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EL MUNDO REAL DE LOS ABOGADOS Y LA JUSTICIA

CAPITULO PRIMERO

LOS OPERADORES JURIDICOS

Los abogados (en otros paises son llamados licenciados o juristas y abogado
equivale a lo que en Colombia llamamos abogado litigante) son los actores y
propietarios de las practicas e ideologas vamos a describir y analizar en esta
investigacin. Hay que examinar las caractersticas bsicas del grupo, los
elementos que lo distinguen, las condiciones de su existencia, su forma de
interaccion, etc.

La expresin operadores jurdicos se usa mas que abogado porque implica


no solo poseer un titulo acadmico sino el pensar y actuar el derecho. La
profesin tambin es definida como una nocion compleja de cultura
profesional, o autonoma, o competencia tcnica, solidaridad o tica, etc. Los
campos donde actan los abogados se llama ocupaciones jurdicas.

Segn Rottleuthner, la diferencia entre personal jurdico y profesionales


jurdicos es segn su competencia y cualificacin, pues unos ejercen
actividades relativas al sistema legal, pero carecen de una FORMACION
JURIDICA SISTEMATICA, por ejemplo los policas, empleados de oficinas
judiciales, etc. La razn por la que se les recluta no viene de una formacin
jurdica sistematica, entonces no los identifica socialmente como integrantes
de la profesin legal ni para desempear de modo general atribuciones
jurdicas.

Adems de la cualificacin formativa en lo jurdico, un segundo elemento es la


utilizacin especifica del derecho de manera monopolica o predominante en su
actividad profesional. El concepto de operador jurdico se refiere a los
integrantes de la profesin legal, en principio a los sujetos que poseen como
cualidad una preparacin jurdica sistemtica, una extensa educacin legal que
les proporciona un conocimiento profesional y hacen un uso dominante de
aquel, que pone en operacin al derecho.

Es diferente hablar tambin de la llamada solucin alternativa de conflicto,


pues esto es diferente al derecho, no solo porque no tiene una sancin legal,
sino que ambos tienen diferentes cuerpos normativos que ponen en juego.

Derecho y profesin jurdica son institutos separados y autnomos, pero


subordinados. La operacin del derecho puede ser manufacturada e hipottica.
Manufacturada cuando abarca la produccin de actos jurdicos, como la
presentacin de una demanda, un decreto o una sentencia. Hipotetica cuando
sin que ocurra la produccin de un acto que sea jurdico en su nautraleza, se
discute sobre el derecho que es objeto de comunicacin a otros, como escribir
un libro, dar un consejo legal o amenazar a alguien legalmente. Ambos tipos
de operacin del derecho pueden traer consecuencias reales, sociales y
jurdicas, y cumplir funciones o carecer de ellas. Y utilizar el derecho
comprender la vinculacin a procesos de asesora, enseanza, investigacin,
de acuerdo con el oficio u ocupacin particular que se realiza.

No hay consenso en la diferencia entre ocupacin jurdica y condicin de


operador del derecho. La doctrina dice que la profesin legal es una ocupacin
con especial PODER Y PRESTIGIO, formada por miembros que utilizan
conocimientos y habilidades adquiridas por un entrenamiento formal
prolongado asociado con el derecho o la argumentacion legal (David S. Clark).
Sin embargo, los operadores del derecho tendran las siguientes
caractersticas:

1. Una formacin sistematica y homognea en trminos bsicos


2. Un saber, conocimiento y habilidades, que por su grado de especialidad
los diferencia de los legos (los no conocedores del derecho)
3. La vinculacin a una cultura profesional propia.
4. El uso practico y predominante de ese saber en un campo profesional,
a cambio de algn tipo de recompensa (no siempre tiene que ser dinero,
hay gente q quiere poder o reconocimiento)
5. Un monopolio sobre el ejercicio de ciertas atribuciones, dispensado de
acuerdo con reglas profesionales.
6. La posesin de un determinado status.

Esto es un modelo ideal y sirve solo como punto de referencia para


analizar la profesin

Tambien se hablara de las propiedades de la profesin jurdica, pues


representa los factores de desintegracin y diferenciacin en las practicas y
calidades de los miembros de las ocupaciones jurdicas. Igualmente
criticaremos estos componentes anotados.

CAPITULO SEGUNDO

LA EDUCACION PROFESIONAL

Los procesos de educacin legal solo tienen una base general comn en sus
programas acadmicos: en las materias fundamentales del derecho o
respecto de la duracin de los programas (5 aos y 6 para la jornada nocturna).
Aparte de esto, solo hay desigualdades, algunas universidades entrenan a sus
abogados con nfasis temticos y en preferencias ocupacionales singulares;
hay desniveles de calidad y estilo entre las facultades de derecho y difieren
las figuras institucionales que las organizan y las inclinaciones ideolgicas y
polticas que orientan a las instituciones. Las universidades obedecen a
escuelas de pensamiento jurdico discrepantes.

El hoy difiere de la situacin en el siglo XII cuando la educacin era


COMPLETAMENTE HOMOGENEA: Derecho romano de glosadores y
posglosadores, y la Universidad de Bolonia albergo a estudiantes de diferentes
pases enseando un derecho vigente en todo el mundo occidental de esa
poca. La educacin jurdica por aquel tiempo en Bolonia y despus en otras
escuelas, ayudo para la profesionalizacin del derecho y sus operadores, y
luego la demanda de abogados con formacin academica para el desarrollo
poltico del poder.

Las siguientes notas muestran la discordancia de los operadores del derecho


y la perdida de unidad por parte de los integrantes de la profesin jurdica.

1. PANORAMA GENERAL Y ESPECTRO DE TENDENCIAS Y PERFILES

El Acuerdo 60 de 1990 imponia un pensum para los estudios de derecho muy


detallado. Luego, la Ley 30 de 1992 reformo el anterior Acuerdo y establecio
una autonoma universitaria de libertad curricular.

Las agencias del Estado que deben inspeccionar y vigilar la educacin, no han
objetado los planes de estudio que siguen las instituciones a motu propio. Lo
poco de comn entre los programas de derecho se debe a la racionalidad y
tradicin de los estudios jurdicos, por eso hay un espacio grande para
introducir componentes singulares.

Aunque se preferira que hubiera unos lineamientos bsicos comunes, esto


marca un alto contraste con otros periodos de la historia nacional, cuando la
intervencin estatal en la educacin era general, intensa y sesgada
ideolgicamente. El caso mas extremo fue durante el Gobierno conservador
de Pedro Alcantara Herran (1841-1845) quien mediante su ministro Mariano
Ospina impone la educacin escolstica, censura de textos y profesores que
fueran demasiado liberales o subversivos, impulsando el dominio clerical sobre
la educacin. Este problema renace en los 80 del siglo XIX.

Desde los aos 70 del siglo XX, ha habido un intervencionismo del Estado en
la educacin y muchos cambios de reglas. En 1966 hubo una tentativa de
introducir una reforma draconiana para los estudios jurdicos con altas
exigencias en calidad para las universidades, pero fracaso y el tema nunca se
volvi a debatir.

Hay una mayora que apoya la Autonomia Universitaria, considerada una


patente de corso pero no un medio pluralista para alcanzar una educacin
con calidad. En la actualidad varias universidades han orientado la educacin
de sus estudiantes de derecho hacia reas profesionales especificas: algunas
no preparan jueces, o no preparan penalistas ni litigantes.

Colombia tiene 63 universidades con facultades de derecho en todo el pas,


que ofrecen 113 programas (pero albergan menos estudiantes que
universidades europeas o latinoamericanas como argentina). Las
instituciones que desarrollan programas de derecho tienen unas
caractersticas burocrticas y tendencias polticas e ideolgicas muy
diferentes. Una diferencia son las universidades publicas y las privadas.
Las primeras son el 67% de la oferta en educacin superior. Colombia es el
sexto pas el mundo en ofertad de educacin superior privada y el primero de
America Latina en la oferta diversificada de programas de derecho. Hay de
todas las filiaciones: liberales, conservadoras y comunistas, influencia de la
masonera, de los militares, del Opus Dei, del marxismo

2. VARIABLES DE CALIDAD, SOCIALES Y CULTURALES

Las desigualdades son muy significativas en la calidad. Entonces, la educacin


en vez de representar igualdad democrtica, dados los niveles de calidad llega
a acentuar la desigualdad social.

Los principales problemas se relacionan con la excesiva cantidad de facultades


de derecho; el predominio del lucro en la actividad educativa; el imperio de un
modelo neoliberal fundado en la ley de oferta y demanda de cupos
educativos, pero ineficaz dada la insuficiencia de plazas en las buenas
instituciones y las limitaciones que implica el costo de sus matriculas,
esto resulta en una oferta reducida de calidad combinada con una
demanda extensa sin capacidad de compra.

Una solucin sera desarrollar la universidad publica con la inversin que sea
necesaria y asi ofrecer programas de calidad a un costo razonable y
complementar asi la labor de las universidades privadas. Pero no, en el modelo
neoliberal las instituciones de baja calidad no tienen ningn incentivo a
mejorarla para competir en un mercado educativo, pues tienen un mercado
asegurado gracias a los altos precios de las privadas y la reducida oferta de
las publicas. Si bien se amplia la cobertura educativa, se crean nuevas
instituciones y programas de mala o dudosa calidad.

En la calidad inciden: el bajo nivel de los estudiantes que ingresan a muchos


de los programas de derecho como resultado de la desigualdad en la
educacin bsica y del aprovechamiento de los exiguos requisitos de acceso
a los estudios de derecho, la ausencia de investigacin, pues los docentes
reproducen informacin pero no crean conocimiento; la desactualizacin
en el contenido de los planes de estudio, los problemas de seleccin y
formacin de los profesores y la escasez de docentes de tiempo
completo.

Las mejores universidades de derecho se encuentran en un reducido grupo de


universidades privadas; pero tambin las peores son en gran nmero,
privadas; tambin hay desniveles entre las pblicas. Entonces, el
fraccionamiento en la unidad profesional se debe a las diferencias radicales de
la calidad de la educacin en la que participan los operadores.

Los factores sociales y regionales marcan distincin entre los estudiantes de


derecho. Las diferencias sociales entre los estudiantes estn influidas por el
valor de las matriculas y las condiciones de inequidad de la educacin bsica,
pues los mas ricos van a los mejores colegios y esto les ayuda a acceder a las
mejores universidades, que realizan exmenes de ingreso o exigen ICFES.
Las condiciones sociales en la base de la educacin legal, que implican
diferentes caractersticas en la socializacin y variadas posibilidades para
interactuar y establecer crculos sociales y profesionales, incidirn en los
niveles de identidad de la profesin como comunidad y en la practica
profesional. Asi, la educacin universitaria en Colombia, con escaza equidad
social, ha sido un medio de seleccin de las elites del poder.

Las universidades son las que reciben a los abogados que dirigirn a la
comunidad ciudadana. Ellas deben legitimar esa nueva clase poltica.

Las caractersticas culturales del origen regional tienden a mantenerse intactas


cuando se estudia en una universidad que pertenece a la misma provincia.
Ahora hay universidades en sitios donde antes era imposible estudiar y asi se
sostienen las diferencias culturales. Aunque las mejores universidades de
derecho estn en Bogota, la metrpoli, no todos los estudiantes de
provincia pueden pagar los costos de traslado.

3.ESCUELAS, EDUCACION PROFESIONAL Y OCUPACIONAL


AVANZADAS

Desde comienzos del siglo XX la escuela positivista del derecho penal y la


criminologa, en especial la variante italiana, fue hegemonica hasta la dcada
de los aos 60. Esta se introdujo y fue dominante en los 70, una versin
bastante ecltica de la escuela neoclsica, fundada en una visin causalista
del hecho punible. En las facultades de derecho, esta escuela penetro y genero
un pensamiento penal homogenico, pero evoluciono de una unidad bastante
slida a un fraccionamiento progresivo.

