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Presentacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . IX
Mara Antonieta MAGALLN GMEZ
VII
VIII CONTENIDO
IX
LA ORALIDAD EN LAS CONTROVERSIAS DEL ORDEN
FAMILIAR REGULADAS EN EL CDIGO DE PROCEDIMIENTOS
CIVILES PARA EL DISTRITO FEDERAL
Roberto O. BERIZONCE**
I. CUESTIONES PRELIMINARES
1
2 HUGO CARLOS CARRASCO SOUL L.
1 Gmez Lara, Cipriano, Derecho procesal civil, Mxico, Oxford University Press-
Harla, 1998, p. 5.
2 Ovalle Favela, Jos, Derecho procesal civil, Mxico, Oxford University Press-
Harla, 1998, p. 39.
ORALIDAD EN LAS CONTROVERSIAS DEL ORDEN FAMILIAR 3
12 Novena poca. Instancia: Segundo Tribunal Colegiado del Sexto Circuito. Fuente:
Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, tomo II, septiembre de 1995. Tesis
VI.2o. J/26, pgina 381.
10 HUGO CARLOS CARRASCO SOUL L.
16 Fuente: Semanario Judicial de la Federacin, tomo: XI, febrero de 1993, pgina 249.
12 HUGO CARLOS CARRASCO SOUL L.
22 De esta manera, el juez de lo familiar asume ampliadas atribuciones, que van des-
de el poder de direccin e instruccin de la causa hasta la correlativa discrecionalidad en
la apreciacin de los medios de conviccin, todo ello bajo el comn denominador del
ejercicio oficioso.
23 Berizonce, Roberto O., op. cit., pp. 48 y 49.
ORALIDAD EN LAS CONTROVERSIAS DEL ORDEN FAMILIAR 17
2. Violencia familiar
desarrollo (hechos agresivos), no son nicamente esos actos los que ocasio-
nan afectacin, sino tambin el ambiente hostil y de inseguridad que ellos
provocan, lo que lesiona la psique de los sometidos, cuya integridad tam-
bin est protegida por el precepto legal en cita.25
Amparo directo 448/2004. 26 de agosto de 2004. Unanimidad de votos.
Ponente: Julio Csar Vzquez-Mellado Garca. Secretaria: Alicia Ramrez
Ricrdez.
IV. CONCLUSIONES
I. INTRODUCCIN
21
22 CARINA GMEZ FRDE
idea del doctor Cipriano Gmez Lara. En este ensayo tratar de utilizar
esta dimensin tridimensional de los tres planos como mtodo de estudio
y de anlisis para ser aplicado al campo del derecho procesal familiar. Se
trata de un experimento motivado por ese trnsito que en mi vida diaria
como profesora de materias procesales en la universidad, como estudiosa
de las leyes y jurisprudencia y como abogada litigante en materia fami-
liar me ha dado la posibilidad de caminar plenamente de manera ascen-
dente y descendente por los tres planos. Los propios lectores debern ca-
lificarlo en cuanto a su funcionalidad, su oportunidad y su operatividad.
Sera sumamente satisfactorio que esta visin tridimensional se aplique
en un futuro al anlisis y estudio de muchos otros temas de nuestro uni-
verso jurdico.
Es decir, es necesario contemplar al proceso jurisdiccional familiar co-
mo un fenmeno jurdico social, as como a las normas que lo rigen, que
son el derecho procesal positivo, y por ltimo a la rama de la ciencia jur-
dica que se ocupa precisamente de esas normas y de ese fenmeno socio-
jurdico, la cual podramos denominar como la ciencia procesal familiar.
Se trata de una concepcin tridimensional, es decir, tres estancos comuni-
cantes que dan una nocin de lo jurdico ms amplia, ms exacta que la
tradicional normativista, que se nos ense en nuestros cursos de introduc-
cin al estudio del derecho, cuando aprendimos que el derecho era solo un
conjunto de normas jurdicas bilaterales, heternomas y coercibles.
Esta concepcin nos parece actualmente reduccionista, pues se confun-
de a las normas o leyes con el derecho. En el campo de lo jurdico fami-
liar hay un primer plano, que es el conceptual; estamos aqu en el terreno
de la ciencia del derecho. Un sector de esa ciencia pretendemos que sea la
ciencia del derecho procesal familiar, lo que algunos autores han denomi-
nado el derecho procesal cientfico. Como toda ciencia, no es sino un con-
junto de conceptos ordenados y sistematizados que tiene por objeto el co-
nocimiento de las normas y las conductas referidas al proceso. Existe
aparte un segundo plano, lo que en ocasiones hemos llamado derecho ob-
jetivo, es decir, el derecho como un conjunto de normas con todas las ca-
ractersticas que puedan atriburseles, para distinguirlas de otro tipo de
normas sociales, como pueden ser las morales, las religiosas y las del trato
social, y por ltimo, un tercer plano, que es el de la conducta, es decir, el
de los hechos y los actos jurdicos. Estamos en el plano fctico, de la reali-
dad, de los comportamientos y de las conductas concretas.
VISIN TRIDIMENSIONAL DEL DERECHO PROCESAL FAMILIAR 23
2 Sad, Alberto, La sistemtica procesal del Dr. Cipriano Gmez Lara: su aporta-
cin al procesalismo cientfico en Mxico, Mxico, Ars Iuris, Universidad Panamericana,
31/2004, p. 137.
3 Sistemtica procesal, op. cit., p. 160.
4 Barrios de Angelis, El sistema del proceso, Revista Procesal, Mxico, ao 2,
nm. 4, 1973.
24 CARINA GMEZ FRDE
16
Ibidem, p. 186.
17
Salcedo Flores, Antonio, La verdad procesal, Alegatos, Mxico, UAM, Departa-
mento de Derecho, nm. 58, 2004, p. 382.
VISIN TRIDIMENSIONAL DEL DERECHO PROCESAL FAMILIAR 31
22 Lagunes Prez, Ivn, Oralidad y justicia, Abogados para Familia, Mxico, sep-
tiembre de 2006, p. 8.
VISIN TRIDIMENSIONAL DEL DERECHO PROCESAL FAMILIAR 33
23 Becerra Bautista, Jos, El proceso civil en Mxico, 15a. ed., Mxico, Porra, 1996,
pp. 550 y 551.
36 CARINA GMEZ FRDE
Mefistfeles24
26 de diciembre de 2006, p. 6.
40 CARINA GMEZ FRDE
V. CONCLUSIONES
VI. BIBLIOGRAFA
I. NOTA INTRODUCTORIA
47
48 JUAN LUIS GONZLEZ ALCNTARA
1 Sereni, Angelo Piero, El proceso civil en los Estados Unidos, Buenos Aires, Edi-
ciones Jurdicas Europa-Amrica, 1958, pp. 26 y 27.
BREVES COMENTARIOS DEL DERECHO ANGLOSAJN 49
Por otro lado, desde un punto de vista procesal, podemos precisar que
un tpico proceso civil, en la primera instancia, de los Estados Unidos de
Amrica, est constituido por cinco fases, etapas o estadios sucesivos, mis-
mos que ms adelante se desglosan, denominados: service of process,
pleadings, pre-trial phases, trial, y judgment.
Es de llamar la atencin que el juicio posee dos caractersticas esen-
ciales. La primera de ellas consiste en ser un sistema meramente acusato-
rio, en virtud de que los abogados litigantes hacen todo lo que est a su
mano para favorecer su posicin, bien dicho de su cliente. La segunda, es
la potestad que se les otorga a las partes en los asuntos civiles para poder
decidir que su caso se juzgue ante un jurado.
Al respecto, Santos2 seala que
2 Autor citado por Sarrabayrouse Oliveira, Mara Jos, Los juicios orales y la cons-
truccin del objeto judicial, en El Portal de Antropologa en espaol, http://www.antro
pologia.com.ar.
50 JUAN LUIS GONZLEZ ALCNTARA
dos los procedimientos penales que hace valer dentro de su contexto, mis-
mos que aun cuando los conocemos a travs de los medios de comunica-
cin, vale la pena enunciar, dado el alcance jurdico que revisten dentro
del procedimiento, y los que sin ms prembulo consisten en que el acusa-
do gozar del derecho a juicio sin dilaciones indebidas ante un jurado im-
parcial, y tendr derecho a ser informado de la naturaleza y los cargos de
la acusacin, as como a carearse con los testigos de cargo. A fin de poder
defenderse, podr servirse de citacin obligatoria para conseguir la compa-
recencia de testigos en su defensa, y gozar de asistencia letrada.
En este orden, tambin se cuenta con la enmienda VII, cuyo contenido
abunda en un aspecto de la enmienda anterior: el derecho a juicio con ju-
rado, pero esta vez referido a los procesos civiles (suits at common law).
Tales enmiendas podemos vlidamente compararlas con las garantas que
nuestra carta magna establece en sus artculos 14 y 16 constitucionales.
En fin, los juicios orales constituyen una notable eficacia de los proce-
dimientos civiles del derecho anglosajn, por lo que en el sumario del
presente habremos de enfocarnos al origen del mismo en Inglaterra hasta
la aplicacin del juicio oral en Estados Unidos de Amrica, para terminar
con el juicio oral en Mxico, de la siguiente manera.
II. ANTECEDENTES
3 Lpez Monroy, Jos de Jess, Sistema jurdico del common law, Mxico, Porra,
2006, p. 107.
BREVES COMENTARIOS DEL DERECHO ANGLOSAJN 51
sistema con sus costumbres y conocimientos elementales, los que sin du-
da se fusionaron con las de los entonces invadidos anglosajones; el
periodo culmina con una tercera invasin efectuada por los normandos
en 1066, dirigida por Guillermo el Conquistador, duque de Normanda y
primer rey normando de Inglaterra, quien hizo implantar las costumbres
de su pueblo, el cual revesta de naturaleza feudal sometidos a mtodo
mixto, el cual estaba inserto de un toque franco-romano (siendo sta la
fecha que comnmente se invoca para sealar el inicio de la formacin
del common law cuando los normandos derrotaron a los nativos de Ingla-
terra en la conocida batalla de Hastings).
La gran cantidad de invasiones al territorio ingls dio origen a un de-
sarrollo jurdico nico, para convertirse en una amalgama en la historia
del derecho, total y completamente diferente a la ya existente y aplicada
en ese entonces por los romanos, cuya labor en gran medida se debe a las
sentencias elaboradas por los jueces que vivieron desde el siglo XII hasta
el XIV.
As entonces, resulta vlido sostener que los usos y costumbres rudi-
mentarios de los pobladores anglosajones, daneses y normandos, y que
hoy en da fundamentan o dan vida a la jurisprudencia de los jueces in-
gleses, constituyeron el denominado corpus juris llamado tambin com-
mon law.
