas, la derogacin de otras o una
modificacin de las existentes. En la toma de estas decisiones debe
respetarse ciertas directrices y observar qu es lo que est
ocurriendo en la sociedad que necesita un control de esta naturaleza.
Aqu es menester distinguir los tres puntos en cuestin.

1.- Dogmtica jurdico-penal (Teora del Derecho Penal): Se opina que

la dogmtica jurdico-penal es el ncleo duro de la ciencia del
Derecho Penal. La ley penal es su base y tambin su lmite, pone de
relieve su contenido conceptual y construye sus proposiciones
jurdicas, ordena el material jurdico y trata de encontrar
interpretacin del Derecho vigente con un examen crtico, comparativo
y sistemtico de la jurisprudencia, la dogmtica jurdico penal sirve
como puente entre la ley y la praxis de una aplicacin progresivamente
renovadora del Derecho Penal llevada a cabo por los Tribunales y, con
ello, contribuir en gran medida a la seguridad jurdica y a la
justicia.
Un sistema de Derecho Penal, propiamente tal, no se deriva de unas
pocas afirmaciones bsicas encaminadas a conseguir consecuencias
finales ms lgicas y sencillas, porque cada proposicin jurdica
nueva, en la medida en que posee un contenido material propio,
contiene una nueva decisin material que en verdad no puede
contradecir a la proposicin principal, pero que de la misma no puede
ser deducida sin ms.
La dogmtica jurdico penal no solo tiene un significado terico, sino
tambin prctico. En la administracin de justicia las distintas
funciones y profesiones se encuentran representadas por personas que
poseen una formacin diversa e intereses heterogneos: jueces,
fiscales, abogados defensores, funcionarios de polica, gendarmes,
psiclogos, psiquiatras o trabajadores sociales. Todos ellos necesitan
de una forma conjunta de pensamiento y argumentacin, de modo que
puedan aportar al denominador comn sus respectivas contribuciones por
medio de discusiones que resulten comprensibles. Se afirma que la
dogmtica jurdico penal es el edificio terico en el que todos estn
situados o en el que, por lo menos, pueden orientarse. El
mantenimiento de la unidad del sistema de Derecho penal es una misin
fundamental de la ciencia del Derecho Penal, a la vista del veloz
desarrollo de la dogmtica en mbitos concretos y de los ataques
externos contra el Derecho punitivo.
Con otras palabras, se ocupa, esencialmente, de un sistemtico estudio
e investigacin de las normas penales. Se trata de una actividad
encaminada a desentraar el significado de las normas jurdicas
integrantes del Derecho penal, procurando la interpretacin coordinada
y crtica de las disposiciones penales. Esta tarea dogmtica la lleva
a cabo, esencialmente, la doctrina cientfica y en menor medida la
jurisprudencia (cuando esta ltima no se limita a una simple
aplicacin automtica de un precepto legal, sino que reflexiona
crticamente sobre el alcance y contenido de la norma).
Por medio de este estudio sistemtico se logra descifrar el preciso
alcance de la norma, cmo aplicarla correctamente, pues de la sola
lectura del precepto no es posible extraer todos los elementos del
delito. En trminos coloquiales, el tipo penal es insuficiente, queda
corto al momento de resolver el caso, porque un artculo no puede
entregar todas las herramientas para poder resolver un caso, por eso
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se acude a la doctrina u otros fallos, o sea, a un estudio metdico de

las normas. La doctrina jurdico penal es la actividad cientfica
destinada al conocimiento sistemtico del Derecho Penal, anlisis,
exgesis, sntesis, sistematizacin, interpretacin y crtica de la
normativa jurdico penal. Dar certeza y seguridad jurdica es el fin
de la Dogmtica. Ella presenta una doble faceta o aspecto:

a) Es un haz de conceptos doctrinalmente propuestos o inferidos, es

decir, se trata del resultado de una elaboracin conceptual
sistemtica, realizada por los juristas, que tiene como objeto de
conocimiento el Derecho Positivo (las normas jurdicas), y que se
obtiene mediante el empleo de procedimientos lgico-abstractos. Esta
elaboracin solo es posible con una actitud crtica por parte de los
juristas: la crtica es, pues, concepto esencial de la tarea
dogmtica. La dogmtica se limita al texto legal dado (Cdigo Penal,
fundamentalmente), sometindolo a consideracin crtico-sistemtica, y
desde esta perspectiva cumple el relevante cometido de inspirar la
jurisprudencia en materia criminal.