En cuanto al procedimiento penal apenas empiezan a emerger los


primeros debates entre los partidarios de un sistema de inclinacin
inquisitiva, histricamente dominante y los seguidores incipientes de un
procedimiento de tendencia acusatoria. El inquisitorio es el que se aplica,
sin embargo.

La criminologa luego de estar llena de prejuicios conservadores de las


doctrinas italianas, en los aos 80 penetro con gran fuerza el medio
universitario. Adopto posiciones bastante tradicionales, un cristianismo
abolicionista utpico con un trasfondo reaccionario, junto con un liberalismo
garantista orientado a la defensa de los derechos fundamentales y las
instituciones democrticas. La criminologa tuvo muchas disputas inoficiosas
con los penalistas. Su gran logro es la revisin del sistema penal y la
defensa de las garantas liberales.

No obstante, la criminologa es materia opcional o no existe en los programas


acadmicos de varias facultades de derecho. Y en Colombia, se ha
caracterizado por su discurso universitario con poca influencia en las practicas
sociales del derecho.

En concordancia con la legislacin colombiana, los programas acadmicos de


postgrado so: la especializacin, con un ao de duracin orientada al
perfeccionamiento profesional; la maestria, dos aos de estudio que significan
el dominio de un rea y la introduccin en un ambiente de investigacin; el
doctorado, destinado a la formacin de investigadores.
El 60% de los jueces tiene estudios de postgrado, no es muy desolador.
Sin embargo, los programas de especializacin padecen de una
propensin al desprestigio debido a la explosin de programas de
postgrado desde la Ley 30 de 1992.

La ocupacin judicial no haba contado con programas acadmicos diseados


para absolver las necesidades especificas que corresponden al desempeo de
sus atribuciones particulares. El Consejo Superior de la Judicatura disea
cursos cortos para los jueces o contrata con algunas universidades cursos
semipresenciales. Sin embargo, no hay un proceso general de formacin
sistematica para acceder a conocimientos ocupacionales singulares, en
particular por las limitaciones presupuestales, ni un ambiente propicio para la
socializacin en los roles judiciales.

La Ley Estatutaria de Administracion de Justicia (LEJ) dispuso que el Consejo


Superior de la Judicatura debe asumir de manera directa y exclusiva la
capacitacin de los funcionarios judiciales. Esto aun no ha ocurrido y tiene un
obstculo: la escuela judicial Rodrigo Lara Bonilla no es una institucin de
educacin superior y los cursos que dicta son no formales, entonces no se
puede presidir de las universidades por completo. El problema es que como
los cursos no se realizan por una misma universidad que fortalezca la
unin de esta ocupacin jurdica, aunque no se quiera que haya una
homogeneidad en los jueces ni un solo perfil ideolgico, si debera darse
un debate sobre los componentes y enfoques que deben incluirse en la
formacin judicial, pues las diferentes universidades tienen ideologas
distintas y crean jueces diferentes.. La Fiscala en cambio, patrocinada por
agencias de Usa y otras entidades, ejecuta de modo autnomo sus propios
programas de capacitacin sin injerencia de universidades colombianas.

4. CAMBIOS INSTITUCIONALES, PROBLEMAS SOCIOPOLITICOS Y


GLOBALIZACION

Es importante analizar como las organizaciones educativas y los programas


acadmicos asumen los retos implcitos de los cambios institucionales, los
grandes problemas del pas y las transformaciones envueltas en los procesos
de apertura economa y globalizacin. Hay una evolucin desigual en la
adaptacin de los planes acadmicos y en las actitudes de los operadores
jurdicos con perdida creciente de cohesin profesional y el atraso de la
profesin en ciertas reas. Frente a la problemtica nacional ha primado
una actitud conservadora, a veces muy formalista, que desconoce las
relaciones entre poltica y derecho.

Sobre las tendencias de la globalizacin la discusin y las reformas han sido


escazas.

Hinestrosa sostiene la necesidad de preparar una nueva clase de


operadores con nfasis en dos objetivos: la administracin publica y la
empresa privada, surgiendo una prdida de la importancia de la actividad
del litigo por los cambios en el derecho y la mayor participacin de la
sociedad civil. Propone que se oriente a los jvenes en la actividad de
legislacin, asesora, administracin de justicia y la instruccin penal. Para la
segunda rea plantea un entrenamiento interdisciplinario y un giro en la
columna de los abogados, lo cual implica formarlos en ingles, informtica,
economa, finanzas, administracin, contabilidad y dominio del derecho de la
empresa.

Para Uribe, hay que generalizar los estudios de economa, poltica


internacional, poltica comparada y derecho internacional publico, entre otras
medidas para atender los campos demogrfico, tecnolgico y ecolgico donde
los pases perifricos estn en desventaja.

Solo un pequeo numero de universidades muestra estos avances, y son


menos las que tienen convenios con universidades europeas. Hay
programas tipo Erasmus que son mucho mas masivos y comprenden la
alternativa de homologacin de los estudios ejecutados, de pregrado o
postgrado sin trabas burocrticos.

Los mayores obstculos frente a la globalizacin son la ausencia de fuentes


de informacin idneas en los escenarios universitarios, el bajo desarrollo de
internet, las dificultades presupuestales y para el caso de latinoamerica, las
grandes distancias entre los pases que incrementan los costos de un
intercambio y de una integracin cultural estable.

En todo caso, subsiste una unidad bsica comn y un procedimiento de


instruccin que busca ser sistematico. Muchos elementos que contribuyen a la
diferencia son recientes y aun no han tenido consecuencias perceptibles.

CAPITULO 3

EL SABER ESPECIALIZADO

El saber es fuente de legitimacin del poder poltico, econmico y social


de la profesin, pues el conocimiento tcnico especializado tiene un alto
precio en la sociedad moderna.

Segn Max Weber, el modo de dominacin legal con administracin


burocratica, el tipo especficamente moderno, requiere para su funcionamiento
de reglas tcnicas o normas y en ambos casos exige una formacin
profesional para su funcionamiento, pues solo el calificado profesionalmente
mediante pruebas realizadas con xito puede formar el cuadro administrativo.
Los funcionarios forman el cuadro administrativo tpico de las asociaciones
racionales.

El proceso para que el saber jurdico fuera legitimado comienza en la


Edad Media (cuando haban numerosos derechos como el canonico,
feudal y romano; todos estos estaban en disputas de poder y por lo tanto
se necesitaban expertos en cada uno de estos derechos) y culmina con
el modelo racional de organizacin del Estado capitalista.
Mas adelante, con la codificacin y unificacin del derecho se evoluciona hacia
un desarrollo muy avanzado de racionalizacin jurdica de ndole formal y as
se desarrolla el saber jurdico.

SABER ESPECIALIZADO ES DIFERENTE DE EDUCACIN POSGRADO O


DE ESPECIALIZACION

1. DOMINIO Y RELATIVIDAD DEL SABER

La posesin del saber se reconoce con el otorgamiento del ttulo profesional


expedido por una universidad legalmente reconocida. Tener un ttulo hace
que la gente suponga que se tiene un saber jurdico indispensable para
resolver cualquier asunto.

La posesin del ttulo al reconocer el saber jurdico, entrara a hacer parte de la


percepcin personal sobre la propia identidad y sus roles sociales se
desplegarn de acuerdo con su condicin de poseedor del saber jurdico. El
estudiante asimila su rol por rituales como la ceremonia de grado. Su titulo
universitario le ahorra una permanente verificacin o dudas sobre su saber
jurdico (si tiene un titulo universitario, todos suponen que sabe de derecho y
no le harn exmenes para probarlo).

Todo lo anterior y otros elementos integran la DEFINICION DE LAS


SITUACIONES SOCIALES de cada interaccin y el cliente; a veces el
cliente puede buscar mejores abogados pues sabe que algunos son
malos, y a veces el abogado puede no estar convencido de su saber.
Aunque el titulo no es garanta de un buen abogado, si cumple una
importante funcin social.

Hay muchas condiciones para tener un ttulo universitario de derecho. El primer


requisito son los exmenes preparatorios, los cuales son usualmente una serie
de pruebas que corresponden a reas generales del derecho y que pueden
presentarse muchas veces, hasta que se aprueben. Sin embargo, aparte de
que los profesores preguntan cosas muy explicitas en los preparatorios, a
veces intiles, estos son una negacin de la eficacia de todo el proceso de
formacin y de los exmenes que aprobaron los estudiantes en cada materia.

Como requisitos alternativos, aparecen la tesos o la judicatura. La tesos es casi


siempre un trabajo monogrfico y no una verdadera tesis que no sirve para
verificar el conocimiento jurdico. La judicatura en cambio, alienta las funciones
sociales de la profesin jurdica que son de inters para el Estado, pero no se
presta para evaluar al graduando. En conclusin, la funcin de estos tres
requisitos es la de dilatar el grado o desanimar al graduando y limitar el
acceso a la profesin.

La conexin entre titulacin profesional y posesin de conocimiento es una


relacin para la presentacin en la vida publica. Una investigacin demostr
que se encontraron elevador ndices de error en las decisiones judiciales de
primera instancia y aunque la segunda instancia esta para corregirlos, queda
en entredicho la autoridad del saber jurdico que se cree comparten todos los
miembros de la profesin.

Hay desigualdades de calidad en la formacin de los operadores pues en


Colombia la educacin no es intelectualmente exigente.

En Colombia, se dice que los que estudian derecho lo hacen porque no saben
que mas estudiar. Esta concepcin relativiza la importancia del saber jurdico
en la percepcin social de la poblacin. Para Dahrendorf, la broma estudiantil
puede provenir de la aspiracin oculta de llegar a la cumbre, entonces se
burlan de los estudios que podran conducir a alcanzarla. En realidad, el
proceso de formacin consiste en la preparacin de una elite de poder que
domine los modos y tcnicas de su posicin.

2. FUENTES DEL SABER

Los operadores del derecho no son la nica fuente de creacin de


conocimiento jurdico, aunque juegan un papel central en ese campo y poseen
tambin mecanismos para ahuyentar los intrusos.

Actualmente, el reconocimiento generalizado del saber y el peso que este


saber tiene, retorna en este punto. Si bien los parlamentarios son los
encargados de elaborar las leyes, los operadores jurdicos imponen la
superioridad de su experticio asesorando a los parlamentarios, por lo que
al final son los operadores los que crean las leyes.

Otros casos importantes que generan conocimiento jurdico son los


legos cuando tratan los conflictos por vas no institucionalizadas (tal vez
previendo en el contrato como reaccionar) y los procedimientos
populares o irregulares para la composicin de conflicto, desarrollados
por agentes sociales que son mediadores en una comunidad. En el
derecho penal, los operadores no pueden actuar solo cuando hay grupos que
tienen gran poder y constituyen otro derecho (como en las zonas controladas
por la guerrilla, donde manda el derecho guerrillero).

Sobre otro tema, es importante analizar la intervencin de otros saberes en la


formacin del operador, pues seria ideal que este entendiera de otras ciencias
como la biologa o la sociologa. Adems, cuando estos saberes intervienen
en la formacin del derecho no altera el producto final, que sigue siendo una
norma jurdica. En Colombia, la recepcin de conocimientos extrajurdicos
se concibe como saberes auxiliares o complementarios (auxiliar
denota una actitud de poder del operador).

