PRINCIPALES DISCUSIONES DE BIENES

Recopilado por Rodolfo Brquez G. en base a las indicaciones y sugerencias de Joaqun

Polit C.

1. Sobre si todos los modos de adquirir el dominio requieren ttulo.

La controversia sobre la exigencia del ttulo en todos los modos de adquirir no ha sido
resuelta en Chile. Es claro que cuando se trata de la tradicin, se exige ttulo traslaticio de
dominio para que opere art. 675: Para que valga la tradicin se requiere un ttulo
translaticio de dominio, como el de venta, permuta, donacin, etc El problema se
presenta cuando se trata de los dems modos de adquirir, ya que sobre ellos el Cdigo Civil
no ha mencionado expresamente la necesidad de un ttulo.

a) teora que seala necesidad de ttulo: Se ha respondido afirmativamente por una parte
sealando que si bien no existen preceptos que lo establezcan para los dems modos, su
necesidad se desprende de varias disposiciones legales que se conjugan principalmente en
los arts. 703 El justo ttulo es constitutivo o traslaticio de dominio. Son constitutivos de
dominio la ocupacin, la accesin y la prescripcin. Son translaticios de dominio los que
por su naturaleza sirven para transferirlo, como la venta, la permuta, la donacin entre
vivos. 951 Se sucede a una persona difunta a ttulo universal o a ttulo singular y
siguientes.
Se concluye que en la ocupacin, accesin y prescripcin el ttulo se confunde con
el modo.

b) Teora que niega la necesidad de ttulo para los dems modos: El ttulo se exige slo
cuando interviene la tradicin, como lo dispone expresa y excepcionalmente el art. 675.
Cuando el art. 703 menciona los ttulos constitutivos, calificando as a los tres modos de
adquirir sealados, los est refiriendo no al dominio, sino a la posesin. Si se rechazara la
existencia de estas dos funciones diferentes entendindose que siempre la ocupacin,
accesin y prescripcin son ttulo y modo, se llegara a la incongruencia de que quien
comienza a poseer, sera ya dueo.

2. Validez Clusula de No Enajenar en los casos en que la ley no se refiere.

La doctrina ha mantenido la discusin acerca de la validez de esta estipulacin. Por una

parte se estima que la facultad de disposicin garantiza la libre circulacin de la riqueza y la
libertada de comercio, por lo que poner trabas a la disposicin podra significar una
alteracin sustancial del sistema econmico. En contra se opta por la libertad de los
particulares de contraer los convenios que estimen pertinentes.

En el derecho chileno (Cdigo Civil), en algunas materias especficas, se prohbe la

estipulacin de no enajenar: legado art. 1126, arrendamiento art. 1964, censo art. 2031 e
hipoteca art. 2415. Asimismo para otras materias dicha clsula se autoriza: propiedad
fiduciaria art. 751, usufructo art. 793 y donacin art. 1432. Cmo no existe una norma que
en trminos expresos y generales se pronuncie al respecto, la duda se plantea respecto de la
validez de esta clusula en todas las dems materias que no son mencionadas de manera
especial por el Cdigo.

a) Teora que asigna validez a esta estipulacin:

.- no hay prohibicin expresa general de estos pactos;
.- hay ocasiones en que la ley prohbe de manera expresa esta clusula, de donde se
desprende que por lo general es posible convenirla;
.- si el propietario puede desprenderse del uso, goce y disposicin (enajenacin de la cosa),
con mayor razn podra desprenderse de slo esta ltima facultad.
.- el Reglamento del Registro Conservatorio en su artculo 53 N 3 permite inscribir en el
registro correspondiente todo impedimento o prohibicin referente a inmuebles, sea
convencional, legal o judicial, que embarace o limite de cualquier modo el libre ejercicio
del derecho de enajenar.

b) Teora que niega la validez de esta estipulacin:

.- atentara contra la libre circulacin de las riquezas;
.- si en determinadas situaciones la clusula de no enajenar est expresamente permitida, de
all se desprende que generalmente no se tiene por vlida;
.- el art. 1810, da a entender que slo la ley puede prohibir enajenar;
.- en cuanto a la disposicin del art. 53 N 3 del Reglamento del Registro Conservatorio, al
tratarse de una norma reglamentaria, no puede otorgrsele eficacia que no se acomode a la
ley;
.- las convenciones seran nulas (nulidad absoluta) o inexistentes por ilicitud o falta de
objeto.

c) Teora que acepta la validez de esta clusula en trminos relativos:

.- si se establecen por un tiempo no prolongado y existe una justificacin, sera vlida. Esto
se desprende de la aplicacin contrario sensu del art. 1126 (a la que se confiere aplicacin
general).

