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Introduccin
Historia del derecho internacional
El derecho internacional pblico empieza a surgir aparejado a los grandes estados de Europa
como Francia, Inglaterra, Espaa, Austria y Pases nrdicos en el siglo XVI, sus races se
encuentran en la alta edad media y no se manifiesta con su peculiaridad hasta que sobreviene
el desmembramiento del sacro romano imperio y ocurre el descubrimiento de Amrica, con
su diversidad de efectos.
El estado moderno tuvo que suprimir, de su seno, poderes que le haca sombra, como era los
derivados del rgimen feudal.
Desde el Tratado de Westfalia hasta la Revolucin Francesa Este tratado vino a poner fin a
la llamada guerra de los treinta aos que fue una fusin de luchas que se verificaron en
Europa y que enfrentaron al emperador y los prncipes catlicos alemanes, apoyados por
Espaa, con los prncipes protestantes, sostenidos principalmente por Francia y Suecia.
ASPECTOS IMPORTANTES DEL TRATADO: se plasma el principio de igualdad jurdica
de los Estados, pues se da una igualdad de derechos entre el catolicismo, el luteranismo y el
calvinismo. Se afirma en las relaciones internacionales entre los Estados con el principio de
libertad de conciencia y se determina que los Estados, en sus
La subjetividad internacional
Cuestiones generales sobre la subjetividad internacional
No debemos confundir las situaciones de sujeto de las relaciones internacionales y sujeto del
DI. La situacin de sujeto de relaciones internacionales conlleva la calidad de actor o
protagonista de las relaciones internacionales en el plano sociolgico, en tanto que la
situacin de sujeto de DI significa ser titular de derechos y obligaciones segn las reglas del
orden jurdico internacional.
Esta distincin entre los dos planos, sociolgico y jurdico, sirve para poner en evidencia el
hecho de que algunas entidades que actan en la escena internacional, como las empresas
transnacionales o las organizaciones internacionales no gubernamentales, cualquiera que
pueda ser su relevancia como actores internacionales, carecen por lo general de subjetividad
internacional al no depender en cuanto a su estatuto jurdico del DI, sino del Derecho de uno
o varios Estados.
Actualmente se puede hablar de una pluralidad de sujetos de DI. Debido al propio acontecer
social internacional, se ha producido una diversificacin de los sujetos del DI, conservando
los Estados su carcter de sujetos originarios de este orden jurdico, puesto que el DI, tal
como lo entendemos hoy, surge en la Edad Moderna como un orden interestatal, con los
Estados como creadores y como componentes necesarios del mismo. Ahora bien, la
existencia en la actualidad de entidades no estatales aceptadas como sujetos de DI, nos obliga
a preguntarnos cules son los requisitos que deben concurrir para ser considerado sujeto de
este ordenamiento y cules son las formas de atribuirse la subjetividad internacional.
Sujeto del DI es el titular de derechos y obligaciones conferidos por las normas jurdicas
internacionales. Ahora bien, no basta con ser beneficiario de un derecho o estar afectado por
una obligacin, sino que se requiere una aptitud para hacer valer el derecho o para ser
responsable en caso de violacin de una obligacin ante las instancias internacionales: doble
exigencia, situada en el plano procesal de la legitimacin (activa o pasiva) que hace
controvertida la inclusin del individuo entre los sujetos del DI.
Los Estados son los sujetos necesarios y plenos del DI, pero junto a ellos coexisten otros
sujetos que cabe calificar de secundarios o derivados, poseedores de alguno o algunos de los
rasgos que integran la capacidad internacional. En conclusin, el DI contemporneo se
caracteriza por la pluralidad y la heterogeneidad de sus sujetos. Junto a los Estados, sujetos
soberanos de base territorial, y a las organizaciones internacionales integradas por Estados,
parecen haber adquirido carta de naturaleza en el plano de la subjetividad internacional otras
entidades como la Santa Sede y la Ciudad del Vaticano, los beligerantes y, todava
controvertidamente, los individuos.
