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DE LA CORTE
INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS
Los temas del debido proceso han figurado con gran frecuencia en la jurisprudencia de la
Corte Interamericana de Derechos Humanos1 (Corte Interamericana, Corte o CorteIDH),
*
Exjuez (1998-2009) y expresidente (2004-2008) de la Corte Interamericana de Derechos Humanos.
Investigador en el Instituto de Investigaciones Jurdicas de la Universidad Nacional Autnoma de Mxico.
Investigador Nacional Emrito del Sistema Nacional de Investigadores (Mxico). Miembro del Instituto
Mexicano y del Instituto Iberoamericano de Derecho Procesal. Presidente de la Academia Mexicana de
Ciencias Penales.
**
Ex abogada en la Relatora Especial para la Libertad de Expresin de la Comisin Interamericana
de Derechos Humanos y abogada en la Corte Interamericana de Derechos Humanos.
1
Este trabajo revisa ampliamente y actualiza otros estudios sobre el debido proceso a la luz de la
jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. El precedente ms cercano y atendido fue
mi presentacin en el XII Encuentro de Presidentes y Magistrados de los Tribunales Constitucionales y
Salas Constitucionales de Amrica Latina Las garantas constitucionales del debido proceso penal (Punta
del Este, Uruguay, 10-14 de octubre de 2005), publicada en el Anuario de Derecho Constitucional
Latinoamericano, ao 12, t. II, 2006, pp. 111 y ss., y reproducido en Garca Ramrez, Sergio, La Corte
Interamericana de Derechos Humanos, Mxico, Ed. Porra, 2007, pp. 345 y ss. En el presente trabajo se ha
tomado en cuenta la jurisprudencia emitida por la Corte Interamericana en los ltimos aos, recogida en 10
opiniones consultivas y en 117 sentencias, la ltima de las cuales fue dictada en noviembre de 2010. Al
final figura la relacin completa de las opiniones consultivas y sentencias de la Corte Interamericana a las
que se alude en las notas a pie de pgina. Debe entenderse que las sentencias mencionadas en stas son
resoluciones sobre el fondo de las respectivas controversias, salvo cuando se identifiquen en la propia nota
como sentencias sobre excepciones preliminares o reparaciones.
1
tanto contenciosa como consultiva, aqulla dotada de fuerza vinculante para los fines del
caso sub judice2, as como de trascendencia en la formacin de normas, resoluciones y
prcticas nacionales3, y la segunda aceptada como criterio relevante para la interpretacin
de disposiciones internacionales aplicables en los Estados americanos4. Algunos
tratadistas5 y ciertas resoluciones jurisdiccionales nacionales6 consideran que las
opiniones consultivas poseen, asimismo, eficacia vinculante, aun cuando no es ste el
parecer prevaleciente en un sector de la doctrina7 y en las decisiones de la propia Corte8.
2
La Convencin Americana sobre Derechos Humanos, de la que son parte la mayora de los
Estados americanos, establece la eficacia vinculante de las resoluciones de la Corte: compete a sta
interpretar y aplicar la Convencin (as como otros instrumentos que le reconocen competencia: Protocolo
de San Salvador y Convenciones sobre tortura y desaparicin forzada y acerca de violencia contra la mujer
Belm do Par) en ejercicio de su competencia contenciosa (artculo 62); El fallo de la Corte ser
definitivo e inapelable (artculo 67); y Los Estados Partes en la Convencin se comprometen a cumplir la
decisin de la Corte en todo caso en que sean partes.
3
Trascendencia que proviene de que los Estados han reconocido --a menudo desde el plano
constitucional-- la vigencia del tratado internacional por lo que toca a su orden interno, y de que la Corte
Interamericana de Derechos Humanos es una institucin judicial autnoma cuyo objetivo es la aplicacin
e interpretacin de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (artculo 1 del Estatuto de la
Corte, de 1979). En un creciente nmero de resoluciones judiciales nacionales se reconoce la funcin de la
Corte como intrprete calificado de la Convencin, y por lo tanto se acogen sus determinaciones a ttulo de
criterio eficaz para establecer el sentido de las normas de aqulla en lo que concierne a su aplicacin en el
plano interno.
4
Es as que se produce, cada vez ms, la integracin del orden internacional y los rdenes
nacionales por diversos medios; a la cabeza figura el puente que tienden las propias Constituciones
internas. Cfr. Albanese, Susana, Promocin y proteccin internacional de los derechos humanos, Buenos
Aires, Ed. La Rocca, 1992, pp. 115-116.
5
En lo que toca a tratadistas, cfr., por ejemplo, Fandez Ledesma, El sistema interamericano de
proteccin de los derechos humanos. Aspectos institucionales y procesales, Instituto Interamericano de
Derechos Humanos/Autoridad Noruega para el Desarrollo Internacional/Agencia Sueca de Cooperacin
Internacional para el Desarrollo, San Jos, Costa Rica, 3. ed., 2004, pp. 991-993, que difiere del concepto
de la propia Corte acerca del alcance de las opiniones consultivas, y Gmez Robledo, Alonso, quien
asegura que las opiniones de la Corte IDH poseen [] force de droit en lo general, ya que son
susceptibles de conllevar ciertos efectos jurdicos a la par que ciertas Resoluciones de la Asamblea General
de Naciones Unidas. Derechos humanos en el sistema interamericano, Universidad Nacional Autnoma
de Mxico, Instituto de Investigaciones Jurdicas Mxico, /Ed. Porra, Mxico, 2000, p. 46.
6
En este sentido, la Sala IV de la Corte Suprema de Costa Rica, a propsito de la Opinin
Consultiva OC-5/85 sobre La colegiacin obligatoria de periodistas --opinin requerida por Costa Rica--
en la sentencia dictada a propsito de la accin de inconstitucionalidad no. 412-S-90, el 13 de noviembre
de 1985. Sobre los antecedentes de este asunto en el pensamiento del doctor Rodolfo Piza, primer
Presidente de la Corte Interamericana y luego magistrado de la Sala Constitucional de la Corte Suprema de
Costa Rica, cfr. Buergenthal, Thomas, Recordando los inicios de la Corte Interamericana de Derechos
Humanos, en Revista IIDH, no. 39, enero-junio 2004, p. 20.
7
Cfr., por ejemplo Buergenthal, y Kiss, Alexandre, La protection internationale des droits de
lhomme, Engel, Kehl-Strasbourg-Arlington, Ed. N.P. 1991, pp. 120-121. En su anlisis de la materia, los
autores destacan, no obstante, el valor de las opiniones de la Corte en su calidad de autoridad judicial a la
que se atribuye competencia para interpretar y aplicar la Convencin Americana. Buergenthal hace notar
que el cumplimiento por los Estados de sus obligaciones internacionales no depende tanto del carcter
2
Otras experiencias jurisdiccionales ofrecen testimonio sobre la abundante presencia de
cuestiones relacionadas con el debido proceso9.
De hecho, esta materia se halla presente en la mayora de las sentencias sobre asuntos
contenciosos10 y en un buen nmero de opiniones consultivas11 del Tribunal
interamericano. Todo hace suponer que la reflexin jurisdiccional acerca del debido
proceso, un concepto crucial para la tutela de los derechos humanos12, colocado en la
formal de un fallo y de su ejecutoriedad abstracta. Mucho ms importante es su impacto como fuerza capaz
de legitimar la conducta gubernamental y la percepcin de los gobiernos acerca del precio poltico que el
no cumplimiento puede conllevar. El sistema interamericano para la proteccin de los derechos
humanos, en Anuario Jurdico Interamericano. 1981, Subsecretara de Asuntos Jurdicos, Secretara de la
Organizacin de los Estados Americanos, Washington, D.C., 1982, p. 147.
8
sta, en la Opinin Consultiva OC-1/82, sobre Otros tratados objeto de la funcin consultiva
de la Corte, del 24 de septiembre de 1982 --Serie A, nm. 1-- seal que las opiniones consultivas de la
Corte, como las de otros tribunales internacionales, no tienen el mismo efecto vinculante que se reconoce
para sus sentencias en materia contenciosa en el artculo 68 de la Convencin, prr. 51.
9
Oscar Schiappa-Pietra observa que el artculo 6 de la Convencin Europea de Derechos
Humanos (CEDH) --precepto que establece las normas primordiales del debido proceso-- es el que ha
merecido mayor nmero de casos (ante el sistema europeo de proteccin de los derechos humanos), en
comparacin con todos los dems derechos reconocidos por la CEDH. Notas sobre el debido proceso en el
marco del sistema regional europeo para la proteccin de los derechos humanos, en Novak, Fabin, y
Mantilla, Julissa, Las garantas del debido proceso. Materiales de enseanza, Pontificia Universidad
Catlica del Per, Centro de Estudios Internacionales/Embajada Real de los Pases Bajos, Lima, 1996, p.
145.
10
En la estadstica general de la Corte Interamericana, que abarca los casos de los que sta ha
conocido entre 1979, fecha de instalacin del Tribunal, y 2009, se ha declarado la existencia de violacin
del artculo 8 de la Convencin (Garantas Judiciales) en 98 litigios; y la del artculo 25 (Proteccin
Judicial) en 95. No existe la misma frecuencia en lo que respecta a otros preceptos de la Convencin,
cuyas cifras, en orden descendente, son: 74 de violaciones del derecho a la integridad (artculo 5); 58 del
derecho a la libertad (artculo 7), y 57 del derecho a la vida (artculo 4). En estos ltimos supuestos es
preciso tomar en cuenta que diversas violaciones a los artculos 4, 5, 7 implican vulneraciones en el curso
de procedimientos penales internos, como se menciona en el cuerpo de este artculo. Vctor Manuel
Rodrguez Rescia destaca que el derecho a un debido proceso es el derecho humano ms comnmente
infringido por los Estados y la forma ms usual en que los operadores judiciales hacen incurrir al Estado en
responsabilidad internacional. El debido proceso legal y la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos, en Varios, Liber Amicorum. Hctor Fix-Zamudio, Secretara de la Corte Interamericana de
Derechos Humanos, San Jos, Costa Rica, 1998, vol. II, p. 1296.
11
En este trabajo doy cuenta pormenorizada de los temas del debido proceso que aborda la
jurisprudencia de la Corte IDH, mediante notas de pie de pgina. En cuanto a las opiniones consultivas de
fechas recientes, son particularmente relevantes, en torno a esta materia, la OC-16/99, del 1 de octubre de
1999, en torno a El derecho a la informacin sobre la asistencia consular. Serie A, nm. 16, y la OC-
17/02, del 28 de agosto de 2002, a propsito de Condicin jurdica y derechos humanos del nio, opiniones
que cito ampliamente infra y a las que acompa Votos concurrentes que tambin menciono en este
trabajo.
12
El debido proceso es una piedra angular del sistema de proteccin de los derechos humanos; es,
por excelencia, la garanta de todos los derechos humanos y un requisito sine qua non para la existencia de
un Estado de derecho. Medina Quiroga, Cecilia, La Convencin Americana: teora y jurisprudencia. Vida,
3
difcil convergencia entre el inters individual y el apremio social13, no cesar y acaso
tampoco disminuir en el futuro cercano.
Desde luego, los rganos del sistema interamericano, que exploran las cuestiones del
debido proceso frente a los casos de los que conocen o a las consultas que se les dirigen,
no son ajenos al estudio de esta materia y a la solucin de los problemas que suscita en lo
que respecta al procedimiento interamericano mismo de proteccin de los derechos
humanos. Al respecto, algunos estudiosos han expresado puntos de vista crticos14. En mi
concepto, tanto la Comisin como la Corte se han movido en sentido favorable a la
recepcin del debido proceso en sus propios ordenamientos --a travs de frecuentes
reformas reglamentarias-- y en sus prcticas.
En fin de cuentas, hoy da existe un panorama renovado del debido proceso, en constante
revisin y precisin, que se ha visto fuertemente influido por el Derecho internacional de
los derechos humanos y la jurisprudencia proveniente de los tribunales que tienen a su
cargo la interpretacin y aplicacin de los tratados sobre esta materia. El debido proceso,
bajo alguna expresin que recoge las mismas exigencias --por lo general, fair trial en la
versin inglesa de los instrumentos-- tiene carta de naturalizacin en el Derecho
internacional de los derechos humanos15. Algunos tratadistas consideran, por ello, que
tenemos a la vista un nuevo paradigma del debido proceso y que es preciso replantear
integridad personal, libertad personal, debido proceso y recurso judicial, Universidad de Chile, Facultad
de Derecho, Centro de Derechos Humanos, San Jos, Costa Rica, 2003, p. 267.
13
El debido proceso --advirti Ricardo Levene --tiene que tratar y lograr la armona de los dos
grandes intereses en juego, el inters social, conmovido, perjudicado, daado, atemorizado por la comisin
de un delito, y el inters individual, puesto en peligro por su sometimiento a un proceso (). Aqu
tenemos que buscar (la) conjugacin armoniosa de los intereses sociales con el inters individual, y de aqu
surge lo que nosotros llamamos El debido proceso penal. El debido proceso penal y otros temas,
Instituto Latinoamericano para la Prevencin del Delito y Tratamiento del Delincuente (ILANUD)/Corte
Suprema de Justicia de Costa Rica, San Jos, 1981, p. 27.
14
As, p. ej., Buergenthal, Thomas, and Cassell, Douglass, The Future of the Inter-American
Human Rights System, en Mndez, Juan E., y Cox, Francisco (eds.), El futuro del sistema interamericano
de proteccin de los derechos humanos, Instituto Interamericano de Derechos Humanos, 1998, pp. 548-
550. Me he referido a algunos problemas que se suscitan en puntos concernientes al debido proceso o al
acceso a la justicia, en general, en Garca Ramrez, Los derechos humanos y la jurisdiccin interamericana,
Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Instituto de Investigaciones Jurdicas, Mxico, 2002, pp. 133
y ss.
15
As, Carta de Derechos Fundamentales de la Unin Europea (2000), artculo 47, epgrafe: Right
to an effective remedy and to a fair trial. La Comisin Internacional de Juristas considera que el derecho
al debido proceso (the right to a fair trial) ante un tribunal independiente e imparcial no slo se halla
reconocido en tratados, sino tambin forma parte del Derecho internacional consuetudinario. Por ello los
pases que no han acogido o ratificado esos tratados se encuentran obligados, en todo caso, a respetar ese
derecho y ajustar a l sus sistemas judiciales. International principles on the Independence and
Accountability of Judges, Lawyers and Prosecutors. A practitioners guide, International Commission of
Jurists, Geneva, Switzerland, 2004, p. 7.
4
ste al amparo de las novedades que trae consigo aquella rama notable del Derecho de
gentes16.
Al debate se aade el concepto de mal menor, elemento de una tercera postura que
pretende conciliar en una especie de justo medio realista las exigencias extremas
--absoluto respeto de los derechos o satisfaccin imperiosa de la seguridad-- que se
plantean en situaciones de crisis. Esa tercera postura reconoce el carcter intrnsecamente
reprobable de ciertas medidas, que en determinadas circunstancias resultan, sin embargo,
admisibles, siempre bajo riguroso escrutinio. El alcance de aqullas --se dice-- debiera
16
Hay que volver a pensar el derecho procesal penal despus de la irrupcin de los tratados
internacionales. El Derecho internacional de los derechos humanos tiene un fundamental papel para la
reformulacin del proceso penal a partir del nuevo paradigma de los derechos humanos. Existe un nuevo
paradigma para el proceso penal a partir de la incorporacin de los tratados sobre derechos humanos.
Abreg, Martn, Prlogo a Cafferata Nores, Jos I., Proceso penal y derechos humanos. La influencia de
la normativa supranacional sobre derechos humanos de nivel constitucional en el proceso penal argentino,
Centro de Estudios Legales y Sociales, Buenos Aires, Ed. del Puerto, 2000, pp. IV y VIII.
17
Se enfrentan, de un lado, la eficacia del sistema penal, concebido como sistema de control de la
criminalidad (y del) lado opuesto, las garantas procesales (due process) transforman el proceso penal en
una carrera de obstculos. Esto se ha manifestado primero en los Estados Unidos de Amrica. La
cuestin de las opciones del proceso se refleja en Europa en la oposicin entre la eficacia en la
investigacin de las infracciones y de sus autores, y el respeto de los derechos fundamentales de la
persona, aunque tambin se ha sealado que ambos extremos pueden ser conciliados en una bipolaridad
del proceso penal. Delmas-Marty, Mireille (dir.), Procesos penales de Europa (Alemania, Inglaterra y
Pas de Gales, Blgica, Francia, Italia), trad. Pablo Morenilla Allard, Zaragoza (Espaa), Ed. Eijus, 2000,
pp. 40-41.
18
La Corte ha sostenido que est ms all de toda duda que el Estado tiene el derecho y el deber de
garantizar su propia seguridad. Tampoco puede discutirse que toda la sociedad padece por las infracciones
a su orden jurdico. Pero por graves que puedan ser ciertas acciones y por culpables que puedan resultar los
reos de determinados delitos, no cabe admitir que el poder pueda ejercerse sin lmite alguno o que el Estado
pueda valerse de cualquier procedimiento para alcanzar sus objetivos, sin sujecin al derecho o a la moral.
Caso Castillo Petruzzi y otros (Per). Sentencia de 30 de mayo de 1999. Serie C No. 52, prr. 204. Jos
Carlos Remotti Carbonell incluye dentro de los que denomina presupuestos de actuacin de la Corte
Interamericana como mecanismo jurisdiccional de proteccin de los derechos humanos, el siguiente: (l)a
gravedad de los delitos investigados no puede fundamentar la vulneracin de los derechos reconocidos en
el Convenio. La Corte Interamericana de Derechos Humanos. Estructura, funcionamiento y
jurisprudencia, Instituto Europeo de Derecho, Barcelona, 2003, p. 33.
5
hallarse cuidadosamente acotado: la resistencia a emplearlas y los lmites a los que se les
somete derivan de su aceptada condicin de medidas necesarias, pero moralmente
problemticas19.
19
A este respecto, Michael Ignatieff seala que justamente porque las medidas son moralmente
problemticas deben ser estrictamente focalizadas, aplicadas al nmero ms pequeo posible de personas,
utilizadas como ltimo recurso y sujetas al escrutinio adversarial de un sistema democrtico abierto. La
democracia y el mal menor, en Anuario de Derechos Humanos, 2005, Centro de Derechos Humanos,
Facultad de Derecho, Universidad de Chile, p. 17. Este artculo, traducido por los editores, constituye el
primer captulo del libro de Ignatieff, Democracy and the Lesser Evil, Political Ethics in an Age of Terror,
The Gifford Lectures, Princeton University Press, UNA, 2004.
20
Este nuevo fenmeno, que se aprecia sobre todo en los aos ms recientes, alivia la preocupacin
expresada, con razn, por la falta de recepcin adecuada que se observ durante algn tiempo. Cfr.
Buergenthal, Recordando los inicios de la Corte, en Revista IIDH, rev. cit., pp. 28-29. En torno a este
asunto, de la mayor importancia para la jurisdiccin interamericana y, en rigor, para el conjunto del sistema
interamericano de proteccin de los derechos humanos, formul la siguiente consideracin en la Asamblea
General de la OEA (Fort Lauderdale, EU), el 7 de junio de 2005, durante mi intervencin en este foro como
Presidente de la Corte Interamericana: La verdadera trascendencia de (los) pronunciamientos (de la Corte
Interamericana) radica en la influencia que tienen --y que han comenzado a mostrar-- en la orientacin de
leyes, decisiones judiciales, programas administrativos y prcticas nacionales referentes a derechos
humanos. Por ello es alentador advertir --y me satisface hacerlo ante los representantes de los Estados
Americanos-- la creciente recepcin de las resoluciones y los criterios de la Corte por parte de tribunales
nacionales: tanto las altas cortes de justicia ordinaria como las cortes constitucionales. Comienza a
establecerse el indispensable puente entre la jurisdiccin nacional y la jurisdiccin internacional. Este
fenmeno constituye uno de los datos ms positivos y definitorios de la actual etapa. Debe ser subrayado,
porque acredita la voluntad jurdico-poltica de mejorar la proteccin de los derechos humanos y fortalecer
la jurisdiccin interamericana construida por la decisin soberana de los Estados.
21
En el Informe sobre el caso Abella y otros, la Comisin Interamericana de Derechos Humanos
sostuvo que la preservacin del debido proceso reside en el convencimiento de los Estados en el sentido
que una eficaz proteccin de los derechos requiere, adems de la debida observancia de derechos
sustanciales, la consagracin de garantas procesales que aseguren la salvaguardia de los mismos. Informe
No. 55/97, Caso 11.137, Juan Carlos Abella (Argentina), de 18 de noviembre de 1997. Informe Anual de la
Comisin Interamericana de Derechos Humanos, 1997, Secretara General, Organizacin de los Estados
Americanos, Washington, D.C., 1998, prr. 251. Al respecto, cfr. tambin Bermdez Coronel, Eduardo,
Debido proceso: prisin preventiva y amparo de libertad en el contexto de los derechos humanos, Quito,
2001, p. 19. Los principios que informan el debido proceso son garantas no slo para el funcionamiento
judicial en s mismo, sino tambin porque involucran el cumplimiento de otros derechos fundamentales.
Comisin Episcopal de Accin Social, Reflexiones sobre el debido proceso en el Per. Documento sntesis,
Lima, 1998, p. 65.
6
materiales-- proclamados en declaraciones y convenciones22. Por ello, el gran alcance
que se asigna al concepto de debido proceso23. Esta consideracin se aloja tambin en las
reflexiones de la Corte acerca de la naturaleza de los derechos y las garantas y la relacin
que aqullos guardan con stas, concebidas como medios de defensa24.
22
Como advirti Bobbio, en un orden de consideraciones semejante, el problema que surgi al cabo
de la admisin generalizada de los derechos humanos fue el de las garantas para hacerlos valer con
eficacia, cuestin jurdica, y ms especficamente, poltica. Cfr. Presente y porvenir de los derechos
humanos, en Varios, Anuario de Derechos Humanos 1981. Universidad Complutense, Facultad de
Derecho, Instituto de Derechos Humanos, Madrid, 1982, p. 10, y El problema de la guerra y las vas de la
paz. Trad. Jorge Binaghi. Gedisa, 1982, Espaa, p. 130. En fin de cuentas, llamamos Estados de Derecho a
los Estados en los que funciona regularmente un sistema de garantas de los derechos humanos. Presente
y porvenir...", op. cit, p. 24.
23
La importancia que tiene para la proteccin y tutela de los derechos fundamentales y del
ordenamiento jurdico en su conjunto, ha dado lugar a que sea considerado como un principio general del
Derecho, como una garanta constitucional y como un derecho fundamental. Bustamante Alarcn,
Reynaldo, Derechos fundamentales y proceso justo, Lima, ARA Editores, 2001, p. 183. Hoyos, Arturo, El
debido proceso, Bogot, Ed. Temis, 1996, p. 118. Sobre esta base el autor monta su definicin del debido
proceso o proceso justo: derecho fundamental de carcter instrumental que se encuentra conformado por
un conjunto de derechos esenciales que impiden que la libertad y los derechos de los individuos sucumban
ante la ausencia o insuficiencia de un proceso o procedimiento, o se vean afectados por cualquier sujeto de
derechos (incluyendo el Estado) que pretenda hacer uso abusivo de stos. Idem, p. 251. La doctrina
alemana considera que el fair trial/faires Verfahren es el principio supremo, en tanto elemento inseparable
del principio del estado de derecho/Rechtssaatprinczip, de naturaleza constitucional informador del
Derecho Procesal Penal. Esparza Leibar, Iaki, El principio del proceso debido, Barcelona, J.M. Bosch
Editor, 1995, p. 229.
24
Las garantas --sostuvo la Corte-- sirven para proteger, asegurar o hacer valer la titularidad o el
ejercicio de un derecho. Como los Estados parte tienen la obligacin de reconocer y respetar los derechos y
libertades de la persona, tambin tienen la de proteger y asegurar su ejercicio a travs de las respectivas
garantas (artculo 1.1 --de la CADH--), vale decir, de los medios idneos para que los derechos y
libertades sean efectivos en toda circunstancia. El Hbeas Corpus Bajo Suspensin de Garantas
(artculos 27.2, 25.1 y 7.6 Convencin Americana sobre Derechos Humanos). Opinin Consultiva OC-8/87
del 30 de enero de 1987. Serie A No. 8, prr. 25.
25
Los Estados Partes en esta Convencin se comprometen a respetar los derechos y libertades
reconocidos en ella y a garantizar su libre y pleno ejercicio a toda persona que est sujeta a su jurisdiccin
() (prr. 1).
26
En tal sentido, Caso Velsquez Rodrguez (Honduras). Sentencia de 29 de julio de 1988. Serie C
No. 4, prrs. 166-167. En este pronunciamiento se afirma: a) el deber de los Estados partes de organizar
todo el aparato gubernamental y, en general, todas las estructuras a travs de las cuales se manifiesta el
ejercicio del poder pblico, de manera tal que sean capaces de asegurar jurdicamente el libre y pleno
ejercicio de los derechos humanos; y b) la obligacin de garanta no se agota con la existencia de un
orden normativo dirigido a hacer posible el cumplimiento de esta obligacin, sino que comporta la
7
conclusin de que el debido proceso posee cierto carcter programtico e implica la
existencia, suficiencia y eficacia de un sistema judicial y procesal idneo para garantizar
ese derecho fundamental a la justicia27.
Origen y alcance
necesidad de una conducta gubernamental que asegure la existencia, en la realidad, de una eficaz garanta
del libre y pleno ejercicio de los derechos humanos. Acerca de los deberes de respeto y garanta, cfr., entre
otros, Buergenthal, El sistema interamericano, en Anuario 1981, op. cit., pp. 123-124; Medina
Quiroga, La Convencin Americana, op. cit., pp. 16 y ss., y Fandez Ledesma, Hctor, El sistema
interamericano, op. cit., pp. 76 y ss. Caso Gelman Vs. Uruguay. Fondo y Reparaciones. Sentencia de 24
de febrero de 2011 Serie C No. 221, prr. 189.
27
Rodrguez Rescia, El debido proceso legal, en Varios, Liber Amicorum, op. cit., p. 1300.
28
Formal, como derecho de plantear contiendas, probar los hechos y las razones y alegar en defensa
de las correspondientes pretensiones; material, como derecho a obtener una sentencia favorable a las
pretensiones justas. Se dice, asimismo, que el derecho al debido proceso y a una efectiva tutela judicial
comprenden tres aspectos. En primer lugar, el derecho al acceso real, libre, amplio e irrestricto al rgano
jurisdiccional, a efecto de satisfacer determinadas pretensiones; en segundo lugar, al derecho a que la
atencin de las pretensiones se desarrolle conforme a las reglas del debido proceso, es decir, segn las
normas vigentes y los estndares aceptados como necesarios para hacer posible la eficacia del derecho; y,
en tercer lugar, el derecho a la efectividad de la sentencia, es decir, a que la decisin final sea susceptible de
ser ejecutada. Defensora del Pueblo, Debido proceso y administracin estatal, Lima, 1999, p. 77. Son
muy diversas las frmulas constitucionales acerca del derecho a obtener justicia ante los tribunales. Por
ejemplo, el artculo 17 de la Constitucin mexicana se refiere al derecho de toda persona a que se le
administre justicia por tribunales que estarn expeditos para impartirla de manera pronta, completa e
imparcial. El artculo 41 de la Constitucin de Costa Rica seala que ocurriendo a las leyes, todos han de
encontrar reparacin para las injurias o daos que hayan recibido en su persona, propiedad o intereses
morales. Debe hacrseles justicia pronta, cumplida y en estricta conformidad con las leyes.
