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Derecho de Desistimiento en El Marco de Un Contrato de Mandato Con Representacion
Derecho de Desistimiento en El Marco de Un Contrato de Mandato Con Representacion
Derecho de Desistimiento en El Marco de Un Contrato de Mandato Con Representacion
Resumen:
El artculo 153 del Cdigo Civil, regula objetivamente el poder irrevocable para
cuatro supuestos, ser irrevocable el poder cuando este es otorgado para un acto
especial, para un tiempo limitado, en comun interes del representado y el representante o
en comn interes del representado y un tercero, el plazo maximo del poder irrevocable
sera el de un ao. Sin embargo es realmente irrevocable el poder irrevocable?, la
respuesta es negativa, no existe subjetivamente el poder irrevocable, el poder siempre
ser revocable, pues lo contenido en el Art. 153 del Cdigo Civil no regula
sustancialmente el poder sino que debera estar regulado en el capitulo sobre el mandato
con el nombre de: Impedimento del ejercicio del derecho de Desistimiento en el marco
de un contrato de mandato con Representacin, sin olvidar regular la facultad de
desistimiento cuando exista justa causa .
Por lo que se propone derogar la norma materia de anlisis y normar dicha figura
jurdica de la forma y en el lugar antes mencionado, lo cual sera lo jurdicamente
correcto.
The norm matter of analysis in this opportunity is in the chapter of the representation in
the book of Legal transaction, nevertheless, this norm is contained in this place like
product of a bad import.
The legal nature of the present we can find it subject in article 153 of the Civil Code and in
the legislation compared in articles 1723 and 1725 of the Italian Civil Code, being this
doctrinary discussion. That it is born by the bad import of these Italian norms to our civil
normative body without taking into account the answers and studies from the German
doctrine as as much Italian.
Article 153 of the Civil Code, objectively regulates the irrevocable power for four
assumptions, will be irrevocable the power when this it is granted for a special act, for a
limited time, common representative and interest represented or common interest of
represented and a third party, the term maximum of the irrevocable power sera the one of
a year. Nevertheless is really irrevocable the irrevocable power? , the answer is negative,
does not exist the irrevocable power subjectively, the power always will be revocable,
because the content in Art. 153 of the Civil Code does not regulate the power
substantially but it would have to be regulated in the chapter on the mandate with the
name of: Impediment of the exercise of the right of Dropping of the claim within the
framework of a mandate contract with Representation, without forgetting to regulate the
dropping of the claim faculty when right cause exists.
Reason why one sets out to countermand the norm analysis matter and to normar this
legal figure of the form and in the place indicated above, which would be the legally
correct thing.
2
I. - INTRODUCCION
3
2.1.- LA REPRESENTACIN
Tal como seala el Dr. Anbal Torres Vsquez: Por la representacin una persona
(el representante) sustituye a otra (el representado o dominus negotti o principal o parte
sustancial) en la celebracin de un acto jurdico. El representante manifiesta su voluntad
por cuenta y en inters del representado. Con la representacin se amplan las
posibilidades de obrar del representado, quien puede celebrar varios actos jurdicos al
mismo tiempo o sucesivamente en el mismo lugar o en lugares diferentes4.
4
TORRES VASQUEZ, Anbal, ACTO JURDICO; Segundo Edicin; Editorial Moreno S.A. Lima Per.
2001. PAG. 329
5
DIEZ PICAZO, Lus. Sistema de Derecho Civil Tomo II; Novena Edicin; 4 reimpresin 2004;
Editorial Tecnos. Madrid Espaa. Pg. 421.
6
LEON BARANDIARAN, Jos. El Acto Jurdico. Editorial Gaceta Jurdica. Lima. 1997. Pg. 84
7
VIDAL RAMREZ, Fernando. El Acto Jurdico; Gaceta Jurdica S.A.; Editorial el Bho E.I.R.L.;
Sptima Edicin, Lima Per. Pg. 282.