Caracterizamos al Estado como el sujeto originario del DI. Este orden jurdico surge
histricamente como un orden interestatal, esto es, regulador de las relaciones entre las
sociedades polticas independientes que van crendose en el occidente de Europa en la baja
Edad Media y consolidndose a lo largo de los siglos XV, XVI y XVII.
Podemos adherirnos a la caracterizacin del Estado basada en una descripcin de sus tres
elementos: la poblacin, el territorio y la organizacin poltica (gobierno lato sensu). Estos
elementos estn abrigados bajo la idea global y bsica de la soberana, lo que permite calificar
al Estado como una organizacin de poder independiente sobre una base territorial.
El hecho de que las competencias personales del Estado se ejerzan normalmente sobre una
base territorial, esto es, dentro del territorio propio, no impide que a veces tengan un alcance
extraterritorial, persiguiendo, por ejemplo, a los nacionales allende las fronteras estatales para
regular algunos aspectos de su estatuto jurdico (servicio militar, ejercicio de ciertas
funciones pblicas en el exterior).
El territorio. El territorio es el espacio fsico dentro del cual la organizacin estatal ejercita
en plenitud la propia potestad de gobierno, excluyendo en l cualquier pretensin de ejercicio
de anlogos poderes por parte de otros Estados.
En este conjunto de espacios el Estado despliega con el mximo de intensidad sus poderes
soberanos y no meras competencias de tipo funcional como aquellas de las que puede
disponer en otros espacios.
El territorio estatal est delimitado por las fronteras, pero no es imprescindible que stas
aparezcan fijadas con absoluta precisin, dndose la circunstancia de que en algunos casos
la delimitacin fronteriza se realiz con posterioridad al nacimiento del Estado, sin olvidar,
por otra parte, que en ocasiones la situacin conflictiva que se desarrolla entre Estados de
reciente aparicin a resultas del proceso de disolucin de un Estado originario puede
dificultar durante algn tiempo la delimitacin del territorio de Estados ya reconocidos. La
jurisprudencia internacional se ha pronunciado en el sentido de que es suficiente con que el
territorio del Estado tenga una consistencia apropiada, aunque sus fronteras no hayan sido
aun precisamente delimitadas.
El conjunto de los rganos del Estado, esto es, el gobierno lato sensu, debe ser efectivo, en
el sentido de estar en condiciones de desarrollar las funciones estatales en la esfera interna y
de hacer frente a los compromisos del Estado con otros sujetos del DI en la esfera externa.
Segn Carrillo Salcedo la soberana tiene, junto a unas dimensiones histricas y polticas,
una irreductible dimensin jurdica y, en este sentido, se presenta en DI como un conjunto de
derechos y deberes del Estado.
El ejercicio de las competencias del Estado respecto de todas aquellas personas que se
encuentren bajo su jurisdiccin debe respetar las reglas del DI relativas a los derechos
humanos y a la especial proteccin debida a determinadas categoras de personas, aun
perteneciendo en principio al mbito reservado de actividad estatal.
Se trata de una igualdad jurdica, de una igualdad ante el DI que garantiza el respeto de la
integridad territorial y la independencia poltica de cada Estado y, en particular, de su derecho
a elegir y a llevar adelante en plena libertad su sistema poltico y socioeconmico.
Son violaciones del derecho internacional la intervencin armada y cualesquiera otras formas
de injerencia o de amenaza atentatoria de la personalidad del Estado o de los elementos
polticos, econmicos y culturales que los constituyen, quedando prohibidos el recurso a
medidas econmicas, polticas o de cualquier otra ndole para coaccionar a otro Estado y el
uso de la fuerza para privar a los pueblos de su identidad nacional.
La prohibicin de la intervencin no opera slo frente a los Estados, sino tambin frente a las
organizaciones internacionales.