En la historia de Inglaterra se recuerda la ltima conquista (normanda)
referida como la punta de lanza de la organizacin contempornea de ese
pas, ya que fue a partir de sta cuando comenz a formarse la centraliza-
cin del gobierno bajo el poder absoluto de Guillermo el Conquistador, y
con el fin de delegar su omnipotente autoridad decidi establecer los pri-
meros tribunales, los que en todo caso, los jueces, instituidos a su juris-
diccin, resolvan los asuntos sometidos a su potestad con base y funda-
mento en las costumbres, normas y reglas rudimentarias caractersticas
de su poblacin, imponiendo sus resoluciones, las que poco a poco fue-
ron ocupando e influyendo sobre todo el territorio real, dando inicio al
origen a lo que hoy conocemos como derecho o sistema anglosajn.
Consecuentemente, el tiempo y la prctica convirtieron las costumbres
impuestas en jurisprudencia, que a su vez adquiri la fuerza de ley supre-
ma aplicable para toda Inglaterra.
Despus del reino de Guillermo el Conquistador vinieron coaliciones
producidas por descontentos, y no fue sino hasta que el reino de Eduardo
I fue considerado como el Justiniano ingls, en el que por primera vez se
52 JUAN LUIS GONZLEZ ALCNTARA
...al decir de Emilio Rabasa, en su obra El Artculo 14, fue malamente re-
producido en una disposicin confusa que desvirtu el verdadero concepto
original del precepto ingls reproducido en la Constitucin norteamerica-
na. La disposicin aludida es el artculo 14 de la Constitucin de 1857,
que deca: Nadie puede ser juzgado ni sentenciado, sino por leyes dadas
con anterioridad al hecho y exactamente aplicada a l, por el tribunal que
previamente haya establecido la ley.
11 Sarrabayrouse Oliveira, Mara Jos, Los juicios orales y la construccin del obje-
to judicial, en El Portal de Antropologa en espaol, http://www.antropologia.com.ar.
60 JUAN LUIS GONZLEZ ALCNTARA
ricano, pues es sabido que en los procesos a los que son sometidas las
partes, stas renuncian al derecho de que se les imparta justicia con au-
diencia del jurado; empero, aun cuando se actualiza dicha renuncia las
normas procesales siguen siendo las mismas, con la diferencia de que en
el juicio sin jurado corresponde al juez resolver tanto sobre los hechos
como sobre el derecho aplicable al caso en concreto.
En el juicio oral norteamericano las partes tienen un inters y derecho
a decidir el modo en que quieren hacer valer sus razones, el decidir cu-
les son los hechos que quieren hacer del conocimiento del juez mediante
las pruebas, as como escoger con cierto lmite las tesis jurdicas so-
bre las cuales deber decidirse la litis, en cuyo caso el papel el juez asu-
me las funciones de un rbitro.
Siendo el juicio norteamericano oral, exige el dominio del uso del len-
guaje en el sentido de que sea competentemente comunicativo; que sea
comprensible en cuanto a que maneje la expresin del lenguaje jurdico
solemne, y que maneje la comprensin del lenguaje coloquial o vulgar, y
que adems tenga conocimiento del habla utilizada por el hampa que se
oye en la sala de vistas.
La primera de ellas, la competencia comunicativa, se adquiere durante
la fase formativa, esto es, en los juicios simulados, siendo su objetivo
primordial el de no nicamente determinar los hechos, sino tambin la
honradez y la credibilidad de los testigos. Es por este motivo que a los
abogados norteamericanos se les ensea a sondear, provocar, repetir, re-
formular, insistir, y a incitar a los testigos; aunado a que se les explica
que las tcnicas lingsticas empleadas para obtener datos de los testigos
nunca son imparciales o inocentes. A manera de ejemplo, cuando un tes-
tigo aparece como sujeto de la oracin, se le aplica el uso de la activa,
que va dirigida a inculpar al testigo.
Al comienzo de cada sesin del juicio el funcionario judicial llama al
orden con un golpe ligero del mazo o gavel; esto es, como solemnidad
para dar entrada al juez en la sala, y ordena que todos se pongan de pie
hasta que ste haya tomado asiento; acto seguido el juez anuncia la aper-
tura de la sesin, la cual se divide en cuatro secciones, a saber:
Ahora bien, los medios de prueba que pueden aportar las partes son
los documentos, expedientes, fotografas, testimoniales y periciales, entre
otras probanzas.
Por otra parte, la normatividad de procedimiento de los Estados Uni-
dos de Norteamrica tiene sus orgenes en el sistema procesal ingls, in-
tegrado, como ya se mencion, por decisiones judiciales sobre el propio
procedimiento, autorreglamentacin de los tribunales, estatutos y la cos-
tumbre. Bajo tal tesitura, cabe resaltar que a diferencia del sistema ingls,
el sistema norteamericano es ms flexible en cuanto a formalidades y ac-
tuaciones, y brinda un mayor nfasis en la regulacin del procedimiento
por parte de los poderes Legislativo y Judicial.
Fue desde la segunda mitad del siglo XIX cuando Nueva York inici la
tendencia de privilegiar una codificacin en cuanto al derecho procesal, en
las materias tanto civil como penal, circunstancia que an en nuestros das
se utiliza, siendo el caso que dichos cdigos sirvieron de modelo para la
legislacin procesal adoptada por la mayora de los estados de la Unin
americana.
Debido a que en el sistema jurdico del common law, que es el utilizado
en la cultura anglosajona, la legislacin procesal incurri poco a poco en el
vicio de un extremo detallismo, lo cual resulta incompatible y contradicto-
rio con la tradicional independencia del Poder Judicial, en 1934, a travs
de presiones por parte de jueces y abogados, se forz al Congreso a dele-
gar en la Corte Suprema la facultad de establecer reglas generales del pro-
62 JUAN LUIS GONZLEZ ALCNTARA
cedimiento, por lo que haca a las cortes de distrito, lo cual culmin en que
se dictaran las Reglas Federales de Procedimiento Civil, que fueron pro-
mulgadas en 1938, y permanecen vigentes hasta el da de hoy, aunque con
numerosas modificaciones, siendo las ltimas las adoptadas en 1993, y
que a su vez han sido la base para la formacin de reglas locales en la ma-
yora de los estados.
En forma general, y a pesar de la diversidad procedimental que impera
entre los estados y la Federacin, es de hacerse notar que existen dos si-
militudes en el sistema estadounidense, a saber:
1. Su carcter adversarial
2. La participacin del jurado.
batorio aportado por las partes, donde en muchos de los casos el hecho a
dilucidar es rebatido.
Cabe hacer hincapi en que un documento no puede ser producido co-
mo medio de prueba en el procedimiento norteamericano sino a condicin
de que la parte que quiere producirlo haya demostrado con antelacin que
tiene relacin con los hechos; esto es, que ya haya sido admitida, a dife-
rencia del derecho italiano, en el que las partes pueden presentar cualquier
documento siempre que a juicio del oferente tenga valor probatorio.
Desde un punto de vista ideal, los veredictos deban concluirse por
unanimidad; sin embargo, en la actualidad en la mayora slo requiere del
voto por mayora.
Por obviedad, el veredicto da fin a la primera instancia a la que somete
el juicio. As que a partir del momento en que el jurado deja ver el senti-
do de su veredicto, el juez toma el lugar del jurado respecto a sus obliga-
ciones y emite la sentencia basada en dicho veredicto.
Al concluir el juicio (primera instancia), las partes tienen derecho a
impugnar la sentencia siempre que estn inconformes con el sentido de la
misma, por estimar que el juez cometi errores durante la sustanciacin
del proceso, pero no para revisar el veredicto del jurado, con la excep-
cin de que el tribunal superior considere que el mismo excede los lmi-
tes de la experiencia y la razn.
Aquel que interpone el recurso de apelacin se le denomina comn-
mente apallant o petitioner, y su contrario, apelle o respondent.
Es importante resaltar que el recurso de apelacin no implica otro jui-
cio, en primer trmino, porque en ste no interviene jurado, y, en segundo
trmino, porque tampoco se desahogan pruebas, amn de que stas debie-
ron desahogarse durante la sustanciacin del juicio en primera instancia;
nicamente se permite que las partes argumenten en forma oral cuestiones
de derecho.
Al resolver el recurso interpuesto, el tribunal de apelacin tiene la op-
cin de confirmar, revocar o modificar la sentencia impugnada.
Segn las circunstancias, el tribunal superior podr confirmar, revocar
o modificar la sentencia recurrida, a consecuencia de las cuales ordena la
realizacin de un nuevo juicio, o bien da por concluida perentoriamente
la contienda.
En gran parte la estructura de los sistemas que constituyen los estados
de la unin americana coinciden en estar constituidas por tres niveles o
instancias. De esta forma, cualquier interesado en el juicio del que sea
BREVES COMENTARIOS DEL DERECHO ANGLOSAJN 67
...el procedimiento oral permite a las partes tener gran libertad de ataque y
de defensa y esa libertad la pueden emplear hasta la terminacin de la vis-
ta: las partes pueden emplear todos los medios de ataque y defensa, for-
mular peticiones, hacer afirmaciones, oponer las excepciones y aportar las
pruebas y contrapruebas que dejaron pasar en un perodo anterior, hasta el
momento en que el tribunal declara visto el asunto y en condiciones de ser
decidido el procedimiento no est sujeto a amarre rgidos, sino que se deja
adaptar a las necesidades del caso concreto; las partes observan toda la di-
ligencia por su propio inters.15
14 Casanueva Reguart, Sergio E. y Mancera Espinosa, Miguel ngel, op. cit., pp.
46-68.
15 Becerra Bautista, Jos, El proceso civil en Mxico, Mxico, Porra, 1992, XIV,
p. 169.
BREVES COMENTARIOS DEL DERECHO ANGLOSAJN 69
Especficamente,
16 Ibidem, p. 172.
17 El Universal, 13 de julio de 2006, http//: www.eluniversal. com.mx.
18 La Opcin, 3 de enero 2007, htpp://www.laopcion.com.
BREVES COMENTARIOS DEL DERECHO ANGLOSAJN 71
VI. CONCLUSIONES
parte del rector del proceso. As las cosas, el juez de lo familiar no slo
tiene la responsabilidad de impartir el derecho a las partes contendien-
tes; de valorar con sensibilidad los hechos narrados por aqullos, sino
tambin tendra la oportunidad de observar las reacciones y comporta-
miento de las partes, los menores, peritos, testigos, etctera, ya que de
esta forma enriquecera su justipreciacin al mostrarse ante l como
realmente son, logrando conocer en gran parte la verdad de los hechos
narrados por los mismos.
No existe mayor responsabilidad como el deber de impartir justicia.
Decidir quin tiene la razn es un reto que todo juzgador debe enfrentar
en cada asunto da con da. Difcil es asir la pluma, pero ms lo es tomar
la decisin que la empuja ya sea para condenar o para absolver.
El trato con la ley es ms fcil cuando la misma no se doblega; no
existe conciencia ni humanidad cuando la decisin se debe tomar en es-
tricto derecho; empero, el derecho de familia puede ser tan flexible como
el caso lo amerite; como suele decir el maestro Manuel Bejarano Sn-
chez, cuando se trata de menores, nunca hay exceso, postura que el
juez de lo familiar desafa cada vez que un nio lo encara para reclamarle
y preguntarle: por qu?. Pues, qu respuesta hay que el nio pueda
comprender cuando se le explica que existe la ley, la que adems debe
aplicar, muchas veces en contra de su voluntad.
