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SE PUEDEN DEDUCIR COMO GASTO

PARA EL IMPUESTO A LA RENTA LOS


PREMIOS OTORGADOS EN DINERO O
ESPECIE?
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SE PUEDEN DEDUCIR COMO GASTO PARA EL IMPUESTO A LA RENTA LOS
PREMIOS OTORGADOS EN DINERO O ESPECIE?

MARIO ALVA MATTEUCCI

1. INTRODUCCIN

Como parte de una estrategia de captacin de clientes o de fidelizacin de los ya existentes


dentro de la cartera en los negocios, las empresas realizan sorteos o entrega de premios a
nivel pblico y con campaas de informacin que buscan generar un eco comercial y de
propaganda, lo cual genera una expectativa de ganancia en los potenciales clientes para
poder realizar los hechos econmicos que se solicitan para poder tener opciones en la
premiacin.

De este modo, procuran seguir las reglas determinadas por las empresas como acumular
ingresos en las cuentas bancarias, adquirir un determinado producto, enviar un sobre con
etiquetas del producto ya consumido, ingresar cdigos a una pgina web, entre otras
situaciones.

Sin embargo, existen reglas tributarias que se deben cumplir ya que son exigencia para la
deduccin posterior del gasto en la determinacin de la renta neta de tercera categora.
Lamentablemente muchas empresas realizan sorteos y entregan bienes a sus clientes y no
se someten a las reglas tributarias que para tal efecto se aplican, con lo cual tendrn
dificultades en la deduccin respectiva y el consiguiente reparo tributario.

El motivo del presente informe es realizar el anlisis de los requisitos sealados en la


legislacin del Impuesto a la Renta, para conocer cuando si son deducibles este tipo de
gastos por la entrega de premios y cuando existen reparos al respecto.

2. DEFINICIN DE LOS TRMINOS SORTEO Y PREMIO

Antes de dar paso al anlisis de la normatividad que regula la deduccin del gasto de los
premios otorgados en sorteos, resulta de vital importancia definir ambos trminos. Para ello
recurrimos al Diccionario de la Real Academia Espaola.

2.1 EL TRMINO SORTEO

All se define al trmino SORTEO1 como la accin de sortear.

Siguiendo al diccionario al buscar el verbo sortear, se define el mismo de la siguiente


manera:

SORTEAR: (Del lat. sors, sortis, suerte). 1. tr. Someter a alguien o algo al resultado de los
medios fortuitos o casuales que se emplean para fiar a la suerte una resolucin. 2. tr. Lidiar
a pie y hacer suertes a los toros. 3. tr. Evitar con maa o eludir un compromiso, conflicto,
riesgo o dificultad.
De los tres significados posibles nos quedamos con el primero ya que describe con mayor
exactitud al tema materia del presente anlisis.

Para el portal DEFINICIN ABC, se designa con el trmino de Sorteo a la accin y


resultado de sortear, es decir, cuando se somete a cosas o personas al arbitrio de la
suerte, del azar. Los sorteos resultan ser actividades que se llevan a cabo en la
mayora de las culturas y que tienen por objetivo, adems de proponer un
entretenimiento a la gente que participa en ellas, la posibilidad de obtener a travs de
su participacin importantsimos premios2.

A ttulo personal recuerdo haber acompaado a mi madre junto con mis hermanos al local
del Banco de la Nacin, que est ubicado en el cruce de las avenidas 28 de julio con Petit
Thouars para dejar sobres para participar en el sorteo de comprobantes de pago.

En casa ayudbamos a mi madre a llenar los sobres con los comprobantes que ella nos
entregaba. En los aos 70 solo vea papelitos de colores3 y tickets de las mquinas
registradoras que eran introducidos en un sobre donde se consignaba el nombre de mi
madre, la direccin y el nmero de su Libreta Electoral.

Semanas despus regresbamos a ver la lista de los ganadores que luego fue incorporada
en los diarios de la poca como La Prensa. Si bien mi madre nunca obtuvo un premio en
ese sorteo para mis hermanos y yo si haba un premio por haberla acompaado y era
disfrutar su compaa y unos dulces que nos regalaba. Esa fue mi primera experiencia con
un sorteo.

2.2 EL TRMINO PREMIO

Al consultar el trmino premio en el Diccionario de la RAE, observamos que tiene el


siguiente significado:

Proviene del lat. Praemum. Significa: 1. m. Recompensa, galardn o remuneracin que se


da por algn mrito o servicio. 2. m. Vuelta, demasa, cantidad que se aade al precio o
valor por va de compensacin o de incentivo. 3. m. Aumento de valor dado a algunas
monedas o por el curso del cambio internacional. 4. m. Cada uno de los lotes sorteados en
la lotera nacional. 5. m. Recompensa que se otorga en rifas, sorteos o concursos.

