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Y LOS DERECHOS
Elas DAZ
Universidad Autnoma de Madrid (Espaa).
RESUMEN
Por razones de eficacia (cohesin social, comunidad cvica) y, unidas a ellas, por
razones ticas (valores de libertad, igualdad y solidaridad) la propuesta normativa de nues-
tro tiempo debe ser la universalizacin de la democracia. No hay futuro para nadie si no se
avanza en ella, en la universalizacin de los derechos humanos, en su proteccin y realiza-
cin efectiva en esa escala. Frente a los hechos que impone hoy el neoliberalismo conserva-
dor y la muy desigual globalizacin realmente existente, deben prevalecer los derechos que
derivan de la filosofa tica, poltica y jurdica de la democracia. Su expresin institucional
se estima aqu es aquella que se concreta en la frmula o paradigma del Estado social
y democrtico de Derecho: es decir, un Estado de importante intervencin cualitativa; una
sociedad civil ms y mejor vertebrada, de trama ms ajustada, ms inclusiva de los nuevos
movimientos sociales (feministas, ecologistas, antixenfobos, etc.); un sistema econmico
mixto, con sector pblico estatal y social donde el mercado y el sector privado encuentren
coherente articulacin; todo ello para la proteccin y realizacin de los derechos humanos
civiles y polticos, econmicos, sociales y culturales, as como los nuevos derechos funda-
mentales de las minoras, los derivados de las diferencias personales y sociales (tnicas,
sexuales...), del medio ambiente, etc. En definitiva la razn de ser del Estado de Derecho es
la proteccin y realizacin efectiva de los derechos humanos. La universalizacin de stos
y de la democracia exige, pues, la universalizacin del Estado social y democrtico de
Derecho.
SUMMARY
For reasons of efficacy (social cohesion, civic community) and, combined with them,
for ethical reasons (values of freedom, equality and solidarity), the normative proposal of
our time must be the universalization of democracy. There can be no future for anyone if an
advance is not made in it, in the universalization of human rights, in their protection and
effective realization on that scale. Against the facts now imposed by conservative neo-
liberalism and the very unequal globalization of the present day, the rights that derive from
the ethical, political and legal philosophy of democracy must prevail. Its institutional expression,
it is considered here, is set out in the formula or paradigm of the social and democractic
Rule of Law; that is, a state which plays an important qualitative interventionist role; a
more and better integrated civil society, more closely-knit, more inclusive of new social
movements (feminism, ecology, anti-xenophobia, etc.); a mixed-economy system with a
social and state public sector where the market and the private sector find coherent coordination;
and all for the protection and realization of civil, political, economic, social and cultural
human rights, as well as the new fundamental minority rights, those derived from personal
and social differences (ethnic, sexual ...), of the enviroment, etc. In short, the raison dtre
of the Rule of Law is the protection and effective realization of human rights. Their
universalization and that of democracy demand, then, the universalization of a social and
democractic Rule of Law.
de los derechos humanos, su efectiva realizacin en ese marco (como tal su des-
criptiva constatacin), sera creo el principal y ms radical objetivo de la
prescriptiva universalizacin de la democracia.
Sin universalizacin de la democracia no hay futuro para la democracia. La
actual pretendida globalizacin (que lo es mucho ms para ciertos mercados que
para los ciudadanos) si quiere de verdad ser real y no slo adems global, tendr
que proponerse sobre todo la universalizacin de la democracia, de los derechos
humanos, del Estado de Derecho. Hay que volver a resaltar que la razn de ser del
Estado de Derecho y de la democracia es justamente la garanta, realizacin y
universalizacin de los derechos humanos. Como institucin jurdico-poltica, trata
aqul de convertir en legalidad (constitucional y dems), va efectiva fctica legiti-
macin, los valores de libertad, seguridad, igualdad, solidaridad que caracterizan a
la legitimidad democrtica: y que tambin, sin exclusivista identificacin y confu-
sin con ella pero igualmente sin indiferenciada ruptura y escisin, sirven de base
para una teora de la justicia con crtica fundamentacin en la filosofa tica.