b) Se configura como un mtodo cientfico de investigacin propio del

jurista en el rea de conocimiento jurdico-penal, en orden a la
configuracin de un sistema penal, haciendo segura para el individuo
la aplicacin del ordenamiento jurdico en un Estado de Derecho.
Ahora bien, la dogmtica est muy ligada a la poltica criminal y
tambin a la criminologa. Todas contribuyen al estudio sistemtico de
las normas penales. Antes de pasar a su estudio, debemos distinguir
dos conceptos: lege lata y lege ferenda. La dogmtica al estudiar el
Derecho Penal hace crticas y a la vez promueve cambios. Por mucho que
se trabaje para darle un correcto sentido, siempre existirn
deficiencias. El estudio de las normas jurdicas vigentes existentes
en el Derecho Penal se conoce lege lata, y las propuestas que hagan
los juristas se conoce como lege ferenda, es decir, son las propuestas
que hace la dogmtica pidiendo cambios ya que el tipo penal es, por
ejemplo, poco claro o no se condice con la realidad social y cultural
vigente, por ejemplo: las crticas al tratamiento del delito de aborto
o el infanticidio en nuestro pas).

2.- Poltica Criminal: Junto a la doctrina jurdico penal se sita,

como una parte de la ciencia del Derecho Penal, la poltica criminal.
Esta tiene que ver con la reforma del Derecho vigente. Parte de este
ltimo y asume tambin, por ello, los resultados de la dogmtica
penal. Sin embargo, fundamenta sus pretensiones futuras de mejora del
Derecho Positivo sobre los resultados empricos de la criminologa.
Con ello, la Poltica criminal constituye un puente entre la doctrina
jurdico penal y la criminologa. En amplias zonas de occidente, el
gran movimiento internacional para la renovacin del Derecho Penal ha
trado consigo un cambio radical en el pensamiento sobre la actual
prevencin del delito a travs de la eliminacin de conflictos
sociales, que se ha dirigido al afianzamiento de la conciencia
jurdica de los pueblos acerca de la necesidad de recurrir a sanciones
moderadas y humanitarias y a la insercin del delincuente en la
sociedad.
La poltica criminal se ocupa de la pregunta acerca de cmo dirigir al
Derecho Penal para poder cumplir de la mejor forma posible su misin
de proteger a la sociedad. Ella conecta con las causas del delito,
discute cmo deben ser redactadas correctamente las caractersticas de
los tipos penales para corresponderse con la realidad del delito,
intenta determinar el modo en el que desarrollan sus efectos las
sanciones aplicadas en Derecho Penal, toma en consideracin hasta qu
lmite el legislador puede extender el Derecho Penal para no
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restringir ms de los absolutamente necesario el espacio de libertad

del ciudadano, y prueba si el Derecho Penal Material est
adecuadamente configurado para ser aplicado en el proceso penal. Si
tambin la poltica criminal, como cualquier ciencia, es libre en su
investigacin y est sometida nicamente a la verdad, entonces rigen
ciertos lmites para la consecucin de los objetivos legislativos
propuestos por ella. No todo lo que parece adecuado al fin es tambin
justo. Como criterios de justicia en la poltica criminal se entienden
sobre todo los principios constitucionales de culpabilidad, del Estado
de Derecho y de humanidad.

a) En cuanto al principio de culpabilidad, si bien lo abordaremos ms

adelante, digamos por el momento que significa que la pena estatal
nicamente puede estar fundada en la comprobacin de que al autor le
puede ser reprochado personalmente su hecho. De este principio se
deduce que la pena presupone siempre la culpabilidad, de modo que
quien acta sin ella no puede ser castigado; y tambin que la pena no
puede sobrepasar la medida de la culpabilidad. La esencia de la
culpabilidad no radica en un deficiente modo de vida de la persona,
sino en que el autor en la situacin concreta no se ha avenido a las
exigencias del Derecho, a pesar de haber sido ello posible.