De los cinco significados que se sealan en el prrafo anterior el que ms se ajusta al tema
materia de anlisis es el quinto.

Si se observa aqu en la obtencin del premio interviene el alea, el azar o el albur porque
previamente no se puede determinar quin es el ganador.

3. EL LITERAL U) DEL ARTCULO 37 DE LA LEY DEL IMPUESTO A LA RENTA

Al realizar una revisin del texto del literal u) del artculo 37 de la Ley del Impuesto a la
Renta, se precisa que califican como gastos para la determinacin de la renta neta de tercera
categora, los gastos por premios, en dinero o en especie, que realicen los contribuyentes
con el fin de promocionar o colocar en el mercado sus productos o servicios, siempre que
se cumplan las siguientes condiciones all sealadas:

1. Que dichos premios se ofrezcan con carcter general a los consumidores reales.

2. El sorteo de los premios se debe efectuar ante Notario Pblico.

3. Se cumplan con las normas legales vigentes sobre la materia.


4. ANLISIS DE LOS REQUISITOS SEALADOS EN LA LEGISLACIN DEL IMPUESTO
A LA RENTA

Al respecto, es de vital importancia realizar un anlisis de los requisitos mencionados


anteriormente, a efectos de poder apreciar si realmente corresponde aceptarlos como gasto
o no y no exista contingencia con el fisco.

4.1 PRIMER REQUISITO: LOS PREMIOS DEBEN SER ENTREGADOS CON CARCTER
GENERAL

Un elemento al cual debe prestarse especial inters es que los premios que el contribuyente
entregue deben ser otorgados con carcter general a todas aquellas personas que cumplan
una determinada condicin, la cual puede estar representada por:

El hecho de adquirir un bien sujeto a promocin.

El mantener una cantidad de dinero en una cuenta bancaria (como es el caso de contar
con una cuenta con saldo positivo, ya sea de ahorros o de Compensacin por Tiempo de
Servicios).

El estar al da en el pago de algn cronograma de prstamo de dinero.

Ser usuario de un servicio sujeto a promocin.

Entre otras situaciones.

Cabe indicar que aqu es necesario indicar que las promociones deben tener un tiempo
especfico de duracin4 y es justamente en ese tiempo donde se debe cumplir la condicin
que habilitara la entrega del premio.

No sera correcto hacer una diferenciacin entre aquellos que cumplan las condiciones,
excluyendo a algunos y a otros no5. Se deber verificar la generalidad en este caso.

4.2 SEGUNDO REQUISITO: EL SORTEO SE DEBE REALIZAR ANTE NOTARIO


PBLICO

El Notario es un funcionario pblico que recibe facultades a travs de la Ley del Notariado:

Para poder dar fe de los contratos y dems actos de tipo extrajudicial.

Se encuentra dedicado a asesorar, redactar, custodiar y poder dar fe en acuerdos,


documentos, testamentos y una serie de otros actos de naturaleza civil y mercantil.

Se encuentra obligado a poder controlar y buscar preservar la ley, a la vez de poder


mantener la neutralidad en sus actos.

De conformidad con lo dispuesto en el artculo 2 de la Ley del Notariado6, aprobada


mediante Decreto Legislativo N 1049 (publicada en el Diario Oficial El Peruano el 26 de
junio de 2008), el Notario es el profesional del Derecho que est autorizado para dar fe de
los actos y contratos que ante l se celebran. Para ello formaliza la voluntad de los
otorgantes, redactando los instrumentos a los que confiere autenticidad, conserva los
originales y expide los traslados correspondientes.

Su funcin tambin corresponde la comprobacin de hechos y la tramitacin de asuntos no


contenciosos previstos en la ley de la materia.
Al efectuar una revisin del texto del artculo 98 de la Ley del Notariado, aprobada por el
Decreto Legislativo N 1049, observamos que el Notario Pblico extender las actas en las
que se consigne actos, hechos o circunstancias que presencie o le conste y que no sean de
competencia de otra funcin.

En concordancia con lo sealado en el prrafo anterior, apreciamos que el literal g) del


artculo 94 de dicha norma se precisa que son actas extra protocolares las que se emitan
por sorteos y de entrega de premios.

Es por este motivo que si se realiza un sorteo, se requiere la presencia del Notario Pblico,
con la finalidad que dicha persona, en cumplimiento de las facultades otorgadas por la Ley
del Notariado, otorgue el acta respectiva a travs de la cual se certifica la entrega de los
premios.

Lamentablemente este requisito es el que generalmente los contribuyentes incumplen7, por


lo que el gasto incurrido es reparable para efectos de la determinacin del gasto y es materia
de revisin por parte del fisco.