Querra poner nfasis, de acuerdo con todo esto, en que el Estado de Derecho,
es decir ese concepto de Estado y ese concepto de Derecho, en definitiva ese
concepto (moral, poltico y jurdico) de democracia donde encuentra sus races de
ms fondo es precisamente en la filosofa universalista de la Ilustracin. La cultura
del Estado de Derecho gnesis liberal, potencialidad democrtica es, implica,
la cultura de la Ilustracin, la razn y la libertad ilustrada. Deriva as, primero, del
iusnaturalismo racionalista (desde esta clave es como se entiende mejor la legitimi-
dad legal-racional de Max Weber) y, despus, del racionalismo crtico que no es ya,
desde luego, iusnaturalista pero tampoco positivista. La cultura del Estado de De-
recho no se comprende, se falsea, reducindola, como quera Carl Schmitt, a las
posiciones doctrinales del positivismo formalista. La razn crtica no oculta, no
debe ocultar, la tensin dramtica entre tica y poltica (ser/deber ser), la vieja
herida maquiaveliana, ni simula su cierre en falso, pero tampoco se conforma
con la supuesta inevitabilidad de su existencia, dejndola as aumentar e infectar
irremediablemente. Para su ineludible curacin en las relaciones de justicia los
hombres desajustan las cosas (sociales, polticas, econmicas) continuamente
slo se puede avanzar de verdad con la ms amplia participacin real en libertad
racional (ilustrada) de todos y cada uno de los afectados, de todos cuantos soportan
sus consecuencias (las ms negativas los ms dbiles), es decir con la participacin
de todos los ciudadanos. En eso y en las garantas para que eso sea posible
consiste substancialmente la democracia y el Estado democrtico de Derecho. Todos y
cada uno personalmente han de atreverse a saber (sapere aude) para de ese modo mejor
participar y decidir, para poder salir definitivamente de la autoculpable minora de
edad, tanto individual como colectiva. Esto, con sus decisivas implicaciones sociales, es
lo que caracteriza bsicamente a la Ilustracin tal y como hoy a mi juicio puede
todava invocarse y hacerse valer en la actual polmica con/sobre la posmodernidad.
Correlacin, pues, coherencia interna en ese contexto de la razn crtica entre
estos tres niveles: (a) principios ticos basados en el valor de la libertad y la
efectiva autonoma individual, (b) exigencias polticas con formas y procedimien-
Todas stas son, creo, razones vlidas para argumentar en pro de una legitimi-
dad democrtica, traslacin de una teora tica de la justicia, capaz de encontrar
fctica legitimacin social y hacer as posible y efectiva su coherente legalizacin
en el marco de un Estado de Derecho que opere en las condiciones nacionales y
transnacionales de nuestro tiempo. se habra de ser el Derecho y el Estado (y el
Estado de Derecho) exigible en y para una democracia cosmopolita. A su vez, stas
y otras son, a mi juicio, buenas razones del Estado alegables siempre ante las
prepotencias de la sempiterna mala razn de Estado. Y son buenas razones crticas
en y para esa necesaria democracia universal donde el reconocimiento del
pluriculturalismo y de las identidades colectivas no resultan para nada incompati-
bles con ese universalismo de la libertad y la igualdad derivado de la mejor dialc-
tica de la Ilustracin.
II
Puede, como vemos, sealarse que esta triple tradicin nacional y cultural,
siempre con interrelaciones plurales en su interior, aporta conceptos e ingredientes
que, a pesar de sus insuficiencias, van a permitir llegar a definir al Estado de
Derecho (hechos y valores, legalidad y legitimidad, formando parte de l) como la
institucionalizacin jurdica de la democracia poltica. La carga conservadora, re-
celosa de la soberana popular, que la semntica liberal (antiabsolutista) del Rechtsstaat
posee, cuando se acua y difunde en la Alemania del primer tercio del siglo XIX
(por A. Mller, T. Welcker, J. C. F. von Aretin, R. von Mohl), su preocupacin por
el control jurdico de los poderes, lo que hoy, a veces se aprovecha para hablar
de un mero, insuficiente, Estado administrativo de Derecho no iba a resultar
incompatible con los elementos de mayor garanta y proteccin judicial del indivi-
duo y de sus derechos y libertades que histricamente estaban presentes en la ms
compleja institucin anglosajona del rule of law; ni andando el tiempo podra
coherentemente oponerse a las influencias democrticas derivadas de manera muy
principal de aquella Declaracin de la Revolucin francesa: libertad, igualdad, fra-
ternidad, (pero tambin propiedad), rgne de la loi, principio de legalidad, ley
como expresin de la voluntad general, separacin de poderes con predominio del
legislativo, Estado constitucional, nueva legalidad versus vieja legitimidad, etc. El
Estado de Derecho hoy no se agota ni se reduce en exclusiva a una u otra de esas
formas histricas de expresin. Pero desde ah, desde ellas, habra de hacerse
posible que, sobre esa base liberal, cuestionado y, a la vez, impulsado principal-
mente aqul por las luchas de importantes y mayoritarios sectores sociales de
hecho all excluidos de manera muy decisiva por los movimientos sindicales
obreros y las plurales organizaciones socialistas, es decir contando siempre con
las fuerzas histricas ms progresivas (siglos XIX y XX), aquella institucionalizacin
jurdico-poltica pasara a constituirse coherentemente en nuestro tiempo como Es-
tado social y democrtico de Derecho.