4
Segn el maestro Anbal Torres Vsquez, son considerados sujetos de la
Representacin los siguientes8:
Cualquier persona puede ser representada por otra en la realizacin de sus actos
jurdicos, salvo que exista prohibicin expresa, por ejemplo, el testamento no
puede ser otorgado mediante representante. Los incapaces y los ausentes
solamente pueden realizar actos jurdicos mediante sus representantes, es decir,
siempre son representados.
En la medida que esta teora establece que la voluntad que celebra el contrato es
la del representado y no la del representante, para ella no existe distincin entre
representante y nuncio, ya que en ambos casos la persona est comunicando la voluntad
ajena.
8
TORRES VASQUEZ, Anbal. Ob. Cit. Pg. 336-337
9
PRIORI POSADA, Giovanni; en: CDIGO CIVIL COMENTADO. Tomo I. Gaceta Jurdica S.A.;
Marzo 2003. Lima-Per. Pg. 695-696.
10
FLUME, Werner. El negocio Jurdico Parte General del Derecho Civil. Traduccin al castellano
por Jos Mara Miguel Gonzles y Esther Gmez Calle. Tomo II, Cuarta Edicin. Fundacin
Cultural del Notariado. Madrid 1998.
5
Algunas crticas fueron formuladas a esta teora, entre las que destacan: aquellas
que manifiestan que dicha teora no trata la representacin pasiva ni la representacin de
los actos unilaterales; aquellas que manifiestan que dicha teora no trata la
representacin legal impidiendo con ello un tratamiento conjunto y nico del instituto de la
representacin; aquellas que cuestionan la irrelevancia de la voluntad del representante,
lo que no responda a las exigencias de la prctica comercial.
Para esta teora, en un negocio jurdico celebrado a travs del instituto de la repre-
sentacin, la voluntad que opera es la del representante, no la del representado; lo que
ocurre es que en estos casos, la voluntad del representante vale como aquella del
representado.
c) La teora de la cooperacin
6
decir, la voluntad negocial se encuentra siempre constituida por la cooperacin de dos
manifestaciones de voluntad.
11
ESPINOZA ESPINOZA, Juan. El acto jurdico a travs de la jurisprudencia, en Dialogo con la
Jurisprudencia; Numero 74; Noviembre; Ao 10; Gaceta Jurdica; Lima 2004. Pgs. 80: En
efecto, se parte del convencimiento que la distincin conceptual entre acto y negocio (aunque
totalmente vlida desde una perspectiva dogmtica), resulta innecesaria a efectos prcticos: por
tal motivo se emplear, principalmente, el trmino que adopta el Cdigo Civil: acto jurdico. En mi
opinin, resulta ms importante descifrar la utilidad del concepto del acto jurdico. Para qu nos
sirve? Los sujetos de derecho constantemente interactan y generan relaciones y situaciones
jurdicas: hacen contratos, se casan, se divorcian, reconocen hijos, otorgan testamentos, los
revocan, adoptan, otorgan poderes, entre otros. Con que finalidad lo hacen? Con una finalidad
social y econmicamente prctica: para que produzcan efecto entre las partes que los realizan o a
quienes se refiere este acto: ello va ms all de la mera produccin de efectos jurdicos. El acto
jurdico surge como un supraconcepto que condensa esta multiplicidad de actos. Las
clasificaciones no sirven por las construcciones mismas sino para proponer conceptos diferentes
que el legislador y el operador jurdico usarn para crear y aplicar las normas a los casos
concretos. Imagnese si estableciramos al matrimonio una condicin como modalidad o que el
reconocimiento de un hijo puede ser declarado nulo por ilicitud de la causa (o del fin) o que exista
un poder revocable en el matrimonio. Desconocer las clasificaciones equivale a formular
argumentos con aberraciones jurdicas. Seguramente para quienes propugnan los planteamientos
exclusivamente funcionales no habra necesidad de distinguir la revocacin del desistimiento.