El operador que sabe de la importancia de otras fuentes de conocimiento para


su saber, tratara de apropiarse de los elementos de otras disciplinas que le den
mas dominio de un saber. Entonces, debemos hablar de la trascendencia
de poseer un conocimiento que no sea estrictamente jurdico entre los
operadores del derecho, como un elemento que refuerza la legitimidad de
su saber especializado. Buena parte de la competencia del abogado esta
relacionada en forma indirecta o carece de relacin con su conocimiento
jurdico. Para ubicarnos ac hay que sealar tres premisas: 1. El asunto que
es objeto de conocimiento por los operadores jurdicos es un conflicto que
involucra intereses y cuyo carcter social perdura a pesar de la intervencin de
la administracin publica o de justicia. 2. El conflicto ocurre en la interaccion y
comporta, por los agentes y en su momento, una definicin social respectiva.
3. En la expectativa del rol que esta en la cabeza del cliente o usurario del
derecho hay una esperanza de entendimiento en cuanto a que el operador
jurdico haya comprendido cual era su inters y cual fue la definicin que hizo
de la situacin. Todo esto hace necesario unos conocimiento extrajurdicos por
parte del operador del derecho.

El derecho abarca una gran gama de situaciones sociales naturales lo


cual implica la captacin de esos contextos sociales distintos, por lo
tanto, un buen abogado debe tener la capacidad general para definir
situaciones y una buena latitud de conocimiento del mundo, pues su
conocimiento y habilidades legales no juegan el papel mas importante en
la practica profesional.

Los operadores contribuyen a la redaccin y definicin de la ley en un nivel


estructural o macrosocial: el conocimiento jurdico tambin se reproduce
en la doctrina, la jurisprudencia, la catedra universitaria y el intercambio
con clientes y otros operadores, todos estos controlados por operadores
y resultado de la INTERACCION SOCIAL que ejercitan los juristas. El
saber se inventa en las practicas sociales, histricamente ubicadas como una
estrategia de poder que necesita una verdad para su desarrollo. El objeto
central del trabajo del operador jurdico es el lenguaje, el discurso de las
formas legales.

3. RELACION CON EL PODER Y ELEMENTOS DISTINTIVOS

Foucault, autor francs, encontr en las practicas jurdicas una fuente


importante para la construccin de tipos de saber con implicaciones
sobre toda la vida social. La verdadera conjuncin entre procesos
econmico polticos y conflictos de saber se halla en esas formas que
son al mismo tiempo modalidad de ejercicio del poder y modalidad de
adquisicin y transmisin del saber.

El conocimiento legal, se convierte en un elemento caracterstico de la


profesin y distintivo respecto de los legos, y la propiedad de ese saber es
un elemento en el que se funda el poder de los miembros de las
ocupaciones jurdicas: Solo los expertos saben que hacer (saber); solo
a ellos debiera estarles permitido hacer (poder).

El lenguaje especializado o tcnico de la profesin es un indicador de ese


saber. Ciertos usos lingsticos hacen parte de la cultura jurdica y poseen un
valor simbolico en ella. Frases en latin o en francs, se usan para reforzar la
legitimidad del saber. El lenguaje rebuscado de los abogados tiene
consecuencias en la practica judicial y en el fortalecimiento del poder
profesional, pues el operador se convierte en un interprete del usuario
que esta en juicio, el cual esta en un estado de inferioridad en un mundo
que no comprende.

La operacin del derecho es manufacturada, con la produccin de actos


jurdicos, o hipottica, un discernimiento sobre lo jurdico que es objeto
de comunicacin. Ambas tienen un fundamento discursivo, pero en el
segundo caso toda la operatividad del derecho se reduce a lo discursivo;
por ello el discurso tiene enorme relevancia en la operacin del derecho,
y para construirlo son importantes las formas lingsticas jurdicas y lo
temtico. Ac no hay reglas sino discurso. Esto se presta para un gran
espacio para las consideraciones ideolgicas, paralelas, o contra
derecho.

El conocimiento esquematiza, ignora las diferencias, asimila las cosas entre si


y cumple su papel sin ningn fundamento en verdad. Mas que saber, en el
sentido de saber, saber es poder.

En el escenario del poder, para que el saber jurdico se constituya en un


elemento en el que este se funde, es decir, una atribucin propia de los
operadores del derecho, no podr ser compartida por otros, o sea por los legos.
Entonces se otorgan reglas que garanticen el monopolio de saber de los
operadores jurdicos.

4. ESTRATEGIAS PARA RESERVAR EL SABER

Las diferencias de acceso al conocimiento legal garantizan la posesin


dominante de los abogados en el saber jurdico y por consiguiente el
carcter distintivo de la profesin. Los juristas conocen las particularidades
del procedimiento general y la interrelacion del derecho y los hechos. Tambien,
las condiciones cognitivas que se necesitan para entender la ley, varian entre
los operadores jurdicos y diferentes grupos sociales que tienen percepciones
morales y actitudes sociales frente a la ley.

Los cambios legislativos conllevan a una desactualizacin inmediata de


los conocimientos legales que los operadores jurdicos pueden asumir
mas rpido que los legos.

Tambin, la pretensin de las normas de ser abstractas, peculiaridades sobre


las leyes que dificultan su acceso y entendimiento, la complejidad de los
sistemas legales, la repeticin de preceptos, reglas incompletas, el predominio
de frmulas sintticas en vez de casusticas (los legos prefieren normas
casusticas para entender mejor el enunciado y los abogados reglas sintticas).

El usuario requiere de una pequea porcin del sistema de reglas para


atender su caso, mientras el aplicador debe interrelacionar varios
ordenamientos, lo que implica el dominio sobre una metodologa que no
tiene el lego. A la vez, hay relaciones de jerarqua que el lego desconoce,
como la jurisprudencia y la doctrina.
El entendimiento del derecho implica un sistema particular que resulta tambin
expresin del saber jurdico de los operadores y que debe ser til para aplicar
la ley, sin tener en cuenta problemas facticos y legales. Es un modelo de
conocimiento propio de los operadores del derecho destinado a la produccin
de decisiones jurdicas, y que dentro de sus pasos comprende una
aprehensin ordenada de los componentes facticos y las reglas pertinentes,
sumado a la interpretacin y aplicacin de disposiciones generales a las
situaciones concretas y evaluadas. Este procedimiento recauda e
interrelaciona los elementos jurdicos y hechos aptos para aplicar el
derecho, aca los legos estn en desventaja.

Los miembros de las ocupaciones jurdicas actan obstaculizando la


obtencin del conocimiento por los consumidores, restringiendo la
educacin y la informacin a los no profesionales para estar siempre
adelante. Entonces se ejecutan diversas estrategias que incluyen el
desarrollo de nuevos conocimientos para compensar los avances de los
usuarios, la incursin en campos sociales novedosos con la legislacin
y la redefinicin de los campos tradicionales. Tambien en las relaciones
de interaccion social con sus clientes los operadores redefinen los
conflictos sociales que aquellos les presentan y lo someten a su lenguaje
tcnico y tipificaciones jurdicas.

Los legos simplemente no pueden entender y aplicar el derecho, el sistema


legal esta diseado para adecuarse a las tareas e intereses de los operadores
jurdicos y no a las necesidades de los justiciables. El sistema legal coopera al
mantenimiento del dominio sobre el saber jurdico como propiedad de la
profesin jurdica y marca distintiva sobre los legos.

En el sistema penal, el procesado esta en desventaja pues tiene un mal


prestigio y carece del status de abogado, de la posicin social que da el saber
jurdico.

Sin embargo, hay otros factores que reducen el impacto o la validez del
dominio del saber jurdico entre los operadores. Uno de estos viene de los
mismos abogados, los cuales usan atajos en vez de seguir el procedimiento
prescrito por el saber jurdico para afrontar problemas de hecho legales que
confronta; esto es, saltarse etapas de la metodologa, no investigar ni recopilar
la documentacin pertinente, junto a las dificultes que afrontan por el alto
numero de normas y la existencia de diferentes fuentes legales.

En Colombia, hay una hiperinflacin normativa muy alta y esto hace casi
imposible la recopilacin y el manejo de la informacin bsica sobre el
derecho vigente. Algunas instituciones abren cursos jurdicos para no
abogados y asi facilitar la interaccion entre operarios y consumidores del
derecho. Igualmente, cursos en sectores populares sobre el uso alternativo del
derecho, promoviendo la utilizacin propia del derecho en acciones donde ello
es tolerado.

La transmisin del saber legal encuentra un importante vehiculo en la


cultura jurdica.
CAPITULO 4

LA CULTURA PROFESIONAL

La cultura es un conjunto complejo constituido por ideas y un repertorio de


pautas o costumbres (usos, habitos, mores), junto a sus productos y smbolos,
adquiridos y difundidos socialmente, los cuales pueden llegar a hacer parte de
la tradicin social e histrica. La ideologa y el derecho son cultura si incorpora
mores.
La cultura tambin es relativa y no hay una mejor que otra. Esto ayuda a que
sobreviva una gran diversidad cultural, cada una con sus propios
componentes, dependiendo del grupo social. Los operadores jurdicos
pueden tener diferentes formas de cultura pero tienen en comn la
cultura jurdica, que ejerce una cohesion interna y una diferenciacin
respecto de otros grupos. Los operadores son dueos de ideas
(creencias, concepciones, valores), pautas propias de comportamiento
(costumbres) y productos y smbolos peculiares.

La cultura legal externa e interna hace referencia, el primero a las actitudes,


los valores y las orientaciones que los miembros de la sociedad perciben
registran respecto del ordenamiento jurdico; interna se refiere a la cultura
jurdica propiamente dicha, que encontramos en los miembros de la profesin
del derecho. El derecho y la administracin de justicia son necesarias en
cualquier sociedad, por lo tanto se integran a esta y a su cultura general, y
como todos tenemos algn tipo de contacto con la ley o los abogados, nos
formamos opiniones, valoramos y nos ubicamos en situaciones en las que
debemos definir nuestras actitudes ante la ley. La cultura jurdica es autnoma
y se desarrolla mas que la cultura legal de la poblacin.

En la sociedad ordinaria, las percepciones y actitudes acerca del sistema legal


son superficiales. Claro que hay una mutua influencia entre la cultura de la
sociedad y la cultura legal, pues la sociedad incorpora aspectos legales y la
legal se forma con elementos de la cultura de la sociedad. Para Durkheim hay
un paralelismo entre las dos, caracterizado por la cohesion. Sin embargo, la
cultura jurdica no es del todo homognea y en la sociedad hay grupos con
grandes diferencias que disminuyen la homogeneidad axiolgica que supona
Durkheim. Pero hay grupos de la sociedad que pueden influenciar el derecho,
y esto depende de la distribucin del poder en la sociedad, que en condiciones
ideales, supone un consenso social para la eficacia del derecho.

El principal vehiculo de transmisin de la tradicin es la cultura. Entre los


operadores, la tradicin concurre con intensidad frente a las ideas, costumbres
y productos que han ingresado en ella, razn por la cual es fundamental tenerla
en cuenta. Aqui el anlisis sobre la cultura de los miembros de las
ocupaciones jurdicas internas se refiere a las expresiones consideradas
tradicionales, como signo distintivo de la profesin legal.
Tambien debe considerarse que a pesar de que los operadores participan de
la cultura jurdica, hay grandes diferencias sociales, regionales y de genero
que inciden al momento de vincularlos a diversas especies culturales. Los
rasgos culturales unitarios rugen del uso de una serie de productos y
smbolos, el lenguaje y conocimiento propio de la profesin. Las
diferencias se acentan en los diferentes procesos de socializacin
profesional, la distinta formacin en las universidades y la diversidad de
ocupaciones y practicas profesionales.

