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Autores
Boris Barrios Gonzlez Gonzalo Prez Salazar
Armando A. Fuentes R. Jorge Kiriakidis
Iris Valverde Usaga Alfredo Araya Vega
Sergio J. Cuarezma Tern Erickson Costa C.
Juan Manuel Morel Prez Luis Arturo Ramrez Roa
Vctor Edo. Orozco Solano Mauricio Chacn Jimnez
Patricio Maraniello Jacob Carrera Spooner
Equipo editorial
Autores : Varios
Coordinacin editorial : Alicia Casco Guido
Diseo de interiores : Alicia Casco Guido
Diseo de portada : Daniela Herrera Castro
ISBN: 978-99924-21-33-8
Impreso por
Servicios Grficos
Managua, Nicaragua
Junta Directiva
Asociacin Instituto de Costa Rica para la
Promocin del Derecho Procesal
Perodo 2015- 2017
Presentacin....................................................................................... 9
La lid constitucional.
Patricio Maraniello, Argentina......................................................... 133
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Flagrancia delictiva y actuaciones policiales.
Alfredo Araya Vega, Costa Rica........................................................ 197
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Presentacin
9
Presentacin
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Luis Alberto Canales Corts
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Las garantas convencionales de
la libertad y seguridad personales
aplicables en el proceso penal
acusatorio.
(Lnea Jurisprudencial vinculante para el
anlisis de casos en la justicia nacional)
1. Introduccin
La Corte Interamericana de los Derechos Humanos, desde sus
primeras sentencias en el ao 1988 hasta la fecha, se ha pro-
nunciado sobre el tema de la proteccin a la integridad y li-
bertad personales en ms de 67 casos contenciosos, 31 medi-
das provisionales y 6 opiniones consultivas.
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bre de 2007. Serie C, N 170, prr. 52; vase, tambin, el caso Jara-
millo y Otros vs Colombia. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia
de 27 de noviembre de 2008. Serie C, N 192.
5 Vase, por ejemplo, caso Yvn Neptune vs Hait. Fondo, Reparaciones
y Costas. Sentencia de 6 de mayo de 2008. Serie C, N 180, prr. 90.
6 Caso Chaparro lvarez vs Ecuador. Prr. 53
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Las garantas constitucionales de la libertad y seguridad...
7 Caso Chaparro lvarez y Lapo iguez Vs. Ecuador, prr. 53, y caso
Yvon Neptune vs Hait., prr. 90
8 Caso Chaparro lvarez vs Ecuador, prr. 54, y caso Yvon Neptune vs
Hait., prr. 91.
9 Caso Chaparro lvarez, prr. 53.
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4. Detencin ilegal
4.1. Generalidades
En la sentencia del caso Velsquez Rodrguez vs Honduras
(1988) fue el primer caso en que la Corte Interamericana de
los Derechos Humanos (CORIDH) abord la cuestin judi-
cial relativa a la privacin de libertad de una persona por un
Estado Parte.
Mediante el caso Velsquez Rodrguez se puso en manos
de la CORIDH una desaparicin forzada perpetrada por agen-
tes vinculados a las fuerzas armadas de Honduras, y supuso
para la Corte la oportunidad de establecer la base de su juris-
prudencia en este tipo de violaciones.
La vctima haba sido secuestrada en un escenario social y
poltico de violencia contra las personas que el Estado consi-
deraba peligrosas para su seguridad.
La Corte concluyo que se haba violado el artculo 7 de la
Convencin y, aunque no realiz un anlisis separado de cada
numeral de dicho artculo, s determin que la desaparicin
de la vctima haba sido una:
Detencin arbitraria, que lo priv de su libertad
fsica sin fundamento en causas legales y sin ser
llevado ante un juez o tribunal competente que
conociera de su detencin.10
Ms tarde, en el caso Gangaram Panday vs Surinam (1994)
la CORIDH estableci las condiciones para calificar a una pri-
vacin de la libertad como ilegal o como arbitraria; y para tal
efecto determin los criterios que ha mantenido en la juris-
prudencia respecto al tema.
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Referencia jurisprudencial
Caso Chaparro lvarez y Lapo iguez Vs. Ecuador. Excep-
ciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sen-
tencia de 21 de noviembre de 2007. Serie C, N 170.
Caso Yvn Neptune vs Hait. Fondo, Reparaciones y Costas.
Sentencia de 6 de mayo de 2008. Serie C N 180
Caso Nios de la Calle (Villagrn Morales y Otros) vs Gua-
temala. Fondo. Sentencia de 19 de noviembre de 1999.
Serie C N 63.
Caso Jaramillo y Otros vs Colombia. Fondo, Reparaciones y
Costas. Sentencia de 27 de noviembre de 2008. Serie C,
N 192.
Caso Velsquez Rodrguez vs Honduras. Fondo. Sentencia de
29 de junio de 1988. Serie C, N 4, prr. 186; en concor-
dancia vase el caso Godnez Cruz vs Honduras. Senten-
cia de 20 de enero de 1989. Serie C, N16.
Caso Gangaram Panday vs Surinam. Fondo, Reparaciones y
Costas. Sentencia de 21 de enero de 1994. Serie C, N 16
Caso Cesti Hurtado vs Per. Sentencia de 29 de septiembre
de 1999. Serie C, N 56, prr. 140.
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El debido proceso como garanta
individual, titularidad y finalidad en
nuestros tiempos
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El debido proceso como garanta individual...
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Armando A. Fuentes Rodrguez
2. Concepto
Para Javier LLobeth Rodrguez se trata en definitiva de un
principio que est relacionado tambin con el de Estado de
Derecho, en cuanto se garantiza la seguridad jurdica de los
habitantes del Estado, de modo que no pueden ser condena-
dos sino es conforme a una serie de normas que garanticen
en definitiva el respeto a su dignidad humana, especialmente
la presuncin de inocencia y el derecho de defensa, lo mismo
que la imparcialidad del juzgador.
Aade el autor que el principio del debido proceso no est
relacionado solamente con el principio de Estado de Derecho,
sino tambin con el Estado Social de Derecho, lo que lleva a
la necesidad del Estado de proveer de una defensa tcnica a
los imputados que no puedan pagarla2
Se trata pues de una garanta que lo que hace es dotar el
sistema de justicia penal de una seguridad jurdica que le per-
mita a la persona imputada obtener del rgano jurisdiccional
una decisin justa y sin arbitrariedades.
La violacin del derecho al debido proceso no solo pue-
de predicarse del incumplimiento de una determinada regla
procesal; tambin ocurre por virtud de la ineficacia de la mis-
ma para alcanzar el propsito para el cual fue concebida. As
en la medida en que el derecho sustancial prevalece sobre las
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El debido proceso como garanta individual...