b) El principio del Estado de Derecho se erige como uno de aquellos

que rigen el conjunto de actividades del Estado. En un sentido formal,
destacan aquellos elementos de este principio que deben garantizar la
seguridad jurdica. Dado que el Derecho Penal posibilita las ms
profundas intromisiones que con carcter general conoce el
ordenamiento jurdico en la esfera de la libertad del ciudadano, deben
ser tomadas garantas especiales en contra de su abuso. El principio
de primaca y reserva de ley se expresa con mayor fuerza en Derecho
Penal que en cualquier otro sector del Derecho vigente, prohibindose
la analoga en pos de la taxatividad o mandato de determinacin, segn
veremos, como requisito indispensable en todo tipo penal. En un
sentido material, nos indica cmo debe ser configurado internamente el
Derecho Penal para corresponderse en la mayor medida posible con la
figura ideal de un Estado justo. Aqu cobran fuerza las ideas de
respeto a la dignidad de la persona como norma bsica del conjunto del
sistema valorativo, la exclusin de penas crueles y humillantes y, la
decisin acerca de la pena justa y merecida basada no conforme a
prejuicios sentimentales determinados por emociones, sino nicamente
guiada por necesidades fundadas en la proteccin objetiva de la
sociedad de acuerdo a juicios valorativos del legislador y no
personales.

c) El principio de humanidad debe ser fundamento de la poltica

criminal, pues de acuerdo a l, la imposicin y ejecucin de las penas
debe tener en cuenta la personalidad del acusado procurando devolverle
a su vida en sociedad, su resocializacin. Este principio explica la
derogacin de la pena de muerte y la oposicin al establecimiento de
la pena de castracin de peligrosos delincuentes sexuales, entre otras
sanciones, en diversos ordenamientos jurdicos. Este principio se ha
convertido, adems, en el principio director del Derecho
Penitenciario. El Pacto Internacional de Derecho Civiles y Polticos,
del ao 1966, contiene en su artculo 10.1 la disposicin expresa de
que el preso debe ser tratado humanamente y con respeto a la dignidad
inherente a la persona. La conciencia de una corresponsabilidad de
todos es, finalmente, decisiva para la construccin de medidas de
asistencia de las que hoy debe estar rodeado el tratamiento
penitenciario en libertad y el retorno del preso liberado a la
sociedad. Pero tambin se opina que no pueden desconocerse las
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dificultades aqu existentes, pues el DP no puede equipararse sin ms

al Derecho de la asistencia social. Sirve en un primer plano a la
justicia distributiva y debe hacer valer la responsabilidad del autor
por la infraccin del Derecho, de modo que aqul experimente la
respuesta de la comunidad jurdica al hecho por l cometido. Por ello
no puede renunciarse a los perjuicios y al sufrimiento, sobre todo en
el caso de la pena privativa de libertad. Sin embargo, dentro de esta
ltima y a travs de los lmites marcados por la naturaleza de su
misin, todas las relaciones humanas que juegan un papel en Derecho
Penal deben estar inspiradas por el principio de humanidad. El hecho
de perder la libertad no debe significar la prdida para el condenado
de su dignidad.

La Poltica criminal, entonces, se trata de una disciplina adicional,

aunque inherente al Derecho Penal, y que se basa en el Derecho vigente
(lege lata) pero tendiente al Derecho propuesto o pretendido para el
futuro (lege ferenda), substancialmente guiada por razones de
necesidad social o de conveniencia poltico-jurdica, que se erigen en
autnticos principios normativos inspiradores del Derecho Punitivo.
Ella supone bucear en las condiciones de posibilidad, oportunidad,
utilidad y conveniencia de las normas penales. De ah que la poltica
criminal, que se define como aquella disciplina a que le incumbe la
elaboracin de los criterios a tomar en cuenta a la hora de adoptar
decisiones en el mbito del Derecho Penal, debe considerar en nuestra
poca hasta qu lmite puede extender el legislador el Derecho Penal
para no restringir la esfera de libertad del ciudadano ms all de lo
absolutamente indispensable.
Por razn de sus respectivos cometidos, pueden considerarse como
fundamentales tareas de la poltica criminal:

La funcin de guiar la actuacin del legislador, quien

bsicamente ha de valorar las necesidades sociales a la hora de
crear normas jurdicas.
La tarea de delimitar los criterios socio-polticos que sirven
de parmetros (basados en la realidad social) para delimitar la
actividad de interpretacin y aplicacin de la ley, ofreciendo
alternativas en virtud de las concretas contingencias y
necesidades sociales a cuyas exigencias va destinada la ley.