Vamos a estudiar los valores, y presentaremos productos y smbolos no


linguisticos de la profesin. Los 3 aspectos mas importantes de la profesin
jurdica: el conocimiento, los valores y los rasgos culturales.

1. TRADICIONES CON ASCENDENCIA

Este tipo de concepciones del saber jurdico (parte de la cultura profesional) se


difunde de la educacin legal. La columna vertebral esta en las races romano-
germanicas en simbiosos con el derecho canonico. El derecho canonico,
aunque desarrollo instituciones propias, absorbio muchas de la tradicin
romana, y el derecho germnico (siglo IX) fue receptor del romano y del
canonico, y asi se fundio creando las bases jurdicas de la Europa
continental.

Como columna vertebral significa una visin fundamental del derecho con
implicaciones principales sobre su contenido, entendimiento y practica. En la
cultura occidental el derecho romano impona inconfundiblemente una
uniformidad de tcnica jurdica y llegaba a todos los lugares, disfrazado de
derecho consuetudinario. Las nociones de culpabilidad, contrato, dao,
dominio, persona, etc, se originaron all. Y el derecho romano tambin
configuro muchas instituciones que hacen parte del derecho penal
contemporneo, como dolo, culpa, hecho consumado, teoras de imputabilidad
y culpabilidad..

El derecho romano jugo un destacado papel en la formacin y el desarrollo de


la profesin jurdica en la modernidad, pues en realidad, las instituciones
jurdicas especificas del capitalismo moderno eran desconocidas en el derecho
romano, siendo de origen medieval. La victoria del derecho romano se debe
a su forma racional y necesidad tcnica de poner todo en manos de
especialistas racionalmente formados, graduados universitarios en
derecho romano.

Tambien, sin apartarse de la tradicin romano-germanica, hay dos fuentes


culturales con un valor matriz: la herencia del derecho hispnico (derecho de
indias) y posteriormente la influencia del derecho francs. En este escenario,
apartado del commmon law, el derecho es ley escrita, legislada, es decir, el
derecho positivo. Por ende, el juez es la boca de la ley, desconociendo un
derecho formado por los usos sociales reconocidos en la jurisprudencia, es
decir, no hay precedente.

Las reglas de la organizacin social precolombina fueron excluidas con el


imperio espaol, impera la fuerza y el derecho espaol: esto es conocido
como el derecho de Indias, con una eficacia muy restringida. En el siglo
XIX se sustituyen paulatinamente por las formas jurdicas francesas. Pero
en materia judicial las reglas de procedimiento, las pautas y los habitos del
trabajo de administracin de justicia siguieron influidas por el derecho hispano.

Las formas judiciales espaolas desarrolladas alrededor de la inquisicin


perduran hasta nuestros das (sistema inquisitorio). Una gran reforma al
sistema procesal fue la introduccin de los elementos del sistema acusatorio.

La influencia del derecho francs y del pensamiento de la ilustracin fue muy


marcada desde el siglo XIX sobre todas las reas del derecho. La legislacin
penal nacional se inspiro en leyes francesas. Tambien la concepcin utilitarista
influencio los partidos polticos. Hoy, la incidencia de la Ilustracion y de los
juristas clsicos, es todava definitiva sobre principios cardinales del
derecho y la organizacin del Estado, valores de la profesin jurdica e
instituciones especificas, como el debido proceso, el derecho de
defensa, la legalidad, abolicin de tortura..

2. PERSPECTIVAS Y ACTITUDES

Las concepciones iusnaturalistas y el positivismo jurdico son las dos grandes


corrientes doctrinales e ideolgicas en America Latina. A finales del siglo XIX
el positivismo se impuso en Colombia desplazando al iusnaturalismo. El
iusnaturalismo predica la existencia de un derecho natural, consustancial al ser
humano y su condicin (inicialmente era muy teolgico). Los derechos
naturales del sujeto son dados por Dios y tienen origen divino. Pero las
instituciones jurdicas son construcciones sociales, por los individuos en sus
practicas. El iusnaturalismo busca legitimar ciertas instituciones jurdicas y
hacerlas incuestionables. Se apela a ella para criticar las insuficiencias del
derecho positivo.

El legalismo ha sido entendido en la cultura jurdica colombiana como una


cierta concepcin mgico-sagrada de la ley, que por el hecho de ser ley es
intocable, sacrosanta y debe ser acatada. El legalismo tiene dos formas de
manifestacin.

La primera: un procedimiento obtuso, ensimismado en la observancia de los


ritos legales, hasta convertir al derecho en una liturgia, donde las formas son
santificadas y deben acatarse sin cuestionar. El legalismo formalista ha
servido para el desarrollo de prcticas que obstaculizan la marcha y las
finalidades de la administracin de justicia penal.

La segunda le concede al precepto legal un valor de autoridad que deriva de


su mera existencia como forma legal, omitiendo la realidad social y sin
actitudes crticas.

El profundo legalismo est en el Santanderismo. Francisco de Paula


Santander fue la figura ms destacada del proceso de construccin del Estado
moderno en el siglo XIX. Sus frases marcan la cultura legalista.
El jurista Andres Bello predicaba el formalismo jurdico, la exegesis en la
aplicacin del derecho, censurando a los jueces que se preocupan por los
efectos de la operacin de las leyes o que por la interpretacin quieren
apartarse de la ley. El Estado naciente se influencio por las corrientes
francesas y asi, el legalismo se expreso como un culto a las formalidades
y un apego a la ley como expresin de mandatos incuestionables, de aca
deriva el autoritarismo legalista.

El legalismo es una expresin del positivismo jurdico y sin quererlo sacralizo


la ley. El positivismo critico al iusnaturalismo destacando su ausencia de
contacto con la realidad, para luego edificar una teora basada y
circunscrita a la norma legal que predicaba la separacin de los estudios
jurdicos de toda consideracin de la realidad social y los fines del
derecho. Por esta via, el positivismo desarrolla la dogmatica jurdica como
tcnica elaborada para el estudio de la norma legal al margen de la realidad
social, limitndose al anlisis de la forma jurdica y desoyendo todo lo referente
a su eficacia.

Hoy, hay mas anlisis hacia las realidades sociales y muy poco apoyo publico
a Kelsen, pero como no hay otra teora tan sistematizada pues aun perdura la
kelseniana. En contra de esta corriente tradicional surge Bobbio, quien critica
al iusnaturalismo pero aprovecha los aspectos mas progresistas del
positivismo e induce a la reflexin sobre el ser y el deber ser del derecho.

La introduccin de figuras jurdicas del derecho europeo no significo una


transcripcin fiel y mecnica de sus contenidos. Las importaciones han sido
selectivas y el poder pblico ha eliminado las cosas inconvenientes alegando
diferencias culturales, variaciones en la realidad social o ignorndolas.
Entonces muchas instituciones jurdicas eran ajustadas a los objetivos de las
elites del poder. Por ejemplo, la introduccin de frmulas protocolarias que no
respondan a ningn problema social, solo eran rituales justificados en si
mismos. El derecho adopto un estilo formulario y ritualista.

En el siglo XIX los operadores contribuan al proceso de definicin de la cultura


jurdica nacional, tambin desde el punto de vista particular de sus intereses
corporativos. Los operadores de la poca estaban a la vanguardia pues
podran sustituir a la antigua burocracia colonial. En los albores del siglo XIX y
en el XX sobre todo, la escuela positivista del derecho penal y la criminologa
influenciaron la legislacin penal del cdigo de 1936 y del cdigo de
procedimiento penal de 1938. El papel de la escuela fue recoger muchas de
las creencias extendidas dentro de la poblacin y darles una presentacin
cientfica, como una teora con un cuerpo sistemtico y una supuesta base
emprica.

En contradiccin con ese ideario que asumi formas particulares dentro de la


cultura jurdica, han aparecido otras escuelas de pensamiento que llaman a los
avances cientficos, constataciones empricas, reflexiones filosficas y altas
dosis de racionalidad. Sin embargo, la fuerza de las viejas nociones positivistas
esta en su llegada a la cultura jurdica por lo tanto, no es raro que digan que
no se deben dejar escapar juicios sobre la peligrosidad de los criminales u
otros prejuicios similares.
3. VALORES, USOS Y SIMBOLOS

La cultural singular entre los operadores se debe a que participan en un


proceso de socializacin que no comparten otros grupos sociales. La
socializacin profesional es un proceso de aprendizaje para que los miembros
de la profesin legal internalicen los valores, actitudes y roles sociales que
deben cumplir como sujetos agentes de la accin social jurdica. La
socializacin en los valores ocurre de manera intensa en el periodo de
universidad y luego mas dbil en la experiencia de trabajo y aos de ejercicio
profesional. En el caso de las judicaturas, si son jvenes lo que entran, es mas
fcil que sean influenciados.

Una educacin masificada, impersonal y con poco espacio para la intimidad no


es propicia para la socializacin. En las aulas universitarias el futuro operador
esta mas abierto y tiene una posicin dispuesta al aprendizaje, tiene poca o
ninguna informacin sobre las materias, toma a sus maestros como modelos y
ellos lo influencian mucho.

En la vida laboral se aprenden nuevas actitudes, roles sociales, valores y


tambin usos o normas sociales, no jurdicas que iluminan la praxis. El terreno
profesional supone varias relaciones de interaccin social, intercambios con
agentes, situaciones singulares y exigencias derivadas de ellas. La
socializacin en la practica profesional es un escenario para la verificacin,
revisin y modificacin de los roles sociales y valores suministrados por la
universidad. Los procesos de socializacin representan el control social
mientras que la interaccion social representa el espacio para el cambio social.

En consecuencia, la relevancia de los valores y dems componentes de la


cultura profesional entran en conflicto con las demandas de control que se
originan en la socializacin, en contradiccin con los requerimientos de
adaptacin, cambio, manipulacin y trasgresin que surgen de la interaccion.
Los valores fijados como parte de la cultura profesional, sirven al efecto de
ejercer un control sobre la profesin dispensado por las agencias competentes
del Estado, los colegas y los clientes, y simultneamente el autocontrol de los
operadores.
En el control que ejercen esos agentes no importa si los valores fueron o no
asimilados por el operador, pues estn sujetos a su pertenencia a la cultura
jurdica, cosa diferente a lo que ocurre con el control profesional. El
autodominio est regulado por los valores interiorizados de la socializacin, y
en contra de esos valores ocurren las innovaciones provenientes de la
interaccin social.

Los valores como principios para arreglar el comportamiento y resolver retos


especificos plantean varios problemas, pues son demasiado generales,
abstractos y rigidos para cosas concretas.

Los operadores pblicos que son funcionarios de carrera hacen parte de una
cultura burocratica. Asi, sern reacios a la asignacin de nuevas competencias
y a la ampliacin de estas, o a ser promovidos a cargos de direccin pues son
de libre nombramiento, y aunque ganen mas, prefieren la estabilidad laboral a
cambio de progresar.

El proceso de socializacin, aprendizaje de valores y usos, formal e informal,


inicia en la escuela de derecho en el adiestramiento legal y perdura a lo largo
de la practica profesional. Tiene fases tendenciales: (i) Iniciacion (en el primer
ao, de tanteo y adaptacin), (ii) Solucion (segundo y cuarto ao, afloran los
conflictos de rol), (iii) establecimiento (de quinto a noveno ao, consolidacin)
y (iv) Compromiso (un juez implicado en su trabajo). Tambien hay una alta
dependencia del operador judicial colombiano respecto del operador jurdico
(dependen de los secretarios..).