3. Contenido de la garanta
Toda persona tiene derecho a un proceso, a que se juzgue de
conformidad con el trmite legal para ese tipo de proceso, nos
referimos a que en el proceso penal hay diferentes formas pro-
cesales (con jurados de conciencia, el tipo, el directo).
Para el constitucionalista panameo Edgardo Molino Mola
el debido proceso comprende la competencia, que no se juz-
gue por tribunales ad-hoc o ex post facto, juicio previo, tr-
mite legales o sumisin a la ley, que no se juzgue ms de una
vez por la misma causa, acceso a la jurisdiccin.
Para Vzquez Rossi,4 el debido proceso comprende A) Faz
procesal: 1) Ley anterior, 2) Juez Natural; 3) Oportunidad de
defensa; 4) Cumplimiento de formalidades de notificacin y
audiencias, 5) Careos del imputado con los testigos de cargo;
6) Posibilidad de presentar pruebas de descargo; 7) Prohibi-
ciones de: a) Doble Juzgamiento por la misma causa; b) De-
clarar contra s mismo; c) Coacciones indebidas; B)Faz sus-
tantiva: 1) Aplicacin a lo largo del proceso de patrones de
justicia axiolgica y objetivamente vlidos; 2) Garanta gen-
rica de libertad y seguridad; y 3) Racionabilidad y fundamen-
tacin de las resoluciones conforme a derecho.
Mientras tanto Bertolino seala que son propias del debi-
do proceso penal las garantas de: a) juez natural; b) estado
de inocencia; c) publicidad del proceso; d) defensa integral; e)
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El debido proceso como garanta individual...
5.1 En la Constitucin
El debido proceso es un avance de la humanidad y por ende
es una garanta recogida a nivel constitucional.
En Panam es el artculo 32 de la Constitucin Poltica la
que regula la garanta del debido proceso penal en el siguien-
te sentido:
Artculo 32. Nadie ser juzgado, sino por autori-
dad competente y conforme a los trmites legales,
y no ms de una vez por la misma causa penal,
administrativa, policiva o disciplinaria.
Este artculo constitucional fue reformado en el ao 2004,
que modific las causas administrativas entre las que no se
puede juzgar ms de una vez, no obstante su esencia es la mis-
ma que en sus orgenes, nadie ser juzgado sino conforme a
los trmites legales y con todas las garantas.
En fallo del 20 de febrero de 1984, la Corte seal que el
debido proceso abarcaba cuatro aspectos:
1. Derecho a la jurisdiccin: derecho de toda persona de acudir
a tribunales a que se le satisfaga su pretensin o se le juzgue.
2. El conocimiento de los cargos que se hacen en su contra,
esto sera el derecho a saber de qu se le acusa, porqu se
le acusa y las normas penales que se dicen que l ha infrin-
gido, las sustantivas.
3. Sustanciacin del proceso, ante un Juez Competente: esto
abarca el Juez natural, nadie puede ser juzgado por comi-
siones especiales para ese hecho delictivo.
4. Observacin de un procedimiento establecido en la ley que
asegure el derecho de defensa igualdad de las partes y con-
tradiccin principalmente de contradiccin de las pruebas.7
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6. Titularidad y legitimacin
El Estado tiene la potestad de sancionar a los infractores de la
ley, por ejemplo, en el proceso penal; pero, tiene que brindar-
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2 ...
3 ...
4. Por error de hecho en cuanto a la existencia
de la prueba, que hubiera influido en lo disposi-
tivo del fallo.
5. Por error de Derecho en la apreciacin de la
prueba, que hubiera influido en lo dispositivo
del fallo.
Efectivamente cuando se estudia el error de hecho en cuan-
to a la existencia y el error de derecho en cuanto a la aprecia-
cin de la prueba encuentra mayor cabida la situacin fctica
planteada por el fiscal.
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10. Conclusiones
1. El debido proceso como garanta consignada en la ley se
entendi siempre desde la perspectiva de un derecho de la
persona acusada o imputada precisamente para evitar ar-
bitrariedades o abusos de parte de quienes detentaban el
poder y tenan en sus manos la persecucin penal.
2. Desde el punto de la evolucin de la garanta estudiada se
observa que no ha variado mucho la redaccin de los de-
rechos que integran el debido proceso y su titularidad ob-
servndose que se alude siempre a la persona juzgada, im-
putada, acusada, justiciable o posible condenado.
3. En la nueva casacin penal panamea se establece una ca-
sual de violacin a la garanta del debido proceso que es ex-
clusiva del imputado por la propia estructura de la norma
que regula el recurso y porque cuando se interpreta el sen-
tido de esta garanta se observa que tanto histrica como
literal y sistemticamente es un derecho del imputado.
4. Que el hecho de que el imputado sea titular de la garan-
ta del debido proceso no significa que la vctima o el fis-
cal queden en desventaja pues de lo que se trata realmente
es de crear un equilibrio entre partes que se encuentran en
circunstancias distintas, ya que por un lado estos sujetos
procesales tienen a su alcance el aparato represivo estatal
para perseguir al acusado y por el otro la persona imputa-
da tiene la garanta del debido proceso para evitar abusos
dentro de tal persecucin.
5. Hoy el debido proceso es una garanta fundamental que para
mayor proteccin del imputado est consagrada en casi to-
dos los instrumentos que se aplican o regulan el proceso
penal, as se tiene la Constitucin, el Cdigo Procesal Penal,
el Cdigo Penal, y los instrumentos internaciones incluyen-
do la Convencin Americana de los Derechos humanos.
6. La Argumentacin Jurdica se presenta como el instrumento
que tiene el proceso penal para acercar ms la Ley a los pa-
rmetros de la justicia que demanda la sociedad en su bs-
queda por el mantenimiento de la cultura de paz. Es por esta
razn que el principio de legalidad debe ser pensado desde
53
El debido proceso como garanta individual...
Bibliografa
Libros
CUEVA CARRION, Luis. Debido Proceso.
DE LA RUA, Fernando. La Casacin Penal, el recurso de ca-
sacin penal en el nuevo cdigo procesal penal de la na-
cin. Argentina, 1994.
FUENTES RODRIGUEZ, Armando. Derecho Procesal Penal
Panameo: del Sistema Inquisitivo al Sistema Acusato-
rio. Panam 2016.
LLOBETH RODRIGUEZ, Javier. Derecho Procesal Penal, II.
Garantas Procesales. Editorial Jurdica Continental, San
Jos. 2005.
MORENO RIVERA, Luis Gustavo. La Casacin Penal. Teora
y prctica bajo la nueva orientacin constitucional. 2013.
PABON GOMEZ, Germn. De la Casacin Penal en el sistema
acusatorio. Universidad de Los Andes. Colombia. 2011.