El Estado de Derecho se insiste, por tanto con coherente argumentacin
es la institucionalizacin jurdico-poltica de la democracia. Pero ni uno ni otro de
esos trminos (democracia y Estado de Derecho) tienen el mismo idntico signifi-
cado en sus inicios siglos XVIII y, ms claramente, XIX, Amrica y Europa de
carcter liberal y con participacin ms limitada, que el que tienen en las propues-
tas de nuestro tiempo, con muchas mayores exigencias de participacin social,
econmica y cultural. Son partes, no obstante, de un comn mundo moderno que
procede de la Ilustracin. La democracia, como tantas otras cosas, es un proceso
histrico mensurable desde la razn y la libertad. Ello implica reconocer tanto las
graves insuficiencias de ella en sus orgenes (participacin censitaria, por ejemplo)
como, a pesar de los indudables progresos, tambin las muy diferentes que siguen
lastrando los actuales Estados sociales y democrticos de Derecho: as, grandes
desigualdades fcticas incluso en la igualdad ante la ley, en la efectiva garanta de
derechos y libertades, pero sobre todo en la participacin en los resultados, econ-
micos, sociales y culturales, o en la que afecta a minoras (de gnero, edad, tnicas,
etc.) necesitadas de especial proteccin. Por eso creo que, asumiendo dicha histo-
ria, cabe hablar con carcter general de todo Estado de Derecho como
do de Derecho. Pero, desde luego, los Estados que pretendan ampararse y legitimarse
bajo este prestigioso ttulo, como por lo dems los que aspiren a ser reconocidos
como democrticos, habrn de ajustar rigurosamente sus normas jurdicas y sus
actuaciones fcticas a esas exigencias de tica poltica, con compromisos serios de
justicia y cohesin social, y a esas reglas y prcticas de deliberacin, funciona-
miento, organizacin y participacin derivadas, en definitiva, de la libertad y la
responsabilidad de todos, gobernantes y ciudadanos. Aunque no se puedan, ni se
deban, exigir rgidos y absolutos perfeccionismos nadie pasara el listn, des-
de luego no todo Estado es Estado de Derecho ni todo Estado es Estado demo-
crtico.
III
2) En concordancia con ello estaran los esfuerzos por construir desde aquellos
valores ms democrticos una sociedad civil ms vertebrada, ms slida y fuerte,
con un tejido social ms denso, de trama mejor ensamblada e interpenetrada: en
definitiva, ms ajustada en las dos significaciones del trmino, como organizacin
(ajuste de las piezas) y como justicia (el ajuste ms tico). Una sociedad donde la
presencia de las corporaciones econmicas, profesionales, laborales, sea en efecto
complementada y compensada con la de los nuevos movimientos sociales (ecologistas,
feministas, de accin frente a la xenofobia y el racismo) o la de las plurales
organizaciones no gubernamentales con su tan decisiva accin altruista a travs del
voluntariado social. Pasar, se ha dicho, del corporativismo al cooperativismo, de
una exclusiva y obsesiva tica de la competicin o de la competencia (a veces
totalmente incompetente) a una tica tambin de la colaboracin y la solidaridad.
La calidad de vida y no tanto la cantidad de productos consumidos y destruidos
medio ambiente incluido seran objetivos ms concordes, creo, con tal modelo
de sociedad. Todo ello implica, desde luego, una nueva cultura y un nuevo concep-
to de ciudadana.
