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Fallo Que Ejemplifica Los Temas Concurso Real, Ideal y Aparente de Delitos PDF
Fallo Que Ejemplifica Los Temas Concurso Real, Ideal y Aparente de Delitos PDF
fsico en el que puede disponerse de ella, de un arma de uso civil...(CNCCorr., Sala I, 24-
9-2002, R.M., C.G., c. 19.145, PJN Intranet).
Ahora bien, en atencin a los lineamientos trazados y tal como el a quo ha
tenido acreditado el hecho, entiendo que se presenta en autos una hiptesis de concurso
real (artculo 55 del Cdigo Penal), pues se est en presencia entonces de dos hechos
jurdicamente autnomos.
En el mismo sentido se ha expedido la Cmara Nacional de Casacin Penal,
al establecer que ...Los tipos penales de portacin ilegtima de arma de fuego civil y
encubrimiento concurren materialmente. Pues, si bien en la sentencia no se acredit la
receptacin del arma con anterioridad al hecho, se tuvo por probado que la tenencia de la
misma continu en el tiempo ms all de la comisin del delito de robo con armas, ya que
fue arrojada por el imputado fuera del local al ser perseguido por personal policial, por lo
que dicha figura cobr independencia fctica y resulta escindible de las restantes conductas
imputadas (conf. C.N.C.P., Sala III, expte. Haroutionian, Gonzalo M. y Monzn, Ricardo
D. s/recurso de casacin, c. 4247, reg. 151.03.3 del 1.04.2003)
En otro pronunciamiento tambin ha dicho, ...en el caso a estudio, los tipos
penales de portacin ilegtima de arma de fuego de uso civil sin la debida autorizacin y
encubrimiento, de concurrir, ser en los trminos del art. 55 del Cdigo Penal, pues en la
sentencia se acredit la receptacin del arma con anterioridad al hecho, y se tuvo por
probado que la tenencia de la misma continu en el tiempo, aunque en modo breve
(Gutirrez, Mauricio Javier s/recurso de casacin, reg. 145.05.3).
En orden a lo expuesto, concluyo que la conducta delictiva desplegada por
el acusado al recibir un arma de guerra conociendo su origen delictuoso y con el propsito
de utilizarla, configura los delitos de encubrimiento y portacin de arma de guerra en
concurso real. Ello as porque, el acusado, adems de la receptacin dolosa del arma, al
llevarla consigo a partir de su recepcin cometi otro delito, no el mismo con otro
encuadramiento ms, que sera la hiptesis contemplada en el art. 54 del C.P., sino otra
actividad diferenciada e independiente, con otra materialidad, diferente objetividad jurdica
y distinto ingrediente subjetivo, que no consiste en recibir, sino en mantener en su poder,
a partir de dicha receptacin, el arma de tenencia prohibida.
En efecto, tal como se desprende de lo acreditado en autos, la recepcin
dolosa del arma se produjo con anterioridad al hecho de marras, y si bien la tenencia
comenz en ese mismo instante, la portacin se verific posteriormente, cuando fue
interceptado y requisado por personal policial en ocasin de un procedimiento de
prevencin de delitos, lo cual no deja margen a dudas que el nombrado mantuvo en su
poder dicha arma desde su recepcin dolosa hasta el momento en que fue detenido por los
oficiales, oportunidad en la cual se verific que portaba el arma en su cintura.
En consecuencia, propongo el rechazo del agravio formulado por la
asistencia tcnica de Moya.
VII. En mrito a las razones expuestas, propongo al Acuerdo confirmar la
resolucin apelada, glosada a fs. 253/256.
As lo voto.-
EL DOCTOR SCHIFFRIN DIJO:
I. Llegan las presentes actuaciones a conocimiento de esta Alzada en virtud del
recurso de apelacin interpuesto a fs. 258/259vta. por la Sra. Defensora Oficial, Dra. La
Hortensia Rivera de Del Prado, en representacin de Miguel Angel Moya, contra la
resolucin obrante a fs. 253/256 por la cual se dispuso el procesamiento del ltimo
nombrado por considerarlo autor penalmente responsable del delito de encubrimiento,
previsto y reprimido por el art. 277, inciso 1) apartado c) del C.P..