Cdigos y Convenciones
Constitucin Poltica de la Repblica de Panam
Cdigo Procesal Penal de Panam
Cdigo Penal de Panam
Convencin Americana de Derechos Humanos
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Las garantas constitucionales y
convencionales aplicadas
al proceso
La aplicacin de la normativa internacional de
proteccin a las vctimas y la improcedencia de la
conciliacin en los delitos relacionados con vio-
lencia de gnero: un anlisis crtico de la prctica
judicial en Costa Rica.
Iris Valverde Usaga
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21 Ibdem, p. 28.
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24 Llobet, Javier, op. cit., p. 155.
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El rol de la defensa en la fase de
investigacin en el Cdigo procesal
penal de la Repblica de Panam
1 www.sergiocuarezma.com
Este trabajo cont con la colaboracin de Diego Cuarezma Zapata,
Asistente de Investigacin del Instituto de Estudio e Investigacin
Jurdica (INEJ), sede Nicaragua.
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2. Derecho a la defensa
El derecho a la defensa en la legislacin procesal panamea
inicia desde el primer acto de investigacin, o sea, previa a la
audiencia de imputacin. As, dice el texto procesal, toda per-
sona tiene derecho a designar a un defensor idneo de su elec-
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Bibliografa
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Estado de derecho y democracia, Konrad Adenauer- Sti-
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(2001) BLASCO SOTO, Mara del Carmen. El sistema acusa-
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penales y Criminolgicos, Diego-Manuel Luzn Pea, Er-
nesto Pedraz Penalva y Sergio J. Cuarezma Tern (direc-
tores), Volumen I, Managua, pp. 443-470.
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El debido proceso como un derecho
multidimensional en el sistema
interamericano
I. Introduccin
En el presente trabajo se pretenden desarrollar como el debi-
do proceso pas de ser una garanta a un derecho fundamen-
tal, los principios que rigen todo proceso, as como los instru-
mentos del derecho internacional de los derechos humanos,
que as lo consagran. Tambin se aborda varias jurisprudencias
constitucionales garantistas que buscan reafirmar este carcter.
Para conocer del mismo es importante saber que la transi-
cin al estado constitucional, ha dado la apertura al ejercicio
de novsimas institutas de proteccin procesales, reafirmadas
en las principales constituciones, dentro de esta, se encuen-
tra el debido proceso, no de ley como se le conoca sino como
derecho con alcance constitucional y convencional, derecho
este que, combinado con la tutela judicial efectiva, permiten
un conjunto dos grandes abanicos de derechos: Al proceso y
en el proceso,
As las cosas, hacemos un recorrido sobre el proceso y sus
principios, tambin los instrumentos del derecho internacio-
nal de los derechos humanos, que fundamentan el tema ob-
jeto del presente estudio y finalmente, es tratado el carcter
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VII. Conclusin
El proceso es un conjunto de acontecimientos jurdicos, que
busca que un tercero imparcial reconozca y medie derechos,
siendo muy distinto a lo que es el procedimiento, que son las
reglas especficas aplicadas al proceso, ambos este tiene un
conjunto de principios que permiten garantizar ms la tutela
judicial efectiva, derecho este que tiene un origen convencional
en los instrumentos universales y regionales, siendo asumido
por las reformas constitucionales con la asuncin del estado
constitucional, derecho que oferta un catlogo de reglas que
garantizan la no indefensin de las partes involucradas ante la
jurisdiccin, este derecho no puede confundirse con el debido
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Juan Manuel Morel Prez
Referencias
Couture, Eduardo J.; Fundamentos del Derecho Procesal Ci-
vil; De Palma; Buenos Aires; 1993; p. 122
Alexy, Robert.Teora de los derechos fundamentales. Segun-
da Edicin., 2012,
Carbonell, Miguel Los derechos fundamentales y su interpre-
tacinJul 7, 2016
Fairen G., Vctor, Teora del derecho Procesal
Moreno Molina, Jos Antonio. Tutela judicial efectiva. Espaa
Pacto internacional de derechos civiles y polticos
Declaracin universal de los Derechos Humanos
Convencin Interamericana de los Derechos Humanos
Monsalve, Anglica. El derecho fundamental al debidopro-
ceso. Disponible en: https://angelicamonsalve.word-
press.com/2016/11/01/el-derecho-fundamental-al-de-
bido-proceso/
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De la inconstitucionalidad por
omisin, a la inconvencionalidad
por omisin.1 Nuevo paradigma de
tutela de los derechos previstos en
la Constitucin Poltica, y en los
instrumentos internacionales en
materia de derechos humanos
I.- Introduccin
En trminos generales, el propsito de estas notas es analizar
el desarrollo jurisprudencial que ha tenido la figura del con-
trol de las omisiones absolutas inconstitucionales en el siste-
ma de justicia constitucional costarricense, a partir de la co-
nocida sentencia de la Sala Constitucional, No. 2005-05649,
de 11 de mayo, en la cual se resolvi la accin de inconstitu-
1 Gran parte de las ideas desarrolladas en este ensayo han sido trata-
das en otra ocasin (Vase Patio Cruz, S. y Orozco Solano,V., La
Inconstitucionalidad por Omisin, Investigaciones Jurdicas, Socie-
dad Annima, San Jos, 2004), cuya lectura respetuosamente se re-
comienda al lector.
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2 Ver Kelsen, H., Teora General del Derecho y del Estado, Universidad
Nacional Autnoma de Mxico, Mxico, 1998, pg. 310.
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44 Esta norma establece: Artculo 49.- (.) Si el amparo hubiere sido esta-
blecido para que una autoridad reglamente, cumpla o ejecute lo que una ley
u otra disposicin normativa ordena, dicha autoridad tendr dos meses para
cumplir con la prevencin ().
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VI. Conclusiones
Como se ha acreditado en este pequeo ensayo, el control de
las omisiones inconstitucionales sin duda supone el mayor
alcance del reconocimiento de la Constitucin como norma
jurdica, y del principio de supremaca, en cuya razn est si-
tuada en la cspide del ordenamiento jurdico y es plenamen-
te exigible a las autoridades pblicas con poder normativo.
Pues bien, en el sistema de justicia constitucional costarri-
cense es particularmente relevante el criterio sostenido por la
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Victor Edo. Orozco Solano
Bibliografa
Bazn, V., Jurisdiccin Constitucional Local y correccin de las
omisiones inconstitucionales relativas, en Revista Ibe-
roamericana de Derecho Procesal Constitucional, Proce-
so y Constitucin, No. 2, Julio-Diciembre 2004;
Bidart Campos, G., El Derecho de la Constitucin y su fuer-
za normativa, Editora Ediar, Sociedad Annima, Buenos
Aires, 1995;
De Vergottini, G., Derecho Constitucional Comparado, Uni-
versidad, Buenos Aires, 2005;
Daz Revorio, F. J., La Constitucin como orden abierto, Mc-
Graw-Hill/Interamericana de Espaa, S.A.U., Madrid,
1997;
Daz Revorio, F. J., Las sentencias interpretativas del Tribu-
nal Constitucional, Lex Nova, Sociedad Annima, Ma-
drid, 2001;
Fernndez Segado, F., La inconstitucionalidad por omisin:
Cauce de Tutela de los Derechos de Naturaleza Socioe-
conmica?, en La inconstitucionalidad por omisin (va-
rios autores), coordinador Bazn, V., Temis, Sociedad
Annima, Bogot, 1997;
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De la inconstitucionalidad por omisin ...