29
As, los autores citan: debido proceso legal, proceso justo, juicio justo, fair trial, tutela judicial
efectiva, garantas judiciales, derecho constitucional de defensa, bilateralidad del proceso (a este concepto
se refiere Cafferata Nores cuando examina las garantas judiciales comunes a la vctima y al acusado,
colocadas bajo el rubro de bilateralidad: son la igualdad ante los tribunales, el acceso a la justicia y
defensa en juicio y la imparcialidad e independencia de los jueces. Cfr. Proceso penal y derechos
humanos, op. cit., p. 23). Agreguemos: principio o derecho de contradiccin, proceso debido, garanta de
justicia, garanta de audiencia, garanta de defensa en juicio, etctera. Cfr. Bustamante Alarcn, Derechos
fundamentales, op. cit., p. 11. Aquel autor deslinda debido proceso de derecho a la tutela jurisdiccional
efectiva: la identificacin resulta inadecuada, no slo porque se trata de dos derechos que tienen un origen
diferente (el proceso justo de origen anglosajn y la tutela jurisdiccional efectiva de la Europa continental),
sino tambin porque extienden su fuerza normativa a mbitos de aplicacin tambin diferentes. As,
mientras la tutela jurisdiccional efectiva est circunscrita a los procesos jurisdiccionales --valga la
redundancia--, el proceso justo o debido proceso rige adems los procedimientos administrativos, arbitrales,
militares, polticos y particulares. Idem, p. 185. Medina Quiroga seala que el artculo 8 de la Convencin
Americana, que consagra, segn su titulacin, las garantas judiciales, establece lo que se conoce en el
derecho internacional de los derechos humanos como el derecho al debido proceso. La Convencin
Americana, op. cit., p. 266. Cafferata Nores cita a Jos Luis Vzquez Sotelo cuando seala que el
8
en las disposiciones y la tradicin jurdica de los Estados modernos30. No es materia de
este ensayo, en cambio, la vertiente material o sustantiva de este concepto, que
posee, por supuesto, la ms destacada importancia y acerca de la cual formular,
brevemente, slo algunas consideraciones.
derecho a la tutela judicial efectiva (artculos 1.1, 8.1 y 25 de la CADH) comprende el derecho de acceder
a los tribunales sin discriminacin alguna, el derecho de incoar un proceso y de seguirlo, el de obtener una
sentencia o resolucin motivada sobre la cuestin planteada, el derecho a obtener una sentencia de fondo
sobre esa cuestin, el derecho a la utilizacin de los recursos, el derecho a que la sentencia se ejecute.
Proceso penal y derechos humanos, op. cit., pp. 45-46.
30
De alguna manera, el debido procedimiento legal (due process of law), citado antes en el
Derecho de los EE.UU., o la garanta de un juicio imparcial y leal (fair trial), del Derecho ingls, o su
traduccin al Derecho europeo continental previendo oportunidades iguales para el imputado en juicio
(Waffenglechheit), derechos consagrados por el artculo 6, prr. 1, 1. oracin, Convencin europea sobre
derechos humanos, equivalen a nuestro derecho de defensa. Maier, Julio B.J., Derecho procesal penal,
Fundamentos, Buenos Aires, Ed. del Puerto, 2. ed. 1996, pp. 540-541.
31
Sobre el desarrollo de la materia, en el que no puedo extenderme ahora, cfr. Linares, Juan
Francisco, Razonabilidad de las leyes, El debido proceso como garanta innominada en la Constitucin
Argentina, Astrea, Buenos Aires, 2. ed., 1970, pp. 17 y ss. ; Esparza Leibar, El principio, op. cit., pp. 70
y ss.; y Bustamante Alarcn, Derechos fundamentales, op. cit., pp. 191 y ss.
32
Incorporada en el conjunto de las enmiendas iniciales de 1791, seala: No person shall be held to
answer for a capital, or otherwise infamous crime, unless on a presentment or indictment of a Gran Jury,
except in cases arising in the land of naval forces, or in the militia, when in actual service in time of war or
public danger; nor shall any person be subject for the same offense to be twice put in jeopardy of life or
limb; nor shall be compelled in any criminal case to be a witness against himself, nor be deprived of life,
liberty, or property, without due process of law; nor shall private property be taken for public use without
just compensation.
33
Esta enmienda, incorporada en 1868 --despus de la Guerra de Secesin--, seala en lo pertinente
para los fines de la presente exposicin: 1. All persons born or naturalized in the United States, and
subject to the jurisdiction thereof, are citizens of the United States and of the State wherein they reside. No
State shall make or enforce any law which shall abridge the privileges and immunities of citizens of the
United States; nor shall any State deprive any person of life, liberty, or property, without due process of
law; nor to deny to any person within its jurisdiction the equal protection of the laws.
34
En diversos momentos, la Suprema Corte de los Estados Unidos extendi a los Estados de la
Unin la aplicacin de las enmiendas constitucionales, a travs de una desarrollada interpretacin de la
enmienda XIV. Cfr. Keck, Thomas M., The Most Activist Supreme Court in History, The University of
Chicago Press, Chicago-London, 2004, esp. pp. 72 y ss.
35
Cfr., entre otros, Esparza Leibar, El principio, op. cit., pp. 77 y ss.
9
Interamericana ha llevado la proteccin jurisdiccional a este segundo mbito, como es
natural, aunque al hacerlo no ha invocado el debido proceso, sino otras disposiciones a
las que nos referiremos infra.
Los datos del debido proceso, en su versin germinal, se localizan en aquellas dos
enmiendas, as como en otras incorporadas en el primer conjunto de adiciones a la
Constitucin de los Estados Unidos: enmiendas VI36 y VIII37, principalmente. De estas
referencias indispensables y de la consecuente construccin jurisprudencial proviene el
concepto del debido proceso, acerca del cual no existe definicin universalmente
aceptada38.
Algunas constituciones nacionales reciben, a su manera, la idea del debido proceso, con
diversas expresiones que acentan o incorporan, con tendencia expansiva, elementos
relevantes en esta figura compleja destinada a la defensa de los derechos
fundamentales39, y en ocasiones la proyectan hacia rdenes externos al estrictamente
judicial40, cosa que tambin sucede, como adelante veremos, en la jurisprudencia
interamericana. La ausencia de mencin expresa del debido proceso no significa, por
supuesto, desconocimiento de la figura; sta puede hallarse --y con la mayor frecuencia
se halla-- abarcada por la Constitucin en calidad de garanta innominada41. En todo
36
La enmienda VI, de 1791, establece: In all criminal prosecutions, the accused shall enjoy the
right to a speedy and public trial, by an impartial jury of the State and district wherein the crime shall have
been committed, which district shall have been previously ascertained by law, and to be informed of the
nature and cause of the accusation; to be confronted with the witnesses against him; to have compulsory
process for obtaining witnesses in his favor, and to have the assistance of counsel for his defense.
37
De 1791, asimismo, esta enmienda indica: Excessive bail shall no be required, nor excessive
fines imposed, nor cruel and unusual punishment inflicted.
38
As, Hoyos considera que la garanta constitucional del debido proceso es una institucin
instrumental en virtud de la cual debe asegurarse a las partes en todo proceso --legalmente establecido y
que se desarrolle sin dilaciones injustificadas-- oportunidad razonable de ser odas por un tribunal
competente, predeterminado por la ley, independiente e imparcial, de pronunciarse respecto de las
pretensiones y manifestaciones de la parte contraria, de aportar pruebas lcitas relacionadas con el objeto
del proceso y de contradecir las aportadas por la contraparte, de hacer uso de los medios de impugnacin
consagrados por la ley contra resoluciones judiciales motivadas y conformes a derecho, de tal manera que
las personas puedan defender efectivamente sus derechos. El debido proceso, op. cit., p. 54.
39
El artculo 76 de la Constitucin de Ecuador indica: (e)n todo proceso en el que se determinen
derechos y obligaciones de cualquier orden, se asegurar el derecho al debido proceso que incluir las
siguientes garantas bsicas (). La Constitucin espaola no impone cierta forma del proceso para los
fines de la tutela judicial efectiva, pero supone --artculo 24.1-- un conjunto de garantas para la tutela de
los derechos fundamentales. Cfr. Esparza Leibar, El principio, op. cit., pp. 164 y ss.
40
As, la Constitucin de Colombia de 1991, extiende expresamente la aplicacin del debido proceso
a toda clase de actuaciones judiciales y administrativas (artculo 29, prrafo 1). En la sentencia T-13 de
28 de mayo de 1992, la Corte Constitucional de Colombia examina el alcance del debido proceso en las
actuaciones administrativas.
41
Al respecto, cfr. Linares, Juan Francisco, Razonabilidad de las leyes, op. cit., pp. 8-10.
Refirindose a la jurisprudencia de la Corte Constitucional de Espaa, Esparza Leibar observa que el
10
caso, la ley suprema aloja los principios del debido proceso a ttulo de bases, referencias,
normas rectoras, instrucciones, fundamentos del enjuiciamiento penal42. Esta es una
materia clsica de los textos fundamentales, a partir de las grandes declaraciones del
siglo XVIII.
Versin sustantiva
Como antes sealamos, existe una versin sustantiva del debido proceso, materia que ha
examinado la jurisprudencia norteamericana43 y que ha sido igualmente considerada por
alguna doctrina de nuestra regin. Bajo ese concepto, el debido proceso constituye un
medio de controlar la razonabilidad de las leyes44. Esto hace referencia a la tutela de los
derechos esenciales del individuo frente al arbitrio del poder pblico en el mbito
ejecutivo y legislativo, no slo en el instrumental o procesal45. Por ende, constituye una
va para la revisin del sentido de una norma, conforme a las circunstancias de los nuevos
tiempos46. Es posible aplicar esta orientacin en el mbito que interesa a la Corte
empleo que el TC hace del concepto proceso debido es el de un concepto jurdico relativamente
indeterminado --sin pronunciarse de forma unnime sobre su naturaleza-- y por lo tanto, al menos
aparentemente, carente de un contenido jurdico especfico y determinable con la deseada precisin. El
principio, op. cit., pp. 178-179. El mismo tribunal entiende que el contenido del debido proceso (las
garantas procesales debidas) se define a travs de los enunciados del artculo 24, 1 y 2, de la
Constitucin espaola. Idem, p. 206.
42
Maier estudia los principios rectores, que constituyen y dan contenido a la garanta del debido
proceso legal (), pues establecen jurdicamente los principios polticos que conforman la base del
Derecho procesal penal argentino. Derecho procesal penal, op. cit., p. 490. El mismo autor se refiere a
los puntos de vista coincidentes de Clari-Olmedo, quien alude a bases constitucionales (Tratado, I, cap.
3, pp. 211 y ss.) y Nino.
43
Cfr. estos desarrollos, que se reflejan en la consideracin de cuestiones econmicas y no
econmicas a travs del concepto sustantivo de debido proceso, en Orth, John V., Due process of Law. A
Brief History, University Press of Kansas, 2003, esp, pp. 33 y ss. Igualmente, cfr. Linares, Razonabilidad
de las leyes, op. cit., pp. 31 y ss.
44
Comisin Episcopal de Accin Social, Reflexiones sobre el debido proceso, op. cit., p. 14. El
debido proceso sustantivo exige que todos los actos de poder, como normas jurdicas, actos
administrativos o resoluciones judiciales inclusive, sean justos, es decir, que sean razonables y respetuosos
de los valores superiores, de los derechos fundamentales y de los dems bienes constitucionalmente
protegidos. Bustamante Alarcn, Derechos fundamentales, op. cit., p. 205.
45
Hay un debido proceso adjetivo que implica una garanta de ciertas formas procesales y un
debido proceso sustantivo que implica una garanta de ciertos contenidos o materia de fondo justos.
Linares, Razonabilidad de las leyes, op. cit., p. 12.
46
Las grandes decisiones de la Suprema Corte de los Estados Unidos suelen reflejar los puntos de
vista emergentes de la mayora de la nacin y, particularmente, de las elites nacionales. Balkin, Jack M.,
Roe v. Wade. An Engine of Controversy, en Balkin (ed. and introd.), What Roe v. Wade should have
said, New York University Press, New York-London, 2005, p. 11. En el mbito del debido proceso
sustantivo --observa Akhill Reed Amar-- los magistrados de la Suprema Corte consultan sus vsceras, los
puntos de vista prevalecientes en su propio grupo social y los precedentes de la Corte. Id., p. 155.
11
Interamericana, a partir de disposiciones contenidas en la propia CADH que permiten el
control de leyes y actos de autoridad al amparo de la legalidad material.
48
Por ej., los artculos 28 y 29 de la Constitucin de Argentina. Linares califica la disposicin
constitucional garantista como frmula tpica de nuestra Constitucin. Razonabilidad de las leyes, op.
cit., p. 160. Igualmente, tmese en cuenta el primer prrafo del artculo 1 de la Constitucin de Mxico
(En los Estados Unidos Mexicanos todo individuo gozar de las garantas que otorga esta Constitucin, las
cuales no podrn restringirse ni suspenderse, sino en los casos y con las condiciones que ella misma
establece).
49
Las restricciones al ejercicio y goce de derechos y libertades no pueden ser aplicadas sino
conforme a leyes que se dictaren por razones de inters general y con el propsito para el cual han sido
establecidas (artculo 30). Ahora bien, la Corte ha fijado el sentido de la expresin ley contenida en ese
precepto: norma jurdica de carcter general, ceida al bien comn, emanada de los rganos legislativos
constitucionalmente previstos y democrticamente elegidos, y elaborada segn el procedimiento
establecido por las Constituciones de los Estados partes para la formacin de las leyes. La Expresin
"Leyes" en el Artculo 30 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos. Opinin Consultiva OC-
6/86 del 9 de mayo de 1986. Serie A No. 6, prr. 27 y conclusin.
50
El segundo prrafo del artculo 32 estatuye que los derechos de cada persona estn limitados por
los derechos de los dems, por la seguridad de todos y por las justas exigencias del bien comn, en una
sociedad democrtica. El artculo XXVIII de la Declaracin Americana, bajo el rubro Alcance de los
derechos del hombre, previene que los derechos de cada hombre estn limitados por los derechos de los
dems, por la seguridad de todos y por las justas exigencias del bienestar general y del desenvolvimiento
democrtico.
12
Versin adjetiva
51
En este sentido, el proceso debido se plantea como institucin del Estado de Derecho, atenta a las
exigencias de ste. Al respecto, es necesario acudir, pues, a criterios materiales de legitimacin --como la
idea de la justicia-- distintos de los meramente formales --como el de un proceso rodeado de ciertas
garantas para todos los sujetos de derecho-- para justificar el Estado de derecho. Pero no debe perderse de
vista que el criterio de legitimacin formal constituido por ciertas garantas de orden procesal, si bien no es
suficiente, juega un papel de gran trascendencia en la legitimacin de dicha forma de Estado. Hoyos, El
debido proceso, op. cit., p. 16. Bustamante Alarcn exalta la exigencia de que se garantice el derecho a un
proceso o procedimiento y de que stos se inicien, se desarrollen y concluyan en forma justa. Derechos
fundamentales, op. cit., p. 269, y aade: la exigencia de que las decisiones sean materialmente justas no
significa que tengan que ser justas segn la ley, sino conformes con una justicia superior, fundada en la
dignidad del ser humano, la naturaleza, la verdad y la razn. Idem, p. 317. En conclusin, el proceso justo
es el derecho fundamental a la justicia a travs del proceso y tambin del procedimiento. Idem, p. 338. En
concepto de Esparza Leibar, la Ley Fundamental de Alemania exige, bajo el concepto de Estado de
Derecho, la existencia de un proceso informado por la justicia y la equidad. El principio, op. cit., p.
241.
52
Jos Mara Tijerino Pacheco seala que la calidad de debido va ms all de la simple
conformidad con la ley: hace referencia a lo que debe ser el proceso segn los cnones que exige la
dignidad del hombre, el humanitarismo, la justicia; por ello, la denominacin que ms se le aproxima es
la de proceso justo. Debido proceso y pruebas penales, en
http://www.cienciaspenales.org/REVISTA%2007/Tijerino07.htm.
53
De ah que algunos autores prefieran esta designacin mejor que la de debido proceso. Fandez
Ledesma, por ejemplo, considera que aqulla responde adecuada y cabalmente a la naturaleza del referido
derecho, en cuanto se refiere a un conjunto de normas plasmadas en el derecho positivo y cuyo propsito
es, precisamente, asegurar la justicia, equidad y rectitud de los procedimientos judiciales. El derecho a un
juicio justo, en Revista de la Facultad de Ciencias Jurdicas y Polticas, No. 80, Universidad Central de
Venezuela, p. 137.
54
El antiguo juez y primer Presidente de la Corte Interamericana Rodolfo E. Piza Escalante seal
en una sentencia dictada por la Sala Constitucional de la Corte Suprema de Costa Rica, de la que tambin
fue integrante, que el concepto del debido proceso envuelve comprensivamente el desarrollo progresivo de
prcticamente todos los derechos fundamentales de carcter procesal o instrumental, como conjuntos de
garantas de derechos de goce --cuyo disfrute satisface inmediatamente las necesidades o intereses del ser
humano--, es decir, de los medios tendientes a asegurar su vigencia y eficacia. Considerando I de la
sentencia 1739-92, del 1 de julio de 1992, a propsito de la consulta judicial preceptiva de
constitucionalidad (exp. 1587-90) planteada por la Sala Tercera de la Corte Suprema de Justicia.
55
Fandez Ledesma indica que el derecho a un juicio justo, muy complejamente estructurado, se
halla conformado por un numeroso grupo de pequeos derechos que constituyen sus componentes o
elementos integrantes. El derecho a un juicio justo, en Revista de la Facultad, rev. cit., p. 138.
13
Visto el asunto de primera intencin, parecera concentrarse la materia bajo el artculo 8
de la Convencin, referente a Garantas judiciales, y acaso tambin bajo las normas de
Derecho a la proteccin judicial, recogidas en el artculo 2556.
En ese artculo 8 figuran tanto las garantas judiciales generales (prr. 157), como las
garantas judiciales penales (prr. 258), en una extensa relacin que se contrae solamente
--como luego veremos-- al enjuiciamiento criminal. En el artculo 8 pesa esta materia, a
tal punto que el prrafo 2 se refiere directamente a ella --sin perjuicio de la interpretacin
extensiva que la Corte ha provisto y que ser materia de examen en el lugar pertinente--,
gravitacin natural si se toma en cuenta que el sistema penal entraa una zona crtica de
los derechos humanos59, en la que stos entran en muy severo riesgo y suelen sufrir las
ms graves afectaciones. El artculo 25 atae a la existencia de un recurso sencillo y
rpido, adems de efectivo, que ampare al sujeto en el ejercicio de sus derechos. Es
notorio, aqu, el ascendiente del juicio de amparo mexicano, y en todo caso el precepto ha
recogido la institucin de este nombre, de la que el habeas corpus es un aspecto
especfico60.
56
El primer prrafo del artculo 25 sostiene que toda persona tiene derecho a un recurso sencillo y
rpido o a cualquier otro recurso efectivo ante los jueces o tribunales competentes, que la ampare contra
actos que violen sus derechos fundamentales reconocidos por la Constitucin, la ley o la presente
Convencin, aun cuando tal violacin sea cometida por personas que acten en ejercicio de sus funciones
pblicas. El artculo XVIII de la Declaracin Americana, bajo el epgrafe Derecho a la justicia, prev
que toda persona debe disponer de un procedimiento sencillo y breve por el cual la justicia lo ampare
contra actos de la autoridad que violen, en perjuicio suyo, alguno de los derechos fundamentales
consagrados constitucionalmente.
57
Este prrafo previene que toda persona tiene derecho a ser oda, con las debidas garantas y
dentro de un plazo razonable, por un juez o tribunal competente, independiente e imparcial, establecido con
anterioridad por la ley, en la sustanciacin de cualquier acusacin penal formulada contra ella, o para la
determinacin de sus derechos y obligaciones de orden civil, laboral, fiscal o de cualquier otro carcter.
En la Declaracin Americana, la materia se distribuye en dos preceptos, a saber: primera parte del artculo
XVIII, en torno al Derecho de justicia: Toda persona puede ocurrir a los tribunales para hacer valer sus
derechos; y segunda parte del artculo XXVI, acerca del Derecho a proceso regular: Toda persona
acusada de delito tiene derecho a ser oda en forma imparcial y pblica, a ser juzgada por tribunales
anteriormente establecidos de acuerdo con leyes preexistentes.
58
No transcribo ahora este prrafo, muy extenso. En las siguientes partes de este trabajo me referir
a las disposiciones especficas que contiene, conforme a los temas que en aqullas analizo.
59
Cfr. Garca Ramrez, Los derechos humanos y el Derecho penal, Miguel ngel Porra, Editor,
Mxico, 2a. ed., 1988, p. 171.
60
El Hbeas Corpus Bajo Suspensin de Garantas (arts. 27.2, 25.1 y 7.6 Convencin Americana
sobre Derechos Humanos), cit., prrs. 32 y 34. Cfr., asimismo, Medina Quiroga, La Convencin
Americana, op. cit., pp. 358-359.
14
desde luego el artculo 4, acerca del derecho a la tutela de la vida, en lo que concierne a la
posibilidad de que el condenado a muerte pueda combatir la sentencia a travs de indulto,
amnista o conmutacin (prrafo 661), debidamente reglamentados, segn tambin se ver
infra.
61
Dicho prrafo seala: (t)oda persona condenada a muerte tiene derecho a solicitar la amnista, el
indulto o la conmutacin de la pena, los cuales podrn ser concedidos en todos los casos. No se puede
aplicar la pena de muerte mientras la solicitud est pendiente de decisin ante autoridad competente.
62
Nadie debe ser sometido a torturas ni a penas o tratos crueles, inhumanos o degradantes. Toda
persona privada de libertad ser tratada con el respeto debido a la dignidad inherente al ser humano.
63
Esta Convencin, del 9 de diciembre de 1985, entr en vigor 28 de febrero de 1987. Hasta enero
de 2010 la haban ratificado Argentina, Bolivia, Brasil, Chile, Colombia, Costa Rica, Ecuador, El Salvador,
Guatemala, Mxico, Panam, Paraguay, Per, Repblica Dominicana, Suriname, Uruguay y Venezuela.
64
Los procesados deben estar separados de los condenados, salvo en circunstancias excepcionales,
y sern sometidos a un tratamiento adecuado a su condicin de personas no condenadas.
65
Cuando los menores puedan ser procesados, deben ser separados de los adultos y llevados ante
tribunales especializados, con la mayor celeridad posible, para su tratamiento.
66
Nadie puede ser privado de su libertad fsica, salvo por las causas y en las condiciones fijadas de
antemano por las Constituciones Polticas de los Estados Partes o por las leyes dictadas conforme a ellas.
67
Nadie puede ser sometido a detencin o encarcelamiento arbitrarios.
68
La Convencin fue suscrita el 9 de junio de 1994 y entr en vigor el 28 de marzo de 1996. En
enero de 2010 haba sido ratificada por Argentina, Bolivia, Chile, Colombia, Costa Rica, Ecuador,
Guatemala, Honduras, Mxico, Panam, Paraguay, Per, Uruguay y Venezuela.
69
Toda persona detenida o retenida debe ser informada de las razones de su detencin y notificada,
sin demora, del cargo o cargos formulados contra ella.
70
Toda persona detenida o retenida debe ser llevada, sin demora, ante un juez u otro funcionario
autorizado por la ley para ejercer funciones judiciales y tendr derecho a ser juzgada dentro de un plazo
15
conjunto-- y decisin judicial acerca de la legalidad de un arresto o una detencin (prr.
671).
razonable o a ser puesta en libertad, sin perjuicio de que contine el proceso. Su libertad podr estar
condicionada a garantas que aseguren su comparecencia en juicio.
71
Toda persona privada de libertad tiene derecho a recurrir ante un juez o tribunal competente, a fin
de que ste decida, sin demora, sobre la legalidad de su arresto o detencin y ordene su libertad si el arresto
o la detencin fueran ilegales. En los Estados Partes cuyas leyes prevn que toda persona que se viera
amenazada de ser privada de su libertad tiene derecho a recurrir a un juez o tribunal competente a fin de
que ste decida sobre la legalidad de tal amenaza, dicho recurso no puede ser restringido ni abolido. Los
recursos podrn interponerse por s o por otra persona.
72
Esta situacin se ha calificado de diversa forma en las legislaciones nacionales: estado de sitio, ley
marcial, estado de emergencia, estado de guerra, estado de conmocin interior, estado de catstrofe, estado
de excepcin, etctera. Cfr. Fandez Ledesma, El sistema interamericano, op. cit. p. 95. Florentn
Melndez menciona, a la luz del Derecho comparado: ley marcial, plenos poderes, estado de sitio, estado
de guerra, suspensin de garantas constitucionales, estado de emergencia legislativa o de necesidad
legislativa, estado de excepcin civil, estado de alarma. Cfr. La suspensin de los derechos fundamentales
en los estados de excepcin segn el derecho internacional de los derechos humanos, San Salvador, El
Salvador, 1999, pp. 54 y ss.
73
En las Constituciones latinoamericanas ms recientes se aportan generalmente ms elementos y
precisiones sobre los estados de excepcin que (en) las constituciones antiguas Ha habido una evolucin
positiva en estos ordenamientos, aunque la prctica no ha seguido siempre la evolucin constitucional
mencionada, e incluso con frecuencia se ha apartado. Valia, Liliana, Normas y criterios aplicables a los
estados de excepcin en algunas Constituciones de Amrica Latina, en Boletn. Comisin Andina de
Juristas, no. 29, julio 1991, pp. 9 y 22.
74
Cfr. Valads, Diego, La dictadura constitucional en Amrica Latina. Instituto de Investigaciones
Jurdicas, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Mxico, 1974, p. 47. Se ha sealado que en
muchas circunstancias las situaciones de excepcin sirven de base para el abuso del poder. Seminario Los
estados de excepcin en la regin andina, en Boletn. Comisin Andina de Juristas, no. 11, junio de 1986,
p. 30.
75
Cfr. Fix-Zamudio, Hctor, La proteccin procesal de los derechos humanos en Amrica Latina y
las situaciones de emergencia, en Latinoamrica: Constitucin, proceso y derechos humanos. Unin de
Universidades de Amrica Latina/Miguel ngel Porra, Editor, Mxico, 1988, cit., p. 176. A partir de la
jurisprudencia de la Corte IDH, Cecilia Medina Quiroga indica que la restriccin debe ser (i) conducente
para conseguir proteger el valor que se puede proteger mediante la restriccin de ese derecho particular; (ii)
debe ser proporcional, es decir, en la medida estrictamente necesaria para conseguir el fin perseguido; y
(iii) no debe haber otra alternativa para conseguir el fin que restringir ese derecho, lo que implica que, si la
hay, debe emplearse esa alternativa y no la de mayor restriccin. La Convencin Americana, op. cit., p.