Rasgos conceptuales
Una vez que un Estado, creado por cualquiera de estas vas, rene los elementos que lo
caracterizan como tal, existe como sujeto pleno del DI. Desde ese momento los otros Estados
estn en condiciones de verificar su existencia real, prestndole su reconocimiento. Por el
reconocimiento se constata la realidad del nuevo Estado, inicindose con l el trato en cuanto
su existencia pueda darse por asegurada.
Parece ms cierta la caracterizacin del reconocimiento como acto declarativo que como acto
constitutivo o atributivo de la subjetividad.
A la hora de reconocer, los Estados suelen tener en cuenta la evolucin de la situacin en los
procesos de creacin de nuevos Estados, adaptando su conducta a esa evolucin e incluso
estableciendo condiciones para el reconocimiento de la nueva entidad. Ello ha sido as en los
casos de aparicin de nuevos Estados a resultas de la disolucin de la URSS y de la Repblica
Federativa de Yugoslavia.
Podemos distinguir:
Sin embargo, la afirmacin anterior no significa que los cambios internos en un Estado
carezcan de toda relevancia en el plano jurdico internacional. Esos cambios internos pueden
influir en el caso de un nuevo gobierno surgido en un Estado por vas de hecho (golpe de
Estado, revolucin, etc.), en contradiccin con el orden constitucional establecido, cuando
no existe un posterior reconocimiento por parte de otros Estados. Ese Estado podra verse en
dificultades para ejercer en plenitud sus funciones en el plano internacional si no se ve
respaldado por el reconocimiento de los gobiernos de otros Estados (reconocimiento que le
permitir desarrollar relaciones diplomticas plenas, litigar en nombre del Estado que
pretende representar ante los tribunales de otros Estados, etc.).
Todo gobierno efectivo y estable, esto es, capaz de ejercer con carcter continuo las funciones
polticas del Estado, es un gobierno en el sentido del DI, siendo irrelevante desde este punto
de vista su origen irregular en la perspectiva del Derecho interno. En otras palabras, del
simple hecho de que haya nacido por vas no constitucionales no se derivan lmites jurdicos
a su competencia internacional para actuar en nombre del Estado. Por este motivo se ha
considerado la doctrina de la efectividad, defendida por Lauterpacht, como la ms adecuada
desde el punto de vista del DI. Segn la doctrina de la efectividad habra obligacin de
reconocer a los gobiernos que ejercen un control efectivo sobre un territorio y la poblacin
que en l se asienta.
Doctrina Tobar. Criterio de la legalidad. Fue formulada en 1907 por el entonces Ministro
de Asuntos Exteriores ecuatoriano Carlos Tobar (doctrina Tobar), segn la cual la manera
ms eficaz de poner trmino a los cambios violentos de gobierno inspirados en la ambicin
consiste en que los Estados se nieguen a reconocer a los gobiernos transitorios, nacidos de
las revoluciones, hasta que demuestren que gozan del apoyo de sus pases. Este apoyo
debera reflejarse en el asentimiento de una Asamblea representativa.
Doctrina Estrada. Criterio de la efectividad. Entre las doctrinas que se inspiran en el criterio
de la efectividad, destaca la doctrina Estrada, contenida en una declaracin hecha el 27 de
septiembre de 1930 por el entonces Secretario de Relaciones Exteriores de Mxico Gerano
Estrada. Esta doctrina, ms que inclinarse hacia la configuracin de un deber de
reconocimiento de los gobiernos surgidos por va de hecho que se caractericen por su
efectividad, se orienta a sustituir, en su caso, el reconocimiento expreso por el tcito, al
referirse a la posibilidad de mantener (o retirar) los agentes diplomticos acreditados, lo que
no deja de ser un signo externo de la intencin de reconocer (o no reconocer) al nuevo
gobierno.