Justamente el desconocimiento de esta distincin ha causado muchos problemas jurdicos no slo
a los operadores jurdicos sino tambin a los particulares.
12
MORALES HERVIAS, Rmulo. La Irrevocabilidad del Poder. Apropsito de una confusin entre
el contrato de mandato y la representacin en ESTUDIOS SOBRE TEORA GENERAL DEL
CONTRATO. Editora Jurdica Grijley E.I.R.L. 2006. Lima Per. Pg. 446.
13
MORALES HERVIAS, Rmulo.- Ob. Cit. Pg. 447.
7
La revocacin es un negocio jurdico unilateral no recepticio que interrumpe la vida
de otro negocio y el desistimiento es un negocio jurdico unilateral recepticio como medio
de liberacin unilateral de una relacin jurdica14.
2.2.- EL MANDATO
Tal como lo seala el Dr. Rmulo Morales Hervias, Es un contrato con efectos
obligatorios a travs del cual un sujeto (el mandante), confiere a otro (mandatario)
el poder de gestionar un negocio por su cuenta, haciendo recaer directamente los
efectos de esta actividad en su esfera jurdica patrimonial16.
El maestro Max Arias Schereiber Pezet, sobre el mandato con representacin nos
explica que19: El Cdigo de 1984, a diferencia del derogado de 1936, distingue
perfectamente uno y otro tipo de mandato: el mandato sin representacin, que es el
mandato propiamente dicho, en el cual el mandatario acta en su propio nombre, y el
mandato con representacin (directa), en el cual el mandatario acta en nombre del
mandante, sin que ello suponga, por cierto, confundir la representacin y el mandato.
14
CARIOTA FERRARA, Luigi. Il negozio giuridico nel diritto privato italiano; A. Morano Editore
s.a.; Npoles 1948. Pg. 169.
15
BETTI, Emilio. Teora generale del negozio giuridico; prima ristampa corretta Della II edizione a
cura di Giuliano Crif; Edizioni Scientifiche Italiane; Npoles 2002. Pg. 491.
16
MORALES HERVIAS, Rmulo.- Ob. Cit. Pg. 451.
17
DIEZ PICAZO, Lus. Ob. Cit. Pg. 421
18
BAVETTA, Giuseppe. Voz Mandato b) Diritto Privato. En: Enciclopedia del Diritto. Tomo XXV.
Giuffr editore, Varese, 1975. Pg. 367.
19
ARIAS SCHREIBER PEZET, Max. EXEGESIS DEL CODIGO CIVIL PERUANO DE 1984
TOMO I. Edicin 2006. Editorial Gaceta Jurdica S.A. Lima-Per. Pg. 792-794.
8
Como expresa Serrano Suer, puede configurarse "la desintegracin dogmtica
del concepto francs de mandato en dos figuras autnomas: la interna de gestin
-mandato- y la externa de representacin directa -poder-. Ello hace que puedan darse
terica y prcticamente las tres figuras siguientes:
9
Conforme al primer prrafo del artculo 1806, si el mandatario fuese representante
por haber recibido poder para actuar en nombre del mandante, son tambin aplicables al
mandato las normas del ttulo III del libro II.
De acuerdo con el segundo prrafo del artculo 1806, en el caso del mandato con
representacin, el mandatario tiene la obligacin de actuar en nombre del mandante,
salvo que se haya estipulado cosa distinta.
Cuando el mandatario acte en nombre del mandante, los actos que verifique de
acuerdo con las facultades que le fueron conferidas, producirn efecto directamente
respecto de este (articulo 160). Es esta la consecuencia natural de la representacin
directa.
Precisa indicarse por ltimo que la regla bajo comentario es concordante con el
artculo 164 del Cdigo, que consagra el requisito de la contemplatio domini o declaracin
de actuacin en nombre de otro.