45. Segn Fandez Ledesma, son condiciones especficas para la suspensin: necesidad, proporcionalidad y
temporalidad. Cfr. El sistema interamericano, op. cit., pp. 122 y ss. Florentn Melndez menciona los
16
estrictos del artculo 27 de la Convencin Americana76; otros se hallan excluidos, en todo
caso, de esta posibilidad77.
17
excepcin, una vigencia que no puede ser cuestionada, permite al Poder Judicial
examinar la razonabilidad y proporcionalidad de las medidas que despliega la autoridad81.
Existe una corriente favorable a la ms amplia intervencin de la Corte Interamericana en
la apreciacin de los casos de suspensin, a la luz de la Convencin82.
Los puntos del debido proceso, as como todos los restantes contenidos en la Convencin
Americana y concernientes a la proteccin de los derechos fundamentales, nutren las
obligaciones generales que asumen los Estados partes en el Pacto: (reconocimiento),
respeto y garanta de derechos (artculo 1.183) y adopcin de disposiciones y medidas
protectoras de orden interno (artculo 284). Tambin es conveniente mencionar aqu las
obligaciones que gravitan sobre los Estados federales bajo la clusula federal del artculo
2885, y la extensin muy amplia de los derechos humanos conforme a la citada regla de
interpretacin del artculo 29, ajustada al principio pro persona86, que a su turno produce
81
Cfr. Bernales B., Enrique, Situacin y mecanismos de proteccin de los derechos humanos, en
Varios, Los derechos humanos y la agenda del Tercer Milenio. Homenaje a la memoria del R.P. Dr.
Fernando Prez Llantada (S.J.). XXV Jornadas J. M. Domnguez Escovar. Instituto de Estudios
Jurdicos del Estado, Lara, Barquisimeto, Venezuela, 2000, pp. 365 y ss.
82
Es importante propender a que la Corte Interamericana de Derechos Humanos, en uso de lo
estipulado en el artculo 62 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, pueda llegar a ejercer
un pleno control jurisdiccional de los requisitos y condiciones para la dictacin y aplicacin de los estados
de excepcin. Seminario Los estados de excepcin en la regin andina, en Boletn, cit, p. 34.
83
Los Estados Partes en esta Convencin se comprometen a respetar los derechos y libertades
reconocidos en ella y a garantizar su libre y pleno ejercicio a toda persona que est sujeta a su jurisdiccin,
sin discriminacin alguna por motivo de raza, color, sexo, idioma o religin, opiniones polticas o de
cualquier otra ndole, origen nacional o social, posicin econmica, nacimiento o cualquier otra condicin
social.
84
Si el ejercicio de los derechos y libertades mencionados en el artculo 1 no estuviere ya
garantizado por disposiciones legislativas o de otro carcter, los Estados Partes se comprometen a adoptar,
con arreglo a sus procedimientos constitucionales y a las disposiciones de esta Convencin, las medidas
legislativas o de otro carcter que fueren necesarias para hacer efectivos tales derechos y libertades.
85
Al respecto, se dispone: a) el gobierno nacional del Estado federal cumplir directamente las
disposiciones contenidas en la Convencin por lo que toca a las materias sobre las que ejerce jurisdiccin
legislativa y judicial (prr. 1); b) por lo que toca a las entidades componentes de la Federacin, el mismo
gobierno nacional debe tomar de inmediato las medidas pertinentes, conforme a su constitucin y sus
leyes, a fin de que las autoridades competentes de dichas entidades puedan adoptar las disposiciones del
caso para el cumplimiento de esta Convencin (prr. 2); y c) los Estados que se integren en una
Federacin o asociacin proveern lo necesario para que las disposiciones de la Convencin sean efectivas
en el nuevo Estado (prr. 3). La regulacin contenida en este precepto, restrictiva si se compara con el
rgimen que otros instrumentos contienen sobre la misma materia, ha suscitado crticas. Cfr. Fandez
Ledesma, El sistema interamericano, op. cit., pp. 60-61. Thomas Buergenthal indica: El artculo 28 es
un anacronismo que se remonta a la era de la Liga de las Naciones. Muy pocos instrumentos
internacionales modernos contienen una clusula similar. El sistema interamericano, en Anuario
1981, cit., p. 127. En sentido similar, cfr. Medina Quiroga, La Convencin Americana, op. cit., p. 15.
86
Viene al caso una interpretacin a favor del individuo, que implica conferir la mayor amplitud a
las normas que benefician a ste. Esta regla es una caracterstica importante de la interpretacin de las
18
o alienta una continua expansin de los derechos humanos y, en su caso, de los derechos
y garantas asociados al debido proceso87, como se ver infra.
A propsito del contenido y alcance del debido proceso legal protegido por la
Convencin Americana, la Corte Interamericana se ha pronunciado en el sentido de que
ste abarca varios extremos, entre ellos el derecho a ser odo con las debidas garantas y
normas sobre derechos humanos, que constituye el norte que debe guiar al intrprete en todo momento.
Medina Quiroga, La Convencin Americana, op. cit., p. 9.
87
Entre los Postulados emergentes de la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos
Humanos en relacin al Derecho internacional pblico figura la siguiente regla: Las normas de derechos
humanos deben interpretarse en el sentido ms favorable a las presuntas vctimas, y la actuacin de los
rganos de proteccin de los derechos humanos, debe realizarse en la misma direccin. Esta regla es un
desprendimiento del principio conocido como pro homine. Postulados emergentes, op. cit., pp. 168-
169. Dicha regla est orientada a privilegiar, preferir, seleccionar, favorecer, tutelar y, por lo tanto, a
adoptar la aplicacin de la norma que mejor proteja los derechos fundamentales del ser humano. Los
tratados internacionales de derechos humanos en el orden interno, en Anuario IIDH, no. 39, enero-junio
2004, p. 39. Adems: el principio pro homine debe ser inspirador del derecho internacional de los
derechos humanos y representar una fundamental e indispensable regla de hermenutica en el momento de
la aplicacin de los tratados internacionales de los derechos humanos por los tribunales internos, id., p. 91.
88
Cfr. Caso Baena Ricardo y otros (Panam). Sentencia de 2 de febrero de 2001. Serie C No. 72.
prr. 92; Caso Fermn Ramrez (Guatemala). Sentencia de 20 de junio de 2005. Serie C No. 126. prr. 78;
Caso del Tribunal Constitucional (Per). Sentencia de 31 de enero de 2001. Serie C No. 71. prr. 68 y
Caso Ibsen Crdenas e Ibsen Pea. Sentencia de 1 de septiembre de 2010 Serie C No. 217, prr. 178.
89
Cfr. Caso Lori Berenson Meja (Per). Sentencia de 25 de noviembre de 2004. Serie C No. 119.
prr. 176, y Excepciones al Agotamiento de los Recursos Internos (artculos 46.1, 46.2.a y 46.2.b
Convencin Americana sobre Derechos Humanos). Opinin Consultiva OC-11/90 del 10 de agosto de
1990. Serie A No. 11; prr. 24.
90
Condicin Jurdica y Derechos de los Migrantes Indocumentados. Opinin Consultiva OC-18/03
de 17 de septiembre de 2003. Serie A No. 18, prr. 121; El Derecho a la Informacin sobre la Asistencia
Consular en el Marco de las Garantas del Debido Proceso Legal. Opinin Consultiva OC-16/99 de 1 de
octubre de 1999. Serie A No. 16. prr. 117, y Caso Hilaire, Constantine y Benjamin y otros (Trinidad y
Tobago). Sentencia de 21 de junio de 2002. Serie C No. 94. prr. 146.
19
dentro de un plazo razonable por un juez o tribunal competente, independiente e
imparcial, establecido con anterioridad por la ley para la determinacin de sus derechos91.
La Corte destaca la observancia de este principio en procesos que pueden culminar en la
imposicin de pena de muerte92, tal como mencionaremos a profundidad ms adelante, en
el apartado relativo a recursos.
91
Cfr. Caso Barreto Leiva (Venezuela). Sentencia de 17 de noviembre de 2009. Serie C No. 206.
prr. 38; Caso Bayarri (Argentina). Sentencia de 30 de octubre de 2008. Serie C No. 187. prr. 101; Caso
Genie Lacayo (Nicaragua). Sentencia del 29 de enero de 1997. Serie C No. 30. prr. 74,; Caso Salvador
Chiriboga (Ecuador). Sentencia de 6 de mayo de 2008. Serie C No. 179. prr. 56 y Caso Cabrera Garca y
Montiel Flores. Sentencia de 26 de noviembre de 2010 Serie C No. 220, prr. 140.
92
Cfr. Caso Dacosta Cadogan (Barbados). Sentencia de 24 de septiembre de 2009. Serie C No. 204.
prr. 85.
93
Voto concurrente razonado del Juez Sergio Garca Ramrez. El Derecho a la Informacin sobre la
Asistencia Consular en el Marco de las Garantas del Debido Proceso Legal, cit., pg. 2.
94
Caso Ivcher Bronstein (Per). Sentencia de 6 de febrero de 2001. Serie C No. 74. prr. 103; Caso
del Tribunal Constitucional, cit., prr. 70, y Excepciones al Agotamiento de los Recursos Internos
(artculos 46.1, 46.2.a y 46.2.b Convencin Americana sobre Derechos Humanos), cit., prr. 28.
20
En este sentido, la Corte ha sostenido que las caractersticas de imparcialidad e
independencia () deben regir a todo rgano encargado de determinar derechos y
obligaciones de las personas. (D)ichas caractersticas no slo deben corresponder a los
rganos estrictamente jurisdiccionales, sino que las disposiciones del artculo 8.1 de la
Convencin se aplican tambin a las decisiones de rganos administrativos 96.
3. DINMICA
4. APRECIACIN
La Corte Interamericana debe realizar una compleja valoracin del caso concreto para
apreciar la observancia o inobservancia del debido proceso conforme a la Convencin
Americana. Esto tiene implicaciones en cuanto al alcance de la revisin y a las pruebas
eficaces. Por lo que toca al primer extremo, (e)l esclarecimiento de si el Estado ha
violado o no sus obligaciones internacionales por virtud de las actuaciones de sus rganos
judiciales, puede conducir a que la Corte deba ocuparse de examinar los respectivos
95
Caso Baena Ricardo y otros, cit., prr. 106 y Caso Vlez Loor. Sentencia de 23 de noviembre de
2010 Serie C No. 218, prr. 132.
96
Caso Vlez Loor. Sentencia de 23 de noviembre de 2010 Serie C No. 218, prr. 108.
97
Condicin Jurdica y Derechos de los Migrantes Indocumentados, cit., prr. 121; Condicin
Jurdica y Derechos Humanos del Nio. Opinin Consultiva OC-17/02 de 28 de agosto de 2002. Serie A
No. 17. prr. 115, y El Derecho a la Informacin sobre la Asistencia Consular en el Marco de las
Garantas del Debido Proceso Legal, cit., prr. 117.
98
Voto concurrente razonado del Juez Sergio Garca Ramrez. El Derecho a la Informacin sobre la
Asistencia Consular en el Marco de las Garantas del Debido Proceso Legal. cit., pg. 1.
21
procesos internos99. La funcin del tribunal internacional es determinar si la
integralidad del procedimiento, inclusive la incorporacin de prueba, se ajust a la
Convencin100.
99
Caso de la Comunidad Indgena Yakye Axa (Paraguay). Sentencia de 17 de junio de 2005. Serie C
No. 125. prr. 109; Caso Lori Berenson Meja, cit., prr. 133; Caso Herrera Ulloa (Costa Rica). Sentencia
de 2 de julio de 2004. Serie C No. 107. prr. 146. En el mismo sentido, Caso de la Comunidad Moiwana
(Surinam). Sentencia de 15 de junio de 2005. Serie C No. 124. prr. 143; Caso de las Hermanas Serrano
Cruz (El Salvador). Sentencia de 1 de marzo de 2005. Serie C No. 120. prr. 57; Caso 19 Comerciantes
(Colombia). Sentencia de 5 de julio de 2004. Serie C No. 109. prr. 182; Caso Myrna Mack Chang
(Guatemala). Sentencia de 25 de noviembre de 2003. Serie C No. 101. prr. 200; Caso Juan Humberto
Snchez (Honduras). Sentencia de 7 de junio de 2003. Serie C No. 99. prr. 120; Caso Bmaca Velsquez
(Guatemala). Sentencia de 25 de noviembre de 2000. Serie C No. 70. prr, 188; Caso de los Nios de la
Calle (Villagrn Morales y otros) (Guatemala). Sentencia de 19 de noviembre de 1999. Serie C No. 63.
prr. 222, y Caso Heliodoro Portugal (Panam). Sentencia de 12 de agosto de 2008. Serie No. 186. prr.
126.
100
Caso de la Comunidad Indgena Yakye Axa, cit., prr. 109; Caso Lori Berenson Meja, cit., prr.
133; Caso Chaparro lvarez y Lapo iguez (Ecuador). Sentencia de 21 de noviembre de 2007. Serie C
No. 170. prr. 22. En el mismo sentido, Caso Juan Humberto Snchez, cit., prr. 120; Caso Bmaca
Velsquez, cit., prr. 189, y Caso de los Nios de la Calle (Villagrn Morales y otros), cit., prr. 222.
101
Cfr. Caso Instituto de Reeducacin del Menor (Paraguay). Sentencia de 2 de septiembre de
2004. Serie C No. 112. prrs. 217 y 233.
22
debido proceso, a las que inclusive se ha reconocido, por cierto sector de la doctrina,
como un presupuesto de aqul102.
En tal virtud, la ausencia de un rgano de enjuiciamiento dotado de esas caractersticas
entraara una violacin total al debido proceso. Inclusive, sera innecesario entrar al
examen de la violacin especfica de otros derechos o garantas recogidos en el artculo
8103.
Esta misma idea preside otros actos y diligencias en el curso del procedimiento, entre
ellos los vinculados con la restriccin de la libertad de una persona por disposicin de la
autoridad. Esa captura vulnera la Convencin cuando el funcionario que dicta la orden no
es el juzgador que debiera emitirla, conforme a su competencia, en los trminos de la
Convencin Americana104.
103
Cfr. Caso Usn Ramrez (Venezuela). Sentencia de 20 de noviembre de 2009. Serie C No. 207.
prrs. 120, 124 y 148; Caso Barreto Leiva, cit., prr. 75. Cfr. Voto concurrente razonado del Juez Sergio
Garca Ramrez. Caso Usn Ramrez, cit.
104
Cfr. Caso Usn Ramrez, cit., prr. 148.
105
Caso Lori Berenson Meja, cit., prr. 144; Caso Castillo Petruzzi y otros, cit., prr. 131; Garantas
Judiciales en Estados de Emergencia (artculos 27.2, 25 y 8 Convencin Americana sobre Derechos
Humanos), cit., prr. 20, y El Hbeas Corpus Bajo Suspensin de Garantas (artculos 27.2, 25.1 y 7.6
Convencin Americana sobre Derechos Humanos), cit., prr. 30. En igual sentido, Caso Las Palmeras
(Colombia). Sentencia de 6 de diciembre de 2001. Serie C No. 90. prr. 53, y Caso del Tribunal
Constitucional, cit., prr. 77.
106
Caso Apitz Barbera y otros (Corte Primera de lo Contencioso Administrativo) (Venezuela).
Sentencia de 5 de agosto de 2008. Serie C No. 182. prr. 50.
107
Caso Lori Berenson Meja, cit., prr. 143; Caso Palamara Iribarne (Chile). Sentencia de 22 de
noviembre de 2005. Serie C No. 135. prr. 156; y Caso Usn Ramrez, cit., prr. 109. En igual sentido,
Caso 19 Comerciantes, cit., prr. 165; Caso Castillo Petruzzi y otros, cit., prr. 129; Caso Las Palmeras,
cit., prrs. 51-53; Caso Carpio Nicolle y otros (Guatemala). Sentencia de 22 de noviembre de 2004. Serie C
No. 117. prrs. 131-133, y Principio 5 de los Principios Bsicos Relativos a la Independencia de la
23
Esta exigencia no se contrae a los rganos judiciales; llega a cualesquiera autoridades
llamadas a resolver sobre la situacin jurdica de un individuo: cuando la Convencin se
refiere al derecho de toda persona a ser oda por un juez o tribunal competente para la
determinacin de sus derechos, esta expresin se refiere a cualquier autoridad pblica,
sea administrativa, legislativa o judicial, que a travs de sus resoluciones determine
derechos y obligaciones de las personas108.
Las resoluciones de la Corte que se han referido, en la mayora de los casos, a los
tribunales penales en el sentido estricto de la expresin, tambin contemplan otros
rganos jurisdiccionales; tal ha sido el caso de los jueces de constitucionalidad: es
necesario, sostiene aqulla, () que se garantice la independencia de cualquier juez en
un Estado de Derecho y, en especial, la del juez constitucional en razn de la naturaleza
de los asuntos sometidos a su conocimiento109.
En lo que atae a la elaboracin jurisprudencial del sentido y alcance de los conceptos de
independencia e imparcialidad de los juzgadores, la Corte Interamericana ha destacado
que aunque ambos guardan una estrecha relacin entre s, poseen contenido jurdico
propio. Respecto a la independencia, ese Tribunal ha sealado: uno de los objetivos
principales que tiene la separacin de los poderes pblicos es la garanta de la
independencia de los jueces110. Dicho ejercicio autnomo debe ser garantizado por el
Estado tanto en su faceta institucional, esto es, en relacin con el Poder Judicial como
sistema, como en su vertiente individual, es decir, en relacin con la persona del juez,
especficamente. El objetivo de la proteccin radica en evitar que el sistema judicial en
general y sus integrantes en particular se vean sometidos a posibles restricciones
indebidas en el ejercicio de su funcin por parte de rganos ajenos al Poder Judicial o
incluso por parte de aquellos magistrados que ejercen funciones de revisin o
apelacin111.
En cambio, la imparcialidad exige que el juez que interviene en una contienda particular
se aproxime a los hechos de la causa careciendo, de manera subjetiva, de todo prejuicio y,
asimismo, ofreciendo garantas suficientes de ndole objetiva que permitan desterrar toda
Judicatura, adoptadas por el Sptimo Congreso de las Naciones Unidas sobre Prevencin del Delito y
Tratamiento del Delincuente, celebrado en Miln del 26 de agosto al 6 de septiembre de 1985, y
confirmados por la Asamblea General en sus resoluciones 40/32 de 29 de noviembre de 1985 y 40/146 de
13 de diciembre de 1985.
108
Caso del Tribunal Constitucional, cit., prr. 71. En igual sentido, Caso Yatama (Nicaragua).
Sentencia de 23 de junio de 2005. Serie C No. 127. prr. 149; Caso de la Comunidad Indgena Yakye Axa,
cit., prr. 62, y Caso Baena Ricardo y otros, cit., prr. 124.
109
Caso del Tribunal Constitucional, cit., prr. 75.
110
Cfr. Caso Revern Trujillo (Venezuela). Sentencia de 30 de junio de 2009. Serie C No. 197. prr.
67; Caso del Tribunal Constitucional, cit., prr. 73, y Caso Apitz Barbera y otros (Corte Primera de lo
Contencioso Administrativo), cit., prr. 55.
111
Caso Apitz Barbera y otros (Corte Primera de lo Contencioso Administrativo), cit., prr. 55;
Caso Revern Trujillo, cit., prr. 67.
24
duda que el justiciable o la comunidad puedan albergar respecto de la ausencia de
imparcialidad112. Siguiendo de cerca la jurisprudencia de la Corte Europea, la
Interamericana ha hecho suya la regla por virtud de la cual la imparcialidad personal o
subjetiva se presume a menos que exista prueba en contrario, (y) la denominada prueba
objetiva consiste en determinar si el juez cuestionado brind elementos convincentes que
permitan eliminar temores legtimos o fundadas sospechas de parcialidad sobre su
persona113. Ello puesto que el juez debe aparecer como actuando sin estar sujeto a
influencia, aliciente, presin, amenaza o intromisin, directa o indirecta, sino nica y
exclusivamente conforme a -y movido por- el Derecho114.
La Corte ha sostenido estos principios en la Opinin Consultiva 20/09, en la que examina
el rgimen de los jueces ad-hoc conforme a la Convencin Americana. Segn la Corte, la
institucin de jueces ad-hoc debe interpretarse restrictivamente y limitarse a
controversias inter-estatales115. Esto resulta de los trminos del artculo 55 de la
Convencin, que regula la materia. Para la adecuada comprensin de este asunto, es
preciso considerar los motivos que informaron la historia de esta institucin en el sistema
interamericano, propios de las etapas formativas del Derecho internacional convencional
en el mbito americano. En fin, la Corte consider que los Estados no pueden nombrar
jueces ad-hoc cuando se trate de casos contenciosos derivados de peticiones individuales.
Asimismo, manifest que los magistrados de la nacionalidad del Estado demandado
deberan excusarse de intervenir en los asuntos que conciernen a dicho Estado116.
Esto no se relaciona slo con la independencia y la imparcialidad; tambin se halla
estrechamente vinculado con la necesidad de garantizar la capacidad procesal de todas
las partes de conformidad con los imperativos y necesidades del debido proceso.117 La
Corte consider que no corresponde a una Corte recibir informaciones de hecho o de
derecho sin la presencia de todas las partes en el proceso; el tribunal debe ofrecer
garantas suficientes de ndole objetiva que permitan desterrar toda duda que el
justiciable o la comunidad puedan albergar respecto de la ausencia de imparcialidad118.
112
Caso Apitz Barbera y otros (Corte Primera de lo Contencioso Administrativo), cit., prr. 56;
Caso Barreto Leiva, cit., prr. 98; Caso Usn Ramrez, cit., prr. 117 y Caso Ibsen Crdenas e Ibsen Pea.
Sentencia de 1 de septiembre de 2010 Serie C No. 217, prr. 177.
113
Caso Apitz Barbera y otros (Corte Primera de lo Contencioso Administrativo), cit., prr. 56;
Caso Usn Ramrez, cit., prr. 117, Caso Barreto Leiva, cit., prr. 98; Caso Ibsen Crdenas e Ibsen Pea.
Sentencia de 1 de septiembre de 2010 Serie C No. 217, prr. 177.
114
Caso Apitz Barbera y otros (Corte Primera de lo Contencioso Administrativo), cit., prr. 55.
115
Artculo 55 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos. Opinin Consultiva OC-
20/09 de 29 de septiembre de 2009. Serie A No. 20. prr. 33.
116
Artculo 55 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos. Opinin Consultiva OC-
20/09 de 29 de septiembre de 2009. Serie A No. 20. prr. 49.
117
Artculo 55 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos. Opinin Consultiva OC-
20/09 de 29 de septiembre de 2009. Serie A No. 20. prr. 62.
118
Id., prrs. 76 y 77.
25
Garantas a los juzgadores
119
Cfr. Id., prr. 138. En igual sentido, Caso del Tribunal Constitucional, cit., prr. 75.
120
Cfr. Caso del Tribunal Constitucional, cit., prr. 75; Caso Palamara Iribarne, cit., prr. 156, y
Caso Apitz Barbera y otros (Corte Primera de lo Contencioso Administrativo), cit., prr. 138.
121
Cfr. Caso del Tribunal Constitucional, cit., prr. 75, y Caso Palamara Iribarne, cit., prr. 156.
122
Id., prr. 74. En igual sentido, Caso Apitz Barbera y otros (Corte Primera de lo Contencioso
Administrativo), cit., prr. 44.
123
Caso Revern Trujillo, cit., prr. 72.
124
Id., prr.74.
125
Id., prr.79.
126
Cfr. Principios 2, 3 y 4 de los Principios Bsicos de las Naciones Unidas, cit.
26
sin restriccin alguna y sin influencias, alicientes, presiones, amenazas o intromisiones
indebidas, sean directas o indirectas, de cualesquiera sectores o por cualquier motivo127,
de tal manera que los juzgadores tendr(n) autoridad exclusiva para decidir si una
cuestin que le(s) haya sido sometida est dentro de la competencia que le(s) haya
atribuido la ley y que [n]o se efectu(en) intromisiones indebidas o injustificadas en el
proceso judicial.
De las mencionadas garantas judiciales surgen derechos para los jueces o para los
ciudadanos en general128.
Jueces Provisorios
127
Cfr. Caso Revern Trujillo, cit., prr. 80, y Principio 2 de los Principios Bsicos de las Naciones
Unidas, cit.
128
Caso Revern Trujillo, cit., prr. 147.
129
Caso Apitz Barbera y otros (Corte Primera de lo Contencioso Administrativo), cit., prr. 43. En
igual sentido, Caso Revern Trujillo, cit., prr. 118.
130
Caso Revern Trujillo, cit., prr. 117.
131
Caso Apitz Barbera y otros (Corte Primera de lo Contencioso Administrativo), cit., prr. 43.
132
Naciones Unidas, Comit de Derechos Humanos, Observacin General No. 32, Artculo 14: El
Derecho a un Juicio Imparcial y a la Igualdad ante los Tribunales y Cortes de Justicia, CCPR/C/GC/32, 23
de agosto de 2007, prr. 20.
133
Caso Apitz Barbera y otros (Corte Primera de lo Contencioso Administrativo), cit., prr. 43.
27
Por otra parte, puesto que el nombramiento de jueces provisionales debe estar sujeto a
aquellas condiciones de servicio que aseguren el ejercicio independiente de su cargo134, el
rgimen de ascenso, traslado, asignacin de causas, suspensin y cesacin de funciones
del que gozan los jueces titulares debe mantenerse intacto en el caso de los jueces que
carecen de dicha titularidad 135.
Identificacin y recusacin
Fuero especial
134
Principio 11 de los Principios Bsicos de las Naciones Unidas Relativos a la Independencia de la
Judicatura cit., y Directriz II de las Directrices de Latimer House para el Commonwealth sobre
Supremaca Parlamentaria e Independencia Judicial adoptadas en una reunin de representantes de la
Asociacin Parlamentaria del Commonwealth, de la Asociacin de Magistrados y Jueces del
Commonwealth y de la Asociacin de Educacin Jurdica del Commonwealth, celebrada el 19 de junio de
1998.
135
Caso Apitz Barbera y otros (Corte Primera de lo Contencioso Administrativo), cit., prr. 45.
136
Caso Apitz Barbera y otros (Corte Primera de lo Contencioso Administrativo), cit., prr. 45.
137
Id., prr. 63.
138
Id., prr. 65.
139
Id., prr. 66.