PRINCIPIOS DEL DERECHO INTERNACIONAL
Es preciso decir que hay una serie de principios generales que rigen el derecho internacional
y de los que podramos mencionar los siguientes:
BONA FIDE
En el artculo 26 de la convencin de Viena de 1969, establece: todo tratado en vigor obliga
a sus partes, pero adems agrega deben ser cumplidos de buena fe. Es evidente que los
estados que se comprometen al cumplimiento de un tratado deben actuar de buena fe. Si se
retira al derecho internacional el tapete de la buena fe, este orden jurdico caera por su propio
peso. Este principio es tambin absoluto. Este principio bona fide (Buena Fe) est ligado con
la prohibicin del abuso del derecho, el cual tiene lugar cuando un derecho es utilizado de
mala fe, es decir cuando est en contradiccin de lo que establece el ordenamiento jurdico
establecido
IUS COGENS
Se considera uno de los principios que rigen a los tratados internacionales de derecho
pblico. Sumamente discutido fue el principio incorporado en el artculo 53 de la convencin
de Viena, segn el cual un tratado seria nulo cuando fuera contrario a una norma imperativa
del derecho internacional.
Dejando aparte la enorme dificultad de determinar cundo una norma internacional es de esa
clase, est claro que la aplicacin de esta disposicin interfiere con la libertad de
contradiccin de los estados pues incluso una de las normas que unnimemente se considera
del ius cogens como es la prohibicin de la agresin, podra ser derogada en ciertos casos,
para las relaciones entre algunos estados en particular.
El Comit de Derechos Humanos afirma expresamente que son normas de ius cogens: la
prohibicin de la tortura y de la privacin arbitraria de la vida, as como el derecho a unas
garantas procesales mnimas, en especial el derecho a la presuncin de inocencia.
Se puede concluir de todo esto que los tratados concertados con ausencia de un autntico
consentimiento por alguna de las partes intervinientes, no dejan por ello de tener validez, en
la medida en que el equilibrio de fuerzas no se altere en perjuicio del pas que impuso las
condiciones. El que tiene el poder hace el derecho, pero ellos deja siempre a salvo la facultad,
para el que no lo tiene, de tratar de conseguirlo.
Por su parte, para Carlos Arellano, son los elementos del conocimiento relativos al origen
de las normas jurdicas. Las fuentes del derecho nos permiten conocer los acontecimientos a
travs de los cuales se engendran las normas jurdicas.
(Carlos Arellano Garca. Primer Curso de Derecho Internacional Pblico. Editorial Porra.
1983. Pgina 182.)
Por su parte, Rafael de Pina los considera como el acuerdo entre Estados celebrado para
ordenar sus relaciones recprocas en material cultural, econmica, etctera, o para resolver
un conflicto surgido entre ellos, o para prevenirlo.
(Rafael de Pina Vara. Diccionario de Derecho. Editorial Porra. Ao 2006. Pgina 485.)
Debemos tener en cuenta que los tratados internacionales son la fuente ms importante
del derecho internacional pblico, pues en ellos los estados contratantes se someten a
cumplir lo ah pactado.
QU ES LA COSTUMBRE INTERNACIONAL?
Para Lassa Oppenheim, la costumbre internacional se da cuando se ha desarrollado un
definido y continuo hbito de llevar acabo ciertos actos con la conviccin de que, con arreglo
al Derecho Internacional, son obligatorios o justos. Por otra parte, hablan de un uso cuando
el hbito de realizar determinadas acciones se ha ido estableciendo sin que existiese la
conviccin de que estos actos son obligatorios o justos conforme al Derecho Internacional.
(Antonio Truyol y Serra. Derecho Internacional Pblico. Madrid. Ao 1957. Pgina 118.)
(Carlos Arellano Garca. Primer Curso de Derecho Internacional Pblico. Editorial Porra.
1983. Pgina 194.)
d).- Las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de mayor competencia de las
distintas naciones, como medio auxiliar para la determinacin de las reglas de derecho, sin
perjuicio de lo dispuesto en el artculo 59.
En ese sentido, Carlos Arellano seala que la decisin judicial de la Corte Internacional de
Justicia es slo un medio auxiliar para descubrir normas jurdicas internacionales de carcter
general
(Carlos Arellano Garca. Primer Curso de Derecho Internacional Pblico. Editorial Porra.