Por lo tanto, as como podemos identificar polticas pblicas en

materias de carreteras, vivienda o salud, tambin en el mbito de la
delincuencia cabe identificar propuestas pblicas tendientes a su
control. Tambin dar seales donde haya problemas a nivel de
violencia intrafamiliar, de responsabilidad penal adolescente, entre
otras materias. Hay ciertas necesidades dentro del grupo social que
deben ser salvadas, incorporando correctivos, creando nuevas
instituciones y llevando a la prctica ciertos proyectos. Estas dan
mejor respuestas a los problemas de carcter penal que no tienen un
tratamiento o solucin satisfactoria. La actividad legislativa debiera
estar dirigida por la poltica criminal seria y no populista.
En cuanto a su naturaleza, la poltica criminal es una disciplina
ubicada en la encrucijada del Derecho, la Poltica y la Sociologa: es
una ciencia jurdica, poltica y sociolgica. No se puede prescindir
de ninguno de estos aspectos sin hacer decaer la ntegra significacin
de esta disciplina. La poltica criminal es el timn de la
legislacin, el cual debe ser llevado por los estudiosos del Derecho
penal.
Entonces, la poltica criminal proviene de los estudiosos de Derecho
Penal, de los socilogos, psiclogos, y dems analistas de fenmenos
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sociales; tambin de las Universidades, por supuesto. Un ejemplo de

cmo vierten sus ideas estas personas en la prctica (adems de sus
publicaciones y encuestas), es en las sesiones parlamentarias de
comisiones mixtas, hasta donde se invita a gente experta en el tema
para debatir y exponer dando orientaciones al cuerpo poltico, para
que finalmente estos ltimos aprueben o rechacen un proyecto de ley.

3.- Criminologa: Se trata de una ciencia emprica moderna nacida a

fines del siglo XIX que trabaja con datos fcticos y que por ello se
sirve de mtodos de distintas ciencias naturales y sociales, por lo
que se la puede caracterizar como una rama cientfica
interdisciplinar. Se ocupa, sin sujetarse al concepto de delito en un
sentido jurdico, de la personalidad del infractor del Derecho, de su
desarrollo, de su forma de ser fsica y psquica y de las
posibilidades de influirle teraputicamente, de las formas de
manifestacin del delito, sus causas, su significado social y
personal, as como de la forma en la que desarrollan su efecto los
medios de reaccin criminales. Objeto de la Criminologa son tambin
otras manifestaciones negativamente valoradas en la sociedad como
asocialidad, alcoholismo, adiccin a las drogas y situaciones de
desamparo. De acuerdo con el objeto de la investigacin se distingue
entre la antropologa criminal, que se divide en Biologa criminal
(investigacin de la constitucin y psiquiatra criminal) y Psicologa
criminal, y la sociologa criminal. La Criminologa comenz
describiendo las distintas formas de manifestacin del delito,
dedicndose despus a la investigacin de sus causas (predisposicin y
entorno) que desemboc en el tipo penal de autor al que nos
referiremos ms adelante. Hoy en da, el delito es concebido sobre
todo en el marco de su relacin social. La Criminologa actual se
ocupa, adems, de los mtodos de sancin y tratamiento criminal, as
como de su influencia sobre la persona condenada, esto es, la
denominada prevencin especial. Asimismo, en la actualidad tambin lo
hace sobre las instancias de control social (polica, fiscala,
tribunales), sobre el papel de la vctima en el origen del hecho
punible y en la solucin de conflictos (Victimologa), sobre el
comportamiento de la poblacin en la denuncia o no de un hecho punible
que se ha sufrido o presenciado, y sobre el efecto de la
administracin de justicia en la conciencia jurdica de la
generalidad, conocida como prevencin general.
Conforme lo dicho, dentro de la ciencia penal, la Criminologa es una
ciencia emprica que estudia los hechos, la realidad. Tiene por objeto
el estudio de las formas reales de comisin de delitos y de la lucha
contra el delito, no se ocupa de las normas jurdicas sino de los
hechos que subyacen a esas normas, recopilando informacin que ser
entregada a la poltica criminal. Por ejemplo, en la zona norte existe
un notorio trfico de estupefacientes. La criminologa apunta al por
qu (o causa) en una determinada zona ocurren estas conductas, por qu
se cometen ciertos delitos o por qu se agrupan o concentran en
ciertas zonas. Las estadsticas o encuestas se las entregan a la
Poltica criminal (a los estudiosos) para ver si es necesario dar una
respuesta penal a un conflicto social en particular.
Entonces, mientras la dogmtica jurdico-penal se ocupa de las normas
penales, utilizando los mtodos propios de las ciencias jurdicas, la
Criminologa es una ciencia fctica, que trabaja de manera emprica
con los mtodos de las ciencias naturales y sociales. El objetivo
tradicional de la Criminologa apunta a alcanzar un grado razonable de
control de la criminalidad a travs de medidas de prevencin y
tratamiento.