28
legtima (). De esta forma, no slo se respeta el derecho en cuestin sino que el juez de
fuero se convierte en el juez natural del aforado. Si, por el contrario, la ley no consagra el
fuero y ste es establecido por el Ejecutivo o por el propio Poder Judicial, distrayndose
as al individuo del tribunal que la ley consagra como su juez natural, se vera vulnerado
el derecho a ser juzgado por un juez competente. Del mismo modo, si la conexidad est
expresamente reglada en la ley, el juez natural de una persona ser aqul al que la ley
atribuya competencia en las causas conexas. Si la conexidad no est reglada por la ley,
sera violatorio distraer al individuo del juez originalmente llamado a conocer el caso140.
Ministerio Pblico
Para concluir este apartado, es pertinente hacer referencia a la relacin orgnica del
Ministerio Pblico con el aparato gubernamental, prevista en algunas legislaciones. El
mero hecho de que exista esta filiacin o dependencia no vulnera la Convencin. Los
Estados partes pueden organizar su sistema procesal penal, as como la funcin,
estructura o ubicacin institucional del Ministerio Pblico a cargo de la persecucin
penal, considerando sus necesidades y condiciones particulares, siempre que cumplan con
los propsitos y obligaciones determinadas en la Convencin Americana141.
6. JURISDICCIN MILITAR
140
Caso Barreto Leiva. cit., prr. 77.
141
Caso Tristn Donoso (Panam). Sentencia de 27 de enero de 2009. Serie C No. 193. prr. 164.
142
Id., prr. 165. En el mismo sentido, Caso Anzualdo Castro (Per). Sentencia de 22 de septiembre
de 2009. Serie C No. 202. prr. 133.
29
sea estrictamente necesario, y debe encontrarse inspirada en los principios y garantas que
rigen el derecho penal moderno143.
30
jurdicos especiales, vinculados con las funciones que la ley asigna a las fuerzas militares.
As, debe estar excluido del mbito de la jurisdiccin militar el juzgamiento de civiles y
slo debe juzgar a militares por la comisin de delitos o faltas que por su propia
naturaleza atenten contra bienes jurdicos propios del orden militar148. La aplicacin de
la justicia militar debe reservarse a militares en activo; de ah que la Corte reprobara el
enjuiciamiento castrense de quien al tiempo en que se abri y desarroll (el) proceso
(tena) el carcter de militar en retiro, y por ello no poda ser juzgado por los tribunales
militares149.
Juicio justo
As, nos referimos a que el juez tiene la obligacin de adoptar provisiones adecuadas para
la proteccin de los justiciables frente a la amenaza de quien pretende evitar el acceso a la
148
Caso Lori Berenson Meja, cit., prr. 142; Caso Cantoral Benavides, cit., prr. 113, y Caso
Durand y Ugarte (Per). Sentencia de 16 de agosto de 2000. Serie C No. 68. prr. 117. En igual sentido,
Caso 19 Comerciantes, cit., prr. 165; Caso Las Palmeras, cit., prr. 51; Caso de la Masacre de la
Rochela, cit., prr. 200, y Caso Escu Zapata (Colombia). Sentencia de 4 de julio de 2007. Serie C No.
165. prr. 105. En el mismo sentido, Caso Fernndez Ortega y otros. Sentencia de 30 de agosto de 2010
Serie C No. 215, prr. 176 y Caso Rosendo Cant y otra. Sentencia de 31 de agosto de 2010 Serie C No.
216, prr. 160.
149
Caso Cesti Hurtado (Per). Sentencia de 29 de septiembre de 1999. Serie C No. 56. prr. 151.
150
Caso Lori Berenson Meja, cit., prr. 145. En igual sentido, Caso Las Palmeras, cit., prr. 53, y
Caso Cantoral Benavides, cit., prr. 114.
151
Cfr. Varios, La justicia como garante de los derechos humanos: la independencia del juez, San
Jos, Costa Rica, Unin Europea/Instituto Latinoamericano de Naciones Unidas para la Prevencin del
Delito y Tratamiento del Delincuente, 1996.
31
justicia y el buen desempeo de sta y, es preciso destacar la diligencia a la que est
obligado para asegurar ese desempeo, que se observa en el curso del enjuiciamiento y
culmina en la sentencia. Por supuesto, no se trata de que el juzgador asuma el papel del
defensor, y mucho menos del acusador, pero tampoco de liberarlo de la grave
responsabilidad --inherente a su misin-- de asegurarse de que se han reunido las
condiciones que permitirn la operacin del debido proceso y el alcance de una sentencia
justa. En ocasiones no ser posible hacerlo si el juez se limita a observar los problemas y
los peligros, en espera de que los invoque otro participante en el proceso. La indolencia o
la incompetencia de ste frustraran la calidad del proceso y la justicia de la sentencia,
todo ello bajo la mirada del juzgador, responsable del pronunciamiento decisivo.
Juez garante
La Corte ha tenido la oportunidad de examinar la actuacin del juez en una hiptesis que
puso de manifiesto su condicin de garante de los derechos humanos del justiciable.
Vena a cuentas la posible aplicacin de la pena de muerte, que se supeditaba --conforme
a la ley interna-- a la comprobacin sobre el estado que guardaba el imputado al tiempo
de la comisin del delito, no solamente a la hora de comparecer en la audiencia y
enfrentar al tribunal. Habida cuenta de la alternativa a la vista --pena de muerte
obligatoria o sancin de otra naturaleza--, deba el juzgador disponer por s mismo la
prctica de los exmenes conducentes a establecer la situacin del inculpado cuando
ocurrieron los hechos, o deba aguardar a que lo requiriese el defensor?
32
pudiera afectar sus derechos155. En el examen de este caso, la Corte Interamericana hizo
notar --como lo ha mencionado en otras oportunidades-- que las obligaciones del Estado
son ms exigente(s) y amplia(s) en aquellos procesos que puedan culminar en la pena de
muerte156, que conlleva una privacin del ms fundamental de los derechos, el derecho
a la vida, con la consecuente imposibilidad de revertir la pena una vez que sta se ha
llevado a cabo157. De tal suerte, la violacin del derecho a las garantas judiciales del
acusado en un caso de pena de muerte, tal como la de no proveerle medios razonables y
adecuados para su defensa () podra resultar en una privacin arbitraria del derecho a la
vida158.
En la misma lnea de pensamiento, el tribunal manifest que el juez debe adoptar las
medidas conducentes a garantizar la ms amplia defensa del acusado en el juicio, en aras
del debido proceso y de la amplia proteccin del derecho a la vida159. Tomando en cuenta
que se trataba de la posible imposicin de la pena de muerte, resultaba indispensable
determinar el efecto que podra tener una enfermedad mental sobre el sujeto al momento
de cometer el delito160, punto que fue mencionado en otro momento del juicio interno.
Esta determinacin podra haberle permitido alegar una defensa de atenuantes de
responsabilidad161. Para el acusado, esto significaba la diferencia entre la vida y la
muerte. La Corte declar la existencia de violacin a las garantas reconocidas en el
artculo 8.1, 8.2.c y 8.2.f, en relacin con el artculo 1.1, de la Convencin.
En mi Voto razonado concurrente sobre la sentencia del caso examinado se analic con
cierto detalle el tema sujeto a la consideracin de la Corte. Estim que el tribunal tiene a
su cargo una funcin de garante de los derechos humanos del justiciable, que no puede
soslayar162; en virtud de las caractersticas del caso sub judice, la primera preocupacin
de aqul deba ser la verificacin puntual y precisa de que en efecto se hallaban
satisfechas las condiciones en las que se basaba el enjuiciamiento que iniciaba, es decir,
que efectivamente existan los presupuestos para emprender un juicio que culminara en
pena de muerte. Esto implicaba que el tribunal se cerciorase de que se haba descartado,
razonablemente, el presupuesto de exclusin de la pena de muerte asociado a la salud
mental del procesado en el momento de cometer el delito, y no slo al tiempo de
155
Ibid.
156
Id., prr. 85.
157
Ibid.
158
Ibid.
159
Cfr. Id.
160
Id., prr. 87.
161
Ibid.
162
Voto concurrente razonado del Juez Sergio Garca Ramrez. Caso Dacosta Cadogan, cit., pg. 15.
33
comparecer en el juicio 163. Considerando la funcin de garante que recae en el
juzgador, (ste) deba asumir, por s mismo, la verificacin de ese presupuesto,
ordenando un examen psiquitrico adecuado para tal fin164.
Control de Convencionalidad
Finalmente, cabe destacar en relacin a este punto un tema que ha captado la atencin de
la jurisprudencia interamericana y de un apreciable sector de la doctrina, tema que se
enlaza con el quehacer judicial nacional derivado de la observancia de la Convencin
Americana y, en su hora, de las resoluciones jurisdiccionales que interpretan y aplican
sta, es decir, las resoluciones de la Corte Interamericana: el denominado control de
convencionalidad167.
163
Ibid.
164
Id, prr. 16.
165
Id., prr. 18
166
Ibid.
167
Cfr. Votos razonados del juez Garca Ramrez en los casos Myrna Mack Chang, del 25 de
noviembre de 2003 (prr. 27), y Tibi, del 7 de septiembre de 2004 (prrs. 3-6). Cfr. Garca Ramrez, Temas
de la jurisprudencia interamericana sobre derechos humanos. Votos particulares, Instituto Tecnolgico
Autnomo de Occidente (ITESO). Guadalajara/Universidad Iberoamericana. Ciudad de
Mxico/Universidad de Guanajuato/Universidad Iberoamericana. Puebla, Guadalajara, pp. 283-284.
Asimismo, cfr. los comentarios sobre este punto de Rey Cantor, E., Control de convencionalidad de las
leyes y derechos humanos, Mxico, Ed. Porra, Instituto Mexicano de Derecho Procesal Constitucional,
2008, pp. 46 y 167-171; y Hitters, Juan Carlos, Control de constitucionalidad y control de
convencionalidad. Comparacin, en La Ley (Buenos Aires), 27 de julio de 2009, pp. 1-5. Vase, adems,
Varios, El control de convencionalidad, Susana Albanese (coord.), EDIAR, Buenos Aires, 2008.
34
Sobre esta cuestin, la Corte Interamericana seal que cuando un Estado es Parte de un
tratado internacional como la Convencin Americana, todos sus rganos, incluidos sus
jueces, tambin estn sometidos a aquel, lo cual les obliga a velar porque los efectos de
las disposiciones de la Convencin no se vean mermados por la aplicacin de normas
contrarias a su objeto y fin y que desde un inicio carecen de efectos jurdicos. El Poder
Judicial, en tal sentido, est internacionalmente obligado a ejercer un control de
convencionalidad ex officio entre las normas internas y la Convencin Americana,
evidentemente en el marco de sus respectivas competencias y de las regulaciones
procesales correspondientes. En esta tarea, el Poder Judicial debe tener en cuenta no
solamente el tratado, sino tambin la interpretacin que del mismo ha hecho la Corte
Interamericana, intrprete ltima de la Convencin Americana168.
8. PRESUNCIN DE INOCENCIA
168
Caso Rosendo Cant y otra. Sentencia de 31 de agosto de 2010 Serie C No. 216, prr. 219; Caso
Gomes Lund y otros (Guerrilha do Araguaia). Sentencia de 24 de noviembre de 2010. Serie C No. 219,
prr. 176; Caso Cabrera Garca y Montiel Flores. Sentencia de 26 de noviembre de 2010 Serie C No. 220,
prr. 225. Cfr. Caso Almonacid Arellano y otros (Chile). Sentencia de 26 de septiembre de 2006. Serie C
No. 154, prr. 124. En este mismo sentido, Caso La Cantuta (Per). Sentencia de 30 de noviembre de
2007. Serie C No. 173, prr. 173; Caso Radilla Pacheco (Mxico). Sentencia de 23 de noviembre de 2009.
Serie C No. 209, prr. 339. Caso Gelman Vs. Uruguay. Fondo y Reparaciones. Sentencia de 24 de febrero
de 2011 Serie C No. 221, prr. 193.
169
Cfr. Almonacid Arellano, cit., prr. 123.
170
Sobre el punto, vase el voto razonado del Juez Ad-Hoc Eduardo Ferrer Mac-Gregor en el caso
Cabrera Garca y Montiel Flores (citado), en el que analiza el desarrollo jurisprudencial del control de
convencionalidad en la Corte Interamericana de Derechos Humanos.
35
La Corte ha sealado que el propsito de las garantas judiciales subyace en el principio
de presuncin de inocencia171, el cual afirma la idea de que una persona es inocente hasta
que se demuestre su culpabilidad172. El artculo 8.2 CADH, alusivo a esta materia, exige
que una persona no pueda ser condenada mientras no exista prueba plena de su
responsabilidad penal. Si obra contra ella prueba incompleta o insuficiente, no es
procedente condenarla, sino absolverla173.
Un dato sustancial de este principio atae a la prueba sobre los hechos imputados, de los
que derivan consecuencias jurdicas adversas. La carga correspondiente incumbe a quien
formula la imputacin: el derecho a la presuncin de inocencia implica que el acusado
no debe demostrar que no ha cometido el delito que se le atribuye, ya que el onus
probandi corresponde a quien acusa174. Generalmente, es el Estado quien acusa, por
medio de agentes dotados de atribuciones persecutorias. Asimismo, la Corte sostuvo que
la presuncin de inocencia se vulnera si antes de que el acusado sea encontrado culpable
una decisin judicial relacionada con l refleja la opinin de que es culpable175.
171
Cfr. Caso Chaparro lvarez y Lapo iguez, cit., prr. 145
172
Cfr. Caso Ricardo Canese (Paraguay). Sentencia de 31 de agosto de 2004. Serie C No. 111. prr.
153, y Caso Surez Rosero (Ecuador). Sentencia de 12 de noviembre de 1997. Serie C No. 35. prr. 77.
173
Caso Ricardo Canese, cit., prr. 153 y Caso Cantoral Benavides, cit., prr. 120. Cfr. Caso
Cabrera Garca y Montiel Flores. Sentencia de 26 de noviembre de 2010 Serie C No. 220, prr. 183.
174
Caso Ricardo Canese, cit., prr. 154 y Caso Cabrera Garca y Montiel Flores. Sentencia de 26 de
noviembre de 2010 Serie C No. 220, prr. 182.
175
Caso Cabrera Garca y Montiel Flores. Sentencia de 26 de noviembre de 2010 Serie C No. 220,
prr. 184.
176
Condicin Jurdica y Derechos de los Migrantes Indocumentados, cit., prr. 121; El Derecho a la
Informacin sobre la Asistencia Consular en el Marco de las Garantas del Debido Proceso Legal, cit.,
prr. 117 y 119; y Caso Hilaire, Constantine y Benjamin y otros, cit., nota al pie 131.
36
el que se desarrolla el procedimiento y el derecho de los extranjeros a ser informados
sobre la posibilidad de acceder a la asistencia consular correspondiente177.
10. CONTRADICTORIO
177
Cfr. Caso Acosta Caldern (Ecuador). Sentencia de 24 de junio de 2005. Serie C No. 129. prr.
125; Caso Tibi (Ecuador). Sentencia de 7 de septiembre de 2004. Serie C No. 114. prr. 195; Caso Bulacio
(Argentina). Sentencia de 18 de septiembre de 2003. Serie C No. 100. prr. 130; y El Derecho a la
Informacin sobre la Asistencia Consular en el Marco de las Garantas del Debido Proceso Legal, cit.,
prr. 120 y Caso Vlez Loor. Sentencia de 23 de noviembre de 2010 Serie C No. 218, prr. 151.
178
Cfr. Caso Bulacio, cit., prr. 130; Caso Tibi, cit., prrs. 112 y 195; Caso Bueno Alves (Argentina).
Sentencia de 11 de mayo de 2007. Serie C No. 164. prr. 116, y El Derecho a la Informacin sobre la
Asistencia Consular en el Marco de las Garantas del Debido Proceso Legal, cit., prrs. 86, 106 y 122.
179
Caso Chaparro lvarez y Lapo iguez, cit., prr. 164. y Caso Vlez Loor. Sentencia de 23 de
noviembre de 2010 Serie C No. 218, prr. 154 y ss.
180
Condicin Jurdica y Derechos Humanos del Nio, cit., prr. 132. En igual sentido, Meftah and
others v. France, no. 32911/96, 35237/97, 34595/97, 51, ECHR 2002-VII.
37
contempla este principio, en lo que atae a la oportunidad en que debe ofrecerse la prueba
para que haya igualdad entre las partes181.
11. DEFENSA
Vertientes
Intervencin de Defensor
La previsin de defensa abarca tanto el derecho del justiciable a defenderse por s mismo
como a designar un defensor de su confianza183 o a recibir, a falta de ste, la asistencia
profesional de un defensor provisto por el Estado: el inculpado tiene derecho de
defenderse personalmente o de ser asistido por un defensor de su eleccin y () si no lo
hiciere tiene el derecho irrenunciable de ser asistido por un defensor proporcionado por el
Estado, remunerado o no segn la legislacin interna184. En este sentido, la Corte
181
Cfr., inter alia, Caso Acosta Caldern, cit., prr. 40; Caso Yatama, cit., prr. 106; Caso Fermn
Ramrez, cit., prr. 43; Caso de la Comunidad Indgena Yakye Axa, cit., prr. 29, y Caso de la Comunidad
Moiwana, cit., prr. 76.
182
Caso Lori Berenson Meja, cit., prr. 166, y Principios Bsicos sobre la Funcin de los Abogados,
aprobados por el Octavo Congreso de las Naciones Unidas sobre Prevencin del Delito y Tratamiento del
Delincuente, celebrado en La Habana (Cuba) del 27 de agosto al 7 de septiembre de 1990.
183
Cfr. Caso Barreto Leiva, cit., prr. 64.
38
sostuvo que la defensa suministrada por el Estado debe ser efectiva, para lo cual el
Estado debe adoptar todas las medidas adecuadas185. Adems, sostuvo que el nombrar
un defensor de oficio con el slo objeto de cumplir con una formalidad procesal,
equivaldra a no contar con defensa tcnica, por lo que es imperante que dicho defensor
acte de manera diligente con el fin de proteger las garantas procesales del acusado y
evite as que sus derechos se vean lesionados 186.
Se ha dicho que la asistencia letrada debe ser tambin oportuna; de lo contrario no podra
servir a su encomienda ni satisfara las exigencias del debido proceso. La falta de
asistencia oportuna impide disponer de una defensa adecuada187 y constituye violacin
del artculo 8.2.e) de la Convencin Americana, en perjuicio del justiciable. En efecto, la
Corte estableci que el derecho a la defensa debe poder ejercerse desde que se seala a
una persona como posible autor o partcipe de un hecho punible y slo culmina cuando
finaliza el proceso188. En ese sentido, la Corte consider que [i]mpedir que la persona
ejerza su derecho de defensa desde que se inicia la investigacin en su contra y la
autoridad dispone o ejecuta actos que implican afectacin de derechos es potenciar los
poderes investigativos del Estado en desmedro de derechos fundamentales de la persona
investigada 189.
184
Excepciones al Agotamiento de los Recursos Internos (artculos 46.1, 46.2.a y 46.2.b Convencin
Americana sobre Derechos Humanos), cit., prr. 25. En este sentido, Caso Acosta Caldern, cit., prr. 124;
Caso de la Comunidad Indgena Yakye Axa, cit., prr. 117; Caso Tibi, cit., prrs. 193 y 194; Caso Castillo
Petruzzi y otros, cit., prrs. 146-149, y Caso Surez Rosero, cit., prr. 83.
185
Caso Cabrera Garca y Montiel Flores. Sentencia de 26 de noviembre de 2010 Serie C No. 220,
prr. 155.
186
Caso Cabrera Garca y Montiel Flores. Sentencia de 26 de noviembre de 2010 Serie C No. 220,
prr. 155.
187
Cfr. Caso Acosta Caldern, cit., prr. 124; Caso de la Comunidad Indgena Yakye Axa, cit., prrs.
116 y 117; Caso Tibi, cit., prr. 194; Caso Castillo Petruzzi y otros, cit., prrs. 146-149, y Caso Surez
Rosero, cit., prr. 83.
188
Caso Cabrera Garca y Montiel Flores. Sentencia de 26 de noviembre de 2010 Serie C No. 220,
prr. 154. Cfr. Caso Barreto Leiva vs. Venezuela, supra nota 100, prr. 29. Ver mutatis mutandis Caso
Surez Rosero vs. Ecuador. Fondo. Sentencia de 12 de noviembre de 1997. Serie C No. 35, prr. 71; Caso
Heliodoro Portugal vs. Panam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de
12 de agosto de 2008. Serie C No. 186, prr. 148, y Caso Bayarri vs. Argentina, supra nota 123, prr. 105.
189
Caso Cabrera Garca y Montiel Flores. Sentencia de 26 de noviembre de 2010 Serie C No. 220,
prr. 154.
190
Caso Cantoral Benavides, cit., prr. 127.
39
A propsito de la defensa, en sentido genrico --en consecuencia, no slo como
asistencia jurdica profesional--, vienen al caso numerosos temas del proceso, que en este
trabajo se mencionan separadamente: informacin sobre los cargos, intervencin
consular, prueba, etc. Para que existan igualdad en el proceso y defensa adecuada, es
preciso que el inculpado conozca los cargos que se le hacen, cuente con tiempo y medios
para preparar su defensa191 y se halle al tanto del proceso mismo, de manera que pueda
reaccionar ante las contingencias de ste y hacer valer sus pruebas y argumentos. As lo
ha precisado la Corte Interamericana cuando seal: (p)ara satisfacer el artculo 8.2.b
convencional el Estado debe informar al interesado no solamente de la causa de la
acusacin, esto es, las acciones u omisiones que se le imputan, sino tambin las razones
que llevan al Estado a formular la imputacin, los fundamentos probatorios de sta y la
caracterizacin legal que se da a esos hechos. Toda esta informacin debe ser expresa,
clara, integral y suficientemente detallada para permitir al acusado que ejerza plenamente
su derecho a la defensa y muestre al juez su versin de los hechos192; y esta obligacin
convencional rige incluso antes de que se formule una acusacin en sentido estricto
(pues para) que el mencionado artculo satisfaga los fines que le son inherentes, es
necesario que la notificacin ocurra previamente a que el inculpado rinda su primera
declaracin ante cualquier autoridad pblica193.
Idioma
191
Cfr. Caso Barreto Leiva, cit., prr. 54. Cfr. Caso Cabrera Garca y Montiel Flores. Sentencia de
26 de noviembre de 2010 Serie C No. 220, prr. 156.
192
Cfr. Id., prr 28. En el mismo sentido, Caso Lpez lvarez (Honduras). Sentencia de 1 de febrero
de 2006. Serie C No. 141. prr. 149, y Caso Palamara Iribarne, cit., prr. 225.
193
Cfr. Caso Barreto Leiva, cit., prr. 30; Caso Palamara Iribarne, cit., prr. 225, y Caso Acosta
Caldern, cit., prr. 118.
194
Ibid.
195
Ibid.
196
Cfr. Caso Radilla Pacheco, cit., prr. 256.
40
Es preciso que el inculpado tenga acceso suficiente --ya no diremos completo o absoluto-
- al idioma en el que se desarrolla el proceso; si no lo conoce personalmente (situacin
que se ha presentado con alguna frecuencia, tanto en lo que respecta a extranjeros como
en lo que toca a personas que forman parte de grupos indgenas o tnicos minoritarios)
debe disponer de traductores e intrpretes que establezcan el puente entre la extraeza y
el conocimiento. Evidentemente, con esto no se resuelve la distancia cultural que puede
mediar entre el inculpado y el proceso mismo, erigido sobre fundamentos --materiales y
formales-- en ocasiones distantes a la comprensin y a la costumbre del justiciable.
En este sentido, la Corte ha sostenido que los extranjeros detenidos en un medio social y
jurdico diferente de los suyos, y muchas veces con un idioma que desconocen,
experimentan una condicin de particular vulnerabilidad, que el derecho a la informacin
sobre la asistencia consular, enmarcado en el universo conceptual de los derechos
humanos, busca remediar de modo tal de asegurar que la persona extranjera detenida
disfrute de un verdadero acceso a la justicia, se beneficie de un debido proceso legal en
condiciones de igualdad con quienes no afrontan esas desventajas, y goce de condiciones
de detencin compatibles con el respeto debido a la dignidad de las personas. Para
alcanzar sus objetivos, el proceso debe reconocer y resolver los factores de desigualdad
real de quienes son llevados ante la justicia. (). La presencia de condiciones de
desigualdad real obliga a adoptar medidas de compensacin que contribuyan a reducir o
eliminar los obstculos y deficiencias que impidan o reduzcan la defensa eficaz de los
propios intereses.197
Para alcanzar la igualdad real en el proceso, con medios de compensacin, tal como se
mencion anteriormente, se provee de traductor a quien desconoce el idioma en que se
desarrolla el procedimiento, y tambin por eso mismo se atribuye al extranjero el derecho
a ser informado oportunamente de que puede contar con la asistencia consular. Estos son
medios para que los inculpados puedan hacer pleno uso de otros derechos que la ley
reconoce a todas las personas. Aqullos y stos, indisolublemente vinculados entre s,
forman el conjunto de las garantas procesales y concurren a integrar el debido proceso
legal198. En este sentido, en un caso reciente, la Corte seal especficamente los
contenidos del derecho al debido proceso del individuo en estos casos: 1) el derecho a ser
notificado de sus derechos bajo la Convencin de Viena199; 2) el derecho de acceso
efectivo a la comunicacin con el funcionario consular, y 3) el derecho a la asistencia
misma200.
197
Caso Vlez Loor. Sentencia de 23 de noviembre de 2010 Serie C No. 218, prr. 152.
198
El Derecho a la Informacin sobre la Asistencia Consular en el Marco de las Garantas del
Debido Proceso Legal, cit., prr. 120.
199
As, el detenido extranjero tiene el derecho a ser informado de su derecho: 1) a que el Estado
receptor le informe a la oficina consular competente sobre su situacin; y 2) a que el Estado receptor
transmita sin demora cualquier comunicacin dirigida a la oficina consular por el detenido. Cfr. Artculo
36.1.b) de la Convencin de Viena sobre Relaciones Consulares. Documento (A/CONF.25/12) (1963) de
24 de abril de 1963, en vigor a partir del 19 de marzo de 1967.
200
Cfr. Caso Vlez Loor. Sentencia de 23 de noviembre de 2010 Serie C No. 218, prr. 153.
41
12. RECURSOS
La proteccin del individuo, dentro y fuera del enjuiciamiento penal, implica la existencia
de medios de tutela bajo los conceptos de recursos o impugnaciones. La Convencin
acoge diversas categoras de recursos, tanto en el artculo 8 --eje del debido proceso,
pero no precepto nico de esta materia-- como en los artculos 4, 7 y 25.
201
Caso Herrera Ulloa, cit., prr. 158. En similar sentido, Caso Barreto Leiva, cit., prr. 42 y Caso
Vlez Loor. Sentencia de 23 de noviembre de 2010 Serie C No. 218, prr. 179.
202
Caso Hilaire, Constantine y Benjamin y otros, cit., prr. 148.
203
Caso Zambrano Vlez y otros (Ecuador). Sentencia de 4 de julio de 2007. Serie C No. 166. prr.