El maestro Max Arias Schereiber Pezet, sobre el mandato sin representacin nos
explica que20: Mediante el contrato de mandato sin representacin (directa), el mandatario
se obliga a realizar uno o ms actos jurdicos en su propio nombre pero por cuenta y en
inters del mandante.
20
ARIAS SCHREIBER PEZET, Max. Ob. Cit. Pgs. 796-797.
10
En el mandato sin representacin, "existirn relaciones directas entre el
mandatario y el tercero, pero no entre el mandante y ese mismo tercero. El mandante
conoce nicamente al mandatario; el mandatario, frente al tercer contratante, asume en
propio nombre las obligaciones y derechos que se derivan del negocio pactado por
cuenta del mandante. Ms tarde deber entregar al mandante los resultados del negocio
celebrado".
Entre la legislacin internacional que regula la figura del poder irrevocable o del mandato
irrevocable he podido rescatar las siguientes:
3.1.- ITALIA
La norma italiana (artculo 1723 del Cdigo Civil italiano de 1942) regula dos
hiptesis de irrevocabilidad. La absoluta y la relativa. El primer prrafo del artculo 1723
constituye una hiptesis de irrevocabilidad relativa, y por ello de eficacia meramente
obligatoria, lo cual no impide al mandante el ejercicio de la llamada facultad de
revocacin, a lo mucho lo obliga, en ausencia de una justa causa, a un resarcimiento del
dao. El segundo prrafo del artculo 1723 regula la hiptesis de la irrevocabilidad
absoluta que comporta la ineficacia del acto de revocacin, salvo que las partes lo hayan
estipulado diversamente. La previsin de la irrevocabilidad absoluta del mandato se
fundamenta en la exigencia de proteger la realizacin del inters del mandatario (o del
tercero) a la ejecucin del encargo gestorio.
11
3.2.- FRANCIA.
3.3.- PORTUGAL
El trato que recibe este tema en Portugal es muy interesante ya que regula la
irrevocabilidad en dos figuras siendo estas el Poder y el Mandato.
Sobre la extincin del poder, esta se da por renuncia del representante o cuando
cesa la relacin jurdica que sirvi de base, de igual forma puede ser revocado por el
representado salvo pacto en contrario o renuncia al derecho de revocacin, pero si el
poder fue conferido en inters del representante y de un tercero salvo que exista justa
causa.
Lo que debe quedar claro es que la irrevocabilidad del poder solo tiene sentido si
existe un contrato baso o subyacente al poder. A pesar de que el poder se confiri
tambin a favor del inters del representante o de un tercero, el poder mismo puede
revocarse si hay justa causa.
12
personalmente, disponer de los objetos o ejecutar los actos a los que se refiere el poder
irrevocable.
Sobre el tema que estamos tratando es importante resaltar los artculos 149 y 153
de nuestro Cdigo Civil por el hecho que entre estas normas evidenciamos la existencia
de discordancias normativas, por lo que explicaremos brevemente cada una de ellas:
El artculo 149 de nuestro Cdigo Civil prescribe que el poder puede ser revocado
en cualquier momento. La palabra revocacin viene del latn revocatio que quiere decir
nuevo llamamiento, dejar sin efecto una decisin. La revocacin del apoderamiento es un
acto jurdico unilateral y recepticio. El poderdante puede retirar los poderes, basado en la
necesidad de ejercer personalmente su potestad, o por haber perdido la confianza en el
representante21.
La revocacin se fundamenta22:
Es por ello que la revocacin, como sostiene Vidal Ramrez 23 es ad nutum, por
depende de la simple voluntad del representado. Pero adems es recepticio, por cuanto
sus efectos recaen en el representante y terceros que tengan inters en la relacin
representativa.