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La lid constitucional
I. Introduccin
Toda interpretacin de la Constitucin Nacional debe tener
en cuenta la letra, la finalidad y la dinmica de la realidad.1
A los efectos de desarrollar una correcta interpretacin de
los puntos sealados en el prrafo anterior, uno de los temas
ms significativos es, sin duda, el relativo a la voluntad del le-
gislador o del constituyente.
Ante ello, no debemos olvidar que la voluntad se encuentra
protegida por la integralidad, es decir, toda norma materia de
anlisis debe ser considerada en forma total y no parcial para
conocer con exactitud la intencionalidad del normativizador en
sus objetivos y fines. Pues, ante todo, es importante recordar
que es menester dar pleno efecto a la intencin del legislador.2
Al respecto, existe una mxima latina que dice ubi lex non
distinguit, nec nos distinguere debemus, es decir, no cabe al in-
trprete hacer decir a la ley lo que la ley no dice. Del mismo
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La lid constitucional
1. Concepto y caractersticas
La palabra lid proviene del latn lis o litis, que significa com-
bate, pelea, disputa, contienda de razones y argumentos. Y
precisamente en derecho la lid es un choque normativo don-
de existen argumentos y razones de ambas partes, donde el
juez deber resolver por algunas de ellas dentro de un todo.
En el mbito constitucional, denominamos lid a todo con-
flicto interconstitucional, es decir, a aquellos que surgen den-
tro de la propia Constitucin. Dichos conflictos pueden ocu-
rrir entre diversos artculos de la Constitucin Nacional (en
adelante CN) o entre alguno de sus artculos y los tratados
internacionales con jerarqua constitucional. En este ltimo
caso, debemos tener en cuenta la responsabilidad internacio-
nal que tal extremo podra acarrear para nuestro pas.
Dejamos fuera de nuestro anlisis los conflictos entre la
Constitucin Nacional y los tratados con rango superior a la
ley (en adelante TSL) enunciados en la primera parte del art.
75, inc. 22 y los tratados de integracin del art. 75, inc. 24 de
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La lid constitucional
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4. Responsabilidad Internacional
Muchas veces se confunde esta problemtica y se resuelve so-
bre la base de las jerarquas o de la supremaca, y esto resulta
inexacto como ya se dijo si tenemos en cuenta que am-
bas tienen la misma condicin.
Lo correcto en una lid constitucional sera resolverlo desde
un anlisis de armonizacin constitucional y no desde la su-
premaca constitucional, donde el juez debe decidir la inapli-
cabilidad del artculo de la Constitucin o del tratado interna-
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La lid constitucional
5. Procedimiento
La lid constitucional no se resolver por medio de la aplica-
cin de la supremaca o jerarqua constitucional ni se efectua-
r un control de constitucionalidad, sino un examen o test
de armonizacin constitucional. En dicho examen resulta
tambin aplicable el control de convencionalidad, tomado por
nuestra Corte Suprema de Justicia de la Nacin a partir del
caso Mazzeo,7 que sigue a su vez los lineamientos del caso
Almonacid de la CIDH. Al respecto se deber tener en cuen-
ta que dicho control no suplanta el examen o test de armoni-
zacin constitucional, sino por el contrario, lo complementa
y lo ayuda para una mejor utilizacin del derecho.
Para Sags8 al haber colisin entre el articulado constitu-
cional y el de los instrumentos internacionales con jerarqua
constitucional, el intrprete debe agotar todas las posibilida-
des en torno a una interpretacin armoniosa entre unas y otras
reglas. Eso es una norma de sentido comn, universalmente
aceptada y acorde con lo que se denomina interpretacin or-
gnica o sistemtica de la Constitucin (en este caso, entre
normas constitucionales propiamente dichas y normas con je-
rarqua constitucional). Ello obliga a compensar valores y de-
rechos, a balancearlos aun haciendo esfuerzos hercleos
a compatibilizarlos y a lograr que convivan.
La consecuencia ante dichas divergencias ya no es la decla-
racin de inconstitucionalidad, como habitualmente se reali-
za cuando un instrumento est en contra de la Constitucin
(pues los TIJC son parte de ella), sino la inaplicabilidad, sea,
en su caso, de la Constitucin o de los TIJC.
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La lid constitucional
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Patricio Alejandro Maraniello
Control de
Lid constitucional
Constitiucionalidad
Conflicto interconstitucional (en- Control extraconstitucional
tre di-versos artculos de la CN (entre la CN y cualquier
o entre algn artculo de la CN norma infraconstitucional).
y los TIJC). Ultima ratio (que no exis-
Extra ratio (probar extrema nece- ta otro modo de resolver el
sidad y la urgencia real y palma- conflicto teora de la evi-
ria. Teora de la inevitabilidad). tabilidad).
Paso previo de la lid, los TIJC de- Paso previo del control, la ley
bern: a) tener plena vigencia, b) deber: a) tener vigencia
ser comple-mentarios a la CN, y y eficacia, y b) concentrar
c) no derogar nin-gn artculo de todo el plexo normativo.
la primera parte de la CN. Garantizar la supremaca cons-
Garantizar la armonizacin consti- titucional (velar por el respe-
tu-cional (velar por la armoni- to y la vigencia del bloque
zacin y no contradiccin den- constitucional).
tro del bloque constitucional). Inconstitucionalidad de la nor-
Falta de armonizacin e inaplicabili- ma infe-rior e inaplicabilidad
dad de la norma constitucional o con de la norma infra-constitucio-
jerar-qua constitucional. nal (en algunas provincias y
en la Ciudad Autnoma de
Responsabilidad interna y exter- Buenos Ai-res), que siguen
na (ante rganos internaciona- un sistema mixto, puede
les) en los casos en los que la darse el caso de la deroga-
inaplicabilidad sea de alguno de cin de la norma con efec-
los TIJC. tos erga omnes).
Responsabilidad del Estado, en
el orden interno.
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La lid constitucional
144
Inconsistencias de la sala
constitucional en materia
de principios y valores
1.- Introduccin
El objeto del presente trabajo es presentar algunas inconsis-
tencias que hemos encontrado en el tratamiento que le ha
dado la jurisprudencia de la Sala Constitucional del Tribunal
Supremo de Justicia al tema de la violacin de los principios
y valores constitucionales como argumentos para el ejercicio
del control constitucional.