114; Caso de la Masacre De las Dos Erres (Guatemala). Sentencia de 24 de noviembre de 2009. Serie C
No. 211. prr. 104; Caso de la Masacre de Mapiripn (Colombia). Sentencia de 15 de septiembre de
2005. Serie C No. 134. prr. 195; Caso de la Masacre de Pueblo Bello (Colombia). Sentencia de 31 de
enero de 2006. Serie C No. 140. prr. 169; Caso de las Masacres de Ituango (Colombia). Sentencia de 1 de
julio de 2006. Serie C No. 148. prr. 287; Caso Goibur y otros (Paraguay). Sentencia de 22 de septiembre
de 2006. Serie C No. 153. prr. 110; Caso Kawas Fernndez (Honduras). Sentencia de 3 de abril de 2009.
Serie C No. 196. prr. 110; Caso Trabajadores Cesados del Congreso (Aguado Alfaro y otros) (Per).
Sentencia de 24 de noviembre de 2006. Serie C No. 158. prr. 106; Caso Chitay Nech y otros Vs.
Guatemala. Sentencia de 25 de mayo de 2010. Serie C No. 212, prr. 190 y Caso Ibsen Crdenas e Ibsen
Pea. Sentencia de 1 de septiembre de 2010 Serie C No. 151, prr. 151. Cfr. Caso Vlez Loor. Sentencia de
23 de noviembre de 2010 Serie C No. 218, prr. 143.
42
proceso a todas las partes que intervienen en el proceso penal de conformidad con los
principios que lo rigen204.
El recurso al que se refiere el artculo 8 se plantea ante una instancia especfica: un juez o
tribunal superior al que ha emitido el fallo combatido, que debe satisfacer, a su turno, las
condiciones de independencia e imparcialidad que se exigen de cualquier juzgador. En
efecto, el concepto del juez natural y el principio del debido proceso legal () se
proyectan sobre las diversas instancias procesales. Si el juzgador de segunda instancia no
satisface los requerimientos del juez natural, no podr establecerse como legtima y
vlida la etapa procesal que se desarrolle ante l205.
Examen integral
Es importante --y se debate-- precisar el alcance que debe tener la revisin judicial a
cargo del juez o tribunal superior, tomando en cuenta la amplia disposicin contenida a
este respecto en el artculo 8 de la Convencin Americana. Al fijar su criterio, la Corte
Interamericana ha invocado tambin el parecer de otros rganos internacionales; as, del
Comit de Derechos Humanos de Naciones Unidas206. Aqulla ha considerado que
independientemente de la denominacin que se le d al recurso existente para recurrir un
fallo, lo importante es que dicho recurso garantice un examen integral de la decisin
recurrida207. Por supuesto, la Corte no ha especificado que ese recurso deba ser el de
casacin o el de apelacin, ni ha establecido qu alcance deba tener, especficamente,
cada uno de estos medios de impugnacin. Estas precisiones corresponden al Derecho
interno.
Eficacia
Desde luego, es preciso que los recursos previstos y provistos por el orden interno
satisfagan la condicin de eficacia que se reclama de todas las medidas y los instrumentos
estatales vinculados con la proteccin de los derechos humanos. El mismo requerimiento
existe, explcitamente, en lo que atae a los recursos, llamados a reparar actos o
situaciones que pudieran contravenir la Convencin Americana. Esto rige tanto con
respecto a los medios de impugnacin acogidos en el artculo 8, como a los previstos en
otros preceptos, entre ellos el fundamental artculo 25 de la Convencin.
Sobre esta ltima disposicin, se ha dicho que no basta con la existencia formal de los
recursos sino que stos deben ser eficaces, es decir, deben dar resultados o respuestas a
204
Caso Herrera Ulloa, cit., prr. 163.
205
Caso Lori Berenson Meja, cit., prr. 192, y Caso Castillo Petruzzi y otros, cit., prr. 161.
206
Cfr. Caso Herrera Ulloa, cit., prr. 166; ONU, Comit de Derechos Humanos, M. Sineiro
Fernndez c. Espaa (1007/2001), dictamen de 7 de agosto de 2003, prrs. 7 y 8, y O.N.U., Comit de
Derechos Humanos, C. Gmez Vsquez c. Espaa (701/1996), dictamen de 20 de julio de 2000, prr. 11.1.
207
Caso Herrera Ulloa, cit., prr. 165.
43
las violaciones de derechos contemplados en la Convencin208. La Corte ha sealado
que no pueden considerarse efectivos aquellos recursos que, por las condiciones
generales del pas o incluso por las circunstancias particulares de un caso dado, resulten
ilusorios209.
El anlisis del habeas corpus y del amparo corresponde a un examen ms amplio que el
relacionado con el debido proceso penal. Sin embargo, es evidente que la operacin de
esos recursos se plantea con la mayor frecuencia a propsito de procedimientos penales o
actos vinculado con stos. De ah la pertinencia de considerarlos en este momento, as sea
brevemente. El habeas corpus, que forma parte de la tutela de la libertad, tiene adems,
en concepto de la Corte, otros alcances posibles y necesarios para la preservacin de
derechos humanos. Efectivamente, ese instrumento representa, dentro de las garantas
judiciales indispensables, el medio idneo tanto para garantizar la libertad, controlar el
respeto a la vida e integridad de la persona, e impedir su desaparicin o la
indeterminacin de su lugar de detencin, como para proteger al individuo contra la
tortura u otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes210.
208
Caso 19 Comerciantes, cit., prr. 192. En el mismo sentido, Caso Baena Ricardo y otros.
Competencia (Panam). Sentencia de 28 de noviembre de 2003. Serie C No. 104. prr. 77; Caso Maritza
Urrutia (Guatemala). Sentencia de 27 de noviembre de 2003. Serie C No. 103. prr. 117; Caso Juan
Humberto Snchez, cit., prr. 121; Caso Cinco Pensionistas (Per). Sentencia de 28 de febrero de 2003.
Serie C No. 98. prr. 126; Caso Cantos (Argentina). Sentencia de 28 de noviembre de 2002. Serie C No.
97. prr. 126; Caso Hilaire, Constantine y Benjamin y otros, cit., prr. 150; Caso Las Palmeras, cit., prr.
58; Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni (Nicaragua). Sentencia de 31 de agosto de 2001.
Serie C No. 79. prr. 113; Caso Ivcher Bronstein, cit., prr. 136; Caso del Tribunal Constitucional, cit.,
prr. 90; Caso Cantoral Benavides, cit, prr. 164; Caso Durand y Ugarte, cit., prr. 102; Caso de los
Nios de la Calle (Villagrn Morales y otros), cit, prr. 235; Caso Cesti Hurtado, cit, prr. 125; Caso
Castillo Petruzzi y otros, cit., prr. 185; Caso de la Panel Blanca (Paniagua Morales y otros)
(Guatemala). Sentencia de 8 de marzo de 1998. Serie C No. 37. prr. 164; Caso Surez Rosero, cit, prr.
61; Caso Fairn Garbi y Sols Corrales (Honduras). Sentencia de 15 de marzo de 1989. Serie C No. 6.
prr. 87; Caso Velsquez Rodrguez, cit., prr. 63, y Garantas Judiciales en Estados de Emergencia
(artculos 27.2, 25 y 8 Convencin Americana sobre Derechos Humanos), cit., prr. 24.
209
Cfr. Caso 19 Comerciantes, cit., prr. 192; Caso Baena Ricardo y otros. Competencia, cit., prr.
77; Caso Maritza Urrutia, cit., prr. 111; Caso Juan Humberto Snchez, cit, prr. 122; Caso Cinco
Pensionistas, cit., prr. 126; Caso Las Palmeras, cit., prr. 58; Caso Ivcher Bronstein, cit, prr. 136; Caso
Cesti Hurtado, cit., prr. 125, y Garantas Judiciales en Estados de Emergencia (artculos 27.2, 25 y 8
Convencin Americana sobre Derechos Humanos), cit., prr. 24. Caso Abrill Alosilla y otros Vs. Per.
Fondo Reparaciones y Costas. Sentencia de 4 de Marzo de 2011 Serie C No. 223, prr. 75.
210
Caso de las Hermanas Serrano Cruz, cit., prr. 79; Caso Juan Humberto Snchez, cit., prr. 122;
Caso Bmaca Velsquez, cit., prr. 192; Caso Cantoral Benavides, cit., prr. 165, y Caso Durand y Ugarte,
cit., prr. 103. En igual sentido, Caso Cesti Hurtado, cit., prr. 121; Caso Castillo Petruzzi y otros, cit.,
prr. 187; Caso de la Panel Blanca (Paniagua Morales y otros), cit., prr. 164; Caso Blake (Guatemala).
Sentencia de 24 de enero de 1998. Serie C No. 36. prr. 102; Caso Surez Rosero, cit., prrs. 63 y 65; Caso
Neira Alegra y otros (Per). Sentencia de 19 de enero de 1995. Serie C No. 20, prr. 82,; El Hbeas
Corpus bajo Suspensin de Garantas (artculos 27.2, 25.1 y 7.6 Convencin Americana sobre Derechos
Humanos), cit., prr. 35 y Caso Chitay Nech y otros. Sentencia de 25 de mayo de 2010. Serie C No. 212,
prr. 203.
44
Tambin conviene mencionar la presencia del amparo para los efectos del debido proceso
y la proteccin del individuo. En el marco de los recursos sencillos, rpidos y efectivos
que contempla (el artculo 25 de la CADH), esta Corte ha sostenido que la institucin
procesal del amparo rene las caractersticas necesarias para la tutela efectiva de los
derechos fundamentales, esto es, la de ser sencilla y breve211.
211
Cfr. Caso del Tribunal Constitucional, cit., prr. 91, y Garantas Judiciales en Estados de
Emergencia (artculos 27.2, 25 y 8 Convencin Americana sobre Derechos Humanos), cit., prr. 23.
212
Garantas Judiciales en Estados de Emergencia (artculos 27.2, 25 y 8 Convencin Americana
sobre Derechos Humanos), cit., prr. 33
213
Garantas Judiciales en Estados de Emergencia (artculos 27.2, 25 y 8 Convencin Americana
sobre Derechos Humanos), cit., prr. 41.2.
214
Garantas Judiciales en Estados de Emergencia (artculos 27.2, 25 y 8 Convencin Americana
sobre Derechos Humanos), cit., prr. 41.3.
215
Caso Castillo Petruzzi y otros, cit., prr. 186, y Garantas Judiciales en Estados de Emergencia
(artculos 27.2, 25 y 8 Convencin Americana sobre Derechos Humanos), cit., prr. 25. En igual sentido,
45
Otros recursos
Fueros especiales
Celeridad
La eficacia del recurso implica celeridad en la decisin, otro tema emparentado con las
cuestiones del plazo razonable, que constituye una referencia rectora para diversas
actuaciones jurisdiccionales del Estado. Por lo que toca a la tutela de la libertad, que se
actualiza en el procedimiento penal, la Corte seal que el recurso previsto en el artculo
7.6 de la Convencin Americana debe ser decidido por un juez o tribunal competente sin
Caso Tibi, cit., prr. 128; Caso de los Hermanos Gmez Paquiyauri (Per). Sentencia de 8 de julio de
2004. Serie C No. 110. prr. 85; Caso Durand y Ugarte, cit., prrs. 99 y 106, y El Hbeas Corpus Bajo
Suspensin de Garantas (artculos 27.2, 25.1 y 7.6 Convencin Americana sobre Derechos Humanos), cit.,
prr. 42.
216
Caso Hilaire, Constantine y Benjamn y otros, cit., prr. 188. En igual sentido, Caso Fermn
Ramrez, cit., prr. 188.
217
Caso Barreto Leiva, cit., prr 90.
46
demora. En este caso, este presupuesto no se cumpli porque el recurso fue resuelto 21
das despus de su interposicin, plazo a todas luces excesivo218.
Cumplimiento de decisiones
Tal como se expres en mi voto razonado en el caso Albn Cornejo, al reflexionar sobre
esta materia es preciso traer a cuentas lo que la prescripcin significa en el espacio de las
defensas del inculpado, y por lo tanto de sus derechos sustantivos y/o procesales, y las
reflexiones que a este respecto ha adelantado, de manera sugerente y constructiva, la
meditacin jurisprudencial de la Corte Suprema de Argentina. () La regla de
prescripcin () ha constituido y constituye, conforme a la regulacin penal ms
constante, una defensa del inculpado, y figura bajo ese ttulo en el catlogo de los
derechos de los que ste puede echar mano para oponerse a la persecucin penal del
Estado221.
As, la prescripcin en materia penal, garanta que debe ser observada debidamente por
el juzgador para todo imputado de un delito 222, determina la extincin de la pretensin
218
Caso Tibi, cit., prr. 134. En igual sentido, Caso Acosta Caldern, cit., prr. 97. Cfr. Caso
Cabrera Garca y Montiel Flores. Sentencia de 26 de noviembre de 2010 Serie C No. 220, prr. 102.
219
Caso Instituto de Reeducacin del Menor, cit., prr. 250.
220
Id., cit., prr. 251.
221
Voto concurrente razonado del Juez Sergio Garca Ramrez. Caso Albn Cornejo , cit., prrs. 25 y
27.
222
Caso Albn Cornejo y otros (Ecuador). Sentencia de 22 de noviembre de 2007. Serie C No. 171.
prr. 111. En este caso, sin embargo, la Corte consider que no operaba opera la exclusin de prescripcin,
porque no se satisficieron los supuestos de imprescriptibilidad reconocidos en instrumentos internacionales.
47
punitiva por el transcurso del tiempo, y generalmente, limita el poder punitivo del Estado
para perseguir la conducta ilcita y sancionar a sus autores223.
En el referido voto razonado sobre el caso Albn Cornejo, se hizo referencia tambin a la
excepcin de imprescriptibilidad de ciertas conductas en los siguientes trminos: La
tutela de los derechos humanos frente a violaciones especialmente graves e insoportables,
que pudieran quedar a salvo de sancin --diluyendo el deber de justicia penal derivado de
la obligacin de garanta que incumbe al Estado--, ha llevado a excluir ciertos hechos del
rgimen ordinario de prescripcin, e incluso de un trato prescriptivo ms riguroso
instalado sobre determinadas condiciones y plazos ms prolongados, que tienden a
mantener viva la potestad persecutoria del Estado. () Ahora bien, esa
imprescriptibilidad de la pretensin (y, en su caso, de la potestad de ejecucin) no debiera
extenderse a cualquier hiptesis delictuosa. La reduccin o exclusin de derechos y
223
Ibid.
224
Id., prr. 111 Cfr. Caso Barrios Altos (Per). Sentencia de 14 de marzo de 2001. Serie C No. 75.
prr. 41; Caso Almonacid Arellano, cit., prr. 110, y Caso de la Masacre de La Rochela, cit., prr. 294. Cfr.
Caso Gomes Lund y otros (Guerrilha do Araguaia). Sentencia de 24 de noviembre de 2010. Serie C No.
219, prr. 171.
225
Caso Del Caracazo Vs. Venezuela. Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de agosto de 2002.
Serie C No. 95, prr. 119. Cfr. Caso Barrios Altos Vs Per. Fondo. Sentencia de 14 de marzo de 2001.
Serie C No. 75. prr. 41, y Caso Anzualdo Castro Vs. Per, cit., prr. 182. Caso Gelman Vs. Uruguay.
Fondo y Reparaciones. Sentencia de 24 de febrero de 2011 Serie C No. 221, prr. 225.
226
Caso Blanco Romero y otros Vs. Venezuela. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de
noviembre de 2005. Serie C No. 138, prr. 98. Cfr. Caso Barrios Altos Vs Per. Fondo, supra nota 133,
prr. 41, y Caso Anzualdo Castro Vs. Per, cit., prr. 182.
227
Cfr. Caso Ticona Estrada y otros Vs. Bolivia. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 27 de
noviembre de 2008. Serie C No. 191, prr. 147; Caso Barrios Altos Vs. Per. Fondo, supra nota 133, prr.
41, y Caso Anzualdo Castro Vs. Per, supra nota 28, prr. 182.
48
garantas tiene carcter extremo en el examen sobre la pertinencia de mantener ciertos
derechos tradicionales, cuando se quiere proveer, por aquel medio riguroso, a la mejor
proteccin de otros derechos y libertades. La supresin de derechos acostumbrados debe
ser, por lo tanto, excepcional, no regular o rutinaria, y vincularse precisamente con las
ms graves violaciones a los derechos humanos (habida cuenta de la evolucin
contempornea del orden jurdico internacional: Derecho internacional de los derechos
humanos, Derecho internacional humanitario, Derecho internacional penal, con amplio
desarrollo normativo y examen jurisprudencial y doctrinal)228.
Prescripcin absoluta
228
Voto concurrente razonado del Juez Sergio Garca Ramrez. Caso Albn Cornejo , cit., prrs. 29 y
30.
229
Caso Hilaire, Constantine y Benjamn y otros, cit., prr. 169. En igual sentido, Caso Caesar
(Trinidad y Tobago). Sentencia de 11 de marzo de 2005. Serie C No. 123. prr. 60-73. En igual sentido,
Caso Fermn Ramrez, cit., prrs. 118 y 119; Caso Lori Berenson Meja, cit., prr. 108; Caso De la Cruz
Flores (Per). Sentencia de 18 de noviembre de 2004. Serie C No. 115. prrs. 124-132; Caso Tibi, cit.,
prrs. 150-152; Caso Instituto de Reeducacin del Menor, cit., prrs. 165-170; Caso Cantoral
Benavides, cit., prrs. 85 y 87; Caso Durand y Ugarte, cit., prr. 78; Caso Castillo Petruzzi y otros, cit.,
prrs. 196-200; Caso Surez Rosero, cit., prrs. 91 y 92, y Caso Loayza Tamayo (Per). Sentencia de 17 de
septiembre de 1997. Serie C No. 33. prr. 58.
230
Caso Baena Ricardo y otros. Competencia, cit., prr. 81; Hornsby v. Greece, judgment of 19
March 1997, Reports 1997-II, 40; Antonetto v. Italie, no. 15928/89, 27, ECHR 2000, y Immobiliare
Saffi v. Italy, no. 22774/93, 63, ECHR 1999-V.
49
La proscripcin de la tortura, un tema constantemente asociado a la persecucin penal,
tiene lugar en diversos instrumentos: genricos, como la Convencin Americana, y
especficos, como la Convencin Interamericana sobre esta materia. El alcance de esta
proscripcin es terminante y universal. La Corte asegura que la integridad fsica,
psquica y moral, tal como lo establece el artculo 5.1 de la Convencin y (la prohibicin
de) un trato inhumano y degradante contrario al artculo 5.2 de la Convencin, ( son)
preceptos (que tienen) el carcter de jus cogens231. Igualmente, afirma que la propia
jurisprudencia de este Tribunal as como de otros tribunales y autoridades
internacionales, llevan a la Corte a concluir que existe una prohibicin universal tanto de
la tortura como de otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes,
independientemente de cualquier codificacin o declaracin, por ser todos stos
violatorios de normas perentorias de derecho internacional. Un Estado Parte de la
Convencin Americana, en cumplimiento de sus obligaciones derivadas de los artculos
1.1, 5.1 y 5.2 de dicha Convencin, tiene una obligacin erga omnes de abstenerse de
imponer penas corporales, as como de prevenir su imposicin, por constituir, en
cualquier circunstancia, un trato o pena cruel, inhumano o degradante232.
Tortura psicolgica
231
Caso Caesar, cit., prr. 100. En igual sentido, Caso Tibi, cit., prr. 143; Caso de los Hermanos
Gmez Paquiyauri, cit., prr. 112, y Caso Maritza Urrutia, cit., prr. 92.
232
Caso Caesar, cit., prr. 70. En el caso citado, estaba en cuestin una ley de Trinidad y Tobago que
permita a los jueces ordenar que un delincuente varn mayor de 18 aos sea golpeado o azotado con un
objeto denominado gato de nueve colas (ver prr. 3).
233
Id., prr. 59; Caso Lori Berenson Meja, cit., prr. 100; Caso De la Cruz Flores, cit., prr. 125;
Caso Tibi, cit., prr. 143. En igual sentido, Caso de los Hermanos Gmez Paquiyauri, cit., prr. 111; Caso
Maritza Urrutia, cit., prr. 89, y Caso Cantoral Benavides, cit., prr. 95. ECHR, Ireland v. United
Kingdom, judgment of 18 January 1978. Series A Vol. 25, 163.
50
Unidas califica como tortura psicolgica la amenaza de hacer sufrir a una persona una
grave lesin fsica235.
234
Caso 19 Comerciantes, cit., prr. 149; Caso Cantoral Benavides, cit., prr. 102; Caso de los
Nios de la Calle (Villagrn Morales y otros), cit., prr. 165, Valle Jaramillo (Colombia). Sentencia de
27 de noviembre de 2008. Serie C No. 191. prr. 108, y ECHR, Campbell and Cosans, judgment of 25
February 1982, Serie A, no. 48, p. 12, 26.
235
Caso Cantoral Benavides, cit., prr. 102, y ONU, Comit de Derechos Humanos. Miguel Angel
Estrella v. Uruguay (74/1980), dictamen de 29 de marzo de 1983, prrs. 8.3, 8.4 y 10.
236
Caso de los Hermanos Gmez Paquiyauri, cit., prr. 113, y ECHR, Case Ireland v. the United
Kingdom, judgment of 18 January 1978, Series A No. 25, 162.
237
Caso Bayarri, cit., prr. 87. La Corte consider que haba quedado establecido en el mbito
interno que se aplic tortura en forma reiterada durante tres das y que fue amenazado por sus captores con
causar dao a su padre, con quien tena una relacin estrecha y cuyo paradero le era desconocido. Esto
caus a la vctima severos sufrimientos morales. El Tribunal considera que todo lo anterior constituye una
violacin del derecho a la integridad personal consagrado en el artculo 5.1 y 5.2 de la Convencin
Americana.
238
Id., prr. 118. En igual sentido, Caso de las Hermanas Serrano Cruz, cit., prrs. 112-115; Caso De
la Cruz Flores, cit., prrs. 135 y 136; Caso Tibi, cit., prrs. 160 y 161; Caso Instituto de Reeducacin del
Menor, cit., prrs. 191-192; Caso 19 Comerciantes, cit., prrs. 210-217; Caso Molina Theissen
(Guatemala). Sentencia de 4 de mayo de 2004. Serie C No. 106, prr. 44; Caso Juan Humberto Snchez,
51
Prueba y apremios indebidos
Investigacin
cit., prr. 101; Caso Bmaca Velsquez, cit., prr. 165, y Kurt v. Turkey, no. 24276/94, 130-134, ECHR
1998-III.
239
Caso Bayarri, cit., prr. 108.
240
Caso Cabrera Garca y Montiel Flores. Sentencia de 26 de noviembre de 2010 Serie C No. 220,
prr. 165.
241
Cfr. Caso Cabrera Garca y Montiel Flores. Sentencia de 26 de noviembre de 2010 Serie C No.
220, prr. 165.
242
Cfr. Caso Cabrera Garca y Montiel Flores. Sentencia de 26 de noviembre de 2010 Serie C No. 220,
prr. 166.
243
Caso Tibi, cit., prr. 159.
244
Caso Bueno Alves , cit., prr. 108.
52
el artculo 6 de la Convencin Interamericana contra la Tortura245 y en el artculo 1.1 de
la Convencin Americana.
16. DETENCIN
Flagrancia
245
Caso de los Hermanos Gmez Paquiyauri, cit., prr. 155.
246
Caso Instituto de Reeducacin del Menor, cit., prr. 223.
247
Cfr. Caso Acosta Caldern, cit., prr. 57; Caso Tibi, cit., prr. 98; Caso Instituto de Reeducacin
del Menor, cit., prr. 224; Caso de los Hermanos Gmez Paquiyauri, cit., prr. 83; Caso Maritza Urrutia,
cit., prr. 65; Caso Juan Humberto Snchez, cit., prr. 78; Caso Bulacio, cit., prr. 125; Caso Bmaca
Velsquez, cit., prr. 139; Caso Durand y Ugarte, cit., prr. 85; Caso de los Nios de la Calle (Villagrn
Morales y otros), cit., prr. 131; Caso Cesti Hurtado, cit., prr. 140; Caso Surez Rosero, cit., prr. 43; y
Caso Gangaram Panday (Surinam). Sentencia de 21 de enero de 1994. Serie C No. 16, prr. 47.
248
Cfr. Caso Acosta Caldern, cit., prr. 57; Caso Tibi, cit., prr. 98; Caso de los Hermanos Gmez
Paquiyauri, cit., prr. 83; Caso Maritza Urrutia, cit., prr. 65; Caso Juan Humberto Snchez, cit., prr. 78;
Caso Bmaca Velsquez, cit., prr. 139; Caso Durand y Ugarte, cit., prr. 85; Caso de los Nios de la
Calle (Villagrn Morales y otros), cit., prr. 131; Caso Cesti Hurtado, cit., prr. 140; Caso Surez Rosero,
cit., prr. 43, y Caso Gangaram Panday, cit., prr. 47.
249
Cfr. Caso Tibi, cit., prr. 103; Caso de los Hermanos Gmez Paquiyauri, cit., prr. 86; Caso
Maritza Urrutia, cit., prr. 67, y Caso Juan Humberto Snchez, cit., prr. 79.
53
Formas y agravamiento
Las proscripciones en torno a la detencin pueden ser analizadas igualmente a la luz del
artculo 5, referente a integridad personal, que rechaza ciertos mtodos inadmisibles: el
hecho de ser introducido en la maletera de un vehculo constituye una infraccin al
artculo 5 de la Convencin que tutela la integridad personal, ya que, an cuando no
hubiesen existido otros maltratos fsicos o de otra ndole, esa accin por s sola debe
considerarse claramente contraria al respeto debido a la dignidad inherente al ser
humano251.
Informacin y Notificacin
Hay diversos aspectos de la detencin sujetos a regulacin especial, que en su hora han
sido explorados por la jurisprudencia interamericana; entre ellos, informacin al detenido,
prueba sobre la arbitrariedad de la detencin, control judicial de sta, oportunidad del
control. Finalmente, estos temas han desembocado en el examen de la prisin preventiva,
que constituye otra cuestin relevante --cada vez ms-- en la jurisprudencia de la Corte
Interamericana.
A este derecho se asocia, a ttulo de medio para la adecuada defensa del sujeto y, por
tanto, para la efectiva preservacin de un derecho humano, la notificacin acerca de la
250
Caso de los Hermanos Gmez Paquiyauri, cit., prr. 89.
251
Caso de los Hermanos Gmez Paquiyauri, cit., prr. 109; Caso de los Nios de la Calle
(Villagrn Morales y otros), cit., prr. 164, y Caso Castillo Pez (Per). Sentencia de 3 de noviembre de
1997. Serie C No. 34, prr. 66.
252
Caso Tibi, cit., prr. 109; Caso de los Hermanos Gmez Paquiyauri, cit., prr. 92; Caso Maritza
Urrutia, cit., prr. 72; Caso Bulacio, cit., prr. 128, y Caso Juan Humberto Snchez, cit., prr. 82.