13
calidad moral, profesional, etc., por tanto, en cualquier momento puede retirrtela
confianza revocando el poder;
El artculo 153 del Cdigo civil peruano prescribe que: El poder es irrevocable
siempre que se estipule para un acto especial o por tiempo limitado o cuando es
otorgado en inters comn del representado y del representante o de un tercero. El plazo
del poder irrevocable no puede ser mayor de un ao. La norma no registra antecedente
en el Cdigo Civil de 1936 y se inspira en la propuesta de Carlos Crdenas Quirs a la
Comisin Revisora.
14
ejercicio del derecho de desistimiento en lugar de poder irrevocable en el marco de un
contrato de mandato con representacin27.
27
MORALES HERVIAS, Rmulo.- Ob. Cit. Pg. 483.
28
MORALES HERVIAS, Rmulo. Ob. Cit. Pg. 481.
29
MORALES HERVIAS, Rmulo.- Ob. Cit. Pg. 481.
30
LEN HILARIO, Leysser. La reforma del Cdigo Civil vista en serio, en El sentido de la
codificacin civil, Estudios sobre la circulacin de los modelos jurdicos y su influencia en el Cdigo
Civil peruano, Palestra, Lima, 2004, p. 293: Si trasplantar involucra una tcnica, es deseable que
esta contemple e imponga, como regla esencial para los artfices del trasplante, la coherencia en
la labor. Si los codificadores de 1984 deseaban trasplantar el modelo del Cdigo Civil Italiano, por
ejemplo, lo conveniente era adoptarlo sin alterar su coordinacin interna, y sin temor a copiar
15
mandato. Luego se estableci su distincin, el poder es unilateral y revocable, el
mandato es bilateral e indesistible, adems, el poder es abstracto y el mandato es causal
() El artculo 153 del Cdigo Civil debe ser modificado luego de un amplio debate y
estudio, teniendo en cuenta las corrientes y las exigencias de nuevas figuras31.
VI.- CONCLUSIN
En nuestro pas existe una comisin encargada de la reforma del Cdigo Civil de
1984, la cual ha propuesto modificar el artculo 153 del cuerpo normativo ya mencionado
de una forma que creo no es la correcta pues llega a empeorar las cosas, el artculo
propuesto es el siguiente:
sectores ntegros. Lo mismo hubiera sido legtimo, desde luego, si se convena en adoptar el
Cdigo francs, el Cdigo de la extinta Unin Sovitica, o el Cdigo del pas ms extrao y alejado
de nuestra cultura jurdica que se pueda imaginar. Claro que para ello hubiese sido aconsejable
desatender las crticas de aquellos que pretendan ser originales a toda costa, o gravar su nombre
en las letras de hojalata de una regulacin con muchas falencias, que no ha legado sino
contradicciones y polmicas intiles.
31
VSQUEZ TORRES, Elena Rosa. LA PROBLEMTICA DE LA INSCRIPCIN DEL PODER
IRREVOCABLE Y DE SU CANCELACIN. Actualidad Jurdica. Tomo 146. Gaceta Jurdica S.A.
Editorial el Bho E.I.R.L. Enero 2006.
32
Esta propuesta tiene un antecedente: Propuesta de Reforma al Cdigo Civil en Reforma del
Cdigo Civil peruano, Gaceta Jurdica, Lima, 1998. Pg. 280:
1. Puede establecerse la irrevocabilidad de la representacin cuando se otorga en inters comn
del representado y del representante, o en interes de un tercero.
2. El plazo del plazo de irrevocabilidad debe ser determinado. A falta de pacto, el plazo es de un
ao.
16
Por lo explicado y en apoyo al Doctor Rmulo Morales Hervias, Sostengo que el
artculo 153 slo es aplicable en el rgimen legal del contrato de mandato con
representacin previsto en el Sub Captulo V del Captulo Cuarto del Ttulo IX de la
Seccin Segunda del Libro VII (Fuentes de las obligaciones) en los siguientes trminos:
El mandante no puede dejar sin efecto el contrato de mandato siempre que se estipule
para un acto especial o por tiempo limitado o cuando es otorgado en inters comn del
mandante y del mandatario o de un tercero. El plazo para no ejercer el derecho de
desistimiento no puede ser mayor a un ao33. El mandante podr ejercer su derecho de
desistimiento siempre que concurra una justa causa 34, caso contrario se encuentra
obligado al resarcimiento de daos ocasionados al mandatario o tercero.
