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RESUMEN
La responsabilidad penal de mdico es siempre personal, y cada uno responde de sus acciones u omisiones, en el mbito de sus
competencias. Por el principio de confianza, si un profesional del equipo no observa sus deberes objetivos de cuidado, responder
l exclusivamente. El problema se plantea, cuando alguien del equipo ejerce una actividad para la cual no estaba preparado. En
esta eventualidad, podemos encontrarnos, o bien con una responsabilidad del jefe o responsable, o bien del que interviene
directamente (profesional no cualificado o inexperto), o de ambos.
ABSTRACT
The legal responsability of a physician is always personal and every physician must answer for her/his actions and omissions within
the range of he/his training. Based on the principle of trust, a team member who fails is soley responsible: the team is not co-
responsible. However, when a team member acts outside her/his training and qualification, depending on the circumstances, the
responsanbility corresponds to that team member, to the team head, or to both.
Los mdicos, como cualquier otro tipo de do graves sanciones cuando se infringa el mismo,
profesional, han de estar sometidos al imperio de la incluyendo la pena de muerte en algunos casos.
Ley. Lo contrario, supondra un privilegio contrario al
principio de no discriminacin consagrado en nuestra En la poca moderna, sobre todo despus de la
Constitucin. La diferencia con respecto a otras 2 Guerra Mundial, la ciudadana va adquiriendo una
profesiones, es que la del mdico, gira en torno a uno mayor concienciacin de los derechos que le asisten.
de los valores fundamentales de la persona: la salud. Ello, junto a otros factores, han determinado un
De ah, que todos los ordenamientos jurdicos presten aumento en el nmero de reclamaciones de
una especial atencin a la proteccin de ese derecho. responsabilidad a los mdicos. Gisbert Calabuig 1 en
su texto, considera los siguientes elementos
contributivos a la exigencia de responsabilidad.
La exigencia de responsabilidad a los
mdicos no es un tema nuevo. Desde el primer texto Aumento de la actividad mdica
deontolgico que se conoce (Hammurabi en el Progreso de la Medicina que permite tratar
ao 2394 a.C.) pasando por las diversas enfermedades que hasta hace poco eran
culturas que nos han precedido, griega, romana, incurables
y otras como la egipcia, han contemplado en sus Divulgacin por los medios de comunicacin
cdigos, diversos articulados que hacan de los problemas mdicos y sus soluciones
referencia al comportamiento del mdico, incluyen-
Rev.Latinoam.Der.Md. Medic. Leg. 6 (2):, Dic. 2001 7 (1), Junio 2002 : 89-96
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su arte u oficio. Distincin que algunos critican como que el mdico, omite una accin que tena
Jorge Barreiro A. 4 (Magistrado de la Audiencia obligacin de realizar. El encaje jurdico penal de las
Provincial de Madrid). Al emplear el trmino comn, omisiones, viene recogido en los delitos de omisin
se han de excluir los conceptos de impericia o del deber de socorro (art. 195 y 196, ste ltimo
negligencia profesional, luego habr que aplicarlo a especfico para el mdico), la denegacin de auxilio,
todas las negligencias no motivadas por tipificado en el art. 142 y la comisin por omisin que
desconocimiento de las reglas tcnicas, o por puede derivar en el delito de homicidio, lesiones, etc.
descuido en su aplicacin. As lo entiende el TS en la La mayora de autores consideran que la omisin del
sentencia de 7 de julio de 1988, cuando se produjo un deber de socorro se incluye en el dolo, si bien,
error de la enfermera en la transcripcin de la orden cabra la culpa por falta de atencin que impida
de tratamiento dada por un facultativo, y dice as ... si percatarse de la situacin de peligro, pero en
bien revela o muestra un grave descuido u omisin general, el dolo debe de abarcar la situacin de
del deber de cuidado exigible, ste no resulta distinto peligro y el desamparo (Sentencia del TS de 11 de
al requerible en cualquier otra persona no profesional, Marzo de 1972).
como sera, por ejemplo, una ausencia de
esterilizacin para efectuar una cura o administrar Nos hemos referido a la conducta reprochable
una inyeccin que originasen la produccin de un del mdico imprudencia- como elemento
foco sptico. As pues, el error al recoger una orden determinante de la responsabilidad culposa. Sin
de tratamiento por escrito es una negligencia comn, embargo, son necesarios dos requisitos ms para
mientras que el olvidarse de esterilizar un material, establecer la misma: la existencia de un dao y la
sera una negligencia profesional. relacin causal entre ambos (conducta y dao). Slo
con el concurso de las tres, se determina la
Para el Magistrado Jorge Barreiro, esa distincin responsabilidad, si falta alguno de ellos, no existir
es inadecuada ya que en la prctica, en muchas responsabilidad. Romero Casabona 6 matiza la
ocasiones, es difcil distinguir ambos supuestos y, relacin de causalidad, aadiendo el elemento de la
porque, no lo considera ponderado ni equitativo antijuricidad:
desde una perspectiva de justicia material. Para ello,
pone el ejemplo de un cirujano que amputa la pierna
sana en lugar de la daada. En este caso, y segn la Supone una conexin ms ntima entre
teora del TS, dara lugar a que no se aplicase el accin y resultado que la mera relacin de
subtipo agravado (imprudencia profesional). causalidad. El autor cita como ejemplo el de
un anestesista que utiliza en una operacin
Este subtipo agravado de imprudencia no es cocana en lugar de novocana, que era la
aplicable al caso de las faltas, nicamente a parece correcta y el paciente muere, pero luego en la
recogido para los delitos. Moure Gonzlez 5 llega a autopsia se demuestra que hubiera muerto
una conclusin que queda resumida en el ttulo de su igual, dado su grave estado.