De ah que lejos de negarse a la aplicacin del juicio oral en nuestro
pas en el derecho de familia, se debera ponderar el beneficio que la pro-
porcionara a la sociedad, amn de que con ello se acercara de una for-
ma tangible la justicia a las manos de quien la pide, no slo de una mane-
ra prctica, sino tambin humana, con el simple hecho de llevar en forma
el juicio oral, as como los principios que lo sustentan.
VII. BIBLIOGRAFA
1. Libros
2. Legislacin
http://www.courts.state.mn.us/documents/0/Public/Rules/General.
El Universal, Carlos viles, 13 de julio de 2006, http//:www. eluniversal.
com.mx.
La Opcin, 3 de enero 2007, htpp://www.laopcion.com.
FUNDAMENTOS JURDICOS PARA ESTABLECER
EN MXICO LOS JUICIOS ORALES
EN DERECHO FAMILIAR
75
76 JULIN GITRN FUENTEVILLA
2. Su importancia
15 Pina, Rafael de y Pina Vara, Rafael de, Diccionario de derecho, 27a. ed., Mxico,
Porra, 1999, p. 391.
16 Gitrn Fuentevilla, Julin, Panorama internacional de derecho de familia. Cultu-
ras y Sistemas Jurdicos Comparados, Rosa Mara lvarez de Lara (coord.), Mxico,
UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas, 2006, p. 20.
LOS JUICIOS ORALES EN DERECHO FAMILIAR 85
Instancia: Tercera Sala. Octava poca. Fuente: Gaceta del Semanario Ju-
dicial de la Federacin. Parte: 56, Agosto de 1992. Tesis 3/J. 12/92. P-
gina 23. Divorcio necesario. No le son aplicables todas las reglas especia-
les de las controversias del orden familiar, pero s la relativa a la suplencia
de la deficiencia de los planteamientos de derecho de las partes cuando de
ellas dependa que se salvaguarde a la familia, con independencia de que
86 JULIN GITRN FUENTEVILLA
V. EL PROCEDIMIENTO ORAL
1. Principios de oralidad
26 Ibidem, p. 640.
94 JULIN GITRN FUENTEVILLA
2. Lmites a la oralidad
Como corolario, si bien est entendido que el juicio oral tiene como
esencia las expresiones verbales, con preeminencia sobre las formas escri-
tas en todos los actos procesales, existen lmites a esta regla, sobre todo
los escritos fundamentales del juicio y a los llamados de documentacin,
o sea las actuaciones judiciales en las que se haga constar la fijacin del
debate, el resultado de las pruebas, las promociones de las partes durante
la audiencia, etctera.32
31 Idem.
32 Idem.
96 JULIN GITRN FUENTEVILLA
33 Cdigo de Procedimientos Civiles para el Distrito Federal, 6a. ed. corregida y ac-
tualizada, Mxico, Tribunal Superior de Justicia del Distrito Federal-UNAM, Instituto de
Investigaciones Jurdicas, 2003, p. 257.
LOS JUICIOS ORALES EN DERECHO FAMILIAR 97
1. Pruebas en la audiencia
Los Tribunales podrn decretar en todo tiempo, sea cual fuere la naturale-
za del negocio, la prctica o ampliacin de cualquier diligencia probatoria,
siempre que sea conducente para el conocimiento de la verdad sobre los
puntos cuestionados.
En la prctica de esas diligencias, el Juez obrar como estime proce-
dente para obtener el mejor resultado de ellas, sin lesionar el derecho de
las partes, oyndolas y procurando en todo su igualdad.40
2. Audiencia oral
40 Idem.
41 Ibidem, p. 257.
100 JULIN GITRN FUENTEVILLA
suficiente poder para escuchar o para los efectos jurdicos que esa sen-
tencia pueda producir.
El texto que sigue es una obligacin, un deber impuesto al juez, para
que verifique los hechos, los evale, y viene otra cuestin trascendente, que
es donde los consejos de familia, a los que nos hemos referido antes, se-
ran un apoyo invaluable para el juez. l va a evaluar, pero en un momen-
to dado va a requerir de psiclogos, mdicos, trabajadores sociales, un
abogado experto en derecho familiar o el apoyo de instituciones especiali-
zadas en lo que ah se est resolviendo, y sera importante, ya en la orali-
dad, que estas personas o instituciones fueran conminadas, incluso con
vas de apremio, a entregar a tiempo para cada audiencia, los informes o
dictmenes, ya que sin ellos el juez no podr emitir su sentencia.
Igualmente, para que el juez tenga todos los elementos y la ley le da
esa facultad, esos sujetos auxiliares de la administracin de justicia ten-
dran que estar presentes para, en su momento, ser interrogados por el
juez o por las partes. Por otro lado, es importante destacar que el juez de-
ber valorar esas pruebas, en los trminos del artculo 402, el que de una
manera explcita y en materia oral sera fundamental, ordena lo siguiente:
Los medios de prueba aportados y admitidos, sern valorados en su
conjunto por el juzgador, atendiendo a las reglas de la lgica y la expe-
riencia. En todo caso, el tribunal deber exponer cuidadosamente los fun-
damentos de la valoracin jurdica realizada y de su decisin.42
Tambin debemos hacer referencia, siempre dentro de la hiptesis de
las pruebas y propuesta de crear el juicio oral en el derecho familiar me-
xicano, al artculo 387, que especficamente, en el rubro de la audiencia,
se refiere a la celebracin de sta, y as, ordena que
42 Ibidem, p. 125.
43 Ibidem, p. 121.
LOS JUICIOS ORALES EN DERECHO FAMILIAR 101
3. Testigos
50 Ibidem, p. 115.
51 Obregn Heredia, Jorge, op. cit., p. 262.
LOS JUICIOS ORALES EN DERECHO FAMILIAR 107
52 Ibidem, p. 43.
108 JULIN GITRN FUENTEVILLA
4. Trmino de la audiencia
En este caso encontramos varios preceptos, entre otros, los artculos 947
y 945 del Cdigo de Procedimientos Civiles, que mencionan esta materia
especficamente. Incluso, los numerales 387, 398 y 402 ya los citamos,
cuando nos referimos a la audiencia oral. El artculo 947, que debe ser ob-
jeto de una reforma importante, dispone que La audiencia se llevar a ca-
bo dentro de los treinta das contados a partir del auto que ordene el trasla-
do, en la inteligencia de que la demanda inicial deber ser proveda dentro
del trmino de tres das.53 En este caso, aun cuando estemos dentro de la
hiptesis de las controversias de orden familiar, al pensar ya en una sola
audiencia, sera importante analizar cuntos das se requeriran, a partir de
que se admiti la demanda, se contest, se hizo todo para fijar la litis y en
un momento dado, est listo el juez, para esta audiencia en que se desaho-
guen las pruebas y alegatos y dicte la sentencia correspondiente. Si se ha-
bla de proveer en tres das la demanda inicial, sera conveniente establecer
un plazo mximo, que podra ser de diez, no de treinta, para recibir todas
las cuestiones por escrito, referidas al conflicto de derecho familiar, y en
ese lapso, citar a audiencia para la resolucin.
Por otro lado, como ya lo habamos mencionado, el artculo 945 dispo-
ne que la audiencia se realizar estn o no presentes las personas (ya co-
mentamos sobre esta hiptesis anteriormente).
Las pruebas van a ser un elemento fundamental para que el juez resuel-
va; por ello, tanto la confesional cuanto la testimonial necesitarn una san-
cin drstica, para que se puedan desahogar en forma adecuada. En este
caso se tendrn que aplicar las reglas de la audiencia de pruebas y alega-
tos; igualmente, las norma para los testigos y, por supuesto, las medidas
disciplinarias para llegar a buen trmino.
El artculo 948, en relacin a este tema, expresa:
53 Ibidem, p. 258.
LOS JUICIOS ORALES EN DERECHO FAMILIAR 109
54 Idem.
110 JULIN GITRN FUENTEVILLA
Las personas fsicas que sean parte en juicio, slo estn obligadas a absol-
ver posiciones personalmente, cuando as lo exija el que las articula en
derecho familiar esto no sera admisible y tendra que irse desde el princi-
pio a la respuesta personal y desde el ofrecimiento de la prueba se sea-
la la necesidad de que la absolucin, deba realizarse de modo estrictamen-
te personal y existan hechos concretos en la demanda o contestacin, que
justifique dicha exigencia, la que ser calificada por el tribunal para as or-
denar su recepcin.
Sin perjuicio de lo sealado en el prrafo anterior, el mandatario o re-
presentante que comparezca a absolver posiciones por algunas de las par-
tes fijarse que esto es muy delicado en derecho familiar forzosamente
ser conocedor de todos los hechos controvertidos propios de su mandante
6. Sentencia
56 Ibidem, p. 98.
112 JULIN GITRN FUENTEVILLA
59 Idem.
60 Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, 150a. ed., Mxico, Po-
rra, 2005, p. 15.
114 JULIN GITRN FUENTEVILLA
61 Ibidem, p. 28.
LOS JUICIOS ORALES EN DERECHO FAMILIAR 115
7. Apelacin
Aqu, habra que considerar lo que ordena el artculo 691, que en cuanto
a las revocaciones y apelaciones en el ttulo de las apelaciones, en que sta
se interponga ante el juez, en este caso, debera continuarse en esta forma,
y as el precepto ordena que
62 Ibidem, p. 259.
63 Ibidem, p. 189.
116 JULIN GITRN FUENTEVILLA
8. Revocacin
Los autos que no fueren apelables y los decretos, pueden ser revocados
por el Juez que los dicta.
Son procedentes en materia de recursos, igualmente los dems previs-
tos en este Cdigo y su tramitacin se sujetar a las disposiciones genera-
les del mismo y adems de los casos ya determinados expresamente en es-
ta ley, para lo no previsto al respecto, se sujetar a las disposiciones
generales correspondientes.65
I. NOTA INTRODUCTORIA
117
118 MARA ANTONIETA MAGALLN GMEZ
nueva nocin del derecho3 que trata de argumentar una superacin de los
metarrelatos del siglo XX, y de inscribirse en un nuevo diseo de autori-
dad y de produccin de normas e instrumentos legales de coercin, con
los que pretende tanto garantizar el cumplimiento de las obligaciones co-
mo la tutela del orden social. Para lograrlo, reta a los estudiosos del dere-
cho a impulsar la construccin de un sistema jurisdiccional dinmico,
que permita transitar del proceso normativo lento y seguro, a un proceso
veloz y eficaz.
Dicha expectativa surge entre otros factores porque el ser huma-
no ha quedado sometido a un ritmo de competencia y vida acelerados,
como efecto del fenmeno de la mundializacin,4 la cual le ha impuesto
la necesidad de producir bienes y servicios, utilizando las actuales tcni-
cas de informacin y los sistemas de comunicacin, que han adquirido
una nueva dimensin y significacin a partir de la existencia de la fsica
del nanotiempo;5 este fenmeno, en los albores de este nuevo milenio, ha
cambiado la percepcin de la dinmica de la vida. Este acontecer ha obli-
gado al hombre a reducir constantemente la duracin de los procesos de
adquisicin y transformacin de los bienes y servicios que requiere, con-
virtindose as el factor tiempo en un elemento de competitividad es-
tratgico. Asimismo, el individuo debe procurar obtener tiempo del tiem-
po, a fin de desarrollar tanto las actividades que le permitan trascender su
limitada dimensin6 como fortalecer sus relaciones familiares, favore-
ciendo as un entorno familiar ptimo.