54
posibilidad de establecer contacto con determinadas personas de las que puede provenir
un auxilio eficaz, consecuente con las exigencias de la defensa y con los obstculos que
es preciso oponer a la arbitrariedad del poder pblico. Esta notificacin debe producirse
al momento en que se priva al sujeto de libertad y antes de que emita su primera
declaracin ante la autoridad253. El contacto se refiere a diversas personas, conforme a las
caractersticas del caso: por ejemplo, un familiar, un abogado o un funcionario consular,
segn corresponda, para informarle que se halla bajo custodia del Estado254.
Agregu: (n)o puede aceptarse otra cosa, si se quiere que los derechos sirvan al fin para
el que se les promulga y rindan el efecto que se les asigna, que por supuesto no es la
impunidad, sino la justicia. Cuando se dice antes de la declaracin, se quiere expresar:
antes de cualquier declaracin ante cualquier autoridad --no slo el Ministerio Pblico,
no nicamente el tribunal-- de la que pueda depender la suerte del enjuiciamiento y, por
253
Cfr. Caso Acosta Caldern, cit., prr. 125; Caso Tibi, cit., prr. 112; Caso de los Hermanos
Gmez Paquiyauri, cit., prr. 93; Caso Bulacio, cit., prr. 130, y El Derecho a la Informacin sobre la
Asistencia Consular en el marco de las Garantias del Debido Proceso Legal, cit., prr. 106.
254
Caso Acosta Caldern, cit., prr. 125; Caso Tibi, cit., prr. 112, y Caso Bulacio, cit., prr. 130.
255
Ver, sobre el punto, ut supra la seccin Defensa de este trabajo, in fine.
256
Caso Acosta Caldern, cit., prr. 125; Caso Tibi, cit., prr. 195, y El Derecho a la Informacin
sobre la Asistencia Consular en el marco de las Garantias del Debido Proceso Legal, cit., prr. 122.
257
Caso Acosta Caldern, cit., prr. 125, y Caso Tibi, cit., prr. 195.
258
Voto concurrente razonado del Juez Sergio Garca Ramrez. Caso Tibi, cit., prr. 41.
55
tanto, del enjuiciado y, en ltimo anlisis, de la justicia, que se pone a prueba en cada
caso concreto. Es perfectamente sabido que esa primera declaracin suele sellar, aunque
se diga y pretenda otra cosa, el rumbo del proceso y determinar sus resultados259.
Control judicial
Por lo que hace al control de la detencin, la Corte Interamericana ha sealado que (e)l
artculo 7.5 de la Convencin dispone que toda persona sometida a una detencin tiene
derecho a que una autoridad judicial revise dicha detencin, sin demora, como medio de
control idneo para evitar las capturas arbitrarias e ilegales. Para dar mayor hondura y
eficacia a este derecho del individuo y al correspondiente deber de la autoridad, la Corte
precis que (e)l simple conocimiento por parte de un juez de que una persona est
detenida no satisface esa garanta, ya que el detenido debe comparecer personalmente y
rendir su declaracin ante el juez o autoridad competente262. Es relevante, en este orden
de consideraciones, el criterio de la Corte Interamericana acerca de los actos que
concurren a satisfacer la exigencia de control judicial, bajo la perspectiva del ms amplio
y eficaz respeto al derecho humano del inculpado. No basta con que el juez tenga
conocimiento de la causa o le sea remitido el informe policial correspondiente; es preciso
que el detenido comparezca personalmente ante la autoridad judicial263.
Duracin de la detencin
259
Voto concurrente razonado del Juez Sergio Garca Ramrez. Caso Tibi, cit., prr. 42.
260
Caso Acosta Caldern, cit., prr. 76; Caso Tibi, cit., prr. 114; Caso de los Hermanos Gmez
Paquiyauri, cit., prr. 96; Caso Maritza Urrutia, cit., prr. 66;Caso Bulacio, cit., prr. 129; Caso Vlez
Loor. Sentencia de 23 de noviembre de 2010 Serie C No. 218, prr. 105 y Caso Cabrera Garca y Montiel
Flores. Sentencia de 26 de noviembre de 2010 Serie C No. 220, prrs. 93 y 182. En igual sentido, Caso
Juan Humberto Snchez, cit., prr. 84.
261
Caso de los Hermanos Gmez Paquiyauri, cit., prr. 96; Caso Maritza Urrutia, cit., prr. 66, y
Caso Bulacio, cit., prr. 129.
262
Caso Acosta Caldern, cit., prr. 78
263
Caso Acosta Caldern, cit., prr. 78, y Caso Tibi, cit., prr. 118.
56
La celeridad con que debe realizarse ese control, invocada por instrumentos
internacionales --as, la Convencin Americana--, ha motivado la reflexin de los
tribunales. La Corte Interamericana toma en cuenta el parecer de la Europea en el sentido
de que si bien el vocablo inmediatamente debe ser interpretado conforme a las
caractersticas especiales de cada caso, ninguna situacin, por grave que sea, otorga a las
autoridades la potestad de prolongar indebidamente el perodo de detencin, porque esto
quebrantara el artculo 5.3 de la Convencin Europea264.
Tensiones y lmites
264
Caso Acosta Caldern, cit. prr. 77; Caso Maritza Urrutia, cit., prr. 73; Caso Tibi, cit., prr. 115;
ECHR, Brogan and Others v. The United Kingdom, judgement of 29 November 1988, Series A no. 145-B,
59, y ECHR, De Jong, Baljet and Van den Brink v The Netherlands, judgment of 22 May 1984, Series A
no. 77, 52. En igual sentido, Caso Juan Humberto Snchez, cit., prr. 84, y Caso Bmaca Velsquez, cit.,
prr. 140.
265
Caso Acosta Caldern, cit., prr. 82, y Caso Tibi, cit., prr. 120.
266
Caso Tibi, cit., prr. 180. En igual sentido, Caso Bayarri, cit., prr. 110; Caso Chaparro lvarez y
Lapo Iiguez, cit., prr. 145; Caso Acosta Caldern, cit., prr. 111, y Caso Surez Rosero, cit., prr. 77.
57
proporcionalidad, indispensables en una sociedad democrtica267.
Duracin de la prisin
267
Caso Tibi, cit., prr. 106. En igual sentido, Caso Chaparro lvarez y Lapo Iiguez, cit., prr. 146;
Caso Acosta Caldern cit., prr. 74; Caso Instituto de Reeducacin del Menor, cit., prr. 228, y Caso
Ricardo Canese, cit., prr. 129.
268
Caso Instituto de Reeducacin del Menor, cit., prr. 229. En el mismo sentido, Caso Acosta
Caldern, cit., prr. 111; Caso Tibi, cit., prr. 180; Caso Surez Rosero, cit., prr. 77; Regla 13.2 de las
Reglas Mnimas de las Naciones Unidas para la Administracin de la Justicia de Menores (Reglas de
Beijing), adoptadas por la Asamblea General en su resolucin 40/33 de 28 de noviembre de 1985, y Regla
17 de las Reglas de las Naciones Unidas para la Proteccin de los Menores Privados de Libertad, adoptadas
por la Asamblea General en su resolucin 45/113 de 14 de diciembre de 1990.
58
sealado que la detencin en condiciones de hacinamiento, el aislamiento en celda
reducida, con falta de ventilacin y luz natural, sin cama para el reposo ni condiciones
adecuadas de higiene, la incomunicacin o las restricciones indebidas al rgimen de
visitas constituyen una violacin a la integridad personal269.
En este marco suelen tener especial presencia los temas de higiene y salud. Sobre ellos
existen diversos pronunciamientos de la Corte. En uno de stos, el Tribunal advirti que
el Comit de Derechos Humanos de Naciones Unidas tambin ha sostenido que la
detencin de un preso con otras personas, en condiciones que representan un peligro serio
para su salud, constituye una violacin del artculo 7 del Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Polticos, que establece en lo conducente que nadie debe ser sujeto a la tortura o
a tratos o castigos crueles, inhumanos o degradantes270.
Clasificacin
Incomunicacin
269
Caso Lori Berenson Meja, cit., prr. 102, y Caso Garca Asto, cit., prr. 221. En igual sentido,
Caso Caesar, cit., prr. 96; Caso Tibi, cit., prr. 150; Caso Instituto de Reeducacin del Menor, cit.,
prr. 151; Caso Hilaire, Constantine y Benjamn y otros, cit., prr. 164; Caso Cantoral Benavides, cit.,
prr. 89; Caso Loayza Tamayo, cit., prr. 58, y Reglas 10 y 11 de las Reglas mnimas para el tratamiento
de los reclusos, adoptadas por el Primer Congreso de las Naciones Unidas sobre Prevencin del Delito y
Tratamiento del Delincuente, celebrado en Ginebra en 1955, y aprobadas por el Consejo Econmico y
Social en sus resoluciones 663C (XXIV) de 31 de julio de 1957 y 2076 (LXII) de 13 de mayo de 1977.
270
Caso Hilaire, Constantine y Benjamn y otros, cit., prr. 166. En igual sentido, Caso Cantoral
Benavides, cit., prr. 86; Caso Instituto de Reeducacin del Menor, cit., prr. 169, y ONU, Comit de
Derechos Humanos. Moriana Hernndez Valentini de Bazzano v. Uruguay (5/1977) dictamen de 15 de
agosto de 1979, prrs. 9 y 10 (i).
271
Caso Tibi, cit., prr. 158. En igual sentido, Caso Instituto de Reeducacin del Menor, cit., prr.
169.
272
Caso Surez Rosero, cit., prr. 51. En igual sentido, Caso Cantoral Benavides, cit., prr. 84.
59
de la integridad psquica y moral de la persona y del derecho al respeto de la dignidad
inherente al ser humano273.
El Estado garante
Restriccin de derechos
Ante esta relacin e interaccin especial de sujecin entre el interno y el Estado, este
273
Caso Lori Berenson Meja, cit., prr. 103; Caso Castillo Petruzzi, cit., prr. 174; Caso Chaparro
lvarez y Lapo iguez, cit., prr. 171; Caso del Penal Miguel Castro Castro (Per). Sentencia de 25 de
noviembre de 2006. Serie C No. 160, prr. 232, y Caso Fairn Garbi y Sols Corrales, cit., prr. 149. En
sentido similar, Caso De la Cruz Flores, cit., prr. 128; Caso Maritza Urrutia, cit., prr. 87; Caso Bmaca
Velsquez, cit., prr. 150; Caso Cantoral Benavides, cit., prr. 83; Caso Godnez Cruz (Honduras),
Sentencia de 26 de junio de 1987. Serie C No. 3, prr. 197; Caso Velsquez Rodrguez, cit., prr. 187, y
Caso Juan Humberto Snchez, cit., prr. 98.
274
Caso Instituto de Reeducacin del Menor, cit., prr. 152.
275
Caso Acosta Caldern, cit., prr. 91; Caso Tibi, cit., prrs. 129; Caso de los Hermanos Gmez
Paquiyauri, cit., prr. 98, y Caso Bulacio, cit., prr. 138. En igual sentido, Caso Juan Humberto Snchez,
cit., prr. 111, y ECHR, Aksoy v. Turkey, judgment of 18 December 1996, Reports 1996-VI, 61; Salman
v. Turkey, no. 21986/93, 99, ECHR 2000-VI; Timurtas v. Turkey, no. 23531/94, 82, ECHR 2000-VI;
Selmouni v. France, no. 25803/94, 87, ECHR 1999-V; y ECHR, Ribitsch v. Austria, judgment of 4
December 1995, Series A No. 336, 34.
60
ltimo debe asumir una serie de responsabilidades particulares y tomar diversas
iniciativas especiales para garantizar a los reclusos las condiciones necesarias para
desarrollar una vida digna y contribuir al goce efectivo de aquellos derechos que bajo
ninguna circunstancia pueden restringirse o de aqullos cuya restriccin no deriva
necesariamente de la privacin de libertad y que, por tanto, no es permisible. De no ser
as, ello implicara que la privacin de libertad despoja a la persona de su titularidad
respecto de todos los derechos humanos, lo que no es posible aceptar276.
Razonabilidad
276
Id., prr. 153.
277
Caso de los Hermanos Gmez Paquiyauri, cit., prr. 108, y Caso Maritza Urrutia, cit., prr. 87.
En igual sentido, Caso Juan Humberto Snchez, cit., prr. 98.
278
Caso de los Hermanos Gmez Paquiyauri, cit., prr. 108, y Caso Maritza Urrutia, cit., prr. 87.
En igual sentido, Caso Juan Humberto Snchez, cit., prr. 98, y Caso Bmaca Velsquez, cit., prr. 150.
61
puede emplearse jurdicamente como, de hecho, lo hacen con frecuencia los tribunales,
pues toda actividad estatal debe no solamente ser vlida sino razonable279.
Inicio y trmino
Es importante fijar la aplicacin del concepto en relacin con un fenmeno --el proceso
penal-- particularmente complejo y extendido en el tiempo a travs de actos numerosos y
diversos. La razonabilidad del plazo al que se refiere el artculo 8.1 de la Convencin
Americana seal la Corte-- se debe apreciar en relacin con la duracin total del
proceso, desde el primer acto procesal hasta que se dicte sentencia definitiva280. En
materia penal, este plazo comienza en la fecha de la aprehensin del individuo281.
Cuando no existe detencin, pero se halla en marcha un enjuiciamiento penal, dicho
plazo debiera contarse a partir del momento en que la autoridad judicial toma
conocimiento del caso282. Adese que dicho plazo debe comprender todo el
procedimiento, incluyendo los recursos de instancia que pudieran eventualmente
presentarse283.
Por lo que toca a la determinacin sobre la razonabilidad del plazo, punto que se
examina con respecto a las condiciones de cada proceso, la Corte Interamericana ha
hecho suyo, tradicionalmente, el criterio adoptado por la Corte Europea: es preciso
tomar en cuenta tres elementos para determinar la razonabilidad del plazo en el que se
desarrolla un proceso: a) complejidad del asunto, b) actividad procesal del interesado y
c) conducta de las autoridades judiciales284.
279
Caso de la Panel Blanca (Paniagua Morales y otros). Excepciones Preliminares (Guatemala).
Sentencia del 25 de enero de 1996. Serie C No. 23, prr. 41, y Ciertas Atribuciones de la Comisin
Interamericana de Derechos Humanos (artculos 41, 42, 44, 46, 47, 50 y 51 Convencin Americana sobre
Derechos Humanos). Opinin Consultiva OC-13/93 del 16 de julio de 1993. Serie A No. 13, prr. 33.
280
Caso de la Masacre De las Dos Erres, cit.; Valle Jaramillo. cit., prr. 62; Caso Ticona Estrada
(Bolivia). Sentencia de 27 de noviembre de 2008. Serie C No. 191, prr. 79; Caso Bayarri, cit., prr. 45, y
Caso Heliodoro Portugal, cit., prr. 148.
281
Caso Acosta Caldern, cit., prr. 104; Caso Tibi, cit., prr. 168, y Caso Surez Rosero, cit., prr.
70. En igual sentido, Hennig v. Austria, no. 41444/98, 32, ECHR 2003-I, y Reinhardt and Slimane-Kad
v. France, no. 23043/93, 22921/93, 93, ECHR 1998-II.
282
Caso Tibi, cit., prr. 168.
283
Caso Hilaire, Constantine y Benjamn y otros, cit., prr. 143, y Caso Surez Rosero, cit., prr. 71.
284
Caso Bayarri, cit., prr. 107; Caso Heliodoro Portugal, cit., prr. 149; Caso Salvador Chiriboga,
cit., prr. 78; Caso Escu Zapata, cit., prr. 102; Caso Acosta Caldern, cit., prr. 105; Caso de la
Comunidad Indgena Yakye Axa, cit., prr. 65; Caso de la Comunidad Moiwana, cit., prrs. 160-162; Caso
de las Hermanas Serrano Cruz, cit., prr. 67; Caso Tibi, cit., prr. 175; Caso Ricardo Canese, cit., prr.
141; Caso 19 Comerciantes, cit., prr. 190; Caso Hilaire, Constantine, Benjamn y otros, cit., prr. 143;
Caso Surez Rosero, cit., prr. 72; Caso Genie Lacayo, cit., prr. 77 y Caso Comunidad Indgena Xkmok
Ksek. Sentencia de 24 de agosto de 2010 Serie C No. 214, prr. 133. En igual sentido, Wimmer v.
Germany, no. 60534/00, 23, ECHR 2005; Panchenko v. Russia, no. 45100/98, 129, ECHR 2005;
62
Recientemente, la Corte agreg un cuarto elemento ms a la ponderacin para determinar
la razonabilidad del plazo: intensidad o relevancia de la afectacin que el curso del
tiempo produce en la situacin jurdica de la vctima285. Es preciso valorar la afectacin
generada por la duracin del procedimiento en la situacin jurdica de la persona
involucrada en el mismo, considerando, entre otros elementos, la materia objeto de
controversia286. As, el Tribunal ha establecido que si el paso del tiempo incide de
manera relevante en la situacin jurdica del individuo, resultar necesario que el
procedimiento corra con ms diligencia a fin de que el caso se resuelva en un tiempo
breve287.
Todorov v. Bulgaria, no. 39832/98, 45, ECHR 2005; ECHR, Motta v. Italy, judgment of 19 February
1991, Series A no. 195-A, 17, y ECHR, Ruiz-Mateos v. Spain, judgment of 23 June 1993, Series A no.
262, 38-53.
285
La Corte Interamericana ha utilizado este criterio en los siguientes casos: Caso Kawas Fernndez,
cit., prr. 112; Caso Radilla Pacheco, cit., prr. 127; Caso Valle Jaramillo y otros, prr. 155; Caso
Anzualdo Castro, cit., prr. 156, y Caso Garibaldi (Brasil). Sentencia de 23 de septiembre de 2009. Serie
C No. 203, prr. 133. Vase, tambin, voto concurrente razonado del Juez Sergio Garca Ramrez. Caso
Lpez lvarez, cit., prrs. 35-36, y voto concurrente razonado del Juez Sergio Garca Ramrez. Caso de las
Masacres de Ituango. cit., prrs. 23-26. Cfr. Garca Ramrez, La Corte Interamericana, op. cit., pp. 534-
535 y 565.
286
Caso Kawas Fernndez, cit., prr. 115; Caso Radilla Pacheco, cit., prr. 127; Caso Valle
Jaramillo y otros, prr. 155; Caso Anzualdo Castro, cit., prr. 156; Caso Garibaldi, cit., prr. 138 y Caso
Comunidad Indgena Xkmok Ksek. Sentencia de 24 de agosto de 2010 Serie C No. 214, prr. 136.
287
Caso Kawas Fernndez, cit., prr. 115; Caso Valle Jaramillo y otros, cit., prr. 155, y Caso
Garibaldi, cit., prr. 138.
288
Caso 19 Comerciantes, cit., prr. 191, y Caso Hilaire, Constantine y Benjamn y otros, cit., prr.
145.
289
Cfr. Caso Radilla Pacheco, cit., prr. 191; Caso Anzualdo Castro, cit., prr. 124; Caso Heliodoro
Portugal, cit., prr. 148; Caso Hilaire, Constantine y Benjamin y otros, cit., prr. 145 y Caso Chitay Nech
y otros. Sentencia de 25 de mayo de 2010. Serie C No. 212, prr. 196.
63
proteccin judicial de los derechos humanos290. En una resolucin acerca del tema que
ahora examinamos se advirti que las demoras en el proceso penal que se examina en
este caso no se han producido por la complejidad del caso, sino por una inaccin del
rgano judicial que no tiene explicacin (ms de 7 aos)291.
20. PUBLICIDAD
En otro caso, la Corte estableci: Los procesos ante el fuero ordinario se realizaron ante
jueces con identidad conocida, en un recinto al que tuvo acceso el pblico. Las audiencias
del juicio oral fueron transmitidas a travs de los medios de comunicacin. As, en el
fuero ordinario se observ el derecho a la publicidad del proceso, consagrado en el
artculo 8.5 de la Convencin293.
21. INVESTIGACIN
Hiptesis
El tema de la prueba toca, pues, los derechos de las vctimas y sus allegados --cuando se
ven afectados por los hechos violatorios y sus consecuencias, conforme a las
circunstancias del caso--, e igualmente se relaciona con el deber de justicia
290
Caso Bulacio, cit., prr. 115. En igual sentido, Caso Myrna Mack Chang, cit., prr. 210.
291
Caso de las Hermanas Serrano Cruz, cit., prr. 71.
292
Caso Lori Berenson Meja, cit., prr. 198; Caso Cantoral Benavides, cit., prrs. 146 y 147, y Caso
Castillo Petruzzi y otros, cit., prr. 172.
293
Caso Lori Berenson Meja, cit., prr. 200.
64
(generalmente penal) que corresponde al Estado obligado por la Convencin Americana.
Se insiste en la obligacin de las autoridades de colaborar en la recaudacin de la prueba
para alcanzar los objetivos de una investigacin y abstenerse de realizar actos que
impliquen obstrucciones para la marcha del proceso investigativo294.
Participacin de la vctima
Por lo que atae a los derechos procesales de las vctimas de violaciones y de sus
familiares, al amparo de las normas convencionales interamericanas, la Corte ha
considerado que del artculo 8 de la Convencin se desprende que las vctimas de las
violaciones de los derechos humanos, o sus familiares, deben contar con amplias
posibilidades de ser odos y actuar en los respectivos procesos, tanto en procura del
esclarecimiento de los hechos y del castigo de los responsables, como en busca de una
debida reparacin295.
La Corte ha precisado el alcance de este derecho a ser odo, que no implica, por fuerza, la
oralidad del procedimiento. Esta es exigible en los supuestos en que la oralidad
constituya, por las circunstancias del caso, una verdadera garanta del debido proceso296.
En suma, el Estado debe garantizar a las vctimas que puedan formular sus pretensiones y
presentar elementos probatorios en todas las etapas de los respectivos procesos, y que
stos sean analizados por las autoridades en forma completa y seria, antes de que se
resuelva sobre hechos, responsabilidades, penas y reparaciones297.
Tambin los familiares de las presuntas vctimas tienen el derecho, y los Estados la
obligacin, (de) que lo sucedido a estas ltimas sea efectivamente investigado por las
autoridades del Estado; se siga un proceso contra los presuntos responsables de estos
294
Caso de la Masacre De las Dos Erres, cit., prr. 144.
295
Caso Garibaldi, cit., prr. 116; Caso de las Hermanas Serrano Cruz, cit., prr. 63; Caso 19
Comerciantes, cit., prr. 186; Caso Garca Prieto, cit., 102; Caso Las Palmeras, cit., prr. 59; Caso
Durand y Ugarte, cit., prr. 129, y Caso de los Nios de la Calle (Villagrn Morales y otros), cit., prr.
227; Caso Fernndez Ortega y otros. Sentencia de 30 de agosto de 2010 Serie C No. 215, prr. 193; Caso
Rosendo Cant y otra. Sentencia de 31 de agosto de 2010 Serie C No. 216, prr. 176; Caso Cabrera Garca
y Montiel Flores. Sentencia de 26 de noviembre de 2010 Serie C No. 220, prr. 192 y Caso Gomes Lund y
otros (Guerrilha do Araguaia). Sentencia de 24 de noviembre de 2010. Serie C No. 219, prr. 139 (y cfr.
prr. 171).Caso Vera Vera y otra Vs. Ecuador. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas.
Sentencia de 19 de mayo de 2011 Serie C No. 224, prr. 86. Caso Gelman Vs. Uruguay. Fondo y
Reparaciones. Sentencia de 24 de febrero de 2011 Serie C No. 221, prr.. 187.
296
Cfr. Caso Apitz Barbera y otros (Corte Primera de lo Contencioso Administrativo), cit., prr.
75.
297
Cfr. Caso Ximenes Lopes, cit., prr. 193; Caso de las Masacres de Ituango, cit., prr. 296, y Caso
Balden Garca (Per). Sentencia de 6 de abril de 2006. Serie C No. 147, prr. 146.
65
ilcitos (y,) en su caso, se les impongan las sanciones pertinentes, y se reparen los daos y
perjuicios que dichos familiares han sufrido298.
Investigacin efectiva
El Estado tiene el deber de iniciar ex officio, sin dilacin y con la debida diligencia, una
investigacin seria, imparcial y efectiva299. Esta idea ha sido desarrollada por la Corte
Interamericana en su jurisprudencia sobre reparaciones300.
298
Cfr. Caso de las Hermanas Serrano Cruz; cit., prr. 64; Caso 19 Comerciantes, cit., prr. 187;
Caso Las Palmeras, cit., prr. 65, y Caso Durand y Ugarte, cit., prr. 130.
299
Cfr. Caso Gonzlez y otras (Campo Algodonero) (Mxico). Sentencia de 16 de noviembre de
2009. Serie C No. 205 prr. 290; Caso Garibaldi, cit., prr. 114; Caso Heliodoro Portugal, cit., prr. 144;
Caso Garca Prieto y otros (El Salvador). Sentencia de 20 de noviembre de 2007. Serie C No. 168, prr
101; Caso Vargas Areco (Paraguay). Sentencia de 26 de septiembre de 2006. Serie C No. 155, prrs. 77;
Caso Ximenes Lopes, cit., prr. 148; Caso de la Comunidad Moiwana, cit., prrs. 145; Caso de las
Hermanas Serrano Cruz, cit., prrs. 65 y 83; Caso 19 Comerciantes, cit., prrs. 174-176; Caso Myrna
Mack Chang, cit., prr. 217; Caso Juan Humberto Snchez, cit., prrs. 126-128; Caso Las Palmeras, cit.,
prrs. 55-61; Caso Durand y Ugarte, cit., prrs. 123 y 124; Caso de los Nios de la Calle (Villagrn
Morales y otros), cit., prrs. 226 y 230-232; Caso Godnez Cruz, cit., prrs. 187 y 188; Caso Velsquez
Rodrguez, cit., prrs. 176 y 177; Caso Chitay Nech y otros. Sentencia de 25 de mayo de 2010. Serie C No.
212, prr. 193 y ez Ortega y otros. Sentencia de 30 de agosto de 2010 Serie C No. 215, prr. 191; Caso
Ibsen Crdenas e Ibsen Pea. Sentencia de 1 de septiembre de 2010 Serie C No. 217, prr. 155 y Caso
Gomes Lund y otros (Guerrilha do Araguaia). Sentencia de 24 de noviembre de 2010. Serie C No. 219,
prr. 138.
300
Cfr. Caso de la Comunidad Moiwana, cit., prr. 205; Caso Huilca Tecse (Per). Sentencia de 3 de
marzo de 2005. Serie C No. 121, prrs. 107 y 108; Caso de las Hermanas Serrano Cruz, cit., prrs. 167-
175; Caso Carpio Nicolle y otros, cit., prr. 129; Caso Masacre Plan de Snchez. Reparaciones (art. 63.1
Convencin Americana sobre Derechos Humanos) (Guatemala). Sentencia de 19 de noviembre de 2004.
Serie C No. 116, prr. 98; Caso Tibi, cit., prr. 258; Caso de los Hermanos Gmez Paquiyauri, cit., prr.