Para ello, comenzar por hacer unas consideraciones gene-
rales sobre la importancia del tema de los principios y valores
para el derecho procesal constitucional contemporneo. Segui-
damente, analizar y criticar 4 sentencias de la Sala Consti-
tucional del Tribunal Supremo de Justicia que evidencian las
distintas etapas en el tratamiento de los principios y valores.
Considero indispensable partir de la premisa de que la
Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela de
1999, incidi notablemente en el rol activista que han asumi-
do los jueces como entes transformadores de la realidad so-
cial a travs de la jurisprudencia, lo que es una consecuencia
de la configuracin del estado social de derecho y de justicia,
la creacin de la Sala Constitucional, el reconocimiento ex-
preso del principio de supremaca constitucional, el carcter
normativo de la Constitucin, del sistema mixto de control
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4.- Conclusiones
La Constitucin de Venezuela tiene una gran carga axiolgica,
por la positivizacin de principios y valores que expresamente
son reconocidos, por lo que son de exigibilidad inmediata y son
ms que principios de optimizacin del ordenamiento jurdi-
co. Incluso, pudiera pensarse que en algunos casos esos prin-
cipios tienen una carga normativa similar a las de las reglas.
No existe distincin entre valores y principios constitu-
cionales, pues los mismos son tratados como sinnimos por
el texto Fundamental, ya que el Ttulo I denominado Princi-
pios Fundamentales, regula en su articulado los valores y va-
lores superiores sin distingo entre su jerarqua axiolgica o
prevalencia.
Las 4 fases que se identifican en el tratamiento de los prin-
cipios y valores constitucionales por la Sala Constitucional
del Tribunal Supremo de Justicia, pasan de un monopolio ex-
clusivo de ese rgano especializado para su interpretacin, a
un marcado carcter ideolgico para su proteccin, para lue-
go dar paso a una fase de ascenso a los principios y valores y
finalmente enterrarlos con interpretaciones contrarias a todo
sentido comn y a la tica republicana.
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Estndares constitucionales del
debido proceso en la Constitucin
venezolana de 1999
Jorge Kiriakidis
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Estndares constitucionales del debido proceso...
Introduccin
La funcin de administrar justicia es una de las funciones pri-
mordiales de todo Estado Moderno. Componer los conflictos
que surgen entre los sujetos que conforman el entramado so-
cial es un modo de preservar la paz, promoviendo la prospe-
ridad y el bienestar (todo esto fines del Estado conforme al
artculo 3 de la Constitucin). Y resulta an ms importan-
te si, como es el caso de Venezuela, el Estado se define como
un Estado democrtico y social de Derecho y de Justicia (artculo
2 de la Constitucin de 1999).2
A la funcin se refiere de modo concreto el artculo 253
de la Constitucin venezolana de 1999 del modo siguiente:
Artculo 253.- La potestad de administrar jus-
ticia emana de los ciudadanos o ciudadanas y se
imparte en nombre de la Repblica por autori-
dad de la ley.
Corresponde a los rganos del Poder Judicial conocer de
las causas y asuntos de su competencia mediante los procedi-
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6 Artculo 27.- Toda persona tiene derecho a ser amparada por los tribunales en
el goce y ejercicio de los derechos y garantas constitucionales, an de aquellos
inherentes a la persona que no figuren expresamente en esta Constitucin o
en los instrumentos internacionales sobre derechos humanos. El procedimien-
to de la accin de amparo constitucional ser oral, pblico, breve, gratuito y
no sujeto a formalidad; y la autoridad judicial competente tendr potestad
para restablecer inmediatamente la situacin jurdica infringida o la situa-
cin que ms se asemeje a ella. Todo tiempo ser hbil y el tribunal lo trami-
tar con preferencia a cualquier otro asunto. La accin de amparo a la liber-
tad o seguridad podr ser interpuesta por cualquier persona; y el detenido o
detenida ser puesto o puesta bajo la custodia del tribunal de manera inme-
diata, sin dilacin alguna. El ejercicio de este derecho no puede ser afectado,
en modo alguno, por la declaracin del estado de excepcin o de la restriccin
de garantas constitucionales.
7 Artculo 334.- Todos los jueces o juezas de la Repblica, en el mbito de sus
competencias y conforme a lo previsto en esta Constitucin y en la ley, estn
en la obligacin de asegurar la integridad de la Constitucin.
En caso de incompatibilidad entre esta Constitucin y una ley u otra norma
jurdica, se aplicarn las disposiciones constitucionales, correspondiendo a los
tribunales en cualquier causa, an de oficio, decidir lo conducente. Correspon-
de exclusivamente a la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia,
como jurisdiccin constitucional, declarar la nulidad de las leyes y dems ac-
tos de los rganos que ejercen el Poder Pblico dictados en ejecucin directa e
inmediata de la Constitucin o que tengan rango de ley, cuando colidan con
aquella.
8 Artculo 335.- El Tribunal Supremo de Justicia garantizar la supremaca y
efectividad de las normas y principios constitucionales; ser el mximo y l-
timo intrprete de la Constitucin y velar por su uniforme interpretacin y
aplicacin. ()
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bito del debido proceso, aun cuando ellas tambin tienen que ver con
la eficacia de la sentencia.12
Este derecho a obtener la tutela y a una decisin oportu-
na, no es ms que la afirmacin del sentido til (o prctico
si se prefiere) del proceso. En efecto, al juicio se accede bus-
cado justicia, pero ese acceso solo tiene sentido si al final del
juicio es realmente posible lograr la justicia que se ha ido a
buscar. As, el juicio debe ser un instrumento eficiente al fin
de la justicia. Y el elemento que vehiculiza la tutela persegui-
da suele ser la sentencia (que resuelve el juicio) aun cuando
puede resultar necesaria una proteccin anticipada, preventiva,
que asegure que el fallo de fondo no resulte ilusorio, quedan-
do as frustrada la justicia. En definitiva, y de lo que se trata,
es que una vez declarada la justicia en una sentencia, esa sen-
tencia sea suficiente para realizar la justicia, bien porque bas-
te como ttulo declarativo de un derecho o bien porque sirva
de ttulo ejecutivo. As, los trmites procesales deben ser efi-
cientes y suficientes, y el juicio debe concluir en una sentencia
oportuna, que materialicen la justicia y se cumpla o ejecute.
3. Por ltimo, el artculo 26 de la Constitucin establece o
impone al Estado una serie de obligaciones que este debe asu-
mir como prestador del servicio de justicia. Algunas de ellas se
refieren al servicio de justicia entendido como funcin y otras
al servicio de justicia visto como organizacin. En efecto esta
ltima norma del artculo 26 establece la obligacin del Es-
tado (El Estado garantizar) de proporcionar una justicia
(se refiere aqu la Constitucin a la funcin de componer con-
flictos sociales mediante el trmite de procedimientos judicia-
les y a travs de los tribunales del Poder Judicial que asume el
Estado como una de sus funciones primordiales) con deter-
minadas caractersticas: gratuita, accesible, imparcial, idnea,
transparente, autnoma, independiente, responsable, equitativa y ex-
pedita, sin dilaciones indebidas, sin formalismos o reposiciones inti-
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Estndares constitucionales del debido proceso...