La preocupacin habitual de los valores profesionales se enfoca en la


honestidad con los clientes y lealtad a la ley. Se ha dicho que la solucin a
esta crisis de valores es el incremento de clases de filosofa y tica del derecho,
pero conocer las doctrinas no conlleva a una practica tica. El problema esta
en la socializacin en la vida universitaria o la influencia de la estructura y los
procesos de practica profesional. La estructura institucional tambin podra
propiciar practicas deshonestas y las condiciones materiales de existencia
(sueldos pesimos) junto a la viabilidad para construir una comunidad de
intereses en torno a los cuales puedan echar races los valores profesionales.

Hay dos clases de cultura jurdica segn Blakenburg: la cultura de la


litigosidad y la cultura de la evitacin del conflicto. En Colombia predomina
la litigiosidad, esa es la percepcin de los operadores y eso muestran los
ndices de conflictos declarados, adems del bajo costo social, poltico, legal y
econmico implicado en la actividad de denunciar a otros, favorece la
litigiosidad y le da una inmunidad.

Pero debe recordarse que hay tambin un gran numero de conflictos sin
tratamiento o que se manejan en espacios paralelos. Evitar el conflicto puede
generar un aumento de las regulaciones con ese objeto y las instituciones son
idneas para inducir una cultura de evitacin (como poner en los contratos
clusulas que someten a un tribunal de arbitraje) pero esto no se ha
desarrollado en Colombia aun. Por el contrario, los conflictos no tratados o
manejados en mbitos paralelos a los institucionales, no implican una
reduccin de la cultura de la litigosidad, pues ante las dificultades para acceder
a la justicia, no se puede decir que pretenden evitar el litigio. Estos se tratan
de manera privada y a veces con mecanismos violentos y otros no reciben
tratamiento.

La actividad profesional se orienta al servicio pero como algunos sectores no


tienen clientela propia, se habla de orientacin al servicio publico, que implica
efectos sobre el tipo de roles que deben ser desplegados y hace mas
abstractos y generales los fines sociales de la profesin. Por ejemplo, jueces y
fiscales no pueden escoger su clientela y muchas veces no pueden
identificarse con ella entonces es un servicio abstracto, de carcter publico y
menos intenso en su fuerza vinculante.
La cultura jurdica tiene smbolos: el mas fuerte en la tradicin occidental es la
estatua de la diosa Temis, que representa las cualidades del buen juez
(neutral, sopesa los hechos y actua con rigor). Tambien se encuentran en los
despachos judiciales crucifijos o cuadros del Sagrado Corazon de Jesus,
elementos religiosos de la cultura nacional, mayoritariamente catlica que
invoca a la vocacin de servicio. Los productos de la cultura jurdica son
numerosos, por ejemplo, los sistemas de codificacin de las leyes.
La cultura profesional a pesar de estar fraccionada, de la debilidad y
contradiccin de algunos de sus componentes, en tanto ideas y costumbres
acerca del sistema legal, lo que comprende concepciones, creencias, valores,
actitudes y habitos, incide sobre la practica que construye el derecho en las
relaciones sociales, por ejemplo, las actitudes y valores de los operadores
hacia el ordenamiento jurdico, encarrilan el funcionamiento del mismo.

CAPITULO QUINTO
PRACTICA PROFESIONAL Y RECOMPENSAS

La interaccion social moldea la practica profesional (Max Weber). La


interaccion es la principal fuente de conocimiento y experiencia para verificar
el saber aprendido, innovar formas y contenidos e inventar estrategias.

Hay un elemento bsico comn en los estilos de prctica profesional de los


operadores, el cual es el manejo del discurso del derecho con diversas facetas.
Los operadores obran manufacturando el derecho con la produccin de actos
jurdicos y/o realizando con el derecho ejercicios hipotticos, y esto
corresponde a dos modelos de practica y dos formas de relacionarse con el
derecho muy diferentes. Entonces, las clases de prctica profesional y su
correspondiente remuneracin, no son homogneas en la profesin.

Vamos a analizar aspectos problemticos de la practica profesional y la


remuneracin. Vamos a analizar los problemas especficos, y en muchos
cosas, analizar como los operadores mediante la interaccion social han
prestado grandes servicios a la sociedad, como el tratamiento pacifico de
conflictos, la defensa de las garantas propias de un Estado, entre otros.

1. LA PRACTICA EN LA ADMINISTRACION

Dentro de la esfera publica las ocupaciones mas importantes se relacionan con


los rganos de control, el sector central de Estado dependiente del poder
ejecutivo (ministerios), administracin de justicia. Para los rganos de control
y el sector central existe la carrera administrativa, por la que se asciende
mediante concurso y se llega al nivel directivo donde los puestos son de libre
nombramiento y remocin.

A pesar de la relativa estabilidad de la carrera administrativa, se considera que


las posibilidades de ingreso y progreso en el sector estatal son directamente
proporcionales a los nexos y amistades (palanca) con polticos o altos
funcionarios. Con los nombramientos provisionales en algunos puestos,
aquellos nombrados tienen ventaja porque adquieren experiencia en el sector
en el que posteriormente van a concursar.
En las entidades publicas del sector central los despachos judiciales ocupan
un lugar relevante. Asi mismo, la autoridad jurdica dentro de los entes pblicos
suele concentrarse en tales despachos, y en algunas instituciones, para ganar
poder y autonoma, vinculan operadores jurdicos para su servicio exclusivo.

La organizacin interna de las oficinas jurdicas puede estar estructurado en


grupos, cada uno de ellos a cargo de un coordinador que obtiene por ello
alguna ventaja laboral, o sencillamente carecer de algn modelo organizativo
singular, en cuyo caso el trabajo se distribuye con un criterio de reparto
equitativo y a veces segn los grados de competencia personal. Por
prevension o mandato, la consulta de asuntos para concepto jurdico es
considerablemente elevada dentro de la administracin publica. El poder del
saber jurdico es por tanto significativo.

Al interior del Estado, la remuneracin para los cargos de la carrera


administrativa se considera poco satisfactoria, y bastante desigual de una
entidad a otra. Aunque se puede ascender en algunos cargos, las posiciones
elevadas en el sector publico se ven como algo provisional en la carrera, como
una oportunidad para darse a conocer y luego volver a la practica privada o la
poltica.

2. LA PRACTICA JUDICIAL

En la judicatura, donde hay una carrera judicial con concurso de meritos para
el ingreso y ascenso, hay una ESTABILIDAD LABORAL. El ascenso y el
ingreso son difciles, pero quedarse es fcil. Hoy, el Consejo Superior de la
Judicatura realiza la lista de elegibles y luego la autoridad judicial superior
elige. Los concursos han diseado mrgenes de discrecionalidad para no
elegir al primero de la lista, lo cual ha hecho que la Corte Constitucional se
pronuncie y diga que el que tenga mas puntuacin es el que debe ser elegido,
pues tiene mas mritos. Sin embargo, los jueces que llevan en sus cargos mas
de diez aos no fueron elegido por concurso en su mayora, sino por
recomendacin o palanca. Los jueces tienen una autonoma amplia a la hora
de manejar los casos. Con la ley 4 de 1992 se le incremento significativamente
el salario a los jueces, pero luego decreci y hoy aumenta un 9.8% real por
ao.

En sus oficinas, los jueces tienen gran potestad administrativa. Cuentan con
un secretario, un sustanciador u oficial mayor, dos escribientes y un notificador
o citador, todos subordinados al juez. La organizacin social del trabajo judicial
incluye la delegacin de atribuciones jurdicas, lo cual se traduce en los
subordinados realizando todos los fallos, y el juez revisandolos
superficialmente. Esto afecta la legitimidad de las decisiones manufacturadas.

Este esquema produce decisiones estndar y da modelos de casos, para que


los subalternos los solucionen. Este mismo esquema se repite en las altas
cortes con los magistrados auxiliares, quienes son los que en realidad
proyectan el fallo.
La delegacin al personal para la elaboracin de decisiones judiciales tiene
como consecuencia la de promover respuestas estndar a conflictos sociales
y negar la autoridad del saber de los operadores jurdicos para construir
respuestas de la justicia. Las reglas de interaccion del litigante con el empleado
son diferentes a con el operador judicial. La interaccion del personal
subordinado tampoco ha sido mediada por los mismos factores que pesan
sobre el juez, como la socializacin en los valores profesionales o la
interiorizacin de ciertos roles sociales. Este sistema donde los subalternos
eran los nicos que le daban la cara al publico propicio corrupcin, pues es
mas fcil corromperlos a ellos.

Hay diferencias entre el ejercicio profesional de las diferentes ramas del


derecho, por ejemplo, en materia civil la prctica se encuentra muy formalizada
y todas las actuaciones se registran en un libro, y el abogado debe luchar codo
a codo con los otros abogados para consultarlos, y su relacin con los
empleados es mas breve y menos personal. En lo penal los libros estn casi
siempre atrasados en los registros, por lo que los empleados no tienen que
atender a varias personas de forma simultnea y las posibilidades para
establecer relaciones de familiaridad son mas humanas y elevadas. En la
Fiscalia las relaciones de trato no surgen mayores efectos, pues hay una gran
desconfianza de los fiscales hacia los operadores, entonces los intercambios
son distantes; aca la socializacin sobre status y los roles sociales cobran su
lugar (acusard vs acusado).

La practica de los jueces en la administracin de justicia corresponde a una


visin individualista de su trabajo, reforzada por el bajo nivel de filiacin gremial
y la reticencia a la discusin publica de su gestin. Las condiciones
burocrticas favorecen el aislamiento individual, este juez individual nunca
tiene solidaridad o respaldo a su gestin de las jerarquas judiciales o de las
organizaciones gremiales, por lo que endurece tanto su individualismo como
su distanciamiento de la sociedad y la evasin a todo cuestionamiento.

El individualismo y el aislamiento era mucho mayor en la justicia regional, para


proteger la identidad del juez y el fiscal y para proteger a los funcionarios de
las crticas. Los jueces colombianos son reacios a hablar de sus caractersticas
socioeconmicas y las implicaciones que ellas puedan tener en las tareas de
impartir justicia.

Los sistemas de evaluacin de la gestin judicial inciden tambin en la practica


del derecho, muchas veces de un modo contrario a las garantas de un Estado
de Derecho. El esquema adoptado por la Fiscalia General mide
cuantitativamente, generando un detrimento en la calidad de las decisiones
judiciales. Y peor aun, las decisiones que son contrarias al procesado reciben
una calificacin superior, mientras que las que absuelven merecen una
calificacin inferior. Esto genera una coaccion indirecta a condenar, una
orientacin ideologica del derecho penal mximo que conduce a sacrificar
garantas en procura de mostrar una reaccin punitiva mayor.

Tambien es un problema que amenaza la independencia de los fiscales el


hecho de que sean evaluados por su inmediato superior jerarquizo en la
Fiscalia y no por una oficina independiente y especializada, y los medios de
evaluacin proveen los medios necesarios para censurar y sancionar las
criticas contra la Fiscalia, dndole un totalitarismo a esta entidad.

A los jueces los evalua el Consejo Superior de la Judicatura y considera varios


factores como la calidad (40%), la cantidad o rendimiento (40%), la
organizacin del trabajo (15%), las publicaciones (5%). Sin embargo la
evaluacin es conjunta entre el Consejo y el superior judicial. El superior evalua
la calidad del trabajo judicial y el Consejo los otros 3 items. Entonces no hay
independencia interna, las jerarquas judiciales intermedias y altas pueden
castigar la existencia de criterios o concepciones diferentes, generando un
modelo de control burocratico, jerarquico y autoritario. Las grandes presiones
se hacen en la cantidad y no calidad de los fallos.
Hay una ideologa que tiene a considerar como impunidad los fallos
inhibitorios, preclusiones de investigacion o que absuelven al sindicado, asi
esta sea la decisin correcta. Esto aumento la presin social y poltica sobre
las autoridades judiciales para que emitan mas sentencias, acusaciones y
condenas, pero no para que procuren condiciones de vida mas democrticas.