El recurso fue concedido a fs. 262, mantenindose a fs. 265vta..
II. Los agravios del apelante se centran en que la imputacin efectuada a su
asistido Moya resulta errnea, pues vulnerara la garanta constitucional del ne bis in idem.
III. A fin de comprender el agravio, cabe recordar que estas actuaciones se
iniciaron el da 6 de julio de 2004, a las 12,30 hrs., en la localidad de Villa Caraza, del
partido de Lans, a raz de un procedimiento llevado a cabo por personal policial del Grupo
Marea Azul de la Polica de la Provincia de Buenos Aires, en momentos de realizar tareas
Poder Judicial de la Nacin
prevencionales. En dicha ocasin, los agentes vieron un rodado marca Fiat Duna de color
rojo, con dos ocupantes, cuyo conductor, al advertir la presencia policial, intent darse a
la fuga, motivo por el cual los funcionarios interceptaron el vehculo referido e identificaron
a sus ocupantes como Miguel Angel Moya y Pablo Javier Bez, en presencia del testigo de
actuacin Mario Gustavo Franco.
Despus, el personal policial requis a los nombrados, secuestrando en
poder de Moya, especficamente de su cintura, una pistola semi-automtica, marca FM Hi-
Power, modelo 95 Classic, N430987, calibre 9mm, de color plateada con cachas de
madera, la cual posea un cargador marca Mec-Gar con trece cartuchos de idntico calibre,
marca SX DAG9460738. Mayo careca de autorizacin legal para su portacin.
Asimismo, se constat que el arma secuestrada en poder del nombrado
posea pedido de secuestro de fecha 20 de junio de 2003 de la Comisara N 31 de la Polica
Federal Argentina, con intervencin del Juzgado Nacional en lo Criminal de Instruccin N
12, sec. N 137, en virtud de la denuncia formulada por Roberto Benito Saavedra,
encargado del Depsito de Armas, Municiones y Explosivos de la Direccin Nacional de
Fabricaciones Militares, con fecha 17 de junio de 2003, con motivo de la sustraccin de
la misma arma.
Por otra parte, la peritacin balstica agregada a fs. 21/22 estableci que el
arma incautada es una pistola calibre 9mm, la cual result apta para efectuar disparos. De
igual modo, se seal que la misma debe ser clasificada como de guerra -uso civil
condicional- y los cartuchos secuestrados como de uso prohibido. Por ltimo, determin
que, debido a que el arma present restos deflagratorios de plvora qumica, se concluye
que la misma haba sido utilizada para efectuar disparos en momentos anteriores al examen.
IV. Ello comprobado, con fecha 4 de agosto de 2004, el titular del Juzgado
de Garantas N 4 del Departamento Judicial de Lomas de Zamora dispuso decretar el
procesamiento con prisin preventiva de Miguel ngel Moya por considerarlo autor del
delito de portacin de arma de guerra sin la debida autorizacin legal. A la vez, declin
parcialmente su competencia para entender en la investigacin de la posible comisin del
delito de encubrimiento enrostrado al nombrado en favor del Juzgado Federal de Lomas de
Zamora que por turno correspondiera, por tratarse de la posible receptacin de un bien
sustrado al Estado Nacional (v. fotocopia certificada de la resolucin de fs. 26/29).