Es un reclamo social del presente milenio, el proporcionar a las fami-
lias mexicanas un sistema judicial eficiente, lo que implica que se le per-
mita resolver rpida y eficazmente las controversias habidas entre sus
miembros, as como superar convenientemente los cuestionamientos que
sobre su institucionalidad le desafan los nuevos paradigmas, ya que, co-
3 Hardt, Michael y Negri, Antonio, op. cit., nota 1, p. 26. Los autores sealan que se
trata de una nueva inscripcin de la autoridad y un nuevo diseo de la produccin de nor-
mas e instrumentos legales de coercin, que garantizan los contratos y resuelven los con-
flictos.
4 Vilar, Sergio, La nueva racionalidad. Comprender la complejidad con mtodos
transdisciplinarios, Barcelona, Cairos, 1997, pp. 184-186. Se refiere a una nueva civili-
zacin, en la que considera que el tiempo de las nuevas tecnologas significa para las
escalas temporales humanas la simultaneidad.
5 Miller K., David, Intervenciones planetarias, http://www.elistas.net/lista/grupo40
/archivo/indice/4541/msg/4538/.
6 Vilar, Sergio, op. cit., nota 4, pp. 98 y 99.
APROXIMACIN A UNA CONSTRUCCIN DEL PROCESO FAMILIAR 119
10 Holmes, Oliver W., The Common Law, 45a. ed., trad. de Fernando N. Barrancos y
Vedia, Buenos Aires, Litlle, Brown and Co., Tipogrfica Editora Argentina, 1964, p. 45.
Vase tambin la edicin publicada en su idioma original en 1991 por Dover Publica-
tions, Inc., Nueva York, con una introduccin de Sheldon M. Novick.
11 Casanovas, Pomepeu y Moreso, Jos Juan (eds.), El mbito de lo jurdico. Lectu-
ras de pensamiento jurdico contemporneo, Barcelona, Crtica/Filosofa, 1994, p. 128.
12 Mill, John Stuart, Observaciones sobre la filosofa de Bentham, cit. por Pomepeu
Casanovas, Moreso Jos Juan, op. cit., nota 11, p. 153.
APROXIMACIN A UNA CONSTRUCCIN DEL PROCESO FAMILIAR 121
2. Economa procesal
16 Ihering, Rudolf von, Theorie der juristichen Technik, cit. por Pomepeu Casanovas,
y Moreso, Jos Juan (eds.), op. cit., p. 61. Vase del mismo autor la abreviatura del El es-
pritu del derecho romano, por Fernando Vela, 2a. ed., Madrid, Revista de Occidente,
1962, cuya seccin III dedic al Arte jurdico. Incluye un captulo sobre el procedi-
miento, en el que expone su mecanismo analtico, las acciones y la defensa.
17 Idem.
APROXIMACIN A UNA CONSTRUCCIN DEL PROCESO FAMILIAR 123
22 Llewelyn, Kart N., El realismo jurdico norteamericano, cit. por Pomepeu Casa-
novas y Moreso, Jos Juan (eds.), op. cit., nota 11, pp. 255, 256 y 280.
APROXIMACIN A UNA CONSTRUCCIN DEL PROCESO FAMILIAR 125
23 Pound, Roscoe, Mi filosofa del derecho cit. por Pomepeu Casanovas y Moreso,
Jos Juan (eds.), op., cit., nota 11, pp. 305 y 313.
24 Couture, Eduardo, J., Fundamentos de derecho procesal civil, 3a. ed., Mxico, Ed.
Nacional, 1981, p. 121.
25 Hart, H. L. A., Una mirada inglesa a la teora del derecho norteamericano: la pe-
sadilla y el noble sueo, cit. por Pomepeu Casanovas y Moreso, Jos Juan (eds.), op. cit.,
nota 11, pp. 333 y 334.
126 MARA ANTONIETA MAGALLN GMEZ
1. Limitacin al individualismo
miento de los fines de la misma naturaleza, y observa que tal tica es in-
variable, por lo que concluye que los principios jurdicos ms generales
no dependen de la poca, ni estn condicionados por sta, y agrega que
en tanto los fines esenciales del hombre y las responsabilidades morales
que le estn vinculada dejen un espacio amplio para los propsitos perso-
nales y sociales, se constituyen stos en una exigencia bsica del derecho
natural. Por ello, asevera que en tanto que aquellos principios sean cum-
plidos, no se debe impedir a ningn pueblo que configure su vida social
como desee. Agrega que al derecho natural pertenecen esencialmente
tanto la validez intemporal de sus principios esenciales como el condi-
cionamiento histrico de su realizacin; afirma que el derecho puede rea-
lizarse en formas histricas, es decir, de maneras muy diversas y cam-
biantes, y que por ello est sometido al desarrollo o evolucin tanto en lo
tocante a la conciencia tico-jurdica como tambin en cuanto a las for-
mas efectivas del derecho. Para demostrar lo primero invoca a Toms de
Aquino, al considerar que la razn humana progresa naturalmente des-
de lo imperfecto a lo ms perfecto, y para acreditar lo ltimo exige en
particular aquello que corresponde mejor a la utilidad o al bien de todos
en las instituciones sociales.
Por ltimo, Messner comenta que es necesario buscar la razn profun-
da de la evolucin de la conciencia y de las formas jurdicas, en cuanto
que es una funcin esencial y bsica de todo derecho el crear condiciones
para la realizacin del bien o de su utilidad, esto es: hacer posible el
cumplimiento de todas las responsabilidades que se fundan en los fines
de la vida humana. Al mismo respecto, agrega que dicho bien o utilidad
constituye la tarea fundamental del derecho en sus tres sentidos: 1. Como
orden y paz de la sociedad, mediante la seguridad jurdica; 2. Como el
bien comn en tanto su participacin proporcional de todos los grupos
sociales en el desarrollo de la cooperacin social, y 3. Como progreso
cultural, al dar cumplimiento cada vez ms fructfero a las otras dos ta-
reas precedentes. De lo anterior, el repetido autor advierte que esa utili-
dad o ese bien est determinado de un modo objetivo, porque deriva de
los fines esenciales de la vida; sin embargo a la vez comenta que el
cumplimiento de esas tres tareas presupone un conocimiento que se de-
senvuelve constantemente sobre lo establecido de modo general, para el
bien comn, y consecuentemente sobre su virtual realizacin.
Tenida consideracin de que en las familias se aprehenden el orden y
la paz, la fraternidad y el desarrollo que trasciende en bienestar social;
130 MARA ANTONIETA MAGALLN GMEZ
Orden social
Dentro del estilo del autor en cita, encontramos adems que el tercer
elemento antes considerado se determina o define a s mismo como ley
moral o como institucin, en virtud de que el mismo autor designa a la
37 Ibidem, p. 83.
38 Ibidem, p. 84.
39 Recasns Siches, Luis, op. cit., nota 9, t. I, pp. 121 y 122.
40 Vilar, Sergio, op. cit., nota 4, p. 161.
132 MARA ANTONIETA MAGALLN GMEZ
liar, y por ello se le debe proteger con un sistema judicial firme y eficaz
que le permita mejorar las condiciones de vida de sus miembros y el
cumplimiento de los altos valores morales que la conciencia social exi-
ge a los jueces y a los enjuiciados, antes de que enfrentemos los estra-
gos de su posible quebrantamiento.
A la vez, debe precisarse que la ministracin de la justicia familiar no
debe quedar sometida al arbitrio de tradiciones particulares, as como
tampoco debe residir en la voluntad subjetiva de los individuos ni en la
de los legisladores o en la de determinados individuos conformados en
grupos minoritarios, sino que debe determinarse de conformidad con la
propia naturaleza de las normas de orden pblico, es decir, del inters ge-
neral, del bien comn y de las buenas costumbres, lo cual es y debe ser el
bien jurdico e inters superior a tutelar.
43 Arazi, Roland, Elementos de derecho procesal. Parte general, 2a. ed., Buenos Ai-
res, Astrea, 1991, pp. 149-152.
44 Ovalle Favela, Jos, Derecho procesal civil, 7a. ed., Mxico, Harla, 1980, p. 11.
134 MARA ANTONIETA MAGALLN GMEZ
Por ltimo, con respecto a las ventajas que ambos procesos jurdicos
ofrecen a los justiciables, Giuseppe Chiovenda46 seala que en la mate-
ria es necesaria la reunin de todas las actividades procesales (que es-
tn dirigidas a la instruccin de la causa: pruebas y discusin de las
pruebas) en una sola sesin o en limitado nmero de sesiones, en todo
caso prximas unas de otras; seala que se denomina concentracin al
principio con el que se aproximan los actos procesales en el tiempo y
en el espacio, y al carcter opuesto lo llama el de la descentralizacin o
del fraccionamiento.
Asimismo, el autor en cita asegura que el proceso oral requiere la
presencia del principio de inmediacin; explica que al no quedar cons-
tancia en actas de las declaraciones realizadas por los llamados a juicio,
el juez tendr que presidir fatalmente la o las audiencias; a la vez que
ser necesario aplicar el principio de concentracin, de modo tal que se
renan todas las pruebas en una sola audiencia o en unas cuantas fija-
das sucesiva y prximamente entre s, aunadas al momento del dictado
de la sentencia. Asimismo, comenta que el proceso oral precisa del
principio de inmutabilidad del juez que presidir la(s) audiencia(s) y
del que dictar la sentencia. A la vez, afirma que ser necesaria la ins-
tancia nica, ya que en caso de admitirse la revisin de la sentencia, el
tribunal superior carecera de los elementos probatorios que el inferior
tuvo en cuenta para fallar, salvo que la segunda instancia slo se estable-
ciera estrictamente para el examen de la aplicacin del derecho. Por lti-
mo, agrega que al contrario de lo expuesto el proceso escrito, para
ser eficaz, necesita fundamentalmente de la inmediacin en la etapa pro-
batoria, no en cambio la identidad del juez, ni la inapelabilidad de la sen-
tencia, entre otros factores.
47 Ibidem, p. 95.
48 Vilar, Sergio, op. cit., nota 4, p. 152.
136 MARA ANTONIETA MAGALLN GMEZ
2. Fenmeno social
49 Recasns Siches, Luis, op. cit., nota 9, t. II, pp. 207, 208, 239 y 240.
APROXIMACIN A UNA CONSTRUCCIN DEL PROCESO FAMILIAR 137
La felicidad que un orden social puede asegurar, slo puede ser felicidad
en el sentido colectivo, es decir, la satisfaccin de ciertas necesidades,
reconocidas por la autoridad social como necesidades dignas de ser satis-
fechas, como son las de tener alimentos, vestidos y viviendas. Pero cu-
les son las necesidades humanas dignas de ser satisfechas, y cul es su
jerarqua? 52
...slo un orden jurdico que produzca una transaccin tal entre los in-
tereses opuestos como para minimizar las posibles fricciones, tiene pro-
babilidades de una existencia relativamente duradera. Slo tal orden es-
tar en condiciones de asegurar la paz social a sus ciudadanos sobre una
base relativamente permanente.54
En este ltimo punto cabe ser solidaria con la pregunta que se formula
Magdalena Espinosa Gmez:55hasta dnde es la justicia una tarea exclu-
siva del derecho?, ya que hoy por hoy en Mxico, al exigirse un Estado
de derecho, se reclama la injusticia sentida.