231; Caso 19 Comerciantes, cit., prr. 263; Caso Molina Theissen. Reparaciones (art. 63.1 Convencin
Americana sobre Derechos Humanos) (Guatemala). Sentencia de 3 de julio de 2004. Serie C No. 108,
prrs. 82 y 83; Caso Maritza Urrutia, cit., prr. 177; Caso Myrna Mack Chang, cit., prrs. 275 y 276; Caso
Bulacio, cit., prrs. 112-121; Caso Juan Humberto Snchez, cit., prr. 186; Caso Las Palmeras.
Reparaciones (art. 63.1 Convencin Americana sobre Derechos Humanos) (Colombia). Sentencia de 26 de
noviembre de 2002. Serie C No. 96, prr. 67; Caso del Caracazo. Reparaciones (art. 63.1 Convencin
Americana sobre Derechos Humanos) (Venezuela). Sentencia de 29 de agosto de 2002. Serie C No. 95,
prr. 118; Caso Trujillo Oroza. Reparaciones (art. 63.1 Convencin Americana sobre Derechos Humanos)
(Bolivia). Sentencia de 27 de febrero de 2002. Serie C No. 92, prr. 102; Caso Bmaca Velsquez.
Reparaciones (art. 63.1 Convencin Americana sobre Derechos Humanos) (Guatemala). Sentencia de 22
de febrero de 2002. Serie C No. 91, prr. 78; Caso Durand y Ugarte. Reparaciones (art. 63.1 Convencin
Americana sobre Derechos Humanos) (Per). Sentencia de 3 de diciembre de 2001. Serie C No. 89, prr.
39; Caso Cantoral Benavides. Reparaciones (art. 63.1 Convencin Americana sobre Derechos Humanos)
(Per). Sentencia de 3 de diciembre de 2001. Serie C No. 88, prrs. 69 y 70; Caso Cesti Hurtado.
Reparaciones (art. 63.1 Convencin Americana sobre Derechos Humanos) (Per). Sentencia de 31 de
mayo de 2001. Serie C No. 78, prrs. 62-64; Caso de los Nios de la Calle (Villagrn Morales y otros).
Reparaciones (art. 63.1 Convencin Americana sobre Derechos Humanos) (Guatemala). Sentencia de 26
de mayo de 2001. Serie C No. 77, prr. 101; Caso de la Panel Blanca (Paniagua Morales y otros).
Reparaciones (art. 63.1 Convencin Americana sobre Derechos Humanos) (Guatemala). Sentencia de 25
de mayo de 2001. Serie C No. 76, prr. 202; Caso Blake. Reparaciones (art. 63.1 Convencin Americana
sobre Derechos Humanos) (Guatemala). Sentencia de 22 de enero de 1999. Serie C No. 48, prr. 65; Caso
Surez Rosero. Reparaciones (art. 63.1 Convencin Americana sobre Derechos Humanos) (Ecuador).
66
A propsito del deber de investigar, que constituye una obligacin de medios, no de
resultados301, la Corte Interamericana ha destacado que la falta de respuesta estatal
contribuye a establecer el incumplimiento del artculo 8.1 de la Convencin
Americana302. Es preciso que la efectividad presida el desarrollo de las investigacines303.
Esta no debe ser, con arreglo a la CADH, una simple formalidad condenada de
antemano a ser infructuosa304, sino que debe ser asumida por el Estado como un deber
jurdico propio, cuyo cumplimiento no dependa de la iniciativa de las vctimas o sus
familiares o de la aportacin privada de elementos probatorios305.
Sentencia de 20 de enero de 1999. Serie C No. 44, prr. 80; Caso Castillo Pez. Reparaciones (art. 63.1
Convencin Americana sobre Derechos Humanos) (Per). Sentencia de 27 de noviembre de 1998. Serie C
No. 43, prr. 107; Caso Loayza Tamayo. Reparaciones (art. 63.1 Convencin Americana sobre Derechos
Humanos) (Per). Sentencia de 27 de noviembre de 1998. Serie C No. 42, prr. 171; Caso Garrido y
Baigorria. Reparaciones (art. 63.1 Convencin Americana sobre Derechos Humanos) (Argentina).
Sentencia de 27 de agosto de 1998. Serie C No. 39, prrs. 69-74, y Caso El Amparo. Reparaciones (art.
63.1 Convencin Americana sobre Derechos Humanos) (Venezuela). Sentencia de 14 de septiembre de
1996. Serie C No. 28, prr. 61. Caso Vera Vera y otra Vs. Ecuador. Excepcin Preliminar, Fondo,
Reparaciones y Costas. Sentencia de 19 de mayo de 2011 Serie C No. 224, prr. 87.
301
Id., prrs. 153 y 154. En igual sentido Caso Tristn Donoso, cit., prr. 146; Caso Escher y otros
(Brasil). Sentencia de 6 de julio de 2009. Serie C No. 200, prr. 195; Caso Garibaldi, cit., prr. 113 y Caso
Gomes Lund y otros (Guerrilha do Araguaia). Sentencia de 24 de noviembre de 2010. Serie C No. 219,
prr. 138.
302
Cfr. Caso Garca Prieto y otros, cit., prr. 115; Caso Garibaldi Vs. Brasil, cit., prr. 132; Caso
Radilla Pacheco Vs. Mxico, cit., prr. 201; Caso Chitay Nech y otros. Sentencia de 25 de mayo de 2010.
Serie C No. 212, prr. 195 y Caso Gomes Lund y otros (Guerrilha do Araguaia). Sentencia de 24 de
noviembre de 2010. Serie C No. 219, prr. 138.
303
Cfr. Caso de la Masacre De las Dos Erres, cit., prr. 148; Caso Radilla Pacheco, cit., prr. 144;
Caso Escher y otros, cit., prr. 206; Caso Garca Prieto y otros, cit., prr. 115, y Caso Heliodoro Portugal,
cit., prr. 157.
304
Cfr. Caso Radilla Pacheco, cit., prr 192; Caso Gonzlez y otras, (Campo Algodonero), cit.,
prr. 289; Caso Tristn Donoso, cit., prr. 146; Caso Anzualdo Castro, cit., prr. 123; Caso Garibaldi, cit.,
prr. 113; Caso Heliodoro Portugal, cit., prr. 144; Caso Escher y otros, cit., prr. 195; Caso Kawas
Fernndez, cit., prr. 101; Caso Valle Jaramillo y otros, cit., prr. 100; Caso Zambrano Vlez, cit., prr.
120; Caso Garca Prieto, cit., prr. 100; Caso Bulacio, cit., prr. 112; Caso de las Masacres de Ituango,
cit., prr. 296; Caso Albn Cornejo, cit., prr. 62; Caso Juan Humberto Snchez, cit., prr. 144; Caso del
Penal Miguel Castro Castro, cit., prr. 255; Caso Ximenes Lopes, cit., prr. 148; Caso de la Comunidad
Moiwana, cit., prr. 146; Caso 19 Comerciantes, cit., prr. 184; Caso de las Hermanas Serrano Cruz, cit.,
prr. 6; Caso Balden Garca, cit., prr. 93; Caso Durand y Ugarte, cit., prr. 123; Caso de los Nios de
la Calle (Villagrn Morales y otros), cit., prr. 226; Caso Bmaca Velzquez, cit., prr. 212; Caso
Godnez Cruz, cit., prr. 188; Caso Velsquez Rodrguez, cit., prr. 177; Caso Chitay Nech y otros.
Sentencia de 25 de mayo de 2010. Serie C No. 212, prr. 192; Caso Fernndez Ortega y otros. Sentencia
de 30 de agosto de 2010 Serie C No. 215, prr. 191 y Caso Ibsen Crdenas e Ibsen Pea. Sentencia de 1 de
septiembre de 2010 Serie C No. 217, prr. 153.
305
Caso de la Masacre de la Rochela, cit., prr. 147. En el mismo sentido Caso Goibur y otros, cit.,
prr. 117; Caso de la Masacre de Pueblo Bello, cit., prr. 144; Caso de la Masacre de Mapiripn. cit.
prr. 219; Caso de la Masacre De las Dos Erres, cit., prr. 149 y Caso Chitay Nech y otros. Sentencia de
25 de mayo de 2010. Serie C No. 212, prr. 192. Caso Abrill Alosilla y otros Vs. Per. Fondo Reparaciones
y Costas. Sentencia de 4 de Marzo de 2011 Serie C No. 223, prr. 140.
67
Cada acto estatal que conforma el proceso investigativo, as como la investigacin en su
totalidad, debe estar orientado hacia una finalidad especfica, la determinacin de la
verdad y la investigacin, persecucin, captura, enjuiciamiento, y en su caso, la sancin
de los responsables de los hechos306. Corresponde al Estado la bsqueda efectiva de la
verdad, y no depende de la iniciativa procesal de la vctima o de sus familiares, o de la
aportacin de elementos probatorios por parte de stos307.
Derecho a la verdad
306
Caso Kawas Fernndez, cit., prr. 101, y Caso Cantoral Huaman y Garca Santa Cruz, cit., prr.
131 y Caso Ibsen Crdenas e Ibsen Pea. Sentencia de 1 de septiembre de 2010 Serie C No. 217, prr. 153.
307
Cfr. Caso Velsquez Rodrguez, cit., prr. 177; Caso Kawas Fernndez, cit., prr. 101; Caso Valle
Jaramillo, cit., prr. 100; Caso Heliodoro Portugal, cit.,, prr. 144; Caso Anzualdo Castro, cit., prr. 123;
Caso de la Comunidad Moiwana, cit., prr. 146; Caso de las Hermanas Serrano Cruz, cit., prr. 61; Caso
19 Comerciantes, cit., prr. 184; Caso Bulacio, cit., prr. 112; Caso Juan Humberto Snchez, cit., prr. 144;
Caso Bmaca Velsquez, cit., prr. 212; Caso de los Nios de la Calle (Villagrn Morales y otros), cit.,
prr. 226; Caso Godnez Cruz, cit., prr. 188; Caso Velsquez Rodrguez, cit., prr. 177; Caso de la
Masacre de la Rochela, cit., prr. 146; Caso del Penal Miguel Castro Castro, cit., prr. 382; Caso Vargas
Areco, cit., prr. 101, y Caso de las Masacres de Ituango, cit., prr. 289.
308
Cfr. Caso de la Masacre De las Dos Erres, cit., prr. 151; Caso Anzualdo Castro, cit., prr. 118;
Caso de la Masacre de la Rochela, cit., prr. 147; Caso Almonacid Arellano, cit., prr. 148. En el mismo
sentido, Caso Blanco Romero y otros (Venezuela). Sentencia de 28 de noviembre de 2005. Serie C No.
138, prr. 62; Caso Cantoral Huaman y Garca Santa Cruz (Per). Sentencia de 10 de julio de 2007. Serie
C No. 167, prr. 132; Caso Gmez Palomino (Per). Sentencia de 22 de noviembre de 2005. Serie C No
136, prr. 78; Caso Chitay Nech y otros Vs. Guatemala. Sentencia de 25 de mayo de 2010. Serie C No.
212, prr. 206 y Caso Fernndez Ortega y otros. Sentencia de 30 de agosto de 2010 Serie C No. 215, prr.
191. Cfr. Caso Gomes Lund y otros (Guerrilha do Araguaia). Sentencia de 24 de noviembre de 2010. Serie
C No. 219, prr. 200.
309
Cfr. Inter alia, al Conjunto de Principios para la Proteccin y la Promocin de los Derechos
Humanos Mediante la lucha contra la Impunidad (E/CN.4/2005/102/Add.1); Informe sobre la
actualizacin del conjunto de principios para la proteccin y la promocin de los derechos humanos
mediante la lucha contra la impunidad, a cargo de la profesora Diane Orentlicher (E/CN.4/2005/102, de 18
de febrero de 2005); Estudio sobre el Derecho a la Verdad, Informe de la Oficina del Alto Comisionado de
las Naciones Unidas para los Derechos Humanos (E/CN.4/2006/91 de 9 de enero de 2006); y Asamblea
General de la OEA. Resoluciones sobre el Derecho a la Verdad, AG/RES. 2175 (XXXVI-O/06), AG/RES.
2267 (XXXVII-O/07) y AG/RES. 2406 (XXXVIII-O/08).
68
El derecho a la verdad implica que el Estado adopte los diseos institucionales que
permitan realizarlo en la forma ms idnea, participativa y completa posible, de tal
manera que no enfrente obstculos legales o prcticos que lo hagan ilusorio310.
Este derecho posee una dimensin colectiva. Bajo sta, se exige la determinacin
procesal de la ms completa verdad histrica posible, (que) incluye la determinacin
judicial de los patrones de actuacin conjunta y de todas las personas que ()
participaron en dichas violaciones y sus correspondientes responsabilidades311.
310
Caso de la Masacre de la Rochela, cit., prr. 147. En el mismo sentido Caso Goibur y otros, cit.,
Serie C No. 153, prr. 117; Caso de la Masacre de Pueblo Bello, cit., prr. 144; y Caso de la Masacre de
Mapiripn. cit., prr. 219.
311
Cfr. Caso Gelman Vs. Uruguay. Fondo y Reparaciones. Sentencia de 24 de febrero de 2011 Serie
C No. 221, prr. 192.
312
Caso Ticona Estrada, cit., prr. 95; Caso Heliodoro Portugal,cit., prr. 143, y Caso Garca
Prieto, cit., prr. 104.
313
Caso de la Masacre de la Rochela, cit., prr. 156. En igual sentido, Caso Gmez Palomino, cit.,
prr. 80, y Caso de las Hermanas Serrano Cruz. Sentencia de 1 de marzo de 2005. Serie C No. 120, prr.
83.
314
Caso de la Masacre de la Rochela, cit., prr. 156; Caso La Cantuta, cit., prr. 157; Caso
Almonacid Arellano, cit., prrs. 99 y 111; Caso Tiu Tojn (Guatemala). Sentencia de 26 de noviembre de
2008. Serie C No. 190, prr. 76; Caso Perozo y otros (Venezuela). Sentencia de 28 de enero de 2009. Serie
C No. 195, prr. 298, y Caso Ros y otros (Venezuela). Sentencia de 28 de enero de 2009. Serie C No. 194,
prr. 283.
315
Caso de la Masacre de la Rochela, cit., prr. 156. En el mismo sentido, Caso Tiu Tojn, cit., prr.
70; Caso Radilla Pacheco, cit., 206, Caso Anzualdo Castro, cit., prr. 154 y Caso Gelman Vs. Uruguay.
Fondo y Reparaciones. Sentencia de 24 de febrero de 2011 Serie C No. 221, prr.. 188.
69
obstrucciones en la realizacin de actuaciones procesales y graves omisiones en el
seguimiento de lneas lgicas de investigacin316.
En relacin a la desaparicin forzada, la Corte seal que el paso del tiempo guarda una
relacin directamente proporcional con la limitacin y en algunos casos, la
imposibilidad- para obtener las pruebas y/o testimonios, dificultando y an tornando
nugatoria o ineficaz, la prctica de diligencias probatorias a fin de esclarecer los hechos
materia de investigacin, identificar a los posibles autores y partcipes, y determinar las
eventuales responsabilidades penales317.
316
Caso de la Masacre de la Rochela, cit., prr. 155.
317
Caso Chitay Nech y otros. Sentencia de 25 de mayo de 2010. Serie C No. 212, prr. 196. Cfr.
Caso Ibsen Crdenas e Ibsen Pea. Sentencia de 1 de septiembre de 2010 Serie C No. 217, prr. 167.
318
Caso Garca Prieto y otros, cit., prr, 153.
319
Caso Kawas Fernndez, cit., prr. 102; Caso de la Comunidad Moiwana, cit., prr. 149; Caso
Juan Humberto Snchez, cit., prr. 127; Caso Escu Zapata, cit., prr. 106; Caso Zambrano Vlez y otros,
cit., prr. 121, y ONU, Manual sobre la Prevencin e Investigacin Efectiva de Ejecuciones
Extrajudiciales, Arbitrarias y Sumarias. Doc. E/ST/CSDHA/.12 (1991); Caso Ibsen Crdenas e Ibsen Pea.
Sentencia de 1 de septiembre de 2010 Serie C No. 217, prr. 217.
320
Cfr. Caso Gonzlez y otras (Campo Algodonero), cit, prr. 301.
70
fsicas, los informes sobre estos extremos y la disposicin de los elementos de prueba
reunidos321.
321
Cfr. Manual sobre la Prevencin e Investigacin Efectiva de Ejecuciones Extrajudiciales,
Arbitrarias y Sumarias de Naciones Unidas, Doc. E/ST/CSDHA/.12 (1991).
322
Cfr. Caso Radilla Pacheco, cit., prrs. 141 y 143-144; Caso Anzualdo Castro, cit., prr. 135; Caso
Velsquez Rodrguez, cit., prr. 174; Caso Tiu Tojn, cit., prr. 77; Caso Heliodoro Portugal, cit., prr 144;
Caso Garca Prieto y otros, cit., prr. 101, y Caso de las Hermanas Serrano Cruz, cit., prr. 83. Ver
tambin, el artculo X de la Convencin Interamericana sobre la Desaparicin Forzada de Personas, y
Artculo 12 de la Convencin Internacional para la Proteccin de todas las Personas contra las
Desapariciones Forzadas.
323
Caso Anzualdo Castro, cit., prr. 135. Ver tambin, Caso Tiu Tojn, cit., prr. 77; Caso Ibsen
Crdenas e Ibsen Pea. Sentencia de 1 de septiembre de 2010 Serie C No. 217, prr. 168; el artculo X de
la Convencin Interamericana sobre la Desaparicin Forzada de Personas, y Artculo 12 de la Convencin
Internacional para la Proteccin de todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas
324
Cfr. Caso Anzualdo Castro, cit., prr. 135; Caso Myrna Mack Chang cit., prrs. 180 y 181; Caso
Tiu Tojn, cit., prr. 77, y Caso La Cantuta, cit., prr. 111. Ver tambin, artculo X de la Convencin
Interamericana sobre la desaparicin forzada de personas, y Artculo 12 de la Convencin Internacional
para la proteccin de todas las personas contra las desapariciones forzadas.
325
Caso Anzualdo Castro, cit., prr. 135.
326
Caso Gomes Lund y otros (Guerrilha do Araguaia). Sentencia de 24 de noviembre de 2010. Serie
C No. 219, prr. 211.
327
Cfr. Caso Gonzlez y otras (Campo Algodonero), cit., prr. 77, en el cual la Corte
Interamericana manifest - como lo haba hecho anteriormente, en el Caso del Penal Miguel Castro Castro
cit., prr. 292- que tiene competencia para conocer sobre violaciones al artculo 7 de la Convencin Belem
Do Par, y que dicha Convencin forma parte del corpus iuris internacional en materia de proteccin a la
integridad personal de las mujeres, en el que tambin figura la Convencin Americana. Vase tambin,
71
investigar. Sostuvo que el deber de investigar efectivamente () tiene alcances
adicionales cuando se trata de una mujer que sufre una muerte, maltrato o afectacin a su
libertad personal en el marco de un contexto general de violencia contra las mujeres. En
similar sentido, la Corte Europea ha dicho que cuando un ataque es motivado por razones
de raza, es particularmente importante que la investigacin sea realizada con vigor e
imparcialidad, teniendo en cuenta la necesidad de reiterar continuamente la condena de
racismo por parte de la sociedad y para mantener la confianza de las minoras en la
habilidad de las autoridades de protegerlas de la amenaza de violencia racial328. El
criterio anterior es totalmente aplicable al analizarse los alcances del deber de debida
diligencia en la investigacin de casos de violencia por razn de gnero329.
Como parte de la proteccin integral que el Estado debe otorgar a las mujeres en el
contexto de una situacin de violencia 330, figura la obligacin de observar diligencia
estricta frente a denuncias de desaparicin de mujeres, respecto a su bsqueda durante las
primeras horas y los primeros das. Esta obligacin de medio, al ser ms estricta, exige la
realizacin exhaustiva de actividades de bsqueda. En particular, es imprescindible la
actuacin pronta e inmediata de las autoridades policiales, fiscales y judiciales ordenando
medidas oportunas y necesarias dirigidas a la determinacin del paradero de las vctimas
o el lugar donde puedan encontrarse privadas de libertad331. Deben existir procedimientos
adecuados para las denuncias y que stas conlleven una investigacin efectiva desde las
primeras horas. Las autoridades deben presumir que la persona desaparecida est privada
de libertad y sigue con vida hasta que se ponga fin a la incertidumbre sobre la suerte que
ha corrido332.
Con respecto a la investigacin en casos de violencia sexual, la Corte ha sostenido que es
necesario que i) la declaracin de la vctima se realice en un ambiente cmodo y seguro,
que le brinde privacidad y confianza; ii) la declaracin de la vctima se registre de forma
voto concurrente razonado del Juez Sergio Garca Ramrez, prrs. 2 al 32. Caso del Penal Miguel Castro
Castro, cit
328
ECHR, Case of Angelova and Iliev v, Bulgaria, Judgment 26 July 2007, Application No.
55523/00, para.98. Cfr. Caso Fernndez Ortega y otros. Sentencia de 30 de agosto de 2010 Serie C No.
215, prr. 193 y Caso Rosendo Cant y otra. Sentencia de 31 de agosto de 2010 Serie C No. 216, prr. 177.
329
Caso Gonzlez y otras (Campo Algodonero), cit., prr. 293.
330
Para la adopcin de medidas integrales en situaciones de violencia contra la mujer, la Corte
Interamericana ha sealado que los Estados deben contar con un adecuado marco jurdico de proteccin,
con una aplicacin efectiva del mismo y con polticas de prevencin y prcticas que permitan actuar de una
manera eficaz ante las denuncias. La estrategia de prevencin debe ser integral. Asimismo, los Estados
deben adoptar medidas preventivas en casos especficos en los que es evidente que determinadas mujeres y
nias pueden ser vctimas de violencia. Todo ello, tomando en cuenta que en casos de violencia contra la
mujer, los Estados tienen las obligaciones genricas contenidas en la Convencin Americana y una
obligacin reforzada a partir de la Convencin Belm do Par. Cfr. Caso Gonzlez y otras (Campo
Algodonero), cit., prr. 258.
331
Cfr. Caso Chitay Nech y otros Vs. Guatemala. Sentencia de 25 de mayo de 2010. Serie C No. 212,
prr. 204 y Caso Ibsen Crdenas e Ibsen Pea. Sentencia de 1 de septiembre de 2010 Serie C No. 217,
prrs. 167 y 213.
332
Id., prr. 283.
72
tal que se evite o limite la necesidad de su repeticin; iii) se brinde atencin mdica,
sanitaria y psicolgica a la vctima, tanto de emergencia como de forma continuada si as
se requiere, mediante un protocolo de atencin cuyo objetivo sea reducir las
consecuencias de la violacin; iv) se realice inmediatamente un examen mdico y
psicolgico completo y detallado por personal idneo y capacitado, en lo posible del sexo
que la vctima indique, ofrecindole que sea acompaada por alguien de su confianza si
as lo desea; v) se documenten y coordinen los actos investigativos y se maneje
diligentemente la prueba, tomando muestras suficientes, realizando estudios para
determinar la posible autora del hecho, asegurando otras pruebas como la ropa de la
vctima, investigando de forma inmediata el lugar de los hechos y garantizando la
correcta cadena de custodia, y vi) se brinde acceso a asistencia jurdica gratuita a la
vctima durante todas las etapas del proceso.333
Asimismo, la Corte ha sealado que el Estado debe afrontar los pedidos de acceso a la
informacin sobre estos temas satisfaciendo ciertos requisitos que tienden a garantizar el
derecho a la verdad a travs del adecuado acceso a la informacin. En efecto, la Corte
sostuvo que en caso de violaciones de derechos humanos, las autoridades estatales no se
pueden amparar en mecanismos como el secreto de Estado o la confidencialidad de la
informacin, o en razones de inters pblico o seguridad nacional, para dejar de aportar la
informacin requerida por las autoridades judiciales o administrativas encargadas de la
investigacin o proceso pendientes.335 Al contrario, de acuerdo con la Corte es
necesario que la legislacin y la gestin estatales se rijan por los principios de buena fe y
333
Caso Fernndez Ortega y otros. Sentencia de 30 de agosto de 2010 Serie C No. 215, prr. 194 y
Caso Rosendo Cant y otra. Sentencia de 31 de agosto de 2010 Serie C No. 216, prr. 178.
334
Caso Gomes Lund, cit., prrs. 211 y 212.
335
Caso Myrna Mack Chang Vs. Guatemala. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 25 de
noviembre de 2003. Serie C No. 101, prr. 180; Caso Tiu Tojn Vs. Guatemala. Sentencia de 26 de
noviembre de 2008. Serie C No. 190, prr. 77; Caso Radilla Pacheco; cit., prr 258. Cfr. Caso Gomes Lund
y otros (Guerrilha do Araguaia). Sentencia de 24 de noviembre de 2010. Serie C No. 219, prr. 230.
73
mxima divulgacin, de modo que toda informacin en poder del Estado se presuma
pblica y accesible, sometida a un rgimen limitado de excepciones336.
23. PRUEBA
Validez
Apremios y restricciones
336
Caso Gomes Lund y otros (Guerrilha do Araguaia). Sentencia de 24 de noviembre de 2010. Serie
C No. 219, prr. 230.
338
Caso Claude Reyes, cit., prr. 122.
339
Cfr. Caso Castillo Petruzzi y otros, cit., prr. 221, y Caso Lori Berenson Meja, cit., prr. 174.
340
Cfr. Caso Lori Berenson Meja, cit., prr. 174.
341
Cfr. Caso Bmaca Velsquez, cit., prr. 105.
74
Como dijimos, hay jurisprudencia concerniente a ciertas pruebas crticas, que se hallan
abarcadas por sendos derechos incluidos expresamente entre las garantas judiciales
consignadas por el artculo 8 CADH. As, en supuestos de confesin: el agraviado fue
sometido a torturas para doblegar su resistencia psquica y obligarlo a autoinculparse o a
confesar determinadas conductas delictivas342. Igualmente, en hiptesis de testimonio, la
Corte Interamericana ha sealado, como lo ha hecho la Corte Europea, que el inculpado
tiene derecho a examinar a los testigos que declaran en su contra y a su favor, en las
mismas condiciones, con el objeto de ejercer su defensa343. La imposicin de
restricciones a la presunta vctima y al abogado defensor vulnera ese derecho, reconocido
por la Convencin, as como el de hacer comparecer a personas que puedan arrojar luz
sobre los hechos344.
342
Caso Cantoral Benavides, cit., prr. 132.
343
Caso Palamara Iribarne, cit., prr. 184, y Caso Lori Berenson Meja, cit., 184. En igual sentido,
Caso Castillo Petruzzi y otros, cit., prr. 154; ECHR, Barber, Messegu and Jabardo, judgment of 6
December 1998, Series A no. 146, 78; S.N. v. Sweden, no. 34209/96, 44, ECHR 2002-V, y ECHR, Sadi
v. France, judgment of 20 September 1993, Series A no. 261-A, 43.
344
Caso Lori Berenson Meja, cit., prr. 185. Vase tambin, Caso de la Comunidad Indgena Yakye
Axa, cit., prr. 117; Caso Ricardo Canese, cit., prrs. 164 y 166, y Caso Castillo Petruzzi y otros, cit., prr.