Se afirma ah una mayor presencia e intervencin, pues, de la sociedad civil
pero operando ahora en toda su plural plenitud y no slo en privilegiados sectores,
estamentos o poderosas corporaciones. Y, junto a ello, resulta siempre por comple-
to imprescindible en el Estado de Derecho la decisiva accin de las instituciones
jurdico-polticas, Parlamento, Administracin, Tribunales de Justicia, etc. Inten-
tando superar las reducciones unilaterales, por un lado, de algunas fases de la
socialdemocracia y el Estado social, que confi en exceso y casi en exclusiva en
las instituciones, y, por otro, de los movimientos libertarios, siempre recelosos de
stas y esperndolo todo de una mitificada sociedad civil, en otros escritos
mos desde fructferos desacuerdos y acuerdos con Claus Offe he insistido en
la necesidad actual y futura de una progresiva y abierta sntesis entre ambas: es
decir, en un entendimiento imprescindible, en un nuevo pacto, con homogeneizacin
crtica, entre instituciones jurdico-polticas y organizaciones de la sociedad civil
as comprendida. Y, en este sentido, he denominado socialismo democrtico a esa
hipottica conjuncin y sntesis dialctica (pero sin final de la historia) entre, por
una parte, la socialdemocracia y el Estado social y, por otra, los movimientos
libertarios y la justa reivindicacin de la sociedad civil expresada en esos sus
sectores ms progresivos, es decir ms atentos a las demandas de mayor libertad,
igualdad y solidaridad.
3) Para esta alternativa democrtica y de doble participacin, en el campo de la
economa y de la produccin el necesario sector pblico de ella ya no sera slo ni
tan extensivamente sector estatal (en cualquier caso con funcin selectiva y cualita-
tiva) sino que asimismo actuara y se configurara a travs de un ms plural y
dinmico sector social. Al lado de esos dos componentes del sector pblico (estatal
y social) en una economa mixta dotada con las ya incuestionables tres pa-
tas, est el espacio, que tiene y debe tener muy amplia presencia, del sector
privado que opera de forma ms inmediata con los criterios y las demandas del
libre mercado. Lo decisivo sera entonces determinar y establecer en tal compuesto
esperanzas humanas desgraciadamente no resultan hoy por hoy por completo sus-
ceptibles de su juridificacin de manera plena y responsable como rigurosos dere-
chos subjetivos en el marco actual del Estado de Derecho. Reconozcmoslo as,
con sensatas dotes de realismo para las ms complicadas y difciles de ellas, a
pesar de todas esas buenas intenciones y voluntades que pudieran manifestarse. Sin
embargo a mi juicio, en modo alguno tales voluntades e intenciones, as como
los valores y principios que las inspiran, carecen de sentido y trascendencia para la
accin social, poltica y tambin jurdica. Que los malos hechos decaigan ante los
buenos derechos. El mundo del Derecho que hay que construir no puede estar
ajeno a ellas, al contrario, ah debiera encontrar su ms radical inspiracin: y
dentro de l habr de ser por supuesto decisiva la creacin y ampliacin de funcio-
nes de los competentes Tribunales Internacionales de Justicia.
Por un lado, la cohesin social, es decir razones de eficacia, y por otro pero
unido a ello, la tica pblica (y privada), es decir razones de justicia avalan creo
esas propuestas. En consecuencia, tales pretensiones y esperanzas no deben quedar
fuera o al margen de los proyectos de futuro respecto de esas mencionadas trans-
formaciones de todo tipo, desde econmicas a culturales, que en cambio deben
siempre impulsarse en el marco de una sociedad democrtica y de su sistema
jurdico para la necesaria construccin de un correlativo, aqu auspiciado, Estado
democrtico de Derecho tanto repito a escala de la polis actual como de la
futura cosmpolis. Todas aqullas, y otras ms, son hoy razones de legitimidad
para una necesaria recuperacin de la poltica y son tambin razones para una no
menos imprescindible poltica institucional. Las exigencias de entendimiento y
dilogo con deliberacin ilustrada y de doble real participacin (en decisiones y
resultados) son pienso que puede hablarse as razones fundamentales en nues-
tro tiempo para fortalecer la democracia y, en definitiva, para con el necesario
apoyo en un fctica, libre, legitimacin hacer ms reales y universales esos y
otros derechos humanos fundamentales.
La teora de la justicia necesita argumentar: y ms an si, en su expresin
poltica, aspira a ser una justicia democrtica y de los derechos humanos. En
cambio esa es su ventaja y su miseria, a la praxis de la injusticia le basta con
dominar: y, ms an, si prescinde de la democracia o si, en todo caso, se oculta
como con tanta frecuencia ocurre tambin hoy en una que lo es de muy baja
calidad. sos son, creo, algunos de los retos para una teora (y una praxis) del
Derecho y del Estado, para una teora (y una praxis) de la justicia en el mundo
actual y quizs en el prximo futuro.