La comunidad que otorgue a la familia su justo valor debe confirmar,
reprobar o solicitar la desmitificacin del formalismo jurdico, a fin de
que fluya la necesaria adecuacin de sus normas, para atenderla y prote-
gerla, de conformidad con la movilidad permanente en que se encuentra
la sociedad, que a la vez modifica sus estndares de estructuracin
social, moral y, por ende, jurdica; as como que se d estricto cumpli-
miento a lo ordenado por el artculo 17 de la ley suprema.
V. CONCLUSIN
VI. BIBLIOGRAFA
1. Enciclopedia
2. Legislacin
I. NOTA INTRODUCTORIA
La oralidad ha sido vista en los ltimos aos como una de las respuestas
acertadas a la exigencia de la expeditez en la administracin de justicia, y
particularmente para encontrar en los procesos familiares la celeridad de-
seable en la solucin de controversias jurdicas de esta ndole. Sin em-
bargo, la oralidad no es el remedio absoluto: no puede englobarse en sta
la solucin a todos los problemas que dificultan la sencillez, la rapidez,
el bajo costo y, finalmente, la solucin de conflictos familiares, que re-
quieren de la intervencin de la autoridad jurisdiccional bajo las exigen-
cias mnimas de seguridad y certeza jurdicas.
La oralidad plantea problemas concretos en los que podemos encon-
trar ms dificultades que alternativas para lograr sus beneficios en la so-
lucin de los problemas a resolver en los procesos familiares.
143
144 GABRIEL MORENO SNCHEZ
3 Cdigo Civil para el Distrito Federal, disco compacto, s. f., Mxico, Suprema
Corte de Justicia de la Nacin, compila XII, 2006.
4 Cdigo de Procedimientos Civiles para el Distrito Federal, disco compacto, s. f.,
Mxico, Suprema Corte de Justicia de la Nacin, compila XII, 2006.
PROPUESTAS PARA LOGRAR BENEFICIOS DE LA ORALIDAD 149
que las partes no hayan ofrecido dichas pruebas, o porque stas, habien-
do sido admitidas, no sean idneas para probar la necesidad o el riesgo
real de decretar un rgimen provisional de convivencias o por lo menos
de visitas. Habr que esperar a la sentencia incidental y a las resoluciones
sobre apelacin y amparo, para lograr la convivencia de los menores con
el cnyuge que no ejerce la guarda y custodia.
Independientemente de lo anterior, si el juzgador ordena la recepcin
de pruebas periciales para mejor proveer como estudios psicolgicos a
las partes y a los menores hijos, las ms de las veces los peritos adscri-
tos al Centro de Convivencia Familiar Supervisada, si bien tienen la pre-
paracin deseable, no cuentan con otros colegas o con el personal de
apoyo para desahogar los estudios con la celeridad y el cuidado que se
requiere: los estudios se practican satisfactoriamente, pero es necesario
aguardar a que se proporcione cita uno o dos meses despus, que las par-
tes accedan y colaboren para su prctica, y que el resultado del estudio se
enve en un lapso semejante, para desahogar esa prueba.
Cmulo de asuntos o carga de trabajo, falta de personal de apoyo, asun-
tos pendientes de resolver, son dificultades que traducen la necesidad de
mayor personal en los juzgados, mejores prestaciones laborales, mayor ca-
pacitacin y actualizacin, mayor especializacin de los juzgadores en la
materia, mayores espacios fsicos (aunque esto en parte ya se est logran-
do, con el traslado de las oficinas de los juzgados a la Plaza Jurez).
Anloga conclusin podemos obtener del anlisis de los juicios orales
implementados en los artculos 2o. al 47 del ttulo especial de la justicia
del paz en el Cdigo de Procedimientos Civiles, que si bien evidente-
mente no se refieren a controversias familiares, s nos proporcionan ele-
mentos para ponderar si en realidad los juicios orales, as como estn im-
plementados en la actualidad en el Distrito Federal, ofrecen la celeridad
deseable.
Los juzgados de paz en materia civil, para el ao de 2007, conocen de
controversias sobre propiedad o dems derechos reales sobre inmuebles
con valor de hasta $211,762.86 (doscientos once mil setecientos sesenta
y dos pesos, 86/100, m. n.) y de los dems negocios de jurisdiccin co-
mn o concurrente hasta por la cantidad de $70,587.97 (setenta mil qui-
nientos ochenta y siete pesos, 97/100, m. n.).5
5 Acuerdo del Consejo de la Judicatura del Tribunal Superior de Justicia del Distri-
to Federal, Boletn Judicial, Mxico, 2 de enero de 2007, p. 1.
PROPUESTAS PARA LOGRAR BENEFICIOS DE LA ORALIDAD 151
6 Calamandrei, Piero, Elogio de los jueces escrito por un abogado, Mxico, Oxford
University Press, 2004, pp. 157 y 158.
PROPUESTAS PARA LOGRAR BENEFICIOS DE LA ORALIDAD 153
...la principal distincin que puede hacerse, atendiendo al fin de los plazos,
es en aceleratorios y dilatorios. Los primeros tienden a hacer ms rpida la
marcha del procedimiento, impidiendo que hayan de sufrir largos retrasos,
y son los ms numerosos dentro del proceso. Los segundos son los que
tienen por objeto evitar que una excesiva rapidez pueda dificultar la defen-
sa de alguna de las partes, y exigen que medie un lapso mnimo entre dos
actividades determinadas.12
VI. BIBLIOGRAFA
I. INTRODUCCIN
161
162 ALFONSO ESTUARDO OCHOA HOFMANN
5 Todd, Stephen C., Law and oratory at Athens, en Gagarin, Michael, The Cam-
bridge Companion to Ancient Greek Law, Cambridge, Cambridge University Press,
2005, p. 97.
164 ALFONSO ESTUARDO OCHOA HOFMANN
9 Wormser, Rene A., The Story of the Law and the men who made it, from the ear-
liest times to the present, Simon and Schuster, 1962, p. 187.
10 Aunque algunos autores sostienen que es en 1215, ya que en 1216, dada la cerca-
na de su muerte, no realiz decreto alguno.
11 Es importante que l observa esta transicin alrededor de los duelos o de casos de
materia penal; sin embargo, es un elemento de anlisis reiterado por los analistas de los
juicios orales.
12 Sostiene Montesquieu: El uso de los escritos fija las ideas y permite el secreto;
pero no existiendo semejante uso, no pueden fijarse las ideas por otro medio que la publi-
cidad, y como puede haber incertidumbre acerca de lo juzgado por hombres, o segn la
expresin de Beaumanoir, o de lo que se litiga ante los hombres, Montesquieu, Carlos
Luis de Secondat, Del espritu de las leyes, Mxico, Porra, 2001, p. 509.
13 Ferrajoli, Luiggi, Derecho y razn, 6a. ed., Madrid, Trotta, 2004, p. 619.
166 ALFONSO ESTUARDO OCHOA HOFMANN
...como un proceso que consiste en asegurar para todas las partes que in-
tervienen en un proceso penal que sus derechos se vern salvaguardados
y que, en el caso de los acusados, solamente se vern afectados por rde-
nes judiciales y nunca por la actuacin arbitraria de la polica o del rga-
no investigador de los delitos.17
14 Ferrajoli hace una seria crtica a la instauracin de ese tipo de proceso y sus defi-
ciencias; cfr. Ferrajoli, Luigi, op. cit.
15 Carbonell, Miguel, op. cit.
16 Considero importante observar que el concepto de debido proceso legal o due pro-
cess tiene otro tipo de acepciones. La Enciclopedia Britnica en lnea lo define como el
curso de un procedimiento de acuerdo a las reglas y principios establecidos por un siste-
ma jurdico para garantizar y proteger los derechos privados. En cada caso el debido pro-
ceso contempla un ejercicio de poderes de gobierno como el derecho permite y sanciona,
bajo las salvaguardas reconocidas para la proteccin de los derechos individuales. De
ser as como est establecido en esta definicin, no encuentro el rasgo que separe un pro-
cedimiento escrito de uno oral, pues ambos pueden garantizar, de estar bien establecidos
y regulados, el debido proceso, as como ambos pueden garantizar que ste no aparezca,
si es que ambos no son bien establecidos y regulados, razn por la cual no considero sea
la piedra angular de los juicios orales. El debido proceso sera la piedra angular de todo
proceso. Cfr. Encyclopedia Britannica Online, http://www.britannica.com/eb/article-903
1369/due-process (15 de enero del 2007).
17 Carbonell, Miguel, op. cit.
18 Hernndez Ruiz, Roberto, op. cit.
RACIONALIDAD COMUNICATIVA Y OBJETIVIDAD 167
juez analiza todas las versiones involucradas para de ah tomar una deli-
beracin que se manifestar en una sentencia.
A fin de poder dar claridad a lo que a lo largo de este ensayo entienda
por juicio oral, que es aquel que se sustancia de viva voz ante el juez que
entiende del litigio. A diferencia del juicio escrito, en el juicio oral las
pruebas y los alegatos se efectan ante el juzgador, de ah que se consi-
dere que tanto la inmediacin como la oralidad estn estrechamente uni-
das en este tipo de proceso.
33 Ibidem, p. 139.
34 Habermas, Jnger, Conocimiento e inters, Madrid, Taurus, 1987, p. 126.
35 Habermas, op. cit., nota 32, p. 177. Junto con este, los prrafos que vienen a conti-
nuacin estn extrados de Melich, Joan-Carles, Antropologa simblica y accin educa-
tiva, Madrid, Paidos, 1996.
36 Habermas, op. cit., nota 32, p. 178 y t. 1, p. 104.
37 Ibidem, p. 179.
RACIONALIDAD COMUNICATIVA Y OBJETIVIDAD 173
Habermas quiere hacer justicia a la integridad del mundo vital y a los sis-
temas sociales, y demostrar cmo cada uno presupone al otro. No pode-
mos comprender el carcter del mundo vital a menos que comprendamos
los sistemas sociales que lo configuran, y no podemos comprender los sis-
temas sociales a menos que veamos cmo surgen a partir de las activida-
des de los agentes sociales.38
hablar de una poca posmetafsica (no hay accesos a mundos ideales por
fuera de los cdices ideales, rechazando que los significados pertenecen
a una comunidad, para as afirmar que son propios al sujeto, y por ende
relativos).