En cuanto al contenido de la estipulacin impone una obligacin de no hacer, por lo que

aceptada su validez, si se enajena la cosa sera aplicable el art. 1555.

Jurisprudencia: La C.S. ha aceptado la validez de la clusula, diciendo que no desnaturaliza

el dominio. En otro fallo se seal que constituye una condicin resolutoria del contrato en
que se pacta. La C.A. de Valparaso se pronunci en contra.

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3. Sanciones a la infraccin del artculo 688

Se han estipulado una serie de sanciones que han variado con el tiempo:
a) en un comienzo se estableci que la sancin sera la nulidad absoluta del acto o contrato.
b) posteriormente se seal que la sancin sera la nulidad absoluta de la tradicin (del
modo de adquirir, materialmente de la inscripcin).
c) El artculo 696 establece: Los ttulos cuya inscripcin se prescribe en los artculos
anteriores, no darn o transferirn la posesin efectiva del respectivo derecho, mientras la
inscripcin no se efecte de la manera que en dichos artculos se ordena Entre los arts.
sealados como anteriores est el 688. Esta transitoria ineficacia de la inscripcin pone de
manifiesto que de ninguna manera la sancin puede ser la nulidad absoluta del ttulo, pues
en tal caso no podra sanearse por la ratificacin (confirmacin) de las partes.
d) La jurisprudencia ha establecido definitivamente que la sancin del art. 688 no es la
nulidad del ttulo ni de la tradicin, sino que la que seala el art. 696 o sea el heredero que
no practica las inscripciones del art. 688 no obtiene la posesin efectiva de su d y al 3 que
contrata con l no se transfiere dicha posesin.

De esto se desprende que los efectos del acto que da o transfiere la posesin efectiva
mediante la inscripcin quedan en suspenso hasta que las inscripciones del 688 se hagan.

El artculo 688 al hablar de suponer se refiere a la enajenacin en sentido amplio, por lo que
se comprende el dominio y dems derechos reales.

Crticas a esta solucin de la jurisprudencia:

Si bien la gran mayora de los autores estiman exacta la solucin de la Corte Suprema,
existen las siguientes crticas minoritarias:

.- conduce a la inestabilidad de los derechos.

.- no reconoce eficacia alguna a la inscripcin traslaticia de dominio de un inmueble

hereditario mientras el heredero no realice las inscripciones del 688.

.- obliga al adquirente a reinscribir el ttulo traslaticio una vez que el heredero haya
obtenido la posesin efectiva y realizado las dems inscripciones.

.- este procedimiento de reinscripcin carece de base legal y puede dar origen a una cadena
paralela de inscripciones.

Solucin para los crticos: aplicar las reglas generales del derecho:

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a) posesin regular y luego de 1 ao (una vez que el heredero haya realizado las
inscripciones) entablar querella de amparo dirigida a cancelar la inscripcin hereditaria.

b) nulidad relativa [omisin formalidad (inscripciones 688)], se saneara con la ratificacin

del heredero, efectuada por las inscripciones del 688.

El artculo 688 no se aplica la cesin del derecho de herencia.

4. Sobre la forma de traditar el derecho real de herencia

La discusin se centra en torno a la enajenacin del d de herencia como universalidad

jurdica. Existen dos posturas:

a) Leopoldo Urrutia: La herencia y sus cuotas no pueden ser calificadas de muebles o

inmuebles, por lo que corresponde aplicar las reglas generales relativas a la tradicin.

b) Jos Ramn Gutirrez: La herencia confiere al heredero un derecho real sobre cada uno
de los bienes que componen la herencia. Por lo tanto, si existen bienes inmuebles en la
herencia, la tradicin del d de herencia deber inscribirse.