Los sistemas de procedimiento, donde el conflicto social se institucionaliza de


un modo determinado, definen situaciones y posiciones sociales de los actores
que participan en los procesos (Bergel, Teoria del papel) En materia penal:
fiscal, juez, defensor, parte, civil, perito, testigo, victima o denunciante,
procesado; y se derivan de estos, roles sociales que inciden la practica judicial.
Las pautas de comportamiento estn prescritas, y muchas actitudes son
reforzadas en trminos de roles sociales para la interaccion.

Fiscal: Esta obligado a investigar tanto lo desfavorable como lo favorable para


el procesado, pero su status social s el de acusador y se comportara de
acuerdo con el. Nadie, ni la sociedad ni sus superiores, esperan que el fiscal
se presente y diga que no se ha cometido ningn delito y que el sospechoso
es inocente. Los fiscales han interiorizado su rol de acusadores intensamente,
especialmente desde que el juez ya no puede intervenir en la etapa de
instruccin (debido a una psima defensa de oficio y defensa publica, el juez
se ve obligado a intervenir a favor del sindicado).

Muchos piensan que el sistema vigente no es nocivo (tendencia acusatoria)


pues el fiscal no tiene los mismos poderes que el juez que sustituyo. Pero un
fiscal no es ni debe ser juez, y si la ley le otorgara mas poderes, seguira
comportndose como un fiscal con un poder exorbitante (sistema inquisitorio).

Esto no implica que los roles sociales prescritos sean desechables. Al


contrario, son mas intensos que en cualquier otra rea de la vida social porque
se originan en la ley, sacralizada en el mbito de la profesin jurdica mas que
en cualquier otro campo. Sin embargo, los parlamentarios que hacen las leyes
no se consideran un grupo social relevante que influya en los roles sociales de
los operadores. Al contrario: la imagen del parlamento es psima en toda la
sociedad y en los operadores, inclusive amenaza la organizacin poltico
democrtica. Pero ese divorcio entre los emisores de las pautas de accin
prescritas y la autoridad de la ley que contiene las prescripciones de rol es en
extremo sintomtico de la trascendencia y el valor mgico que se le da a la ley,
la autoridad de la ley proviene de su carcter de forma legal.

Las repercusiones del sistema procesal penal en la modulacin de un


determinado tipo de administracin de justicia que propicia practicas
particulares no codificadas, el proceso de construccin social de la verdad
procesal y el tema citado de la estandarizacin de la actividad judicial
constituyen aspectos de una problemtica especial de la practica jurdica.

3.PANORAMA DEL EJERCICIO PRIVADO

Las ocupaciones jurdicas son multiples en el sector privado: como abogado


litigante, y/o consultor de entidades publicas o privadas, donde se desempean
servicios ocasionales o se obra bajo contrato de prestacin de servicios
actuando con gran autonoma y sin subordinacin; como empleado de grandes
corporaciones; como docente y/o investigados vinculado a universidades.

El litigio es una ocupacin muy importante para los operadores en trminos


simblicos, puesto que representa el valor liberal de la profesin, su
independencia laboral, capacidad de autoabastecimiento de las necesidades
primarias, posibilidad de progreso de acuerdo a los meritos individuales y
refugio del desencanto de otras actividades, adems de la actividad del
abogado por antonomasia. No obstante, hay algo negativo: la burocratizacin
formal de la justicia hace ver al abogado litigante como tramitador, alguien que
lleva y trae mandados de las oficinas judiciales, que dedica su tiempo en ir
de una oficina a otra, a presentar memoriales, sacar fotocopias, esperar el
vencimiento de algn termino en fin, realizar diligencias bastante
mecanizadas.

La actividad en los despachos judiciales corresponde a una institucionalizacin


del conflicto social, para que sea tratado por los medios y en los trminos dados
por el derecho. El escenario jurdico es diverso para litigantes y funcionarios
que en cada rama operan con normas sustanciales y procesales que tienen
muy poco en comn.

El trabajo de consultor en sectores pblicos y privados tiene la independencia


laboral, autosuficiencia econmica y el valor de los meritos profesionales
(como el litigio). Pero no padece de los defectos del litigio, en cambio es una
actividad bien pagada y mas intelectual, y se considera la ocupacin
profesional mejor calificada. Las tareas del consultor son asiduamente trabajos
hipotticos: consejo y asesora legal, revisin de documentos, participacin en
procesos de negociacin o arbitramento y eventualmente la elaboracin de
contratos. Se caracteriza por la continuidad. Una situacin ideal para el
litigante es tener consultorias para tener ingresos fijos, cosa diferente para el
penalista, el cual no es asesor ni trabaja en la empresa privada.

La docencia universitaria o la investigacin son minora, y por su remuneracin


apenas pueden satisfacer las necesidades econmicas fundamentales. Son
pocos los profesores de tiempo completo y dedicacin exclusiva. Las
universidades reclutan abogados famosos para tener prestigio y captar
audiencia en el mercado. Los profesores poseen gran prestigio y son
referencia para otros operadores. Ser profesor de una institucin y mas si esta
tiene prestigio, le dan una buena imagen al profesor por pertener a la elite del
saber y le facilita construir una red de contactos con otros operadores y le da
una buena presentacin publica con los clientes. La produccin intelectual
tambin ayuda a ganar posiciones dentro de la escala de status profesional.

Esta muy arraigado el sistema de status dentro de profesores de instituciones


de acuerdo a sus meritos, las relaciones sociales entre colegas estn signadas
por la competencia entre individuos con muy elevadas posiciones de status
(pues muchas veces adems de ser docentes son magistrados o altos
funcionarios). Las relaciones son difciles por los partidos que se forman, los
celos, las intrigas y las pequeas envidias. Los conflictos internos o entre
profesores de distintas instituciones cumplen funciones sociales importantes:
incrementar la produccin intelectual y la investigacin con mejora de la
educacin, y el debate sobre los problemas jurdicos y polticos del pas atrae
progresos y cambios en la sociedad. Aunque se puede sobrevivir sin aportar
nada.

4.APUNTES SOBRE LA PRACTICA POR RAMAS DEL DERECHO

En la prctica social del derecho, dentro de cada rama concurren ciertas


particularidades que marca diferencias con los penalistas. Los laboralistas
aparecen polarizados conforme a la parte en que se alinean, es decir, si
defienden patronos o trabajadores. Si el laboralista se encasilla en uno, es
difcil que encuentre trabajo en el otro. Cada grupo dispone de colegios
profesionales propios, revistas exclusivas y un gran espritu de solidaridad.
Existen, tambin fuertes vnculos sociales y politicos entre los operadores del
derecho y los sectores sociales empleadores de sus servicios.

De los defensores de trabajadores se cree que radicalizan los conflictos


laborales para obtener mayores beneficios econmicos. En la esfera de los
derechos individuales, por el contrario, es comn la tendencia a la negociacin
y la transaccin. De otra parte, la corrupcin es alarmante en lo relativo al
trmite de pensiones y otros derechos de empresas estatales. Sin embargo, la
imagen del laboralista no est deteriorada, pero su prestigio en el mundo del
trabajo y al interior de la ocupacion est bastante deteriorado.

Los honorarios sobre derechos individuales de los trabajadores se pactan en


un porcentaje del recaudo, muchas veces tan elevado que el operador se
queda con la mayor porcin. Como el numero de jueces es limitado, es fcil
identificar las posiciones jurdicas e ideolgicas y calificarlos como pro-
trabajadores o pro-empresarios. Entonces los litigantes retiran las demandas
hasta que esta caiga en manos de un juez que ellos consideran conveniente,
pues no importan los hechos, la decisin judicial seguir una determinada
direccion. Asi,la ausencia de unidad o jerarqua jurisprudencial frente a ciertos
temas se manipula dentro del ejercicio profesional para obtener ventajas.

Los litigantes dedicados al derecho administrativo, defendiendo o demandando


al Estado, tienen un ciclo de ingresos profesionales distinto, pues sus procesos
son de tramite ms lento e implican cuantas bastante elevadas, llevan una
cantidad menor de asuntos y pactan sus honorarios sobre una quota Litis (un
% sobre el valor total de la pretensin en disputa). Entonces tienen periodos
con altos ingresos y periodos de austeridad largos. Suelen combinar sus
actividades con consultorias para tener ingresos. SU contacto con el poder
judicial es diferente, pues al no existir juzgados administrativos actan solo
ante el Consejo de Estado y los tribunales.
El mbito del derecho privado rene a los litigantes del derecho de familia, civil
y comercial. Es un grupo carente de organizacin profesional por especialidad.
No tienen preferencias en cuanto a la calidad de sus clientes. La cultura
legalista, el apego a las formalidades jurdicas por encima de las cuestiones
de fondo ha calado profundo entre ellos. Aqu los honorarios se cobran
combinando anticipos con valores especficos y el sistema de quota Litis.

Un selecto grupo de abogados expertos en derecho civil, comercial y


administrativo actua en tribunales de arbitramento, resolviendo asuntos que
involucran a importantes entidades del Estado y a grandes empresas privadas,
nacionales o extranjeras, muchas veces por cuantias multimillonarias. Estos
tribunales se desarrollaron debido a la crisis que las elites de poder perciban
en la administracin de justicia ordinaria, inepta e indcil, ellos privatizaron la
justicia. Los rbitros son individuos reclutados entre los juristas mas apreciados
del pas por sus dotes intelectuales y su experiencia profesional. Los penalistas
en cambio no tienen un sistema similar de tratamiento extrajudicial de
conflictos, con tanta eficacia, elevado prestigio y altos honorarios, pues las
conciliaciones se limitan de acuerdo a la naturaleza de las infracciones y
valores patrimoniales involucrados. Las negociaciones son con grupos
armados, pero los penalistas no son para nada relevantes all.

5.LA PRAXIS PENAL Y LA CAPTACION DE CLIENTES

Los penalistas no tienen preferencias en cuanto a sus clientes, si son


sindicados o perjudicados, con excepcin a casos del narcotrfico o los hechos
cometidos. Tampoco hay reaccions sociales contra los operadores por la
calidad de sus clientes, excepto si son guerrilleros o narcos. Existen algunos
pocos colegios profesionales especializados en el mbito penal, pero de all no
surgen relaciones sociales.

Para captar clientes o adquirir un cierto renombre profesional se han puesto


en practica algunas estrategias de mercado. Una era representar
gratuitamente a los presos acusados de pertenecer a organizaciones
guerrilleras, pues eran juzgados por la justicia militar y los casos eran muy
pblicos. Pero ya fue declarado inconstitucional el juzgamiento de civiles por
militares y se generalizo el asesinato a defensores de derechos humanos.

Otra forma para novatos sin clientela es aceptar continuamente


nombramientos como defensor de oficio con el objetivo de construir una red de
amistades en las oficinas judiciales y aprovecharla en el futuro. De manera
secundaria, la tactita sirve para ganar algn renombre dentro de las oficinas
judiciales o las crceles.
Otra estrategia es tener conexiones con periodistas para que hagan una
crnica judicial o aparecer en la pagina roja de un diario, y asi se multiplica la
imagen judicial o se esclarecen los hechos. Haber oficiado como operador
judicial es til a fin de conocer el medio y hacer amistades entre funcionarios
para luego ejercer en los tribunales. La calidad de profesor universitario juega
un papel importante.