Imaginemos un proceso oral en Oaxaca: un juez que se encuentra en la
capital, poco, si no es que nada, conoce de las tradiciones, usos y costum-
bres de la comunidad indgena. Los entendimientos comunicacionales del
juez se limitan a su mundo de la vida, no teniendo as elementos para po-
der entender el mundo de la vida de la comunidad indgena; los significa-
dos que el juez genera son propios a l, y el hecho de que se presente la
prueba por va oral o por va escrita no aleja ese presupuesto del tintero.
La decisin del juez seguir siendo relativa a su mundo de la vida.
Lo que la publicidad de los juicios orales generar es hacer ms visibles
las condiciones de otredad que hoy por hoy predominan en Mxico, hacer-
la ms clara y, por consiguiente, ms hiriente para aquel que es el otro.
Entiendo por otredad una mezcla paradjica de presencia y ausencia,
de cercana y lejana; es una accin en donde observo a quienes me ro-
dean como el otro, al cual no lo defino por lo que es o lo que s de l, si-
no que lo defino segn su experiencia, de la cual obtengo acceso a lo que
originalmente era inaccesible.44
Y es que los sistemas jurdicos anteriores a la modernidad se funda-
mentaban en el encantamiento divino a que se vea sometido nuestro
mundo (siendo el derecho natural teolgico un ejemplo) y una vez desen-
cantado empieza el derecho a perder rumbo. Habermas considera que
con su teora de la accin comunicativa puede devolverle al Estado de-
mocrtico de derecho el fundamento esperado.
Pero el anlisis de la nueva fundamentacin del Estado de derecho y
de la democracia exige clarificar la metodologa a utilizar para tan ardua
tarea. En los principios de la modernidad empiezan a resquebrajarse las
relaciones entre la poltica y el derecho, en la medida en que se necesita-
vidada por cualquier cientfico social. Por un lado, las restricciones nece-
sarias para la convivencia social, y por el otro, la idea de autorregulacin
consciente de mis propias conductas. Esta doble dimensionalidad de la
sociedad origina una fuerte tensin entre mi autoconciencia (autonoma)
y la sujecin a normas (heteronoma), para permitir la convivencia.
Esta tensin debe ser resuelta para permitir que el individuo acate las
disposiciones y a la vez se considere como un ser que an tiene la potes-
tad autorregulativa. Habermas plantea que esta tensin se resuelve al in-
terior del lenguaje, el cual, plasmado en trminos jurdicos, nos introduce
en el aspecto de la legalidad y la legitimidad de las normas.
Ahora bien, el derecho moderno se caracteriza por la proteccin de inte-
reses privados, de derechos subjetivos y de las rbitas de accin de los
individuos, protegindolos de intervenciones arbitrarias tanto del Estado
como de otros sujetos. Escribe Habermas: Pues desde un punto de vista
histrico los derechos subjetivos privados, que definen mbitos de liberta-
des individuales de accin y por tanto estn cortados a la medida de una
persecucin estratgica de intereses privados, constituyen tambin el n-
cleo del derecho moderno.46
As las cosas, en el seno del lenguaje son promulgadas varias normas
jurdicas tendientes a la regulacin social, normas que estn respaldadas
por la fuerza o la coaccin, como garanta de cumplimiento de ellas. Se
busca, por tanto, que las conductas de los individuos se acojan a lo dis-
puesto por la ley, y a esto se le denomina legalidad, que no necesaria-
mente est acompaada de una obediencia moralmente motivada, pues si
as lo est ya nos encontramos en el campo de la legitimidad, y como no
puede exigirse esta motivacin moral, la coercin irrumpe fcticamente.
La validez (que se plasma en la legitimidad) y la facticidad (que se
manifiesta en las condiciones de coercin) sealan para el derecho la
tensin arriba mencionada entre regla social (heteronoma y facticidad) y
autorregulacin consciente (autonoma y validez).
La legitimidad del ordenamiento jurdico, y por tanto la superacin de
una permanente tensin entre facticidad y validez, no es otra cosa que un
juego de lenguaje, un juego de la accin comunicativa, una conciliacin
de extremos.
VI. CONCLUSIONES
VII. BIBLIOGRAFA
183
184 JOS OVALLE FAVELA
10 Puede leerse sobre todo el captulo IV, que Calamandrei dedica a la llamada orato-
ria forense, la cual es uno de los graves riesgos y desviaciones de la oralidad. Cfr. Elogio
de los jueces escrito por un abogado, 2a. ed., trad. de Santiago Sents Melendo, Conrado
Finzi y Niceto Alcal-Zamora y Castillo, Mxico, Oxford University Press, 2001, pp.
33-48.
11 Cappelletti, Mauro, Aspectos sociales y polticos del procedimiento civil, Proce-
so, ideologas, sociedad, trad. de Santiago Sents Melendo y Toms A. Banzahaf, Buenos
Aires, EJEA, 1974, pp. 35-45.
188 JOS OVALLE FAVELA
abogaca, Estudios de teora general e historia del proceso, Mxico, UNAM, 1974, t. II,
pp. 9-28.
LA ORALIDAD EN EL PROCESO FAMILIAR 189
14 Ovalle Favela, Jos, Los antecedentes del jurado popular en Mxico, Boletn
Mexicano de Derecho Comparado, nm. 39, septiembre-diciembre de 1980, pp. 747-786;
publicado tambin en Criminalia, ao XLVII, nms. 7, 8 y 9, julio-septiembre de 1981,
pp. 61-94, y en Estudios de derecho procesal, Mxico, UNAM, 1981, pp. 299-337. De
esta ltima obra remitimos al lector en particular a las pp. 333-335.
LA ORALIDAD EN EL PROCESO FAMILIAR 191
propio Cdigo, las audiencias no son dirigidas realmente por el juez, sino
por el secretario de acuerdos, con muy contadas excepciones.
En consecuencia, a pesar de la reforma nominal al artculo 299 del
Cdigo de Procedimientos Civiles para el Distrito Federal, no se introdu-
jo en forma efectiva la oralidad, pues no existe inmediacin entre el juez
y los sujetos del proceso, concentracin de los actos procesales, identi-
dad fsica del juez, publicidad de las audiencias ni las instalaciones mate-
riales necesarias para tal fin.
Los actos con los que se introduce y define el litigio familiar la de-
manda y la contestacin son, por regla, escritos, como deben serlo aun
en los procesos orales. Sin embargo, se prev que la demanda y contesta-
cin pueda expresarse de manera verbal, por comparecencia personal
en el juzgado, en la que deben hacer el ofrecimiento de las pruebas (ar-
tculo 943). No parece que sta sea la forma ms adecuada de presentar
la demanda y la contestacin a la misma, pues simplemente para dictarla
cada parte requerir del asesoramiento de un abogado, el cual bien podra
llevar preparado por escrito el acto respectivo.
Es claro que el principio de la oralidad, el predominio de la palabra
hablada sobre la palabra escrita, no excluye en lo absoluto la escritura,
porque, salvo en la poca germnica medieval, en la que no haba nada
escrito, no haba constancias; en pocas posteriores y en la poca actual
todo debe constar por escrito. Recuerdo, por ejemplo, el caso de los juz-
gados de pequeas causas en Brasil, con los que se quiso establecer la
oralidad total, y se dijo que no iba a haber nada por escrito, por lo que to-
do quedaba registrado en la cinta de una grabadora. En primera instancia
todo funcion muy bien. Las partes hacan su demanda y su contestacin
de manera verbal, las pruebas se practicaban de manera oral y el juez
dictaba la sentencia de la misma manera.
El problema se present en la segunda instancia, en la apelacin, por-
que a los magistrados de apelacin no les gustaba escuchar las grabacio-
nes, y entonces ordenaban a sus secretarias que transcribieran todo. A
partir de ese momento se perda la rapidez que se haba ganado; se perda
la inmediacin, la concentracin de los actos procesales, etctera.
Los actos con los que se introduce y delimita el litigio familiar la
demanda y la contestacin deben ser escritos, aun en los procesos ora-
les. En este caso la escritura da certeza jurdica a las partes, y al juez, so-
bre el litigio sometido a proceso. La expresin oral de estos actos contri-
buye a que se pierda o se reduzca esa certeza, y no ayuda en nada a
agilizar el proceso. Lo que se debe practicar en forma oral es la audiencia
de pruebas, como lo previenen los artculos 944 y 945 del Cdigo de
Procedimientos Civiles para el Distrito Federal, as como la audiencia
previa, de conciliacin y de excepciones procesales. Pero es evidente que
la regulacin actual de la audiencia de pruebas es completamente
insuficiente para propiciar la oralidad, con todas las condiciones que la
hacen posible.
LA ORALIDAD EN EL PROCESO FAMILIAR 193
I. INTRODUCCIN
195
196 HILDA PREZ CARBAJAL Y CAMPUZANO
rra, citando a Jorge Jellinek, manifiesta que La familia puede ser conce-
bida como una institucin de Derecho Pblico, en el sentido de institu-
cin que reposa sobre el imperium estatal.1 Para el maestro Antonio
Cicu: La familia es un conjunto de personas unidas por un vnculo jur-
dico de consanguinidad o afinidad.2 En tal virtud, el individuo puede
obrar no slo en su propio inters, sino en el inters de la colectividad.
Al respecto, en el Cdigo Civil para el Distrito Federal, ttulo cuarto
bis, De la familia, en su captulo nico, se establece lo siguiente:
Artculo 138 Ter. Las disposiciones que se refieran a la familia son
de orden pblico e inters social y tienen por objeto proteger su organi-
zacin y el desarrollo integral de sus miembros, basados en el respeto a
su dignidad.
Por lo anterior, se deduce que la naturaleza jurdica de la familia es
esencialmente social, no obstante que el derecho de familia se encuentra
comprendido dentro del derecho privado.
Desde el derecho romano se concibieron las dos especies de uniones
familiares: la justae nuptiae y el concubinato, que fueron socialmente
aceptadas y no requeran de ningn tipo de formalidad; eran uniones du-
raderas y monogmicas entre un hombre y una mujer, establecidas con la
intencin de procrear hijos y apoyarse mutuamente en la vida.3
A lo largo de la historia los hombres han organizado sus relaciones se-
xuales y familiares de formas diferentes, tales como la poliandria, poliga-
mia, patriarcado, matrimonio mongamo, matriarcado, repudio, divorcio,
homosexualismo, amor libre, promiscuidad, etctera; sin embargo, es la
familia la que ha conservado la unin entre las personas, por lo que se
puede sostener que la sociedad necesita de la familia para sobrevivir.
Es en la familia en donde se nace y se vive desde una perspectiva hu-
mana, y en la unidad familiar se ponen las condiciones y los valores que
permiten el crecimiento de la personalidad y, por consiguiente, de la li-
bertad del hombre.
Por la gran importancia de los asuntos relacionados con la familia y
debido al incremento de los conflictos familiares, en nuestro pas surgi
la necesidad de crear los juzgados y salas de lo familiar, mediante el De-
4 Pina, Rafael de, y Castillo Larraaga, Jos, Instituciones del derecho procesal ci-
vil, Mxico, Amrica, 1946, p. 349.
5 Cervantes M., Daniel, La oralidad y la inmediatez en la prctica procesal mexica-
na, Mxico, ngel Editorial, 2000, p. 62.