Jurisprudencia: Sentencias estiman efectuada la cesin del d de herencia:

a) cuando los dems copartcipes reconozcan al cesionario como tal.

b) cuando el cesionario intervenga en la administracin o liquidacin de los bienes

hereditarios.

c) por la entrega de los documentos que acreditan la calidad de heredero.

d) por el hecho de concurrir en la escritura de cesin las intenciones del cedente y el

cesionario para transferir y adquirir.

Crticas: Si bien la mayora de la doctrina est de acuerdo en que la tradicin del d de

herencia no requiere inscripcin, consideran que el principio de publicidad de las
transferencias territoriales se ve quebrantado, por lo que estiman pertinente la inscripcin.

.- Para ahondar ms sobre el tema de la comunicabilidad entre las comunidades y las cuotas
revisar Peailillo.

5. Sobre la naturaleza jurdica de la posesin, hecho o derecho?

.- Savigny: originariamente en su principio y considerada en si misma es un mero hecho,

pues se funda en circunstancias materiales (corpus) sin las cuales no podra concebirse. Es a

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la vez un derecho por las consecuencias jurdicas atribuidas al hecho. Adems porque hay
cosas en que los ds del poseedor son independientes del hecho.

.- Ihering: posesin es un derecho, hay un inters jurdico protegido.

.- Pothier: La posesin es un hecho ms que un derecho en la cosa poseda, lo que no obsta

a que d al poseedor muchos ds con respecto a la cosa que posee.

.- Cdigo Civil: Bello sigui a Pothier, por lo que muchas disposiciones de nuestro Cdigo
aparecen informadas por el pensamiento de que la posesin es un hecho.

.- Argumentos que fundamentan que la posesin es un hecho:

a) C.C. siempre que define un d dice que es una facultad o un derecho, sin embargo en
cuanto a la posesin expresa que es la tenencia y la tenencia es un hecho.

b) Pothier dice que la posesin es un hecho y este autor es el que ms sigui Bello en esta
materia.

c) (algunos agregan) su no inclusin en la enumeracin legal de los ds reales; nicos entre

los cuales podra tener cabida.

.- Hay autores como Molitor que ha sealado que la posesin es un derecho real-personal.
Tomando en cuenta esta postura, se puede rebatir la letra c) del punto anterior, aludiendo a
que no se incluy a la posesin en la enumeracin de los ds reales, porque la ley no lo
consider un d definido o propiamente real.

.- Doctrina actual: la posesin es un estado de hecho protegido por el derecho. Considera

infecunda la antigua disputa sobre si la posesin es un estado de hecho o un derecho
subjetivo.

.- Inutilidad de la existencia de un derecho en materia de posesin: saber si el poseedor

tiene o no el d para obrar como lo hace es indiferente para la existencia de la posesin y
para sus efectos. Entonces el poseedor que obra sin derecho est asimilado (desde la
perspectiva de la posesin) a aquel que ejerce un d realmente.

6. Disposiciones que avalan el principio que la posesin no se transfiere ni se

transmite y los artculos que sealaran lo contrario (Est en Alessandri)

No se transmite:

a) art. 688: En el momento de deferirse la herencia, la posesin efectiva de ella se confiere

por el ministerio de la ley al heredero. Es la ley la que da la posesin al heredero y como
no la recibe del causante comienza en l.

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b) art. 722: La posesin de la herencia se adquiere desde el momento en que es deferida,
aunque el heredero lo ignore. El legislador ocupa la palabra adquiere y no transmite.
c) art. 717 es el argumento ms categrico. sea que se suceda a ttulo universal o singular,
la posesin del sucesor principia en l, a menos que quiera aadir la de su antecesor a la
suya; pero en tal caso se la apropia con sus calidades y vicios.

No se transfiere:

a) art. 717 no distingue si se sucede por causa de muerte o por acto entre vivos. b) art. 2500
inc 1: Si una cosa ha sido poseda sucesivamente y sin interrupcin por dos o ms
personas, el tiempo del antecesor puede o no agregarse al tiempo del sucesor, segn lo
dispuesto en el artculo 717. Tampoco distingue al respecto. c) art 683: La tradicin da al
adquirente, en los casos y del modo que las leyes sealan, el derecho de ganar por la
prescripcin el dominio de que el tradente careca, aunque el tradente no haya tenido ese
derecho. El nuevo poseedor puede mejorar el ttulo, porque su posesin es independiente
del que le transfiere la cosa.