Balance
Estos son, a grandes rasgos, los estndares mnimos de jus-
ticia aplicables a todo proceso que encontramos en estos tres
importantes artculos de la Constitucin (artculo 26, artculo
49 y artculo 257). Estos estndares o parmetros los impo-
ne la Constitucin bien como parte del contenido de algunos
derechos de los ciudadanos o bien como obligaciones que, li-
gadas a la prestacin del servicio de justicia, asume directa-
mente el Estado.
Se trata de estndares que si bien han sido recogidos y sis-
tematizados por el texto Constitucional de 1999, ya se encon-
traban presentes en la conciencia del sistema jurdico venezo-
lano, no slo debido a que los mismos son el reflejo de com-
promisos internacionales asumidos en materia de derechos
humanos, sino adems porque en los contenidos normativos
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Jorge Kiriakidis
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Estndares constitucionales del debido proceso...
22 Artculo 25.- Todo acto dictado en ejercicio del Poder Pblico que
viole o menoscabe los derechos garantizados por esta Constitucin
y la ley es nulo; y los funcionarios pblicos y funcionarias pblicas
que lo ordenen o ejecuten incurren en responsabilidad penal, civil y
administrativa, segn los casos, sin que les sirvan de excusa rdenes
superiores.2
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Flagrancia delictiva y actuaciones
policiales
I. Derechos fundamentales
1. Existen una serie de normas supraconstitucionales que pros-
criben la injerencia arbitraria en la privacidad de las personas;
as el artculo 12 Declaracin Universal de Derechos Huma-
nos, 17.1 del Pacto de Derechos Civiles y Polticos de las Na-
ciones Unidas, 11.2 de la Convencin Americana de Derechos
Humanos. De igual modo, se realiza una limitacin al Poder
Estatal en las posibilidades de detencin y encarcelamientos
arbitrarios, baste sealar el artculo 7.3 del Pacto San Jos. Es-
tas normas constituyen el norte para establecer la necesidad
de procedimientos policiales para el cumplimiento de las ga-
rantas constitucionales.
2. Sobre el ejercicio estatal y sus potestades de imperio para
el aseguramiento de los fines propuestos, la Corte Interame-
ricana de Derechos Humanos ha sostenido en los casos Ve-
lsquez Rodrguez vrs Honduras que: no cabe admitir que el
poder pueda ejercerse sin lmite alguno o que el Estado pue-
da valerse de cualquier procedimiento para alcanzar sus ob-
jetivos y en el caso Servelln Garca vrs Honduras: 87. ()
una detencin masiva y programada de personas sin causa le-
gal, en la que el Estado detiene masivamente a personas que la
Autoridad supone que podran representar un riesgo o peligro
a la seguridad de los dems, sin indicios fundados de la comi-
sin de un delito, constituye una detencin ilegal y arbitraria.
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pre que haya motivos suficientes para presumir que una per-
sona oculta en l objetos relacionados con el delito , por
otro lado debe realizarse bajo el mismo procedimiento que se
sigue en el caso de la requisa personal contemplada en el ar-
tculo 189, que dice en lo que interesa: Antes de proceder
a la requisa, deber advertir a la persona acerca de la sospecha
y del objeto buscado, invitndola a exhibirlo. La advertencia
e inspeccin se realizar en presencia de un testigo, que no
deber tener vinculacin con la polica. Las requisas se prac-
ticarn separadamente, respetando el pudor de las personas;
y tampoco lo puede practicar cualquiera, pues ser el juez, el
fiscal o la polica, lo cual ya haba sido aceptado por esta Sala
en sentencia No. 0522-98La polica debe actuar conforme
a protocolos especficos, donde se establezcan las condiciones,
forma, presupuestos, etc. en que pueden realizarse controles
como el que motiv este recurso. La vigilancia en carretera no
constituye una actuacin ilegtima o arbitraria en s misma,
pero debe estar necesariamente relacionada con la investiga-
cin de un hecho delictivo y realizarse con criterios de razo-
nabilidad, lo que implica que se ejecute tomando en conside-
racin las circunstancias de cada caso en particular, sea por
ejemplo, que si se investiga un homicidio, la inspeccin de un
vehculo de transporte de escolares debe estar fuera de la mira
de la accin policial o ejecutarse de manera tal que no ponga
en riesgo a los menores que se transporten en el vehculo. El
hecho de detener, registrar u ordenar que una persona se baje
del vehculo y proceder a registrarlo sin justificacin alguna,
como ocurri en el caso bajo estudio, excede claramente las
potestades policiales otorgadas por la Constitucin Poltica.
Ello no implica en modo alguno desconocer las competencias
otorgadas al Poder Ejecutivo, en el artculo 140 incisos 6 y 16
de la Constitucin Poltica, para mantener el orden, seguri-
dad, tranquilidad y paz social en el territorio nacional. Por el
contrario, cuando las normas, el orden pblico o los valores
bsicos de la convivencia social son vulnerados, es obligacin
del Estado activar los protocolos de seguridad establecidos
para restablecer el orden, la paz social y la armona, con las li-
mitaciones que imponen el respeto a la dignidad humana y a
los dems principios, derechos y garantas fundamentales. La
prctica indiscriminada de retenes policiales, sin razones ob-
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Los estandares de suficiencia
probatoria en el proceso penal
peruano
Introduccin
La presente investigacin tiene como aspecto doctrinario y
prctico, que en la determinacin de la responsabilidad penal
a un imputado en la presunta comisin de un delito, los jue-
ces de las instancias penales hacen referencia o invocacin a la
suficiencia probatoria (o actividad probatoria suficiente) para
motivar desde una perspectiva de los medios de prueba, si los
hechos y la conducta del imputado se ajusta a la acusacin del
Ministerio Pblico en cada caso en concreto.
Conforme la investigacin realizada en la jurisprudencia
sistematizada del Poder Judicial pudimos advertir que si bien
es cierto, la suficiencia probatoria es puesta de manifiesta en
diversos fundamentos de las sentencias penales tanto para la
condena como absolucin del imputado, sin embargo no se
aprecia el desarrollo conceptual o motivacional que determi-
ne o exponga el por qu, los medios probatorios admitidos y
actuados en el proceso penal resultan ser suficientes en la
decisin de los jueces en una sentencia, con lo cual, tratare-
mos de desarrollar su contenido conceptual y as se garantice
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Los estndares de suficiencia probatoria en el proceso...