198 HILDA PREZ CARBAJAL Y CAMPUZANO
cluso con una funcin de mediacin para lograr una solucin amigable
entre las partes.
Por lo que hace al divorcio por mutuo consentimiento o divorcio vo-
luntario, su trmite es especial, ya que es un procedimiento instado por
voluntad de las partes.
Se puede hablar de la factibilidad que en la prctica tendran los jui-
cios orales en lo relativo al parentesco, la nulidad del matrimonio, el con-
cubinato, el divorcio necesario, la adopcin, todo lo referente a la patria
potestad y la tutela, as como lo relativo a las acciones derivadas del esta-
do civil de las personas (nacimiento, defuncin, filiacin, reconocimien-
to, emancipacin, ausencia y nulidad o rectificacin de actas), toda vez
que estas instituciones familiares regidas en la va ordinaria civil alcan-
zaran los beneficios que ofrece el juicio oral, como lo son la prontitud,
celeridad en cuanto a los trminos y plazos, conviccin del juzgador en
el resultado de las pruebas y resolucin inmediata del juicio.
La desventaja que en todas ellas se presenta, es la que se deriva del
principio de la suplencia de los planteamientos de derecho en materia fa-
miliar, tal como lo plantea Bejarano Snchez al considerar que
De acuerdo con lo previsto en los artculos 55, 56, 57, 74, 95, 255, 260,
272-A, 277, 290, 298, 393, 395, del Cdigo de Procedimientos Civiles pa-
ra el Distrito Federal, en los juicio que deben seguirse en la va ordinaria
civil, el procedimiento judicial es fundamentalmente escrito, adems de
considerarlo de orden pblico; por lo tanto, las partes no pueden alterar las
normas del procedimiento, actuaciones en las que se deben cumplir in-
cluso con requisitos de forma al presentarse todos los escritos y actuacio-
nes judiciales en idioma espaol, sin abreviaturas, llevando la forma que
establece el Cdigo de Procedimientos Civiles, ya que en caso de que no
se cumplan las normas del procedimiento podr declararse la nulidad de
las actuaciones. Se ordena, adems, que los documentos debern acom-
paarse junto con el escrito inicial de demanda, a excepcin de los que se
refieran a pruebas supervenientes, de los que se hayan solicitado con an-
terioridad o de aquellos que no puedan obtenerse, sino por conducto de
la autoridad judicial, llenndose los requisitos que toda demanda y con-
testacin deben contener.
Resulta importante tomar en cuenta que el sistema escrito es acorde
con el artculo 14 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Me-
xicanos, precepto que en lo conducente establece:
vada, a fin de que convengan los actos para hacerla cesar y, en caso de que
no lo hicieran, en la misma audiencia el juez del conocimiento determinar
las medidas procedentes para la proteccin de los menores y de la parte
agredida. Al efecto, verificar el contenido de los informes que al respecto
hayan sido elaborados por las instituciones pblicas o privadas que hubie-
ren intervenido y escuchar al Ministerio Pblico.
En tal virtud, los casos en que procede el juicio oral en Nuevo Len
quedan reducidos a las controversias de arrendamiento, de alimentos y al
divorcio voluntario, debindose destacar que debe quedar tambin regis-
tro de las actuaciones en el procedimiento oral, y que aunque no lo diga
especficamente el cdigo, la audiencia es susceptible de diferirse.
En el estado de Hidalgo encontramos tambin la posibilidad de llevar
a cabo juicios orales, y de hecho se contempla la posibilidad de ventilar
en esa forma las diferencias conyugales sobre obligacin de la esposa de
vivir al lado del marido, educacin de los hijos, y la administracin del
patrimonio de la sociedad conyugal, voluntaria o legal, pero no el juicio
de divorcio. Al respecto, el Cdigo Procesal Civil de ese estado establece
lo siguiente:
9
Ibidem, p. 11.
10 Melchor Guerrero, Perla, Juicios orales, rapidez y transparencia, http://portal.
exatec1.itesm.mx/vinculacion/Edi_72/edi72_revista_1.htm.
EL JUICIO ORAL EN MATERIA FAMILIAR 209
recer de los abogados de las partes, simplemente los cita para que vayan a
su oficina a cierta hora y ah sostiene una reunin personal con ellos, sin
formalidades, solemnidades y sin intercambio de cartas o mensajes. De es-
te tipo de reuniones, en las cuales el juez les pide a los abogados de ambas
partes sendas opiniones o las aclaraciones que l necesita, se levanta una
pequea acta, con los puntos de vista de los abogados, de la manera ms
sinttica, y registrando cual fue la decisin del juez para resolver el punto
sobre alguna prueba, o alguna dificultad para obtenerla, o bien sealando
simplemente que el juez tiene ya la informacin suficiente acerca de lo
que necesitaba aclarar.
Dentro de las controversias del orden familiar que con mayor frecuen-
ta se presentan ante los juzgados de lo familiar en el Distrito Federal, son
los llamados juicios de alimentos que por su naturaleza son considerados
de orden pblico, ya que tanto los menores como el cnyuge que se dedi-
ca al cuidado de los hijos o a las labores del hogar tienen la presuncin
de necesitar los alimentos, y deben recibirlos en forma inmediata para po-
der subvenir a sus necesidades alimentarias, precisamente por el carcter
urgente y perentorio de los alimentos. Por tal razn, sera conveniente que
este tipo de juicios se tramiten en forma oral, pues se agilizara an ms la
forma de hacer efectivo el pago de la pensin alimenticia. En la actualidad,
en esta clase de juicios, al haberse establecido la posibilidad de reclamar
los alimentos mediante comparecencia personal, sin tener que cumplir
con la formalidad de la presentacin de una demanda por escrito, se con-
templa un procedimiento con mayor contenido oral que escrito, mxime
que tratndose de alimentos para menores, procede incluso decretar el
monto de la pensin en forma provisional inmediatamente, sin necesidad
de que la parte demandada haya contestado la demanda, lo cual ya brinda
en parte la celeridad o economa procesal que se busca con los juicios ora-
les en matera de alimentos.
1. Demanda.
2. Emplazamiento (el cual, en caso de imposibilidad de hacer llegar al
demandado la cdula de notificacin con las copias de traslado,
puede verificarse por medio de edictos).
3. Contestacin de demanda (y reconvencin, si as lo estima necesa-
rio el demandado) en trminos del artculo 260 del Cdigo Civil
para el Distrito Federal.
4. Audiencia conciliatoria (para tratar de avenir a las partes a llegar a
un arreglo, y de no existir el mismo, se verifica si las partes se en-
cuentran legitimadas, y se resuelven las excepciones procesales de
previo y especial pronunciamiento, y concluida la audiencia se
abre el juicio a prueba), de acuerdo con el artculo 272-A, del C-
digo de Procedimientos Civiles. Sobre el particular, debe indicarse
que una vez contestada la demanda, y en su caso, la reconvencin,
el juez sealar de inmediato fecha y hora para la celebracin de
una audiencia previa y de conciliacin dentro de los diez das si-
guientes, dando vista a la parte que corresponda con las excepcio-
nes que se hubieran opuesto en su contra, por el trmino de tres
das. En los juicios de divorcio necesario en que se invoquen como
causales nicamente las fracciones XI, XVII o XVIII del artculo
267 del Cdigo Civil, la audiencia previa y de conciliacin se fija-
r dentro de los cinco das siguientes a la contestacin de la de-
manda y, en su caso, de la reconvencin.
5. Ofrecimiento de pruebas (por el trmino comn a las partes de diez
das, acorde al artculo 290 del Cdigo de Procedimientos Civiles).
216 HILDA PREZ CARBAJAL Y CAMPUZANO
X. CONCLUSIONES
I. INTRODUCCIN
223
224 MARA GUISELLA STEFFEN CCERES
...ordenamiento jurdico existente a fines del siglo XIX fue el marco legal
en la que se formularon e implementaron las polticas pblicas en torno a
la familia durante el siglo XX.
En el Cdigo Civil primitivo de 1855, los aspectos determinantes para
la tuicin eran la edad y el sexo de los hijos, este criterio de divisin segn
sexo y edad permaneci vigente hasta 1889, posteriormente con la ley
5.680 de 1935, se elev a 10 aos y la ley 10.271 la elev a 14 aos. En
1989, a travs de la ley 18.802, Chile hizo su primera gran modificacin,
la tuicin fue entregada ntegramente a la madre.1
1 Olavara, J., Y todos queran ser (buenos) padres. Varones en conflicto, Santiago
de Chile, Flacso, 2001, pp. 22-32.
DESTRUCCIN VINCULAR PARENTO-FILIAL 225
compartir con sus dos figuras parentales, en todos los mbitos de trascen-
dencia significativa canalizados a su desarrollo como individuo.
Al respecto, en la mayora de las situaciones postdivorcio se evidencia
que las decisiones parentales y las disposiciones judiciales no armonizan
con sus necesidades y demandas afectivas que devienen de su propia as-
piracin, para evitar antagonismos y resolver de acuerdo con la lgica de
sus preferencias emocionales.
Esta situacin plasma el doble discurso imperante. Por un lado, el m-
bito jurdico considera al nio como un sujeto de derecho ntegro que im-
pregna su soberana, y, por el otro, el mbito familiar lo considera un
proceso potencia beneficiario de derechos vivenciales orientados a su
progreso socializador y a su perfeccionamiento integral en el aspecto f-
sico, psicolgico, afectivo, moral y espiritual.
En el escenario de las artificiosas denuncias de abuso se patentiza este
enlace familiar y jurdico. Desde ambas vertientes se instrumentaliza a la
niez, en consideracin a que se programa a un nio para ejecutar como
interventor directo de esta monstruosa estrategia, vulnerando su potestad
jurdica e infravalorando su derecho filial a mantener la cotidianeidad
dialgica vinculante con el padre.
El entorno dinmico de ambos contextos refleja el nivel de oscurantis-
mo del inters superior del nio a nivel familiar y de la ciencia jurdica.
Es un derecho y deber del padre o madre que no tiene el cuidado del hijo,
eliminando el concepto actual de visitas que se ha prestado para limitar en
algunos casos esta comunicacin, tanto en cuanto a su sustancia como a la
forma en que puede ejercerse. La entrega al tribunal de la facultad de deter-
minar la frecuencia y libertad con que ha de mantenerse esta relacin, se
mantuvo siempre dentro del marco que ella sea directa con el hijo y efec-
tuada con periodicidad regular, pero slo en acuerdo con quien tiene a su
cargo el cuidado personal del hijo. Se acotaron, en relacin con la norma
vigente, las ahora extensas atribuciones del tribunal, en el sentido que esa
frecuencia y libertad ser la que el juez estime conveniente para el hijo y
que la comunicacin entre el padre o la madre y el hijo slo se suspender
en forma manifiesta, declaracin que el tribunal deber hacer en resolucin
fundada, cuando las visitas afecten manifiestamente el bienestar del nio.2
2. Modificaciones
En este contexto
1. Trayectoria
5 Ahrons, C., y Rodgers, R. citado por Hass, A., El don de ser padre, 1995, pp. 170
y 171.