No es pblicamente famoso y no pertenece a una oficina de abogados famosa,


el operador depende de recomendaciones de amigos y de colegas y de la
posibilidad de ser contratado como defensor publico, del pago de comisiones
de pagos que le son remitidos y el litigio en otras reas, lo cual implica aos
de precariedad hasta que tenga un buen nombre y clientela.

Las relaciones ordinarias no sirven mucho para conseguir clientes, pues en los
crculos sociales no hay victimas o victimarios normalmente y la mayora de la
clientela carece de medios econmicos importantes, lo que profundiza la
estratificacin profesional.

Los registros de criminalidad son elevados en el pas, lo cual significa un flujo


interesante de clientes a nivel de defensa o representando a la parte civil. A
los penalistas les convienen procesos largos para cobrar mas honorarios. Pero
el nivel social de los procesados, sin educacin y de estratos socioeconmicos
pobres sin capacidad de pago, no resulta ventajosa para los operadores de la
ley penal. Entonces hay una fuerte estratificacin entre los abogados que
representan causas penales.

6.LA PRACTICA PENAL Y EL COBRO DE HONORARIOS

Los abogados que reciben a las personas de estrato social mas bajo son los
menos competentes y los que emplearan menos recursos tcnicos de alto nivel
para cumplir su cometido, y aunque sean competentes no van a empear sus
conocimientos a fondo para la atencin de personas pobres porque no se
justifica. El monto de los honorarios establece adems las estrategias jurdicas
a seguir, pues se relaciona con el tiempo invertido. El valor de los honorarios
es habitualmente lo mas costoso de la litigacin, y esto incide en las
posibilidades y calidad de acceso a la justicia.

Los honorarios se pactan en cifras fijas que se pagan por cuotas calendario o
que coinciden con determinadas etapas del proceso. Salvo que se pacte una
recompensa elevadas por la terminacin del proceso y considerando que el
abono inicial pronto se constituye en una ganancia que inicia en curva
descendente a medida que avanza el proceso, por esto para muchos el cliente
es desechable.

La vida del litigante no es fcil: el operador en lo penal sabe que obtener la


cancelacin de los honorarios pactados a futuro es difcil, en consecuencia,
tales honorarios son siempre inciertos, tanto si se gana como si se pierde el
caso. Por esto el operador busca un pago sustancial al principio que lo ampare
frente a posibles perdidas futuras. El contrato que hacen las dos partes por los
honorarios en realidad es solo algo simbolico y representa un medio seguro
para despedir al cliente, pues lo coactiva a pagar.

El sistema de pagos suele tener consecuencias perversas, si se conviene una


cifra por la actuacin en la etapa de instruccin y otra para el juicio, es posible
que se deje avanzar el proceso hasta el juicio con una actuacin de bajo perfil.
Es raro el convenio de pagos continuos, como mensual, pues los procesos son
muy largos y el operador se puede sentir tentado a alargarlo mas.

La caracterstica especial del conflicto penal que prev la posibilidad de la


privacin de la libertad del cliente otorga una gran ventaja para asegurar o
incrementar el pago de honorarios. El monto de honorarios no varia mucho, no
hay tarifas profesionales oficiales, dependen de la posicin social del cliente y
del delito. El asunto esta determinado en gran medida por la ley de la oferta y
la demanda.

Los procesos importantsimos como el 8000, traen grandes bonanzas,


edificadas en la alarma social de los casos que aumenta la presin social y
poltica y los honorarios; en estos casos hay muchas demandas y los
sospechosos tienen gran capacidad de pago.

7. ORGANIZACIN DEL LITIGIO Y ESTILOS DE PRACTICA

Aun cuando existe el gran bufete, como firma acreditada, es un modelo


organizativo excepcional. La regla que domina es la pequea oficina, donde el
litigio tiene una connnotacion claramente individualista. Incluso en las oficinas
famosas, no hay un bufete sino un miembro famoso.

La sociedad en esas oficinas por lo general es para los gastos que son
compartidos mientras los ingresos son individuales. No se discuten los casos
en un bureau ni un sistema de distribucin de casos.

Tan solo en los despachos de alguna celebridad, este remite el asunto a uno
de los subordinados, pero es la celebridad la que se encarga de dar la cara al
cliente, cobrar los honorarios y coger una porcin de estos. El se dedica solo
a las relaciones publicas del despacho.

El trabajo en casa es una forma nueva de organizacin social laboral en


ascenso en el mundo entero y en Colombia igual. Se eliminan los costos de
arriendo, secretaria y otros, que se sustituyen por nuevos recursos
tecnolgicos; esto profundiza el individualismo y el aislamiento personal.

Los cuadros anteriores muestran el espritu individualista, como las races


liberales de la profesin, donde no hay una acumulacin de saberes como
estrategia para obtener ventajas en el ejercicio profesional es dominante; por
otro lado, las formas organizativas del litigio sin sistematizacin no implican
desigualdades para alcanzar resultados en la prctica profesional.

Las grandes corporaciones privadas para prestar atencin jurdica,


organizadas como empresas de servicios en serie, son muy limitadas y no
tienen participacin en el campo penal. Algunas apenas cobran deudas civiles
y su dinero viene del cobro extrajudicial.

En Colombia, las desigualdades entre abogados son claras, en especial el


abogado sin status, egresado de universidades sin prestigio de clase social
media-media o media-baja, con pocas relaciones sociales y un entorno dbil,
con oficinas en sitios deprimidos (San Victorino), que debe representar a
personas de escasos recursos econmicos sobre pequeas sumas de dinero
y causas menores. Entre estos abogados, la fidelidad a la ley, la lealtad
procesal y la tica son muy bajas.

La extraccin social de los operadores incide en su practica pues: a. Las


posibilidades de construir un entorno profesional y sano desde donde practique
el derecho; b. En las opciones para acceder a una clientela estratificada
socialmente con cierta capacidad de pago; c. De acuerdo a la posicin de los
usuarios, poder llevar pleitos de mayor o menor importancia que repercute en
el prestigio y los honorarios; y d. Las alternativas para disfrutar de estabilidad
econmica junto a la mayor o menor necesidad de alcanzar los objetivos
perseguidos a cualquier costo.

Para los operadores de status bajo es ms fcil dedicarse al rea penal, y para
los sectores populares los costos que implica una defensa en un proceso NO
penal puede ser superior al valor del inters, asi que acurre a formas no
institucionalizadas para resolver el conflicto. En cambio en lo penal, cuando se
trata de una defensa, no existe la misma afinidad entre el valor del inters y el
costo de los honorarios, entonces los abogados de bajo status pueden
encontrar casi solamente en lo penal, una clientela aceptable entre los estratos
bajos de la poblacin.

La denuncia es importante porque se usa para presionar, atemorizar e


incomodar. Dadas las facilidades a la hora de instaurar una denuncia, esta se
usa para desquitarse o para resolver un litigio con otra denuncia

8. RECOMPENSAS

La retribucin no diferencia la profesin de otras, pero es un hecho siempre


presente, como recompensa en prestigio, la satisfaccin personal, dinero, etc.
Ella adquiere importancia al momento de examinar los intereses de la
profesin, que orientan sus acciones y por ende, explican los conflictos
sociales en los cuales puede verse inmersa como resultado de la disputa de
intereses. Los operadores se guian por valores e intereses y los valores son
muy dbiles. La recompensa debe estudiarse porque afecta la practica
profesional y asume caractersticas propias.

Los operadores buscan el status, ser separados de los dems, poseer


propiedades significantes diferentes, ser prestigiosos, exclusivos,
privilegiados. En ese sentido, la profesin es vista como un mecanismo de
ascenso social en Colombia. Ademas se asocia a la poltica, y se ve como
medio para llegar a ella.
La recompensa es un elemento de competencia y emulacin al interior de la
profesin jurdica que genera diferencias y disputas. En el mercado
profesional, donde se decide la posibilidad de realizar los intereses
particulares, tiene influencia el tamao de la oferta de servicios que para el
caso colombiano es cuantiosa: 2.21 abogados por cada 1000 habitantes. Entre
mas bogados, mas competencia y menos solidaridad e integracin profesional.

La excesiva proliferacin de abogados afecta la practica profesional junto con


la sobreproduccin de leyes y litigios y la consiguiente desvalorizacin de la
ley y la justicia, lo que demanda una correccin. Como los honorarios estn
sujetos a la ley de oferta y demanda, se plantean distintas hiptesis para el
caso de una sobre oferta, las cuales pueden ser una disminucin en el valor
de los honorarios y un aumento en la cantidad de pleitos que llegan a los
tribunales.

En Colombia, la futura sobre oferta de abogados, la carencia de tablas oficiales


para el cobro de honorarios, la fala de poderes entre miembros activos de la
profesin para controlar el acceso al litigio de los recin egresados, los efectos
polticos de la deslegitimacin del derecho y sobrecongestion en la
administracin de justicia, conllevan a una perdida grande en el ingreso
promedio de los operadores jurdicos y un deterioro en los valores ticos,
aplastados por la supervivencia.

Pero es difcil controlar esto, pues se puede generar una exclusin social y
dificultar el acceso a la educacin y a la profesin. Tambien, se pueden elevar
las tarifas profesionales obstruyendo e imposibilitando el acceso ala justicia de
grandes sectores.

La profesin como un medio idneo para el ascenso social es la expectativa


de los estudiantes de derecho y los abogados, lo cual les genera futuro
malestar si no se lleva a la realidad y se frustran los roles sociales; y la
contingencia de una reaccin que genere contradicciones entre los intereses
profesionales particulares y los valores e intereses del Estado prescritos para
la profesin, como un retroceso en la reproduccin de la ley.

Asi mismo, la poca inversin publica en la educacin, la crisis fiscal nacional


que plantea muchos recortes, el desperdicio de recursos mal gestionados en
la educacin publica, junto a una inversin estatal que solo beneficio a la
educacin bsica, son todos factores que no hacen pensar en una ampliacin
de las oportunidades sociales en la educacin que aumente las posibilidades
de ascenso social basado en meritos. La profesin representa una alternativa
democrtica fundada en las diferencias de meritos para progresar socialmente
que cumple la funcin de estimular la movilidad social. Tambien es una
oportunidad inestimable de ampliacin en los mecanismos de participacin
social y politia en la sociedad en una nacin que no tiene muchos de estos.

Conclusion: En Colombia, las diferencias dentro de las distintas ocupaciones


jurdicas, y las desigualdades existentes entre los operadores aun empeados
en la misma situacin, son factores de distincin relevante acerca de la forma
como se ejerce el derecho.
Captulo 6, sociologa.
MONOPOLIO DE COMPETENCIAS.

Ya vistos los aspectos que definen el monopolio en el captulo 5, el seis trata


de los que no descansan en los nombrados en el captulo 5, pues el monopolio
tambin depende del reconocimiento profesional y las reglas que los imponen
adems de excluir a quienes no cumplen con sus requisitos. Las regulaciones
que organizan el ejercicio profesional, pues el personal jurdico est
subordinada a los operadores, y los legos en muchas veces se ven impedidos
para manejar el derecho.

Sin embargo, el saber jurdico es un resguardo indispensable, con el objetivo


de proteger el gremio y respaldar un status profesional exclusivo. Es un
monopolio con dominio sobre conocimientos legales de carcter absoluto en
Colombia.