I. Valoracin de la prueba
En su oportunidad, Francesco Carnelutti afirm: los hechos
que el juez mira o escucha se llaman pruebas. Las pruebas (de
probare) son hechos presentes sobre los cuales se construye la
probabilidad de la existencia o inexistencia de un hecho pasa-
do; la certeza se resuelve, en rigor, en una mxima probabili-
dad. Un juicio sin pruebas no se puede pronunciar; un proce-
so no se puede hacer sin pruebas. Todo modo de ser del mun-
do exterior puede constituir una prueba.1
Ahora bien, en trminos de la identificacin de la funcin
de la prueba en el mbito procesal, se pueden identificar los
siguientes aspectos:2
a) La expresin prueba utilizada como medio de prueba: hace
referencia a aquellos elementos que dan a conocer los he-
chos en cuestin, permiten confrontar y realizar afirma-
ciones que posteriormente reconstruirn esos hechos: los
medios de prueba desempean as una funcin cognosci-
tiva de los hechos que se pretenden probar.
b) El trmino prueba como resultado probatorio: es el produc-
to alcanzado a travs de los medios de prueba, es el cono-
cimiento del hecho: las pruebas desempean una funcin
justificadora, pues son elementos para elegir racionalmen-
te las diversas aserciones en el proceso, confirmndolas o
refutndolas.
c) El vocablo prueba como procedimiento probatorio: aqu
participan los dos significados anteriores. Cuando la pala-
bra prueba es utilizada en este sentido, se refiere a un pro-
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Conclusiones
La expresin prueba utilizada como medio de prueba, re-
sultado probatorio y procedimiento probatorio.
La lgica y la facticidad juegan un papel dominante en la
estructuracin de las reglas de la sana crtica, como crite-
rios de valoracin probatoria que tienen un carcter obje-
tivo y lgico.
El grado de corroboracin que los medios de prueba apor-
tan a las proposiciones fcticas en cuestin, es suficien-
te para tenerlas por probadas a partir de un estndar m-
nimo probatorio.
La realidad social peruana ha desvirtuado el Principio de
Presuncin de Inocencia, ha trado como consecuencia
que es preferible condenar a un inocente que absolver a
un culpable.
El estndar de conviccin: ms all de toda duda razona-
ble, es propio del derecho anglosajn e impone un estn-
dar probatorio alto en aras de garantizar la libertad de una
persona frente a la persecucin penal del Estado.
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Erickson Costa Carhuavilca
Bibliografia
CARNELUTTI, Francesco. Cmo se hace un proceso. Bogot,
Colombia. Temis: 2004.
CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS.
Buscador de jurisprudencia.
FERRER, Jordi. La valoracin racional de la prueba. Madrid,
Espaa. Marcial Pons: 2007.
GASCN ABELLN, Marina. Los hechos en el derecho. Ma-
drid, Espaa. Marcial Pons: 2004.
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Los estndares de suficiencia probatoria en el proceso...
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Debido proceso y derecho a la verdad
como defensa de los derechos humanos
I. Introduccin
Una de las discusiones ms recurrentes en el mundo jurdico
es cuando hablamos del debido proceso y de su esencia jur-
dica: la verdad. La verdad de un hecho o suceso jurdico es
el desarrollo de un comportamiento (conducta) humano en un
momento determinado y la cual como actuacin del hombre
que ha trasgredido un derecho ajeno particular, o, colectivo
debe establecerse mediante un proceso reglado que busca la
paz social la solucin justa al litigio a travs de un tercero (el
Juez). Sin embargo, la verdad procesal que da fundamento a
las soluciones en el campo judicial no se identifica la ms de
las veces con la verdad material de los hechos, aunque est
determinada por ellos y sustentada y amparada en las distin-
tas formas probatorias. Esa verdad, que busca una verdadera
justicia no debe corresponder a las vivencias emotivas ni inte-
lectuales de los protagonistas, ni a las del Juez y debe fundar-
se, en cimientos ajenos a las emociones que en palabras del
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Luis Arturo Ramrez Roa.
Deviene del latn probus, que quiere decir bueno, correcto, recto, hon-
rado. As pues, lo que resulta probado, es bueno es correcto, es au-
tntico, lo que responde a la realidad, es decir probar, significa veri-
ficar o demostrar autenticidad.
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Luis Arturo Ramrez Roa.
7 Ley 975 de 2005, llamada en Colombia ley de justicia y paz. Dicha ley
no ha logrado ni justicia, ni paz en Colombia.
8 El artculo 174 del ordenamiento procesal civil colombiano dice: toda
decisin judicial debe fundarse en las pruebas regular y oportunamente alle-
gadas al proceso.
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Debido proceso y derecho a la verdad como defensa...
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Luis Arturo Ramrez Roa.
lando los derechos humanos, dado que como en el resto del mundo
no ha sido combatida de manera eficaz y tenemos en consecuencia,
un Pas donde la verdad como requisito de justicia,12 est lejos de
alcanzarse porque convergen varios elementos, tales como: i) No se
garantiza la aplicacin de la constitucin; ii) No se desarrolla y apli-
ca la convencin americana de los derechos humanos; iii) no exis-
te una poltica pblica de administracin de justicia; iv) existe omi-
sin legislativa; v) la corrupcin, y la infiltracin lograda por grupos
al margen de la ley como: narcoterroristas y paramilitares en las al-
tas esferas del Gobierno, el Legislativo y en contadas ocasiones en
la Rama Judicial.
Ante este paradigma, es camisa de fuerza hacer un anli-
sis de la realidad de la verdad que se establece en los proce-
sos actuales y las polticas criminales que se desarrollan en los
distintos pases que nos conducen a preguntarnos: por qu
no hay verdad material en la mayora de los procesos judicia-
les? La bsqueda de la verdad debe ser un objetivo o una fi-
nalidad inescindible en el proceso? Cul es la funcin de la
prueba en la bsqueda de la verdad? Cul debe ser el rol del
juez en la bsqueda de la verdad? Y cul el de las partes y
sus mandatarios?
Obviamente, el debate presenta una discusin filosfica,
jurdica, poltica y social, que es imposible abarcar de manera
razonable en el presente trabajo, sin embargo, daremos algu-
nas macro pinceladas al respecto.
Luego, es pertinente sealar: 1) si la bsqueda de la ver-
dad y la justicia en el proceso tiene incidencia constitucional
y, por consiguiente, si puede considerarse de obligatoria ob-
servancia para el juez; 2) cmo debe actuar el juez imparcial
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Luis Arturo Ramrez Roa.