4.3 TERCER REQUISITO

Se debe establecer que el procedimiento aplicable en el caso de las autorizaciones para la


realizacin de sorteos est consignado en el Decreto Supremo N 006-2000-IN8, el cual
aprob el Reglamento de Promociones Comerciales y Rifas con Fines Sociales, el cual fue
modificado mediante el Decreto Supremo N 011-2002-IN.

El artculo 1 de dicho Reglamento precisa que Es objeto del presente Reglamento


establecer las disposiciones que regulen los procedimientos para la autorizacin,
supervisin y control de Promociones Comerciales y Rifas con Fines Sociales y la
aplicacin de las sanciones por su contravencin.

El artculo 2 considera que Su finalidad es velar por derechos de las personas que
participan en actividades de Promociones Comerciales y Rifas con Fines Sociales,
garantizando que las entidades organizadoras cumplan con desarrollar los eventos
conforme a lo autorizado y en el marco de las normas sobre el particular.

Lo interesante se observa en el texto del artculo 3 que determina un monto sobre el cual
se aplican las disposiciones para las autorizaciones del Ministerio del Interior. All se
menciona que el presente reglamento Alcanza a todas las personas jurdicas
legalmente constituidas que realicen, bajo cualquier modalidad, Promociones
Comerciales y Rifas con Fines Sociales, a las que para efectos del presente
Reglamento se denominan ENTIDADES, siempre y cuando el valor total del o de los
premios o artculos ofrecidos, segn corresponda, exceda el 15 % de la UIT 9.

Son sujetos de autorizacin para efectuar Promociones Comerciales las empresas


legalmente constituidas.

Son sujetos de autorizacin para llevar a cabo Rifas con Fines Sociales las
asociaciones, fundaciones y comits.

En dicho reglamento se precisa en su artculo 15 lo siguiente: En los sorteos, concursos


o cualquier otra modalidad similar de Promociones Comerciales donde intervenga el
azar, participar un representante de la Direccin General de Gobierno Interior, a fin
de supervisar el cumplimiento de lo autorizado y de las dems disposiciones sobre el
particular. La misma disposicin regir para los sorteos de Rifas con Fines Sociales.
Esta norma debe concordarse necesariamente con la Ley N 29571, norma que aprob el
Cdigo de Proteccin y Defensa del Consumidor10, el cual seala en el texto del artculo
15 que en el caso de sorteos, canjes o concursos se procede de acuerdo con el Reglamento
de Promociones Comerciales y Rifas con Fines Sociales, aprobado mediante Decreto
Supremo N 006-2000-IN, o con las normas que lo sustituyan.

5. INFORMES EMITIDOS POR LA SUNAT

5.1 Informe N 165-2010-SUNAT/2B000011

Sobre el tema es pertinente revisar el Informe N 165-2010-SUNAT/2B0000, de fecha 16


de noviembre de 2010, el cual trata sobre el tema de los premios otorgados, el cual
determina como conclusin lo siguiente:

Los gastos por premios entregados con motivo de sorteos realizados por las
empresas explotadoras de Juegos de Casino y Mquinas Tragamonedas con fines
promocionales, sern deducibles en tanto dichos premios se ofrezcan con carcter
general a los consumidores reales, los sorteos se efecten ante Notario Pblico y se
cumpla con las normas legales sobre la materia12.

5.2 Informe N 167-2009-SUNAT/2B0000 13

En este punto el Informe N 167-2009-SUNAT/2B0000, de fecha 17 de agosto de 2009,


concluye que para efecto de la deduccin del gasto a que se refiere el inciso u) del artculo
37 de la Ley del Impuesto a la Renta, no es requisito la presencia de un Notario Pblico
cuando la promocin no suponga un sorteo.

En este sentido, solo cuando exista la entrega de premios exista un sorteo de por medio es
que se necesita la presencia obligatoria de un Notario Pblico, quien dar fe de este hecho.

6. JURISPRUDENCIA EMITIDA POR EL TRIBUNAL FISCAL SOBRE LA ENTREGA DE


PREMIOS Y SU DEDUCCIN DE GASTO

6.1 LA RTF N 00398-1-2006

Resulta interesante revisar el criterio asumido por el Tribunal Fiscal al analizar el tema de la
entrega de los premios. Ello se aprecia en los considerando de la RTF N 00398-1-2006 de
fecha 24 de enero de 2005, los cuales se trascriben a continuacin:

Que la Administracin repar el crdito fiscal y la deduccin de las compras de


llantas para automviles, una copa y camisetas contenidas en las facturas N 097-370,
002-330, 01-184 y 001-183, al constituir gastos ajenos al giro del negocio siendo que
segn la recurrente fueron otorgados a sus clientes como premios a fin de
promocionar sus ventas;

Que al respecto, cabe indicar que el inciso u) del citado artculo 37 de la Ley del
Impuesto a la Renta, dispone que son deducibles a fin de establecer la renta neta de
tercera categora, los gastos por premios, en dinero o en especie, que realicen los
contribuyentes con el fin de promocionar o colocar en el mercado su productos o
servicios, siempre que dichos premios se ofrezcan con carcter general a los
consumidores reales, el sorteo de los mismos se efecte ante Notario Pblico y se
cumplan con las normas legales vigentes sobre la materia.