1983. Pgina 198.)
QU ES LA DOCTRINA INTERNACIONAL?
Carlos Arellano considera a la doctrina como el conjunto de opiniones escritas vertidas por
los estudiosos del Derecho, al reflexionar sobre la validez real, formal o intrnseca de las
normas jurdicas.
(Carlos Arellano Garca. Primer Curso de Derecho Internacional Pblico. Editorial Porra.
1983. Pgina 199.)
La acepcin del trmino fuente se origina en la expresin latina Fons o Fontis, con la cual se
aluda el manantial de agua que brotaba de la tierra; metfora esta que trasplantada al mundo
del derecho apunta al origen de las normas jurdicas. El tratadista colombiano Jos Joaqun
Caicedo Castilla 1 ha expresado que a la palabra fuentes se le atribuyen dos significados
diferentes: el primero es el de absorber en un concepto los modos originarios en la formacin
del derecho; y el segundo es el de ser los instrumentos escritos destinados a probar la
existencia del sistema jurdico, como los fundamentos de derecho que amparan una demanda.
Algunos autores del derecho internacional privado adoptan notorio eclecticismo hablando de
la coexistencia de fuentes duales nacionales e internacioles2, y stas, a su vez, son positivas
y doctrinales. Otros juristas prefieren la relacin enumerativa de las fuentes de conocimiento
como son: el derecho natural, la ley o normas con rangos de ley, los tratados, la costumbre la
jurisprudencia y la doctrina. En otros casos, se divide las fuentes en directas (los 1 CAICEDO
CASTILLA, Jos Joaqun: Derecho internacional privado, 6. ed., Bogot, Temis, 1967, p.
9. 2 CARLOS GARCA GASTAETA mencion las fuentes y su divisin en nacionales e
internacionales "y desde otro punto de vista, en positivas y tericas o doctrinales".
Distinguiendo ambas clasificaciones, el profesor sanmarquino opt por diferenciar las
fuentes nacionales, las internacionales y cientficas o doctrinales. Este criterio opera en
muchos manuales de Carlos GARCA GASTAETA: Derecho internacional privado.
Resumen del curso dictado en la facultad de Jurisprudencia de la Universidad Nacional
Mayor de San Marcos, Lima, Librera e Imprenta Gil, 1925, p. 11. (Existe segunda edicin
de esta obra por la misma Librera e Imprenta Gil en el ao de 1930). Tratados, la ley y la
jurisprudencia y a falta de precepto positivo o consuetudinario, el derecho natural) y en
indirectas (la costumbre y la doctrina jurdica que lamentablemente en el Per es muy escasa
por no hacerse hincapi en esta asignatura tan olvidada y descuidada Por ltimo, es necesario
anotar que para la doctrina internacionalista, las nicas fuentes del derecho internacional
privado son los tratados; la ley y la costumbre en una divisin trimembre.
7. EL CODIGO CIVIL.- El Cdigo civil adquiere importancia cabal en esta materia relativa
a las fuentes en el derecho internacional privado que se inserta en su texto. En el Cdigo civil
del Per de 1984, sus normas estn sistematizadas en el Libro X a diferencia de lo que sucedi
en el texto del ao 1936 que estaban adheridos en su ttulo preliminar a manera de prembulo
de la ley. Este Libro X del Cdigo civil de 1984 tiene cuatro ttulos de los artculos 2046 al
2111. El ttulo I es de disposiciones generales y el ttulo III de la ley aplicable con normas
sustantivas y los ttulos con los nmeros II y IV confiere las normas sobre la competencia
jurisdiccional y del reconocimiento y ejecucin de sentencias y fallos arbitrales extranjeros
que constituyen normas procesales.
Neutralidad
(Derecho Internacional Pblico) Io Neutralidad ocasional: situacin de los Estados no beligerantes
durante determinada guerra (ej., Irlanda durante la Segunda Guerra Mundial).