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Debido proceso y derecho a la verdad como defensa...
dan a la realizacin de los derechos de los sujetos procesales, mas no como sim-
ples ritualidades insustanciales. Lo anterior exige a los jueces su partici-
pacin activa garantista en los procesos y no su apego exegtico a la
norma procesal. (Apuntes ctedra de derecho procesal regentada por
Luis Arturo Ramrez Roa. Pg.25)
15 El principio de igualdad domina el proceso y es una garanta funda-
mental para las partes. Importa aqu el tratamiento igualitario para
las partes y surge del principio de igualdad ante la ley.
El debido proceso significa que las partes se presentan ante el juez
en iguales condiciones, de tal manera que las personas, al ejercer
una accin o derecho, sern protegidas por la ley de un modo igual,
cualquiera sea el rgano ante el cual presenten sus peticiones. Por lo
tanto, en un proceso el juez debe decidir el asunto controvertido de
dos partes que han llegado en las mismas condiciones.
La jurisprudencia constitucional espaola ha denominado a esta ma-
nifestacin del debido proceso, igualdad de armas para referirse a
la igualdad de situacin procesal entre las partes.
En opinin de Jorge Federico Lee, el trmino utilizado por la juris-
prudencia espaola no es el adecuado ya que la utilizacin de la voz
armas le da un tono beligerante, no obstante ser un concepto ela-
borado por los tribunales al pronunciar las sentencias.
La igualdad de las partes es un elemento fundante del proceso. Es la
representacin del principio de igualdad formal que dirige la sociedad
liberal y sus estructuras sociopolticas, se incorpora al modelo tpico
de proceso vigente en el liberalismo como codificacin de la norma-
lidad y de los instrumentos de reaccin de los que se dota a los suje-
tos actuantes en el plano de las relaciones materiales como personas
libres e iguales. (Apuntes ctedra de derecho procesal regentada por
Luis Arturo Ramrez Roa. Pg. 35)
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Luis Arturo Ramrez Roa.
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Luis Arturo Ramrez Roa.
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V. Clases de verdad
Somos ms sinceros cuando estamos iracundos
que cuando estamos tranquilos
Marco tulio Cicern.
En la actividad procesal y en cumplimiento del debido proce-
so, podemos sealar las siguientes verdades:
5.1. Verdad procesal. Siguiendo lo establecido en los or-
denamientos procesales civil y penal colombiano20 el Juez solo
puede tener por existentes los hechos que aparezcan demostra-
dos en el proceso de manera plena y completa y slo con base
en ellos debe proferir su decisin. Luego, para el juez solo es
verdadero lo que aparezca probado en el proceso.
20 El artculo 174 del C. P. C., establece: toda decisin judicial debe fun-
darse en las pruebas regular y oportunamente allegadas al proceso.
El artculo 9 del Cdigo de Procedimiento Penal (ley 600/00), ma-
nifiesta que la actuacin procesal se desarrollara teniendo en cuenta
los derechos fundamentales de los sujetos procesales y la necesidad
de lograr la eficacia de la administracin de justicia en los trminos
de este cdigo.
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VII. Conclusiones
La verdad presenta una doble connotacin, por cuanto a su vez
es un derecho colectivo e individual. Desde la primera pers-
pectiva, nos encontramos ante el derecho que le asiste a cada
pueblo o sociedad a conocer su historia, a conocer la verdad
acerca de los acontecimientos sucedidos, las circunstancias y
los motivos que llevaron a la comisin de violaciones particula-
res, masivas y sistemticas de los derechos humanos y del de-
recho internacional humanitario. De igual manera, el derecho
a conocer la verdad presenta una faceta subjetiva en cuanto a
que, independientemente de las acciones que puedan entablar
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Bibliografa
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Ediciones Jurdicas. Buenos Aires.2008
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ORGANIZACIONES INTERNACIONALES
Corte Interamericana de Derechos Humanos.
Organizacin de las Naciones Unidas (0NU)
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personas menores de edad
Abusos e incorrecciones
I. Introduccin
En la Conferencia inaugural del XVI Congreso Internacional
de Familia que se celebr en San Juan, Puerto Rico, en el ya
lejano dos mil seis, la Doctora Mara Encarnacin Roca Tras
-quien en aquel momento integraba la Sala de lo Civil del Tri-
bunal Supremo Espaol y actualmente se desempea como Ma-
gistrada del Tribunal Constitucional de Espaa-, coment que
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En todos estos supuestos, los jueces laborales, agrarios
y de familia deben aplicar los artculos 13 de la Ley
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DE%20LA%20INCONSTITUCIONALIDAD%20DEL%20
AGOTAMIENTO%20PRECEPTIVO%20DE%20LA%20
V%C3%8DA%20ADMINISTRATIVA.PDF
9 Sobre esta particularidad, el Doctor Jinesta Lobo en el mis-
mo artculo seala que al reputarse el agotamiento de la
va administrativa como facultativa, un administrado pue-
de, perfectamente, interponer los recursos administrativos
y acudir a la sede jurisdiccional, esto es, mantener abiertas
concomitantemente ambas sedes.
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X. Conclusin
El tema no es tan ligero como decir simplemente que lo que
importa es definir quin debe conocer un determinado proce-
so, cuando se solicitan medidas de proteccin. La gran tras-
cedencia ms bien se encuentra en el cmo se debe abor-
dar el conflicto.
Fiel a la naturaleza del conflicto de la violencia domsti-
ca cuando las vctimas son mujeres, la Ley contra la Violen-
cia Domstica contempla un abordaje fuerte, de choque, de
extrema contencin. Las medidas de proteccin incluidas en
el artculo 3 contemplan la expulsin del agresor del hogar, la
autorizacin para que la vctima se traslade a otro domicilio,
la prohibicin de que el agresor se acerque a la vctima inclu-
so con la determinacin de un permetro, etctera. No quie-
ro decir que estas medidas se tengan que aplicar siempre o
de manera indiscriminada, pues los Jueces y las Juezas tienen
la responsabilidad de ponderar la situacin que se presenta
en cada caso concreto para disponer las medidas de protec-
cin que resulten idneas, razonables y proporcionales; pero
lo cierto es que en este escenario la fuerza con la que acta la
autoridad judicial es notoria.
Por el contrario, en la Convencin sobre los Derechos del
Nio y en el Cdigo de la Niez y la Adolescencia lo que se
procura es que la persona menor pueda ejercer y gozar los de-
rechos fundamentales que le son reconocidos. Adicionalmen-
te, la Corte Interamericana de Derechos Humanos y la Co-
misin de Derechos del Nio han emitido pronunciamientos
contundentes indicando que la separacin del nio de su en-
torno habitual y la supresin del contacto con sus referentes
afectivos tienen que ser medidas excepcionales y, preferente-
mente, temporales.
Dentro de estos derechos que tienen las personas menores
de edad, uno muy importante es el derecho a crecer y a desa-
rrollarse al lado de sus progenitores. Por supuesto, no es que
se trate de un derecho indiscriminado y que el nio, la nia o
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de garantas fundamentales en
procesos ante la administracin
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