.- El hecho de que la posesin no se transmita ni se transfiera permite mejorar los ttulos de

las propiedades, pues impide que se transfieran los vicios.

Existen disposiciones en pugna con este principio:

a) art. 2500 inc. 2: La posesin principiada por una persona difunta contina en la herencia
yacente, que se entiende poseer a nombre del heredero.implica un resabio del sistema
imperante en el proyecto de 1853. Debe interpretarse de manera armnica con los arts. 688,
717 y 722 que demuestran que la posesin no se transmite.
b) art. 725: El poseedor conserva la posesin, aunque transfiera la tenencia de la cosa,
dndola en arriendo, comodato, prenda, depsito, usufructo o a cualquiera otro ttulo no
traslaticio de dominio. La transferencia es de la tenencia.
c) art. 696: Los ttulos cuya inscripcin se prescribe en los artculos anteriores, no darn o
transferirn la posesin efectiva del respectivo derecho
d) art. 919: El heredero tiene y est sujeto a las mismas acciones posesorias que tendra y a
que estara sujeto su autor, si viviese. Somarriva recomienda restringir la aplicacin.

7. Teora de la Posesin Inscrita

La teora de la posesin inscrita dice relacin con la idea de Bello de que a travs de
nuestro sistema registral, algn da los trminos inscripcin- posesin- dominio seran
coincidentes y significaran lo mismo.

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Es por esto que el legislador contempl otorgar ventajas a los poseedores inscritos, dndole
a la inscripcin los atributos de requisito, prueba y garanta de la posesin . Esta ventaja
del poseedor inscrito y estos atributos concedidos a al inscripcin son lo que constituyen la
denominada Teora de la Posesin Inscrita, la cual est compuesta por una serie de
disposiciones armnicas, pero diseminadas por todo el Cdigo Civil:

a) La inscripcin es requisito de posesin:

.- El art. 686: Se efectuar la tradicin del dominio de los bienes races por la inscripcin
del ttulo en el Registro del Conservador. De la misma manera se efectuar la tradicin de
los derechos de usufructo o de uso constituidos en bienes races, de los derechos de
habitacin o de censo y del derecho de hipoteca. Expresa que la tradicin de los inmuebles
o ds reales constituidos en ellos, se hace por la inscripcin en el CBR.

.- art. 724 si la cosa es de aquellas cuya tradicin deba hacerse por inscripcin del titulo en
el registro del conservador, nadie podr adquirir la posesin de ella sino por este medio. Es
el argumento ms slido de la inscripcin como requisito de posesin.

.- el art. 696 Los ttulos cuya inscripcin se prescribe en los artculos anteriores, no darn
o transferirn la posesin efectiva del respectivo derecho, mientras la inscripcin no se
efecte de la manera que en dichos
artculos se ordena.

b) La inscripcin es prueba de posesin:

.- art 924: La posesin de los derechos inscritos se prueba por la inscripcin y mientras
sta subsista, y con tal que haya durado un ao completo, no es admisible ninguna prueba
de posesin con que se pretenda impugnarla.

.- art. 702 La posesin de una cosa a ciencia y paciencia del que se oblig a entregarla,
har presumir la tradicin; a menos que sta haya debido efectuarse por la inscripcin del
ttulo. Presume la tradicin, salvo que esta se haya tenido que realizar por inscripcin.

La inscripcin es garanta de posesin:

.- art. 728: Para que cese la posesin inscrita, es necesario que la inscripcin se cancele,
sea por voluntad de las partes, o por una nueva inscripcin en que el poseedor inscrito
transfiere su derecho a otro, o por decreto judicial. Mientras subsista la inscripcin, el que
se apodera de la cosa a que se refiere el ttulo inscrito, no adquiere posesin de ella ni pone
fin a la posesin existente.