El magistrado a cargo del Juzgado Federal de Primera Instancia en lo
Criminal y Correccional N 2 de Lomas de Zamora resolvi no aceptar la competencia
atribuida y devolver las actuaciones al Juzgado de Garantas N 4, por considerar que la
declaracin de incompetencia era prematura, ya que previamente deban realizarse todas
aquellas diligencia tiles y pertinentes tendientes a desvincular o no a Moya de la posible
comisin del hecho denunciado por Roberto Benito Saavedra (fs. 32/33)
As las cosas, dicho Juzgado de Garantas remiti la causa al Juzgado
Nacional en lo Criminal de Instruccin N 12- el que se encontraba en turno al momento
del robo del arma en cuestin- a fin de resolver la cuestin referida, entendiendo el
magistrado de la Capital Federal que no le era posible ni afirmar ni excluir que Moya
tuviera vnculo con la sustraccin investigada, en virtud de la falta de elementos que le
permitiera relacionarlo, con el desapoderamiento del arma que se le encontr despus de
un ao de sustrada, concluyendo que el delito que deba investigarse era el de
encubrimiento, razn por la cual, declin su competencia en favor del Juzgado Federal N
2 de Lomas de Zamora (v. fs. 72/73).
Finalmente, los autos se radicaron ante este ltimo Juzgado, que corri vista
al Fiscal en los trminos previstos por el art. 180 del C.P.P.N., quien se expidi e impuls
la accin penal en orden al delito previsto y reprimido por el art. 277 del C.P. (vide fs.
77/78).
Una vez iniciada la instruccin, se dispusieron una serie de diligencias
probatorias, tales como escuchar al testigo de actuacin del procedimiento de marras, Mario
Gustavo Franco y al personal policial interviniente en dicho acto (v. fs. 82/83, 102/103,
104/105, 106/107, 157/158 y 201/202).
V. De los elementos analizados, y en especial de las razones esgrimidas por
Poder Judicial de la Nacin
menciona Soler (op. cit., pg. 174, nota 9; El Concurso aparente de leyes penales, Editoral
Jurdica de Chile, Santiago, Universidad de Chile, Coleccin de Seminarios e Institutos,
Vol. II, Derecho Penal), expresa que la hiptesis de consuncin ... supone siempre una
pluralidad de actos.
Ms adelante, el mentado autor chileno realiza una valiosa sntesis de las
condiciones en las que cabe aplicar el principio de consuncin, en prrafos que me permito
transcribir:
continuado, del concurso ideal, y del concurso aparente o de leyes, tienen como fundamento
evitar la multiplicacin de las penas ms all de la consideracin puramente tcnica de los
bienes jurdicos o sobre la base de los derechos protegidos por las normas penales y las
valoraciones inculpantes en la esfera del lego. A su vez, evitar que se produzca una fuerte
disparidad entre el campo de la valoracin tcnico-jurdica de las conductas y de los juicios
de disvalor inculpante habituales en la persona corriente, resulta, en mi criterio, una
exigencia del principio de culpabilidad, que se basa en el conocimiento por el sujeto activo
del disvalor de la accin (sin entrar en la disputa acerca de las caractersticas de la
ignorancia y el error, capaces de excluir la culpabilidad).
La necesidad de evitar la pluralidad de valoraciones penales de las conductas
es indicada por Gnther Jakobs, Strafrecht Allgemeiner Teil, Walter de Gruyter, Berln,
New York, 1993, 7 captulo, seccin 31, 2 A) 1, N 11, pgs. 714/715. En la segunda
edicin castellana, Marcial Pons, Madrid, 1997, pgs. 1.048/1.049.-
Por mi parte, hace ya muchos aos, seal la vinculacin de este tema con
el principio de culpabilidad, al referirme al concurso ideal.(ver nuevo pensamiento penal,
Astrea, ao 1- n3 ,septiembre-diciembre 1972, algunas reflexiones sobre el concurso ideal,
pag. 409 y sig.
Ya que mencionamos a este ltimo tipo de concurso, es visible su
proximidad a la relacin consuntiva, pero la diferencia se encuentra en que el concurso
ideal presupone un acto espacial y temporalmente nico (esto lo he explicado en el caso de
esta Sala caratulado Ruiz, Dora Julia del 13 de marzo de 1997 que esta en el libro 16 de
la Sala a partir de la pgina 165, apartado 12 pgina 173), mientras que la sucesin de actos
concatenados es propia de la relacin consuntiva, en la cual, adems, los distintos bienes
jurdicos en movimiento tienen vnculos que facilitan que una de las formas de accin
resulte abarcativa de las otras, lo cual no es preciso en el concurso ideal.