Que en el presente caso, la recurrente no ha demostrado que se hubiese realizado


algn sorteo a favor de sus clientes y tampoco la entrega de los bienes a los
ganadores de tal acto, por lo que corresponde confirmarlos reparos relacionados con
dichas facturas, debiendo indicarse que en aplicacin de los artculos 141 y 148 del
Texto nico Ordenado del Cdigo Tributario, no corresponde merituar las copias
certificadas de actas de sorteos, ni las constancias de entrega de los premios, ni las
cartas del Club Deportivo Financieros recin presentados en la etapa de apelacin,
habida cuenta que la recurrente no acredita haber cancelado la deuda
correspondiente, ni que la omisin a su presentacin se debi a causa que no le era
imputable14.

6.2 LA RTF N 01804-1-2006

Sobre el mismo tema de reparo en la deduccin de gastos por entrega de premios se


pronuncia la RTF N 01804-1-2006 de fecha 4 de abril de 2006, de la cual transcribimos
algunos considerandos.

Que expone que los bienes adquiridos para promociones y/o sorteos fueron
destinados a tal fin, conforme se acredita con los tickets y la relacin de ganadores
exhibidos, no siendo requisito para su deduccin que haya intervenido un notario
pblico en los sorteos efectuados.

Que la Administracin sostiene que repar el crdito fiscal de adquisiciones


destinadas a operaciones gravadas por diferencias entre lo anotado en el Registro de
Compras y lo consignado en las declaraciones juradas, siendo dicha diferencia
positiva en los meses de enero y mayo, lo que implica el uso de un crdito fiscal
mayor;

Que manifiesta que repar el crdito fiscal de adquisiciones destinadas a operaciones


gravadas as como la deduccin por gastos ajenos al giro del negocio referidos a
palcos en el estadio monumental, una piscina, flete, una parrilla y artefactos
elctricos, al no haberse acreditado que cumplan con el principio de causalidad y
porque si bien la recurrente alega que tales beneficios se destinaron a sorteos entre
sus clientes para que fuesen deducibles en virtud del inciso u) del artculo 37 de la
Ley del Impuesto a la Renta deba realizarse el sorteo ante Notario Pblico, lo que no
sucedi en el caso de autos.

7. SI LA ENTREGA DEL PREMIO ES UN BIEN MUEBLE, LA OPERACIN SE


ENCUENTRA GRAVADA CON EL IMPUESTO GENERAL A LAS VENTAS

Es pertinente mencionar que la entrega de un premio que califica como bien mueble se
encuentra gravada con el IGV, toda vez que se configura el denominado retiro de bienes.
Esto no resultara aplicable si se produce la entrega de una cantidad de dinero, ya que en
este ltimo supuesto no se genera propiamente el retiro de bienes.

En este tema resulta interesante la opinin de RUIZ DE CASTILLA PONCE DE LEN y


de ROBLES MORENO, cuando sealan lo siguiente:

Veamos el caso de sorteo de bienes entre clientes: Una empresa que se dedica a la
comercializacin de licores adquiere un TV para sortearlo entre sus clientes. El cliente
AA sale premiado.

La entrega del TV al cliente AA se encuentra inafecta al IGV, asumiendo que este


caso se encuentra entre los lmites del 1% del promedio de ingresos y 20 UIT
establecidos por el RIGV?.

Un sector de la doctrina considera que este caso se encuentra inafecto por


encontrarse comprendido en la figura de promocin. Consideramos que se trata de
un premio, no de una promocin. Ver el artculo 37 literal u de la LIR. En este sentido,
s se debe aplicar el IGV15.

8. SE DEBE EMITIR COMPROBANTE DE PAGO POR LA ENTREGA DEL PREMIO?

En el caso que el premio sea la entrega de un bien, sea mueble o inmueble, se deber
cumplir con la entrega de un comprobante de pago, ya sea factura o boleta, ello dependiendo
del hecho que el ganador cuente o no con un nmero de RUC.

En la glosa del comprobante se deber describir el tipo de bien entregado, sus


caractersticas y el valor asignado sin discriminar el IGV, indicando de manera expresa que
se trata de una transferencia gratuita. Ello de conformidad con lo sealado por el artculo
8 numeral 8) del Reglamento de Comprobantes de Pago.

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