.- art. 2505: Contra un ttulo inscrito no tendr lugar la prescripcin adquisitiva de bienes
races, o de derechos reales constituidos en stos, sino en virtud de otro ttulo inscrito; ni

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empezar a correr sino desde la inscripcin del segundo.No hay prescripcin contra ttulo
inscrito, sino en virtud de otro ttulo inscrito.

.- art. 730: Si el que tiene la cosa en lugar y a nombre de otro, la usurpa dndose por dueo
de ella, no se pierde por una parte la posesin ni se adquiere por otra; a menos que el
usurpador enajene a su propio nombre la cosa. En este caso la persona a quien se enajena
adquiere la posesin de la cosa, y pone fin a la posesin anterior. Con todo, si el que tiene la
cosa en lugar y a nombre de un poseedor inscrito, se da por dueo de ella y la enajena, no
se pierde por una parte la posesin ni se adquiere por otra, sin la competente inscripcin.

.- Esta teora de la posesin inscrita slo es vlida por inmuebles por naturaleza, no se
aplica a inmuebles por destinacin.

8. Interpretacin de los artculos 924 y 925 (Aparece en Kiverstein)

A) Ruperto Bahamondes y J.E. Montero

El art. 924 contempla la forma de probar la posesin de todos los derechos inscritos, con
excepcin del dominio; en cambio, el artculo 925 se refiere precisamente a la prueba de la
posesin del suelo.
- El artculo que define las acciones posesorias, ha distinguido claramente entre el
dominio (lo identifica con bien raz) y entre los dems derechos reales constituidos sobre
inmuebles, que se aplica a la prueba de la posesin. Si se trata de probar la posesin del
dominio se aplica el art. 925, este o no inscrito el inmueble.
CRTICAS: Identificacin del dominio con la cosa sobre la cual recae, no es tan preciso.
Adems artculo 924 no ha excluido el dominio, ya que dice la posesin de los derechos
inscritos.

B) HUMBERTO TRUCCO
Seala que artculo 924 tratara de la prueba de la posesin de todo derecho real inscrito,
aun el dominio; en cambio artculo 925 se refera a la prueba de la posesin de los
inmuebles o derechos reales no inscritos.

En general, se acepta esta teora con algunas modificaciones:

- 924 se aplica a la prueba de la posesin de los inmuebles inscritos y derechos
inscritos en general.
- Se le quita carcter absoluto a artculo 925, sealando que se aplican a inmuebles
no inscritos , y adems a otros casos:
a.Cuando poseedor inscrito tiene menos de un ao de inscripcin, la posesin material
le servir de prueba.
b. Cuando hay dos inscripciones, se prefiere al que est en posesin material.
c.Cuando los deslindes en la prescripcin no son exactos.

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9. Inscripciones de papel (Est en Alessandri y en Peailillo)

La teora de las inscripciones de papel dice relacin con una posible prdida de la posesin
de bienes inmuebles. La posesin de los inmuebles se pierde si falta corpus o animus, pues
se encuentran en la misma situacin que los muebles.

Existen 2 teoras en cuanto a la inscripcin y posterior posesin de un bien del que no

existe apoderamiento:

a) Los que creen que la inscripcin es una ficcin legal de la posesin que representa
abstractamente la concurrencia de corpus y animus. Este sector doctrinario seala que esta
hiptesis es absolutamente posible, sealando una clara negligencia por parte del poseedor
no inscrito.

b) Los que sostienen que la inscripcin es slo una garanta de la posesin es decir un
hecho real. Responden negativamente sealando que si no hay posesin material, la
inscripcin por si sola no significa nada es una inscripcin de papel. El poseedor no
inscrito no es negligente porque el legislador no hizo obligatoria la inscripcin inmediata de
los inmuebles.

La jurisprudencia en el ltimo tiempo se ha inclinado por la segunda teora.