No es slo la necesidad de evitar la afectacin del principio de culpabilidad
el sustento de las construcciones mencionadas (delito continuado, concurso ideal, concurso
de leyes), pues tambin interviene el principio ne bis in idem (v. el caso Ruiz, Dora Julia
citado, apartado V. y sigs.) que posee, en su base histrica y lgica, el sentido de garantizar
contra la multiplicidad de procesos referidos a las mismas acciones. Se trata de un principio
constitucional frente al que las distinciones tcnicas en acciones temporal y espacialmente
nicas y aquellas extendidas y separables en actos o fases distintas se desdibujan, pues la
cuestin es evitar que el seccionamiento de un solo contexto fctico d lugar a procesos
sucesivos (un buen ejemplo de estos extravos es el fustigado por el Procurador General,
Dr. Ramn Lascano en fallos 248:232, que, lamentablemente, la Corte Suprema de Justicia
de la Nacin de entonces -1960- no atin a corregir, refugindose en formalismos
frustrantes de elementales garantas de la Constitucin; aado copia fotosttica del
precedente para facilitar el acceso al mismo).
Visto, as, el caso, conforme el principio consuntivo y a la luz del non bis
in idem no cabe duda de que ste sera vulnerado, si aparte del juzgamiento ya realizado,
por el delito de portacin ilegtima de arma de guerra, se prosiguiera otra causa por
supuesta receptacin de dicha arma. Por ello, no cabe someter a proceso a Miguel ngel
Moya por presunto encubrimiento y slo cabe decretar la nulidad de lo actuado en orden
a ese ttulo y el sobreseimiento respectivo.
EL DOCTOR COMPAIRED DIJO:
Que adhiero al voto emitido por el Dr. Schiffrin, entendiendo que las breves lneas
que aporto lo complementan.
Que el principio del non bis in idem -que abarca tanto la doble persecucin
como una ulterior condena por el mismo hecho- no estuvo previsto expresamente por la
Constitucin Nacional, no obstante, en virtud de lo previsto por su art. 33, se lo consideraba
como una de las garantas no enumeradas.
Que la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, a la vez de reconocerle rango
constitucional, sostuvo que tal garanta no veda nicamente la aplicacin de una nueva
sancin penal por un hecho anteriormente penado, sino tambin la exposicin al riesgo de
Poder Judicial de la Nacin
que ello ocurra, mediante un nuevo sometimiento a juicio de quien ya lo ha sufrido por el
mismo hecho, agravio no redimible ni an con el dictado de una ulterior sentencia
absolutoria (Fallos: 299:221), protegiendo a los individuos contra la doble persecucin
por un mismo hecho, sin importar los diversos encuadramientos que se pueden efectuar
respecto de aqul (Fallos. 311.67, y sus citas).
Que a partir de la reforma del ao 1994 dicho principio tiene reconocimiento
explcito en la Carta Magna, a travs de la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos -artculo 8.4- y del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos -artculo
14.7- instrumentos internacionales que cuentan en virtud de su artculo 75 inciso 22, con
jerarqua constitucional.
En funcin de ello, teniendo en cuenta el trmite dado a estos actuados,
resulta evidente que existe un impedimento para su prosecucin, ya que debindose
considerar el mismo mbito de hechos y prueba comn, ello implicara alterar el referido
principio non bis in idem, toda vez que resultara imposible eludir una doble persecucin
contra el imputado en este proceso.
As lo voto.
Por ello, y por mayora el Tribunal RESUELVE:
I.- Revocar la resolucin apelada, glosada a fs. 253/256, y en virtud de ello no someter a
proceso a Miguel ngel Moya por presunto encubrimiento y decretar la nulidad de lo
actuado en orden a se ttulo y el sobreseimiento respectivo.
II.- Regstrese, notifquese y devulvase.
Fdo: Dres Leopoldo Schiffrin- Carlos Compaired- Gregorio Fleicher.
Ante m: Dra. Ana Russo-Secretaria