2o Neutralidad permanente: estatuto de los Estados que se han comprometido por tratado a no
iniciar jams una guerra ofensiva (ej., Suiza(1815), Austria (1955)).
Derecho Internacional
I. El concepto de neutralidad.
Es neutral un estado que no participa en una guerra dada. Por consiguiente, y a diferencia de lo
que ocurre con los Estados neutralizados, slo puede haber Estados neutrales durante una guerra
o durante una guerra civil si la organizacin insurgente ha sido reconocida como beligerante.
Segn la teora clsica, tal como fue enunciada en los Convenios de La Haya de 1899 y 1907, la
neutralidad es: a) un acto de libre decisin, es decir, un acto discrecional, sujeto a
la exclusiva competencia del Estado interesado, y b) un rgimen jurdico que entraa un
conjunto de derechos y obligaciones. En realidad, es un acto-condicin del que resulta la
aplicacin de un estatuto de Derecho positivo.
Hay que distinguir los Estados permanentemente neutrales, o neutralizados -tales como Suiza
(1815) o Austria (1955)- de los Estados neutrales slo en relacin con una guerra especial
(neutralidad voluntaria, ocasional o temporal). Un Estado permanentemente neutral es aquel
cuya independencia e integridad estn garantizadas por otros Estados, generalmente las grandes
potencias, con la condicin de que dicho Estado se obligue a no participar jams en
ningn conflicto armado u operacin militar, excepto como legtima defensa individual contra un
ataque. A tal Estado le est prohibido contraer cualquier obligacin internacional que pudiera
comprometerlo en conflicto u operaciones (por ejemplo, un tratado de alianza). Durante una
guerra, un Estado permanente neutral (neutralizado) tiene el deber de acatar las clsicas normas
de neutralidad.
De no mediar tratados especiales, no existe el deber de ser neutral, pues, conforme al D.I.,
todo Estado es libre de participar en una guerra lcita. Sin embargo, mientras los Estados no entren
en guerra, el D.I. los obliga a observar una determinada conducta con respecto a los Estados
beligerantes. El conjunto de estas normas constituye el Derecho de neutralidad.
El Estado que decide permanecer neutral en una guerra suele promulgar una declaracin de
neutralidad. No existe, sin embargo, un deber jurdico-internacional que le obligue a hacer
tal declaracin.
Conforme el artculo 2 del III Convenio de La Haya de 1907 sobre la ruptura de las hostilidades,
los Estados que entran en guerra estn obligados a notificar a las terceras potencias el estado de
guerra. Con esta notificacinadquieren efectividad, para los Estados que no participan en la lucha,
las reglas de la neutralidad. De no producirse la notificacin, los deberes de la neutralidad no
comienzan hasta el momento mismo en que se tiene la certeza indudable de que
los terceros Estados tienen conocimiento efectivo del estado de guerra. Mas como en el caso de
un conflicto armado sin declaracin de guerra puede resultar a menudo dudoso si se est ante
una represalia militar de paz o ante una guerra, los beligerantes nicamente
podrn reclamar el cumplimiento del Derecho de neutralidad cuando hayan dado a conocer
claramente que se trata efectivamente de una situacin de guerra.
La neutralidad termina:
3. Por el hecho de que un Estado neutral, que no quiere o no est en condiciones de defender su
neutralidad, se convierta en teatro de hostilidades. Por el contrario, una simple violacin de la
neutralidad no pone fin a la misma.
En derecho internacional pblico, cuando estalla una guerra entre dos estados, las naciones
soberanas que no estn obligadas por compromisos anteriores a tomar parte de ella,
tienen derecho a mantenerse apartadas de la lucha y a mantener relaciones amistosas con
ambas partes beligerantes. Estas potencias se encuentran es estado de neutralidad.
Imparcialidad de una persona ante un conflicto armado. | Actitud pacfica de una nacin ante
la beligerancia de dos o ms.
Bibliografa