155.
345
Caso del Tribunal Constitucional, cit., prr. 83.
346
Caso Ricardo Canese, cit., prr. 164.
347
Cfr. Caso de la Comunidad Indgena Yakye Axa, cit., prrs. 116 y 117; Caso Lori Berenson Meja,
cit., prr. 167; Caso Ricardo Canese, cit., prr. 164; Caso Myrna Mack Chang, cit., prrs. 164-211; Caso
Las Palmeras, cit., prr. 57; Caso del Tribunal Constitucional, cit., prr. 83; Caso Cantoral Benavides, cit.,
prr. 127; Caso Castillo Petruzzi y otros, cit., prr. 153, y Caso de la Panel Blanca (Paniagua Morales y
otros), cit., prr. 150.
75
respecta a evidencias mantenidas en reserva por motivos de inters pblico (seguridad
nacional, por ejemplo); en estos casos, no es el rol del tribunal internacional determinar
si la reserva de la informacin es o no necesaria ya que como regla general ello
corresponde a los tribunales nacionales. En cambio, s le corresponde determinar si el
proceso interno respeta y protege el inters de las partes349.
Tras haber examinado el conjunto del proceso interno y la forma en que se apreci la
prueba, el Tribunal interamericano sostuvo: es evidente que (los jueces que
intervinieron en el proceso) fragmentaron el acervo probatorio y luego pretendieron
enervar, caso por caso, los alcances de todos y cada uno de los elementos probatorios de
la responsabilidad de los imputados. Esto contraviene los principios generales de la
prueba, de acuerdo con los cuales las evidencias deben ser apreciadas en su integralidad,
es decir, teniendo en cuenta sus relaciones mutuas, y la forma como se prestan soporte
unas a otras o dejan de hacerlo350.
El principio ne bis in idem se halla sujeto a cuidadoso examen para fijar su mbito de
aplicacin en forma que satisfaga los diversos fines que el proceso y la sentencia deben
348
Cfr. Dowsett v. the United Kingdom, no. 39482, 43-44, ECGR 2003 VII; Rowe and Davis v. The
United Kingdom, no. 28901/95, 62-63, ECHR 2000-II, y ECHR, Edwards v. The United Kingdom,
judgment of 25 November 1992, Reports of Judgments and Decisions 1992. 34.
349
Caso Myrna Mack Chang, cit., prr. 179.
350
Caso de los Nios de la Calle (Villagrn Morales y otros), cit., prr. 233.
351
Cfr. Caso Lori Berenson Meja, cit., prr. 174.
352
Caso De la Cruz Flores, cit., prr. 115.
76
atender: justicia, seguridad jurdica, derechos y garantas individuales. En la
jurisprudencia de la Corte ha prevalecido la idea de que un procedimiento violatorio de
derechos no puede ser el sustento idneo de una sentencia vlida; en otros trminos:
aqul no constituye un verdadero proceso ni ste una autntica sentencia; de ah que la
aparente resolucin definitiva en la que culmina el tambin aparente proceso no pueda
pretender la autoridad de cosa juzgada ni ser la referencia para la invocacin de la
garanta ne bis in idem.
El tema ha sido examinado por la Corte Interamericana tanto con respecto a juicios
militares contra civiles como en atencin a juicios ordinarios en los que hubo violaciones
graves que afectaron severamente los derechos y las garantas del inculpado. Se ha tenido
buen cuidado en mencionar, cada vez que ha estado a la vista un caso de esta naturaleza,
que las conclusiones del Tribunal internacional no significan, en modo alguno, toma de
posicin a propsito de la gravedad de los supuestos hechos --que puede ser muy elevada,
como ocurre en casos de homicidio calificado o terrorismo-- o de la responsabilidad
penal de los inculpados. La decisin de estos extremos compete nica y exclusivamente a
los rganos competentes de la justicia interna.
En un caso relevante a este respecto, la Corte reafirm que la violacin del acceso al juez
natural es suficiente para determinar que las diligencias realizadas y las decisiones
adoptadas por las autoridades del fuero privativo militar, en relacin con la vctima, no
configuraron un verdadero proceso bajo el artculo 8.4 de la Convencin. En
consecuencia, no habindose producido un pronunciamiento sobre el fondo en el fuero
militar, no existe el supuesto de hecho imprescindible para declarar que se ha afectado el
principio non bis in idem356.
353
Caso Carpio Nicolle, cit., prr. 131.
354
Caso Cesti Hurtado, cit., prr. 194.
355
Caso Castillo Petruzzi y otros, cit., prr. 221.
356
Caso Lori Berenson Meja, cit., prr. 208.
77
Cuando la violacin proviene de la propia ley sustantiva, incompatible con la
Convencin, surgen diversos conceptos de violacin abarcados en distintos preceptos;
entre ellos, transgresin del principio de legalidad (artculo 9), privacin ilegal de la
libertad (artculo 7), vulneracin de las garantas judiciales (artculo 8)357. Si la ley
sustantiva aplicada es incompatible con la Convencin, el futuro enjuiciamiento se har
bajo nuevas normas que no sean violatorias de aqulla358.
Nuevo proceso
Una vez establecido este criterio, resulta natural --y as se ha hecho en las mismas
resoluciones-- franquear la puerta hacia un nuevo proceso, esto es, hacia un verdadero
proceso en el que analicen los hechos punibles atribuidos a los inculpados, respetando
para ello las condiciones del debido proceso legal, y se dicte la autntica sentencia que
corresponda. As, la Corte ha sealado que corresponde al Estado, en su caso, llevar a
cabo -en un plazo razonable- un nuevo enjuiciamiento que satisfaga ab initio las
exigencias del debido proceso legal, realizado ante el juez natural (jurisdiccin ordinaria)
y con plenas garantas de audiencia y defensa para los inculpados359.
357
Cfr. Caso De la Cruz Flores, cit., prrs. 113 y 114.
358
Cfr. Caso De la Cruz Flores, cit., prr. 118, y Caso Hilaire, Constantine y Benjamin y otros, cit.,
prrs. 211-217.
359
Caso Castillo Petruzzi y otros, cit., prr. 221.
360
Caso Castillo Petruzzi y otros, cit., prr. 221.
361
Caso Loayza Tamayo, cit., prr. 84.
78
La jurisprudencia interamericana ha examinado el alcance del principio ne bis in idem
con respecto a las imputaciones objeto del primero y el segundo procesamientos. A este
respecto, se ha manifestado que dicho principio busca proteger los derechos de los
individuos que han sido procesados por determinados hechos para que no vuelvan a ser
enjuiciados por los mismos hechos. A diferencia de la frmula utilizada por otros
instrumentos internacionales de proteccin de derechos humanos (por ejemplo, el artculo
14.7 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos de las Naciones Unidas, se
refiere al mismo delito), la Convencin Americana utiliza la expresin los mismos
hechos, que es un trmino ms amplio en beneficio de la vctima362.
Autoridad emisora
Es relevante quin emite y cmo se integra la resolucin que pone trmino a una causa:
sentencia definitiva o acto jurisdiccional de otro carcter, con efectos igualmente
conclusivos. Esta decisin puede provenir de autoridades formalmente judiciales o de
rganos que no tengan esta naturaleza, pero posean atribuciones jurisdiccionales y se
atengan a las reglas del debido proceso363.
Motivacin
362
Id., prr. 66.
363
Cfr. Caso Yatama, cit., prr. 149.
364
Cfr. Id., prr. 152; Caso Tristn Donoso, cit., prr. 156.
365
Cfr. Caso Escher y otros, cit., prr. 208; Caso Chaparro lvarez y Lapo iguez, cit., prr. 107;
Caso Tristn Donoso, cit., prr. 152; Caso Apitz Barbera y otros (Corte Primera de lo Contencioso
Administrativo), cit., prr. 77.
366
As lo ha establecido la Corte Europea en el Caso Suominen: [l]a Corte reitera entonces que, de
acuerdo con su jurisprudencia constante y en reflejo de un principio relativo a la correcta administracin de
justicia, las sentencias de las cortes y los tribunales deben exponer de manera adecuada las razones en las
que se basan (traduccin de esta Corte). Cfr. Suominen v. Finland, no. 37801/97, 34, 1 July 2003.
367
Caso Apitz Barbera y otros (Corte Primera de lo Contencioso Administrativo), cit., prr. 77. En
el mismo sentido, Caso Escher y otros, cit., prr. 208; Caso Tristn Donoso, cit., prr. 152.
79
analizado. Asimismo, la motivacin demuestra a las partes que stas han sido odas y, en
aquellos casos en que las decisiones son recurribles, les proporciona la posibilidad de
criticar la resolucin y lograr un nuevo examen de la cuestin ante las instancias
superiores368. En fin, el deber de motivacin es una de las debidas garantas incluidas
en el artculo 8.1 para salvaguardar el derecho a un debido proceso369.
Fundamentacin
Pena adecuada
368
Caso Tristn Donoso, cit., prr. 153.
369
Id., prr. 78.
370
Caso Baena Ricardo, cit., prr. 111.
371
Caso Yatama, cit., prr. 153.
372
Cfr. Caso de la Masacre de la Rochela, cit., prr. 193.
373
Id,, cit., prr. 196
80
establecer en funcin de la diversa naturaleza y gravedad de los hechos374. La
proporcionalidad --asociada a otros principios: por ejemplo, aplicacin de la ley anterior
favorable-- contribuye a la justicia penal375.
En la sentencia que pone trmino a un juicio interno el juzgador puede hacer uso del
arbitrio que la ley le concede para resolver sobre la pena aplicable. La Corte
Interamericana no sustituye ese arbitrio con el suyo propio, pero puede expresar
preocupacin --y as lo ha hecho-- porque el juez de la High Court tuvo a bien ejercer
una opcin que manifiestamente tendra el efecto de infligir una pena que no slo
constituye una violacin ostensible de las obligaciones internacionales contradas por el
Estado bajo la Convencin, sino que es adems universalmente estigmatizada como
cruel, inhumana y degradante376.
Introduccin
El tema de los menores de edad para fines penales, nios y adolescentes que no se hallan
en el mbito de validez subjetiva de la norma penal ordinaria, puede ser examinado desde
diversas perspectivas. Una de ellas, la normativa, se desarrolla en la CADH (tanto en lo
que respecta a los derechos reconocidos a todas las personas como en lo que toca a
referencias especficas a menores de edad: artculos 5.5 --separacin de los adultos y
enjuiciamiento especial--, 17.4 y 17.5 --sobre proteccin a la familia-- y 19 --derechos del
nio--), la normativa vinculada al sistema interamericano (Protocolo de San Salvador), la
Convencin de Naciones Unidas sobre Derechos del Nio, de 1998, y otros instrumentos
que definen estndares internacionales en esta materia: Reglas de Beijing, Reglas de
Tokio y Directrices de Riad.
374
Id., prr. 196. En el mismo sentido Caso Ximenes Lopes (Brasil). Sentencia de 4 de julio de 2006.
Serie C No. 149. prr. 108.
375
En este sentido, Caso de la Masacre de la Rochela, cit., prr. 196
376
Caso Caesar, cit., prr. 74
81
La Corte ha destacado la existencia de una trada protectora del individuo, integrada por
los derechos y libertades inherentes a la persona, sus garantas y el Estado de Derecho377.
Entre (los) valores fundamentales (abarcados) figura la salvaguarda de los nios, tanto
por su condicin de seres humanos y la dignidad inherente a stos, como por la situacin
especial en que se encuentran. En razn de su inmadurez y vulnerabilidad, requieren
proteccin que garantice el ejercicio de sus derechos dentro de la familia, de la sociedad y
con respecto al Estado378. Estas consideraciones --agrega el Tribunal-- se deben
proyectar sobre la regulacin de los procedimientos, judiciales o administrativos, en los
que se resuelva acerca de derechos de los nios y, en su caso, de las personas bajo cuya
potestad o tutela se hallan aqullos379.
377
Condicin Jurdica y Derechos Humanos del Nio, cit., prr. 92, y El Hbeas Corpus bajo
Suspensin de Garantas (artculos 27.2, 25.1 y 7.6 Convencin Americana sobre Derechos Humanos), cit.,
prr. 26.
378
Condicin Jurdica y Derechos Humanos del Nio, cit., prr. 93.
379
Id., prr. 94.
380
Id., prr. 110.
381
Id., prrs. 112 y 114.
82
Obviamente, estos sealamientos no significan la exclusin de medidas de proteccin en
sede administrativa, sino la subordinacin de stas a la legalidad. El Tribunal seal:
(l)as medidas de proteccin que se adopten en sede administrativa, deben ajustarse
estrictamente a la ley. Todo ello permite el desarrollo adecuado del debido proceso,
reduce y limita adecuadamente la discrecionalidad de ste, conforme a criterios de
pertinencia y racionalidad382.
La sntesis se destaca en ese Voto retendra el designio tutelar del nio, a ttulo de
persona con especficas necesidades de proteccin, al que debe atenderse con medidas de
este carcter, mejor que con remedios propios del sistema penal de los adultos (). Y por
otra parte, la sntesis adoptara las exigencias bsicas del garantismo: derechos y
garantas del menor (). En suma, el nio ser tratado en forma especfica, segn sus
propias condiciones, y no carecer --puesto que es sujeto de derecho, no apenas objeto
de proteccin-- de los derechos y las garantas inherentes al ser humano y a su condicin
especfica. Lejos de plantearse, pues, la incorporacin del menor al sistema de los adultos
o la reduccin de sus garantas, se afianzan la especificidad, de un lado, y la juridicidad,
del otro385.
382
Id., prr. 103.
383
Voto concurrente razonado del Juez Sergio Garca Ramrez. Condicin Jurdica y Derechos
Humanos del Nio, cit., prrs. 22 y 24.
384
Cfr. El desarrollo de esta opinin en mi trabajo "Algunas cuestiones a propsito de la jurisdiccin
y el enjuiciamiento de los menores infractores", en Memoria (del Coloquio Multidisciplinario sobre
Menores. Diagnstico y propuestas), Cuadernos del Instituto de Investigaciones Jurdicas, UNAM, 1996,
pp. 205-206.
385
Voto concurrente razonado del Juez Sergio Garca Ramrez. Condicin Jurdica y Derechos
Humanos del Nio, cit., prr. 25.
83
El enjuiciamiento de menores supone que stos sean imputables y puedan, por lo mismo,
recibir el juicio de reproche y que su conducta sea penalmente tpica. Esta garanta,
contemplada en el artculo 9 de la Convencin Americana, debe ser otorgada a los
nios386.
Especificidad
El debido proceso aplicable a los menores --recogido principalmente, pero no
exclusivamente, por la Convencin sobre los Derechos del Nio, las Reglas de Beijing,
las Reglas de Tokio y las Directrices de Riad-- supone la posibilidad y conveniencia de
que las formas procesales que observan (los) tribunales (que intervienen en estos casos)
revistan modalidades propias, consecuentes con las caractersticas y necesidades de los
procedimientos que se desarrollan ante ellos, tomando en cuenta el principio establecido
en la Convencin sobre los Derechos del Nio, que en este orden se puede proyectar
tanto a la intervencin de tribunales, en lo concerniente a la forma de los actos
procesales, como al empleo de medios alternativos de solucin de controversias al que se
alude adelante387.
Las garantas previstas en el artculo 8 CADH deben correlacionarse con las protecciones
estatuidas en el 19388. Si bien los derechos procesales y sus correlativas garantas son
aplicables a todas las personas, en el caso de los nios el ejercicio de aqullos supone, por
las condiciones especiales en las que se encuentran los nios, la adopcin de ciertas
medidas especficas con el propsito de que gocen efectivamente de dichos derechos y
garantas389.
Consecuencia de esto es la pertinencia de atender en forma diferenciada y especfica las
cuestiones referentes a los nios, y particularmente, las relacionadas con la conducta
ilcita (y) es el establecimiento de rganos jurisdiccionales especializados para el
conocimiento de conductas penalmente tpicas atribuidas a aqullos (). As, la
Convencin sobre los Derechos del Nio contempla el establecimiento de leyes,
procedimientos, autoridades e instituciones especficos para los nios de quienes se
alegue que han infringido las leyes penales o a quienes se acuse o declare culpables de
haber infringido esas leyes (artculo 40.3)390.
En un detallado pronunciamiento, la Corte Interamericana ha sostenido, en suma, que la
jurisdiccin especial para nios en conflicto con la ley [], as como sus leyes y
procedimientos correspondientes, deben caracterizarse, inter alia, por los siguientes
386
Condicin Jurdica y Derechos Humanos del Nio, cit., prr. 108.
387
Id., prr. 119.
388
Cfr. Caso Instituto de Reeducacin del Menor cit., prr. 209, y Condicin Jurdica y Derechos
Humanos del Nio, cit., prr. 95
389
Caso Instituto de Reeducacin del Menor, cit., prr. 209, y Condicin Jurdica y Derechos
Humanos del Nio, cit., prr. 98.
390
Caso Instituto de Reeducacin del Menor, cit., prr. 210; y Condicin Jurdica y Derechos
Humanos del Nios, cit., prr. 109.
84
elementos: 1) en primer lugar, la posibilidad de adoptar medidas para tratar a esos nios
sin recurrir a procedimientos judiciales391; 2) en el caso de que un proceso judicial sea
necesario, este Tribunal dispondr de diversas medidas, tales como asesoramiento
psicolgico para el nio durante el procedimiento, control respecto de la manera de tomar
el testimonio del nio y regulacin de la publicidad del proceso; 3) dispondr tambin de
un margen suficiente para el ejercicio de facultades discrecionales en las diferentes etapas
de los juicios y en las distintas fases de la administracin de justicia de nios392; y 4) los
que ejerzan dichas facultades debern estar especialmente preparados y capacitados en
los derechos humanos del nio y la psicologa infantil para evitar cualquier abuso de la
discrecionalidad y para asegurar que las medidas ordenadas en cada caso sean idneas y
proporcionales393.
Garantas procesales
Revisin
391
Caso Instituto de Reeducacin del Menor, cit., prr. 211, y artculo 40.3.b) de la Convencin
sobre los Derechos del Nio.
392
Caso Instituto de Reeducacin del Menor, cit., prr. 211, y Regla 6.1 de las Reglas Mnimas de
las Naciones Unidas para la Administracin de la Justicia de Menores (Reglas de Beijing).
393
Caso Instituto de Reeducacin del Menor, cit., prr. 211; Regla 6.3 de las Reglas Mnimas de
las Naciones Unidas para la Administracin de la Justicia de Menores (Reglas de Beijing) y artculo 40.4
de la Convencin sobre los Derechos del Nio.
394
Condicin Jurdica y Derechos Humanos del Nio, cit., prr. 123.
395
Id., prr. 121.
396
Id., prr. 132.
85
Presuncin de inocencia
En el debate figura la participacin del nio en los actos del enjuiciamiento. Sobre este
particular, la Corte observ que la capacidad de decisin de un nio de 3 aos no es
igual a la de un adolescente de 16 aos. Por ello debe matizarse razonablemente el
alcance de la participacin del nio en los procedimientos, con el fin de lograr la
proteccin efectiva de su inters superior, objetivo ltimo de la normativa del Derecho
Internacional de los Derechos Humanos en este dominio (). En esta ponderacin se
procurar el mayor acceso del menor, en la medida de lo posible, al examen de su propio
caso398.
Nuevamente se advierte la situacin especial del individuo menor de edad cuando se trata
de regular y precisar el alcance de la confesin. La Corte ha sealado que cualquier
declaracin de un menor, en caso de resultar indispensable, debe sujetarse a las medidas
de proteccin procesal que corresponden a ste, entre ell(a)s la posibilidad de no declarar,
la asistencia del defensor y la emisin de aqulla ante la autoridad legalmente facultada
para recibirla. Adems, debe tomarse en cuenta que el nio puede carecer, en funcin
de su edad o de otras circunstancias, de la aptitud necesaria para apreciar o reproducir los
hechos sobre los que declara, y las consecuencias de su declaracin. En este caso el
juzgador puede y debe valorar con especial cautela la declaracin399.
Publicidad
397
Condicin Jurdica y Derechos Humanos del Nio, cit., prr. 127; Caso Cantoral Benavides, cit.,
prr. 120, y Caso Ricardo Canese, prr. 153.
398
Condicin Jurdica y Derechos Humanos del Nio, cit., prrs. 101 y 102.
399
Id., prrs. 128-131.
86
al amplio principio de publicidad que rige en otros casos, no por lo que toca al acceso de
las partes a las pruebas y resoluciones, sino en lo que atae a la observacin pblica de
los actos procesales. Estos lmites atienden al inters superior del nio, en la medida en
que lo preservan de apreciaciones, juicios o estigmatizaciones que pueden gravitar sobre
su vida futura. Al respecto, la Corte Europea ha sealado, aludiendo al artculo 40.2.b)
de la Convencin sobre los Derechos del Nio, que a los nios acusados de crmenes
debe respetrseles totalmente su privacidad en todas las etapas del proceso400.
Soluciones alternativas
Vida y libertad
Vayamos a las medidas restrictivas de libertad, sea en el curso del procedimiento, sea
como consecuencia de la sentencia correspondiente. Aqu vienen al caso el derecho a la
vida --en su dimensin positiva: creacin de circunstancias propicias a cierta calidad de
vida--, la aludida condicin de garante que tiene el Estado con respecto a los individuos
colocados bajo su inmediata y completa guarda, y la especfica situacin en que se hallan
los nios y adolescentes cuya libertad se restringe.
Por lo que hace al derecho a la vida, en amplio --pero necesario-- sentido, cuando el
Estado se encuentra en presencia de nios privados de libertad, adems de las
obligaciones sealadas para toda persona, tiene una obligacin adicional establecida en el
artculo 19 de la Convencin Americana402. Los artculos 6 y 27 de la Convencin sobre
los Derechos del Nio incluyen en el derecho a la vida la obligacin del Estado de
garantizar en la mxima medida posible la supervivencia y el desarrollo del nio. El
Comit de Derechos del Nio ha interpretado la palabra desarrollo de una manera
amplia, holstica, que abarca lo fsico, mental, espiritual, moral, psicolgico y social403.
Mirado as, un Estado tiene, respecto de nios privados de libertad y, por lo tanto, bajo su
400
Cfr. T v. The United Kingdom, no. 24724/94, ECHR 1999, 74.
401
Condicin Jurdica y Derechos Humanos del Nio, cit., prr. 135.
402
Cfr. Caso Instituto de Reeducacin del Menor, cit., prr. 160.
403
Caso Instituto de Reeducacin del Menor, cit., prr. 161, y ONU, Comit de los Derechos del
Nio. Medidas generales de aplicacin de la Convencin sobre los Derechos del Nio (artculos 4 y 42 y
prr. 6 del artculo 44). Observacin General No. 5 de 27 de noviembre de 2003, prr. 12.
87
custodia, la obligacin --entre otros deberes-- de proveerles asistencia de salud y de
educacin, para as asegurarse de que la detencin a la que los nios estn sujetos no
destruir sus proyectos de vida404.
En ntima relacin con la calidad de vida, estn las obligaciones del Estado en materia
de integridad personal de nios privados de libertad. La calificacin de penas o tratos
como crueles, inhumanos o degradantes debe considerar necesariamente la calidad de
nios de los afectados por ellos405. De esto se ocupan las Reglas Mnimas de las
Naciones Unidas para la Administracin de la Justicia de Menores (Reglas de Beijing),
que destacan los cuidados especiales que imponen la edad, sexo, personalidad y
desarrollo sano de los menores privados de libertad406.
Afectacin de allegados
Mencionar, por ltimo, que la vulneracin de derechos de los menores de edad puede
reflejarse en la afectacin de los derechos de adultos allegados a aqullos, que de esta
forma devienen vctimas --o parte lesionada-- para los fines de la CADH. As se ha
resuelto alguna vez: (e)n lo que se refiere a la alegada violacin de la integridad
personal de todos los familiares de los internos muertos y heridos como consecuencia de
los hechos de este caso, la Corte considera que son vctimas de esta violacin aquellos
familiares cercanos, como lo son los padres y hermanos, que se han identificado ante esta
404
Cfr. Caso Instituto de Reeducacin del Menor, cit., prr. 161; Condicin Jurdica y Derechos
Humanos del Nio, cit., prrs. 80-81, 84, y 86-88; Caso de los Nios de la Calle (Villagrn Morales y
otros), cit., prr. 196, y Regla 13.5 de las Reglas Mnimas de las Naciones Unidas para la Administracin
de la Justicia de Menores (Reglas de Beijing).
405
Cfr. Caso Instituto de Reeducacin del Menor, cit., prr. 162, y Caso de los Hermanos Gmez
Paquiyauri, cit., prr. 170.
406
Caso Instituto de Reeducacin del Menor, cit., prr. 163; Regla 26.2 de las Reglas Mnimas de
las Naciones Unidas para la Administracin de la Justicia de Menores (Reglas de Beijing).
407
Caso Instituto de Reeducacin del Menor, cit., prr. 230. En este sentido, artculo 40.4 de la
Convencin sobre los Derechos del Nio.
408
Caso Instituto de Reeducacin del Menor, cit., prr. 189.
88
Corte ()409. Finalmente, todos los familiares identificados han sufrido con el
tratamiento cruel que se les dio a los fallecidos y heridos mientras fueron internos del
Instituto410.
409
Id., prr. 191.
410
Id., prr. 192.
411
Caso Claude Reyes, cit., prr. 122.
412
Caso Claude Reyes, cit., prr. 122.
89
El Derecho a la Informacin sobre la Asistencia Consular en el Marco de las
Garantas del Debido Proceso Legal. Opinin Consultiva OC-16/99 de 1 de
octubre de 1999. Serie A No. 16
SENTENCIAS CITADAS
90
Caso de la Panel Blanca (Paniagua Morales y otros). Sentencia de 8 de marzo
de 1998. Serie C No. 37
91
Caso de la Masacre De las Dos Erres, Sentencia de 24 de noviembre de 2009.
Serie C No. 211
92
Caso Myrna Mack Chang. Sentencia de 25 de noviembre de 2003. Serie C No.
101
93
Caso Caesar. Sentencia de 11 de marzo de 2005. Serie C No. 123
94
Caso de la Masacre de la Rochela, Sentencia de 11 de mayo de 207. Serie C No.
163
Caso Zambrano Vlez y otros, Sentencia de 4 de julio de 2007. Serie C No. 166
Caso Affaire Yvon Neptune, Sentencia de 6 de mayo de 2008, Serie C. No. 180
Caso Apitz Barbera y otros, Sentencia de 5 de agosto de 2008, Serie C, No. 182
95
Caso Escher y otros, Sentencia de 6 de julio de 2009. Serie C No. 200
Caso Chitay Nech y otros Vs. Guatemala, Sentencia de 25 de mayo de 2010. Serie
C No. 212
Caso Rosendo Cant y otra Vs. Mxico, Sentencia de 31 de agosto de 2010 Serie
C No. 216
Caso Vlez Loor Vs. Panam, Sentencia de 23 de noviembre de 2010 Serie C No.
218
96