230 MARA GUISELLA STEFFEN CCERES
do el apego afectivo con sus hijos. No obstante esta realidad, a nivel so-
ciojurdico y familiar subsiste una suerte de desconocimiento, descon-
cierto y desapego respecto del rol socioafectivo del nuevo padre en la
familia disuelta, situacin que visibiliza el desgaste paternal por preser-
var el vnculo afectivo con el hijo.
La segunda de ellas sintomatiza el escalonado deterioro comunicacio-
nal e interaccional de base que arrastra la ex pareja conyugal, potenciado
por la circunstancia de la separacin y/o divorcio, que frecuentemente
conlleva la caracterstica destructiva y/o conflictiva. Este condiciona-
miento pre y postdisolucin vinculativa expresa la incapacidad de sepa-
rar conyugalidad de parentalidad, para ejercer la reciprocidad de roles en
la dinmica relacional de la configuracin familiar disuelta.
La tercera surge de la custodia monoparental, contexto vivo que mate-
rializa la inexistencia de correlato entre el derecho y los profundos cam-
bios societales que se reflejan en la plataforma conductual de nuestra fami-
lia chilena y en las diversas constelaciones derivadas que la conforman.
En este aspecto, se considera que la mayora de los hombres y las mu-
jeres pasan por divorcios traumticos, y desde esta circunstancia y con el
propsito de proteger el bienestar de los hijos y cautelar sus intereses, se
toman medidas precautorias, pero el problema surge, cuando uno de los
miembros de la pareja o a veces ambos, padecen algn tipo de trastorno
de la personalidad.8 Asimismo, y/o derivado del hecho situacional en
que los padres se quedan enquistados durante la transicin, en una situa-
cin psicolgica que no es ni de matrimonio, ni de separacin ni de di-
vorcio, un patrn que puede surgir incluso cuando slo uno de los proge-
nitores sufre perturbaciones significativas.9
Estas caractersticas individuales y o de la pareja en conjunto pueden
magnificarse abierta o encubiertamente y desarrollar la obstruccin del
vnculo en la relacin paterno-filial.
4. Proceso alienador
...en la obsesin del nio por denigrar al padre objeto, pero, posteriormen-
te vincul el problema del sndrome con las acusaciones falsas de abuso
sexual, siendo stas una derivacin y que emergen cuando fracasa el es-
fuerzo de excluir al progenitor objeto, e incluso pueden aflorar con ante-
rioridad a la separacin matrimonial. Consider que involucrar a un nio
en falsas acusaciones de abuso, es una forma de abuso en s mismo y un
indicador de problemas graves en el sistema legal del divorcio. Rand,
Conway D. (1997: I-II).
12 Cartwright, G. F., 1993, citado por Rand Conway, D., El espectro del sndrome
de alieneacin parental, parte II, Peridico Americano de Psicologa Forense, vol. 15,
nm. 3, 1997, 21:3, pp. 205-215.
DESTRUCCIN VINCULAR PARENTO-FILIAL 235
mente y portar las secuelas psicolgicas desde su inicio y/o las imprimi-
r a futuro, situacin que experienciar toda la comunidad familiar.
La valoracin prctica del principio respecto al inters del nio ame-
rita su desinstalacin en los procedimientos y procesos legales relativos
a situaciones de falsas denuncias de abuso sexual, porque la oralidad
participativa en este tipo de juicios le genera un severo duelo interno.
El quiebre emocional y duelo afectivo que sobrelleva el nio a poste-
riori lo instala en un severo riesgo psicosocial, porque al fortalecer un
falso abuso construyen uno verdadero. Esta situacin demanda la pre-
sencia de personal calificado en familia y salud mental para restaurar su
parcela emocional, para recuperar su memoria afectiva y para resguar-
dar la relacin vincular con el padre.
La mediacin e intervencin del nio impulsada por el progenitor cus-
todio y amparada por el procedimiento judicial resea la lesiva simbiosis
jurdico-materno, asociacin que no obstante la ausencia de intervencin
sistmica intrafamiliar y la recepcin de informes psicolgicos y evalua-
ciones diagnsticas inexactas, decreta la veracidad de la artificiosa de-
nuncia de abuso y declaran culpable al presunto culpable.
El ejercicio profesional como perito en la defensa oral penal me ha per-
mitido revisar expedientes, diagnsticos y evaluar teraputicamente al pre-
sunto culpable. La legitimidad de esta experiencia expone la clara directriz
inductiva materna y de algunos profesionales de la salud mental, en el uso
y abuso del adiestramiento infantil orientado a testificar contra del padre.
Estas conductas cuentan con mi ms absoluto repudio, dado que he te-
nido la posibilidad, no frecuente, de acceder va audio al interrogatorio
de naturaleza sexual de un nio pequeo frente a tres jueces y a los abo-
gados respectivos. Esta situacin instala a la infancia en un contexto que
no puede ni debe legitimarse jurdicamente.
Como corolario, la contribucin de profesionales, expertos y peritos
forenses no calificados viabiliza nuestra realidad, e impugna la interven-
cin firmante a nivel pas, con respecto a la Convencin sobre los Dere-
chos del Nio.
VI. CONCLUSIONES
1. Falsa denuncia
4. Tuicin compartida
VII. BIBLIOGRAFA
1. Referencias bibliogrficas
2. Seminario
3. Documentos
4. Referencias en Internet
DARNALL, Douglas, Consecuencias del SAP sobre los nios y sobre el pa-
dre alienado, trad. de Bronchal, J., 1998, http://www.ve.ch/en/pas/ bw
199809.htm.
EZQUERRO, Milagros, El conflicto entre los padres y sus efectos sobre los
hijos, 2002, Gua hispavista.com/Sociedad y Cultura/Asociaciones
Separados de Galicia. Hispanista, webs.ono.com/unionseparados.
GARDNER, Richard, Addendum 2, http://rgardner.com/refs/addendum2.html
(marzo de 2000).
PIZZEY, Erin, Fragmentos de correspondencia, http://www.adiospapa.org.
(11 de agosto de 2001).
RAND CONWAY, Deidre, El espectro del sndrome de alieneacin parental,
1997 (partes I y II), Peridico Americano de Psicologa Forense, vol. 15,
nm. 3, http://www.geocities.com/apinpach/aarticulos/pas1.htm.
PROPUESTA PARA LA REFORMA DE LOS JUZGADOS
DE FAMILIA
I. PRLOGO
241
242 CARLOS LUIS VILLACAMPA ORS
II. INTRODUCCIN
En los ltimos tiempos, las denuncias, aunque falsas, por malos tratos
llevan a los padres a pasar de veinticuatro a cuarenta y ocho horas arres-
tados en los calabozos de las comisaras de polica y al establecimiento,
por el juez correspondiente, violencia de gnero, de una orden de aleja-
miento del domicilio familiar.
Quiz puedan imaginar, al leer estas lneas, las frustraciones, los senti-
mientos de prdida de la relacin con sus hijos, el dolor que les produce
verlos usados, por la otra parte, para defender intereses personales y ven-
garse del otro. Y, cundo un padre observa cmo sus hijos quieren per-
manecer algn tiempo ms con l y no lo pueden hacer para no traspasar
los lmites establecidos? Cmo los nios se callan tantos deseos por
miedo, por temor a las reacciones, que ya conocen, de la persona con la
que conviven de forma permanente?
Pongmonos en el lugar de aquel padre que tiene que soltar a su hijo,
agarrado fuertemente a la pierna de sus pantalones, para que nadie se lo
lleve de all, porque ese padre tiene que entregarlo a la madre para no in-
cumplir la sentencia. Y el dolor de los hijos que ven sufrir a sus padres,
que temen perder su amor y que ven cmo se van alejando, poco a poco,
de sus vidas.
Por otro lado, les he de manifestar que desde 1996, en que comenc a
formarme como mediador, y vistas estas realidades, fui descubriendo y
conformando cmo debera ser un juzgado de familia. Todo lo que voy a
seguir escribiendo, como ya indiqu, ser un prembulo, un marco para
presentar a ustedes una propuesta, en este sentido.
lo pasado.
la despedida.
el acuerdo de futuro.
dra manifestarles algo, como esto: si ustedes, ciudadanos, con los dere-
chos que conocen que les asisten, adultos, no son capaces de tomar una
decisin por ustedes mismos, pues, ahora, yo la voy a tomar por ustedes.
Esta descripcin, as estructurada, puede organizarse, supongo, de
otras maneras, pero lo que no debera perderse de vista son los fines: la
mediacin es el sistema, el mtodo. Los jueces intervendrn para ratificar
los acuerdos tomados en la mediacin, a peticin de la pareja y para en-
juiciar a las que no acepten mediar o no sean capaces de hacerlo. Los pa-
dres, independientemente de la ruptura como pareja, en cumplimiento de
los deberes para con sus hijos, pensando en ellos, amndolos, tienen que
seguir educndolos de la forma lo ms ampliamente compartida posible.
La mediacin familiar, segn mi criterio, es un mtodo, un camino no
adversarial, que tiene dos objetivos fundamentales: uno de carcter gene-
ral, que persigue la resolucin del conflicto, y otro de carcter particular
que sera, tal como acabo de insinuar, la custodia compartida, como for-
ma de poder satisfacer las necesidades de sus hijos, y cuyo modo de or-
ganizacin se analizara en la mediacin. No creo que sea errneo pensar
que si los padres la tuvieran como norte, si tuvieran la posibilidad de ob-
tenerla, ilusionados asumiran sus responsabilidades, y, si fuera necesa-
rio, se capacitaran para mejor atenderlos, porque lo que no se ha sabido
hacer en el pasado no se pudo o no se quiso, se puede aprender para el
futuro, se querr y se podr.
IX. EPLOGO
He presentado, tal vez, un sueo, pero si todos los que tengan la opor-
tunidad de leer estas lneas estn de acuerdo con los planteamientos, to-
man decisiones, ayudan, empujan, lo hacen suyo, conseguiremos que el
sueo se convierta en realidad.
Mxico, en una apuesta decidida y eficiente como pocas, ha implanta-
do, prcticamente en toda la nacin, la mediacin familiar, como un sis-
tema alternativo al judicial, y sea, posiblemente, el pas en el que se halla
ms extendida territorialmente.
Voy a plantearles un nuevo reto, que las autoridades polticas, jurdi-
cas, sociales y, en fin, todos los mexicanos, mujeres y hombres, sean va-
lientes, como estimamos que es ese pueblo y pensando, en conciencia, en
las necesidades educativas de los nios y en los deberes de los padres,
250 CARLOS LUIS VILLACAMPA ORS
apuesten por las propuestas que les hago, la mediacin familiar, como el
mtodo a aplicar, no alternativo, y la custodia compartida, y, as, tendra-
mos padres colaboradores en la educacin de sus hijos y responsables,
con lo que iran apareciendo ciudadanos ms pacficos, ms maduros y
ms satisfechos de sus responsabilidades y de verse capaces de asumir-
las. Repito: sean valientes; adelante, yo espero y deseo que ustedes los
mexicanos lo conseguirn, ese pueblo, del que este humilde espaol se ha
ido enamorando poco a poco.
X. BIBLIOGRAFA