ponencia Ausencia de tipificacin penal en los casos La relacin de antijuricidad as entendida
de responsabilidad profesional mdica cuando media consistir en que el resultado se haya
imprudencia leve producido como consecuencia de la
inobservancia del cuidado objetivamente
Por ltimo, queda excluido del ilcito penal la debido. Pero adems que la norma lesionada
llamada culpa levsima, por lo que su reclamacin por la accin contraria al deber de cuidado
nicamente tendra cabida en el mbito civil. persiguiera precisamente la evitacin del
resultado acaecido en el caso concreto. Hay
La exigencia de responsabilidad profesional que sealar, no obstante, que su
mdica puede derivarse tanto de acciones determinacin puede crear ciertas dificultades
como de omisiones. En este ltimo caso, ocurre probatorias.
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Dado que el dao es fcil de evaluar, los Cuando el riesgo adquiere un nivel de frecuencia
problemas se plantean a la hora de determinar si la considerable, (en cada caso se prefija segn las
conducta del profesional fue imprudente y, estadsticas), estaremos ante un riesgo tpico. Por
establecida sta, comprobar la relacin de causalidad debajo de esa frecuencia del riesgo tpico, se
entre sta y el resultado. situaran los riesgos atpicos, es decir; aquellos que
son imprevisibles (relativamente imprevisibles).
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conduce a otro concepto ampliamente utilizado por la - El mdico establece el diagnstico sin haber
jurisprudencia, lex artis ad hoc, que Martines visto ni examinado al paciente
Calcerrada 8 la define como, el criterio valorativo de - El mdico emite el diagnstico, sin haberse
la correccin del concreto acto mdico ejecutado por servido, siendo posible, de todos los medios
el profesional de la medicina -ciencia o arte - que que suelen utilizarse en la prctica
tiene en cuenta las especiales caractersticas de su profesional en casos similares.
autor, de la profesin, de la complejidad y - El mdico no toma en consideracin, al
trascendencia vital de su autor y, en su caso, de la formular el diagnstico, sobre las
influencia de otros factores endgenos - estado e eventualidades remotas, pero posibles y
intervencin del enfermo, de sus familiares o de la tenidas en cuenta tanto en el plano cientfico
misma organizacin sanitaria - para calificar dicho como experimental.
acto de conforme o no con la tcnica normal - El mdico, habiendo practicado las
requerida. exploraciones y anlisis precisos, no los
toma en cuenta o los valora de forma
La lex artis ad hoc si es competencia del perito insuficiente a la hora de emitir el diagnstico
mdico, y supone un parmetro para que el jurista
evale el deber de cuidado objetivo. Ambos Error o fallo del tratamiento: eligiendo tratamientos
conceptos: lex artis y deber de cuidado objetivo no peligrosos sin que exista justificacin, utilizacin
tienen por qu ser coincidentes. de medicamentos claramente contraindicados,
etc.
Una revisin de sentencias hecha por Gonzlez
Costales 9 apunta hacia los siguientes supuestos de Falta o fallo de medios tcnicos: Es deber
responsabilidad profesional del mdico poseer los medios tcnicos
necesarios y en correcto estado, para llevar a
Falta de diligencia debida en los siguientes buen fin la prestacin a que se ha obligado.
casos:
- Actuaciones sobre los pacientes con Violacin del secreto profesional.
instrumentos contraindicados por las
prescripciones de la ciencia mdica. Incumplimiento del deber de informacin y
- El abandono de material o instrumental en el ausencia del consentimiento del paciente
cuerpo de un paciente con ocasin de una
intervencin quirrgica.
- Falta de cuidado y precauciones elementales En nuestra experiencia, hemos advertido que una
en evitacin de accidentes y muy de las causas ms frecuentes de reclamacin de
particularmente en la vigilancia del enfermo responsabilidad mdica, es la falta de informacin o
o paciente. una informacin deficiente, sobre todo, de
- Incumplimiento de las normas de informacin encaminada a obtener un
Deontologa Profesional y de las consentimiento. En el mbito penal, este tema, en
disposiciones reglamentarias que afecten al opinin de Delgado Garca 11, puede dar lugar a las
servicio mdico en general. siguientes posibilidades:
- No acudir al centro hospitalario el Mdico
Especialista a requerimientos del Mdico de No hay resultado negativo. En todo caso, la lesin
Guardia. producida, es la derivada del propio acto mdico.