Lo antes expresado debe ser la correcta regulacin al actual artculo 153 del
Cdigo Civil el cual debe ser entendido como: Impedimento del ejercicio del derecho de
desistimiento en el marco de un contrato de mandato con representacin.
VII.- BIBLIOGRAFIA
17
Editore s.a.; Npoles 1948.
5) De Trazegnies Granda, Fernando. La Teora Jurdica del Accidente en Negocio Jurdico
y Responsabilidad Civil, estudios en memoria del profesor Lizardo Tabeada Crdova;
Editora Jurdica Grijley E.I.R.L., 2004.
6) DIEZ PICAZO, Lus. Sistema de Derecho Civil Tomo II; Novena Edicin; 4 reimpresin;
Editorial Tecnos. Madrid Espaa. 2004.
7) ESPINOZA ESPINOZA, Juan. El acto jurdico a travs de la jurisprudencia, en Dialogo
con la Jurisprudencia; Numero 74; Noviembre; Ao 10; Gaceta Jurdica; Lima 2004.
8) FLUME, Werner. El negocio Jurdico Parte General del Derecho Civil. Traduccin al
castellano por Jos Mara Miguel Gonzles y Esther Gmez Calle. Tomo II, Cuarta
Edicin. Fundacin Cultural del Notariado. Madrid 1998.
9) GONZALES LOLI, Jorge Luis. ES REALMENTE IRREVOCABLE EL PODER
IRREVOCABLE? Hacia una nueva lectura del artculo 153 del Cdigo Civil, en Dilogo
con la Jurisprudencia. N 82, Julio , Ao 11, Gaceta Jurdica, Lima, 2005.
10) MAJELLO, Ugo. Il mandato en Istituzioni di diritto privato; A cura di Mario Bessone; G.
Giappichelli Editore; Turn 1996.
11) MORALES HERVIAS, Rmulo. La Irrevocabilidad del Poder. Apropsito de una
confusin entre el contrato de mandato y la representacin en Estudios Sobre Teora
General del Contrato. Editora Jurdica Grijley E.I.R.L. Lima Per. 2006.
12) LEON BARANDIARAN, Jos. El Acto Jurdico. Editorial Gaceta Jurdica. Lima. 1997.
13) LEN HILARIO, Leysser. La reforma del Cdigo Civil vista en serio, en El sentido de la
codificacin civil, Estudios sobre la circulacin de los modelos jurdicos y su influencia en
el Cdigo Civil peruano, Palestra, Lima, 2004.
14) PRIORI POSADA, Giovanni; en: CDIGO CIVIL COMENTADO. Tomo I. Gaceta Jurdica
S.A.; Marzo 2003. Lima-Per.
15) ROMERO MONTES, Francisco Javier. Curso del Acto Jurdico. Editorial Librera
Portocarrero S.R.L. Diciembre 2003. Lima-Per.
16) TORRES VASQUEZ, Anbal, ACTO JURDICO; Segundo Edicin; Editorial Moreno S.A.
Lima Per. 2001.
17) VSQUEZ TORRES, Elena Rosa. LA PROBLEMTICA DE LA INSCRIPCIN DEL
PODER IRREVOCABLE Y DE SU CANCELACIN. Actualidad Jurdica. Tomo 146.
Gaceta Jurdica S.A. Editorial el Bho E.I.R.L. Enero 2006.
18) VIDAL RAMREZ, Fernando. El Acto Jurdico; Gaceta Jurdica S.A.; Editorial el Bho
E.I.R.L.; Sptima Edicin, Lima Per.
18