10. Prescripcin contra ttulo inscrito. Artculo 2505 se refiere solo a la prescripcin
ordinaria o se aplica tambin a la extraordinaria? (Aparece en Kiverstein)
Art. 2505 Contra ttulo inscrito no tendr lugar la prescripcin adquisitiva de
bienes races, o de derechos reales constituidos en stos, sino en virtud de otro
ttulo inscrito; ni empezar a correr sino desde la inscripcin del segundo.
A) RUPERTO BAHAMONDES y J.E. MONTERO estiman que esta disposicin
slo es aplicable a la prescripcin ordinaria. No sera necesaria la inscripcin
para adquirir un inmueble por prescripcin extraordinaria, esto por:
i. Art. 708 dice que la posesin irregular es la que carece de uno o ms requisitos
enumerados en el art. 702. Y para la prescripcin extraordinaria basta la posesin irregular
ii. el propio art. Art.2510 regla primera seala que El dominio de las cosas comerciales
que no ha sido adquirido por la prescripcin ordinaria, puede serlo por la extraordinaria,
bajo las reglas que van a expresarse:1 Para la prescripcin extraordinaria no es
necesario ttulo alguno. 2 Se presume de derecho la buena fe, sin embargo, la falta de un
ttulo adquisitivo de dominio. No exige ttulo alguno y presume de derecho la buena fe
iii. Art. 2510 es una norma excepcional que prima sobre el 2505.
iv. Se dice que en caso contrario no habra nunca prescripcin extraordinaria contra ttulo
inscrito.

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 B) Actualmente se exige inscripcin tanto para adquirir pro prescripcin ordinaria o
extraordinaria. (Claro Solar, Alessandri, Barros Errzuriz)
i. Art. 2505 no hace distingos
ii. La ubicacin de este artculo indica que el Legislador no quiso hacer distingos.
Art. 2505 trata de las reglas generales aplicables
iii. En el proyecto, art. 2505 estaba colocado dentro de las reglas aplicables slo a la
prescripcin ordinaria. En la redaccin definitiva, se le coloc dentro de las
normas aplicables a toda prescripcin.
iv. Art. 2510 es excepcional porque reglamenta slo la prescripcin
extraordinaria (tanto muebles como inmuebles) el 2505 es doblemente
excepcional, porque se refiere solo a los inmuebles, y dentro de stos, a los
inscritos. Por lo tanto, el artculo 2505 prima sobre el 2510 (este es el
argumento ms importante)
v. Sobre el argumento de que nunca se podra adquirir por prescripcin
extraordinaria un ttulo inscrito, no es tal, por ejemplo en el caso del pretendido
mandatario que enajena la cosa en contra de su pretendido mandante.
vi. Al exigirse inscripcin, se estabilizan as todos los derechos.

11. Excepcin aparente del artculo 2510 regla tercera en relacin con artculo 716.

art. 2510 regla 3: El dominio de cosas comerciales que no ha sido adquirido por la
prescripcin ordinaria, puede serlo por la extraordinaria, bajo las reglas que van a
expresarse:

3. Pero la existencia de un ttulo de mera tenencia har presumir mala fe, y no dar lugar a
la prescripcin, a menos de concurrir estas dos circunstancias:

.- 1.a: Que el que se pretende dueo no pueda probar L. 16.952 que en los ltimos diez aos
se haya reconocido expresa Art. 1 o tcitamente su dominio por el que alega la
prescripcin;
.- 2.a: Que el que alega la prescripcin pruebe haber posedo sin violencia, clandestinidad
ni interrupcin por el mismo espacio de tiempo.

Dice relacin con la mutacin de la mera tenencia en posesin. El puro lapso de tiempo es
insuficiente para la transformacin de la mera tenencia en posesin. Suele mencionarse
como excepciones el art. 2510 regla 3, pero no lo es: en este caso se observa que es
necesaria la ocurrencia de otros antecedentes que se sumen al transcurso del tiempo, como
son un cambio evidente en la conducta del propietario y, sobre todo, del que era mero
tenedor. Finalmente, si el tenedor adquiere el dominio de la cosa de parte de quien se la
haba entregado en mera tenencia (traditio brevi manu), o de un tercero (dueo), ms que
de intervencin se estara en presencia de una adquisicin de posesin por tradicin.

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12. La prescripcin se suspende siempre entre cnyuges se aplica slo a la
prescripcin ordinaria o tambin a la extraordinaria?

.- art. 2509 inc. final : La prescripcin se suspende siempre entre cnyuges.