- El mdico puede ser acusado de un delito de
Error de diagnstico: Monteverde Ferrer 10, coacciones o de detencin ilegal
tomado de Crespi, recopila algunas de las - Se produce un tipo de lesiones tipificadas en
circunstancias que han dado lugar a la ley (por ejemplo una esterilizacin),
responsabilidad en este captulo: aunque estuviese indicada mdicamente.
- El mdico adopta medidas teraputicas sin Para el autor citado, sera un delito doloso.
haber determinado previamente el diagnstico
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Se produce un resultado negativo, por ejemplo la Conjugados ambos aspectos: tipo de relaciones y
muerte del paciente. En cada caso, habra que principios de rigen las mismas, podemos establecer
valorar la posibilidad de un dolo eventual o una los diferentes tipos de responsabilidad. En primer
imprudencia lugar, hay que decir, que la responsabilidad penal es
siempre personal, y cada uno responde de sus
Cuando la deficiencia de la informacin se acciones u omisiones, en el mbito de sus
refiere a aquella no vinculada al consentimiento, competencias. Por el principio de confianza, si un
como por ejemplo, la informacin teraputica, podra profesional del equipo, competente, experimentado,
dar lugar a una responsabilidad por culpa, al etc., no observa sus deberes objetivos de cuidado,
considerar imprudente la conducta del profesional, o responder l exclusivamente. El problema se
incluso, a un dolo eventual, si la informacin plantea, cuando alguien del equipo, ejerce una
proporcionada es desconsiderada y, si de ella, se actividad para la cual no estaba preparado. En esta
deriva un dao, Blanco Cordero 12. eventualidad, podemos encontrarnos, o bien con una
responsabilidad del jefe o responsable, o bien del que
Por ltimo, mencionar la responsabilidad en que interviene directamente (profesional no cualificado o
se puede incurrir en la llamada medicina en equipo. inexperto), o de ambos.
El trabajo en equipo presenta dos aspectos
fundamentales: la relacin que existe entre sus La responsabilidad del jefe o responsable deriva
componentes y los principios que rigen las relaciones de una dejacin de sus obligaciones de elegir o vigilar
entre sus integrantes. En cuanto a la relacin, a su en aquellos casos, donde el principio de confianza no
vez, puede ser de dos tipos: vertical y horizontal. La tiene cabida, por ejemplo, cuando el jefe conoce que
vertical, viene definida por relaciones de supra y determinado miembro del equipo no est capacitado
subordinacin. Ejemplos de esta relacin, sera la que para determinadas funciones y, consiente que ste
existe entre el mdico y el personal de enfermera, las realice sin la supervisin o vigilancia oportuna. Es
entre el tutor y el mdico interno o residente que est la llamada culpa in eligendo y/o culpa in vigilando.
en periodo de formacin, entre el jefe del equipo y el
resto de sus integrantes, etc. La horizontal, es aquella Tambin puede existir una culpa exclusiva de
que se da entre los integrantes con igual cualificacin aquel profesional, que acta por su cuenta, cuando
tcnica y jerrquica, como por ejemplo, entre dos no est preparado para ello. El tpico ejemplo, es el
mdicos adjuntos. mdico interno o residente, que asume un caso que
llega a la urgencia, para el que no est capacitado, y
En cuanto a los principios que rigen las relaciones no avisa al mdico adjunto o tutor (culpa por
entre los componentes del equipo, Barreiro Agustn asuncin). Esta culpa por asuncin estara incluida en
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, cita dos: el principio de confianza y el principio de la impericia, ya comentada anteriorm ente.
divisin del trabajo. El primero, implica que el jefe o
mdico, con respecto a los subordinados, confa en Por ltimo, se podran conjugar ambos tipos de
que stos, se comportarn diligentemente en el culpas: in eligendo o vigilando, por parte del jefe y,
cometido de sus funciones, salvo en que el caso por asuncin, por parte del subordinado.
concreto, circunstancias especiales (descuidos
graves, ineptitud o falta de cualificacin) reconocibles,
le hagan pensar en lo contrario. El principio de la
divisin del trabajo, viene a determinar que, en un LITERATURA CITADA
equipo, sus integrantes se dedican a tareas
especficas. Generalmente, ya estn establecidas,
por reglamentos, estatutos, cdigos, etc., pero en
casos concretos, es el jefe o responsable, quien 1. Gisbert Calabuig, J.A. y Gisbert Grifo, M.S.
decide, quin es el se ocupa de un tema especfico Responsabilidad Mdica en Gisbert Calabuig, J.A.
(dentro, por supuesto, del mbito de las Medicina Legal y Toxicologa Masson 1998; 87-
competencias de este ltimo). 88.
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