Busca mantener la armona en el matrimonio, evita que se celebren donaciones irrevocables

en cubiertas, etc. Es polmico si la suspensin tiene lugar slo en la prescripcin ordinaria
o tambin en la extraordinaria. Fuera de las argumentaciones de texto y ms bien literales,
permanece muy vigorosa la razn de fondo de la suspensin entre los cnyuges: la
comunidad de vida que implica la unin matrimonial, fundamento que vale para toda clase
de prescripcin. Por estas consideraciones, la ltima alternativa parece ser la mayormente
seguida.
Se interpreta el siempre como aplicable a ambas clases de prescripcin. Otros interpretan
este siempre como aplicable a todo rgimen matrimonial.

13. Los derechos personales se pueden poseer? Argumentos a favor y en contra

En la actualidad, la posesin de los derechos (cosas incorporales) se mantiene discutida.

Parece predominar la conclusin de admitirla. Aceptada, predomina su aplicacin slo a los
derechos reales. Generalmente la doctrina estima que los derechos personales no son
susceptibles de posesin ya que estos se agotan al momento de ejercerlos (al
cobrarlos).

La posicin contraria se apoya en lo dispuesto en los arts. 715: La posesin de las cosas
incorporales es susceptible de las mismas calidades y vicios que la posesin de una cosa
corporal, 565: Los bienes consisten en cosas corporales o incorporales. Corporales son las
que tienen un ser real y pueden ser percibidas por los sentidos, como una casa, un libro.
Incorporales las que consisten en meros derechos, como los crditos, y las servidumbres
activas, en relacin al 700: La posesin es la tenencia de una cosa determinada con
nimo de seor o dueo, sea que el dueo o el que se da por tal tenga la cosa por s mismo,
o por otra persona que la tenga en lugar y a nombre de l, 2456 inc. 3: De la misma
manera, si se transige con el poseedor aparente de un derecho, no puede alegarse esta
transaccin contra la persona a quien verdaderamente compete el derecho. y 1576 inc. 2:
El pago hecho de buena fe a la persona que estaba entonces en posesin del crdito, es
vlido, aunque despus aparezca que el crdito no le perteneca del CC. Queda claro, con
el 715, que se admite la posesin sobre bienes incorporales. Pero el texto no precis en qu
ha de consistir esa posesin. Se ha estimado que consiste en el goce o disfrute del derecho
respectivo. Tambin permanece aqu la duda de si est admitida la posesin de ambas
categoras de derecho.

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 Los trminos amplios del 715 inducen a concluir que pueden poseerse tanto los
derechos reales como los personales, pues ambos son cosas incorporales en a nomenclatura
del CC. Pero parece predominar la conclusin de que se aplica slo a los derechos reales; se
estima que el 1576 se est refiriendo no propiamente a la posesin sino a un titular
aparente del crdito (El pago hecho de buena fe a la persona que estaba entonces en
posesin del crdito es vlido aunque despus aparezca que el crdito no le perteneca);
el Mensaje fortalece esta afirmacin al referirse a la posesin del usufructo: El
usufructuario no posee la cosa fructuaria, es decir, no inviste ni real ni ostensiblemente el
dominio de ella; posee slo el usufructo de ella, que es un derecho real y por
consiguiente susceptible de posesin.

El art. 2498 no permite a los derechos personales ser susceptibles de prescripcin

adquisitiva, por lo que se entiende que no son susceptibles de posesin.

La solucin importa para diversos efectos; por ej., para resolver si procede respecto
de los derechos personales la accin reivindicatoria, la prescripcin adquisitiva, etc.

14. Antinomia entre artculo 680 y el 1874 acerca de la clusula de no transferir el

dominio Cul prima?

art. 680 inc 2: Verificada la entrega por el vendedor, se transfiere el dominio de la cosa
vendida, aunque no se haya pagado el precio, a menos que el vendedor se haya reservado el
dominio hasta el pago, o hasta el cumplimiento de una condicin.

Esta clusula hay que pactarla (no est implcita) y entra en contradiccin con los arts.
1873: Si el comprador estuviere constituido en mora de pagar el precio en el lugar y tiempo
dichos, el vendedor tendr derecho para exigir el precio o la resolucin de la venta, con
resarcimiento de perjuicios y 1874: La clusula de no transferirse el dominio sino en virtud
de la paga del precio, no producir otro efecto que el de la demanda alternativa enunciada
en el artculo precedente; y pagando el comprador el precio, subsistirn en todo caso las
enajenaciones que hubiere hecho de la cosa o los derechos que hubiere constituido sobre
ella en el tiempo intermedio.
Segn estos artculos la entrega produce de todos modos la tradicin, aunque sujeta
a condicin resolutoria (tcita).
Como solucin a la contradiccin Alessandri estima que deben seguirse las normas relativas
a la compraventa, porque son de aplicacin especfica.

15. Utilidad o Inutilidad de la Posesin Viciosa (en cuanto a si stas permiten o no

prescribir)

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 Tradicionalmente se afirma que en nuestro derecho como en casi todas las
legislaciones, la posesin viciosa es intil; principalmente para el ejercicio de las acciones
posesorias y para la adquisicin de la propiedad por prescripcin. Estos dos efectos, que
constituyen las principales ventajas de la posesin, slo son producidos, segn la opinin
general. por una posesin exenta de vicios.
Sin embargo ha surgido una opinin disidente (Eduardo Belmar). Segn esta
opinin, los vicios de la posesin pueden acompaar tanto a la posesin regular como a la
irregular; una posesin regular puede ser al mismo tiempo viciosa, sin dejar de ser regular.
Sera este el caso del individuo que ejerce clandestinamente la posesin, despus de haber
adquirido una cosa con justo ttulo, buena fe y tradicin; la posesin sera regular, porque
hubo buena fe inicial y concurrieron los dems requisitos (justo ttulo y tradicin); la
clandestinidad posterior constituye una mala fe sobreviniente que, como tal, por no
concurrir en el momento de la adquisicin de la posesin, no afecta a la regularidad de sta,
de acuerdo con el art. 702. Con mayor razn la clandestinidad puede acompaar a una
posesin irregular, como cuando a sabiendas se compra una cosa al ladrn y desde un
comienzo se ejerce la posesin ocultndola al legtimo dueo de la cosa.
Por tanto, no se puede decir que la posesin clandestina es intil, pues tambin lo
seran, eventualmente, en dichos casos, las posesiones regular e irregular.
La teora de la utilidad de la posesin viciosa expresa, adems, que si bien la
posesin regular nunca puede ser violenta, porque est reida con la buena fe inicial, nada
se opone a que ese vicio acompae a la posesin irregular y el poseedor violento pueda
prescribir extraordinariamente cuando posee sin ttulo, pues ninguna disposicin del
Cdigo Civil permite sostener lo contrario. El art. 2510 niega la prescripcin adquisitiva al
poseedor violento slo cuando existe un ttulo de mera tenencia (3 regla del art. 2510),
porque slo en este caso se reconoce dominio ajeno, y no cuando hay ttulo, como
tratndose del ladrn que aunque conoce dominio ajeno, no lo reconoce.

Los sostenedores de esta teora sintetizan sus conclusiones as:

1.- La clandestinidad puede acompaar a la posesin regular; pero una posesin regular no
puede jams ser clandestina desde un comienzo, ab initio, porque est reida con la buena
fe.
2.- La clandestinidad puede acompaar a una posesin irregular.
3.- la posesin regular nunca puede ser violenta, y en consecuencia, la posesin violenta
ser siempre irregular.
4.- El poseedor violento puede prescribir cuando posee sin ttulo.
5.- No se concibe un poseedor violento con ttulo.
6.- El poseedor clandestino puede prescribir:
a) cuando no tiene ttulo;
b) cuando posee en virtud de un ttulo traslaticio.
7.- Ni el poseedor violento ni el clandestino pueden prescribir cuando su tenencia, o mejor
el corpus que tiene, es en virtud de un ttulo de mera tenencia.

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Se reconoce por parte de los partidarios de la teora de la utilidad de la posesin viciosa,
que estas conclusiones, si bien se desprenden de los diversos preceptos del Cdigo Civil, no
guardan todas ellas armona con la doctrina general de la prescripcin adquisitiva y algunas
estn lejos de satisfacer la equidad.

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