Es claro que el radio de accin profesional del derecho es muy amplio, que la
asistencia y el patrocinio jurdico de la administracin pblica estn en manos
exclusivas de los abogados. Es por eso que hay pases en los que la
abundancia no est en contra, pues hay conceptos para muchos, sin embargo,
en otros pases el exceso no es distinto al ndice de desempleo y desocupacin
del profesional, pero al ser un gremio de alto status y de conocimiento exclusivo
es menor el valor de porcentaje de desempleo al que arrojan otras profesiones.
El monopolio es una consecuencia de la aceptacin y el reconocimiento social
de la competencia del saber, pero sobre todo la secuela de la existencia de
reglas legales que imponen la autoridad de un saber en forma vertical.

I REGLAS Y ORGENES.
Para ejercer la profesin es indispensable el ttulo universitario, el articulo 25
contempla la regla del monopolio principal: nadie podr litigar en causa propia
o ajena sino es abogado inscrito, sin perjuicio de excepciones consagradas en
este decreto
Historia
El contrato del mandato fue pieza clave para el desarrollo de la profesin
jurdica. Con origen en el derecho romano, adquiri la renovada fuerza por las
necesidades comerciales que incurran en la poca y as permitir la
representacin sin asumir responsabilidad personal. Aunque en algunos casos
la representacin por abogado demoro en admitirse. Y poco a poco se fueron
eliminando las excepciones hasta reducirlas a su mnima expresin.
Entre las excepciones en Colombia se consignan la interposicin de acciones
pblicas (tutela, inconstitucionalidad y cumplimiento) los procesos civiles de
mnima cuanta. Pues son localidades donde ejercen menos abogados (no
mas de dos) en diligencias judiciales. Estos son los procesos en los que se
esta permitida la participacin de consultorios jurdicos universitarios mientras
obtienen el titulo. A su vez quienes acten simulando ser abogados estn
sujetos a las respectivas sanciones penales del caso. Estas excepciones
estn fundadas en el inters pblico de administracin judicial cuando en el
trmite de diligencias civiles no se demanda el abogado para ejercer la
oposicin. Pues la baja cuanta de los honorarios no representa una gran suma
y seria como prestar el servicio de forma gratuita, pues ah predomina el inters
democrtico de participacin ciudadana por encima del inters profesional de
los operadores jurdicos.

Los abogados como simples mediadores nacen en poca romana y pierden


importancia bajo el imperio y desaparecen en la alta edad media. Fue en
Francia hasta 1274 y 1278 y en Inglaterra 1792 cuando los soberanos dictaron
leyes que limitaron el ejercicio de quienes hubiesen sido habilitados por
funcionarios judiciales. En estados unidos ya en el siglo XIX la abogaca
constituye la primera profesin en lograr el autogobierno y establecer un
monopolio para el ejercicio incluso antes que la medicina. En la colonia
espaola el virreinato de la nueva granada pretendi la posibilidad de practicar
el oficio, aunque fie limitado por razones de cuna y sangre. Se investigaba la
pureza de la sangre y la legitimidad de su nacimiento.

Las funciones de tales medidas consistan en incrementar la sumisin y


carencia de status de los grupos marginados para reforzar la dominacin e
impedir que su conocimiento excepcional sobre las leyes pudiera ser esgrimido
contra los intereses de las castas colonialistas. En la gran Colombia mediante
la ley de 14 de octubre de 1821 quedaron establecidos los lmites con
exigencias ms estrictas, pues el papel de control que tenan los propios
miembros de la profesin era destacado, al menos en materia de acceso, ya
que la practica forense bajo la direccin de un abogado era decisiva para el
ingreso a la carrera. En el gobierno de Jos Hilario Lpez (1849-1851), la
libertad de enseanza en todas las ramas del saber y artes. El argumento
principal es la lucha contra toda forma de monopolio, aqu constituido por las
profesiones, mientras que la profesin tena el requisito de la educacin
sistematizada que era una de las bases para propender el monopolio.
Semejantes mpetus radicales retrasaron el desarrollo profesional y llenaron
de argumentos a la reaccin conservadora. Este periodo es breve en 1867 los
mismos liberales fundaron la universidad nacional y nombraron a Ezequiel
rojas como rector, siendo este un jurista demcrata con amplias dotes de
conocimiento. Solo en 1945 con la ley 69 se estableci la profesionalizacin
definitiva, exigiendo la participacin de un conocimiento especializado y el titulo
universitario, la transicin ocurri sin conflicto pues los abogados empricos no
fueron expulsados del foro, los cuales incluso estaban autorizados a ejercer,
mas solamente ellos. La profesin jurdica haba nacido y alcanzado altas
cotas de desarrollo, pero la bsqueda de la racionalidad en los mandatos y
procedimientos legales en los comienzos de la introduccin al capitalismo, en
contra del enredado e irracional sistema jurdico del feudalismo basado en las
castas, es clara su evolucin.

II PROBLEMAS GENERALES Y CONFLICTOS.

Si todos los asuntos son turnados a aquellas franjas donde es factible un


tratamiento no institucionalizado o paralelo del conflicto son de inters para los
operadores jurdicos. Sin embargo, hasta qu punto los operadores del
derecho han ocupado tambin los espacios previstos para los tratamientos
tambin llamados alternativos?, el desarrollo de los medios denominados
alternativos ha favorecido el surgimiento de los abogados especializados en
los mas importantes procedimientos previstos al efecto, junto a agencias
burocrticas encargadas de gestionarlos y promoverlos.

Qu pasa son los legos? Que pasa con el desarrollo legal, en la jurisdiccin
de paz, que esta sin reglamentar implica la participacin de legos en funcin
de tomar decisiones no fundadas en el derecho aunque fractura el monopolio
profesional y sus bases, el polo opuesto a este es la corte constitucional la cual
rechazo la participacin de legos en otras materias judiciales , en este caso
primo el inters de conservar un rgido control sobre la atribucin de administrar
justicia el cual se ve reducido siempre que intervienen legos. Una funcin social
latente ejecutada por la corte constitucional fue la de mantener el monopolio
profesional en este terreno.

A nivel internacional ni siquiera en la unin andina concurren acuerdos sobre


la movilidad laboral de profesionales y fcil homologacin de ttulos que
puedan amenazar el monopolio de los operadores nacionales. De all que la
nacionalidad colombiana (en el congreso se exige esta), aun cuando no es un
requisito para ejercer la profesin. Posteriormente el convenio de Andrs
Bello, es la norma de derecho internacional que obliga a Colombia en su
relacin con otros pases iberoamericanos en cuanto a la homologacin de
ttulos atae, para as fomentar la educacin superior, sin embargo, el
promedio anual de solicitudes para la homologacin de ttulos es muy pequeo
y de ninguna manera genera reacciones negativas en la comunidad jurdica
del pas.
III ACCESO A LA PROFESION COLEGIATURA E INTERESES.

En Colombia no hay un autogobierno de la profesin jurdico, la colegiatura no


es obligatoria, ni los colegios de abogados tienen atribuciones legales para
resolver sobre el acceso a la profesin.

La autonoma profesional es limitada, el consejo superior de la judicatura es la


agencia del estado que se encarga de controlar el acceso a la profesin, dentro
de un procedimiento administrativo que culmina con la expedicin de una
tarjeta profesional que acredita la condicin de abogado. El ejercicio
profesional se regula en los cdigos de procedimiento de cada rama del
derecho y en el estatuto para el ejercicio de la abogaca, en cuanto a deberes
y derechos profesionales. En segunda instancia por la sala disciplinaria del
consejo en poder de inspeccin y vigilancia sobre el desempeo de la
profesin. Desde un punto de vista terico en punto de vista de Rottleuthner,
en cuanto solo se puede hablar de la terica existencia de una profesin
cuando quiera que ella se ejerza sobre el gremio, la teora debe ser apta para
comprender la realidad y explicarla, pues cuando una determinada realidad no
encaja en una teora no se puede desechar la realidad, es necesario adaptar
o modificar la teora. Tratar la profesin jurdica como un simple oficio, porque
no rene fuera de la rbita anglosajona determinadas condiciones, a ms de
mostrar una tentativa de conceder mayor status a los operadores jurdicos en
esas latitudes y evidenciar la falta de universalidad de las teoras sobre las
profesiones y admitir las deformes realidades de los restantes contextos
sociopolticos donde la labor de los juristas no es vista socialmente como un
oficio.

Los colegios profesionales son indispensables para la existencia del


monopolio, pues esta conlleva matices que lo profundizan. En Colombia son
varias las implicaciones que se desprenden de la ausencia de la colegiatura
obligatoria como condicin para ejercer la profesin: una es la reduccin de los
costos de licencia para operadores jurdicos y otra es el incremento de la oferta
de servicios (consecuencias internas).

Los requisitos para ingresar a la profesin, que fueron acotados antes, son
relativamente laxos: el ttulo universitario que demanda cinco o seis aos de
estudios, mas el cumplimiento de los requisitos de grado. El valor de la
matrcula en cualquier segmento social colombiano es bajo en comparacin a
los estados unidos e Inglaterra. El ingreso de la poblacin colombiana es ms
bajo, as mismo las diferencias de calidad, casi siempre asociadas al costo de
la matrcula. Lo que en realidad preocupa al operador jurdico es la atencin
de los requerimientos materiales inmediatos y consideraciones a futuro, que si
influyes sobre los costos de servicio, como aquellas relacionadas a las
necesidades de percibir ingresos adecuados al nivel de vida propio del grupo
al que se perteneca (si era elevado), o de lograr en algunos el ascenso social
(cuando el nivel era bajo) o de atender las necesidades familiares actuales y
sus expectativas cuando el patrimonio empleado para financiar la educacin
posee ese carcter. La obligacin de cumplir un ao social obligatorio, pero
que al poco tiempo fue derogado, nunca alcanzo su aplicacin, tal ley tenia el
propsito encubierto de proteger el monopolio contra competidores el interior
de la misma profesin. Tambin la posibilidad de introducir un examen de
estado para los abogados egresados.

Las dificultades para entrar en la profesin, aunque superiores en unos tems


y menores en otros frente a Espaa (que exige licenciatura de cinco aos ms
cuotas de colegiatura) Para ejercer en Colombia apenas sera necesaria la
inscripcin en el registro de abogados en el concejo superior de la judicatura,
lo que conlleva a un trmite lento, pero no dispendioso, en cambio la existencia
de la colegiatura obligatoria limita de distintos modos al mercado que no es
libre. En Espaa esta labor esta a cargo del consejo general de abogados
quien asume que la existencia e colegiatura obligatoria otorga privilegios y
rentas polticas en el ingreso.

En Colombia la falta de autonoma profesional y de capacidad de


autorregulacin, restringe el poder de los operadores supeditndolos en parte
a los intereses del estado. Pues este impide la acumulacin de poder en los
operadores del derecho pues esto depende principalmente, del control poltico
que ellos puedan recaudar en virtud a otros elementos caractersticos de la
profesin y de la propia actividad desplegada en esta direccin. En la sociedad
colombiana el papel de la asociacin de abogados no es u fenmeno extrao
pues en trminos globales se encuentra escasamente organizada y los pocos
rganos que la representan, la mayora de veces son dbiles y tienen
capacidad limitada de resistencia. Pues la ausencia de una colegiatura forzosa
repercute en la imposibilidad de formar, aunque sea de manera artificial por
efecto de obligatoriedad, una poderosa organizacin social de los operadores
jurdicos que pueda amparar el status de la profesin frente a los ataques que
sufre. As la imagen de una profesin concede un status y la incorporacin de
la imagen en organizaciones profesionales, que permite al menos a ciertos
grupos, levantar la voz en publico para proteger, y en su caso, aumentar los
privilegios y el poder del grupo.

Lo contrario al sector educativo que se encuentra mucho ms organizado,


conformando partidas con capacidad de resistencia, siendo autnticos grupos
de presin de la sociedad civil. La principal es la ASCUN, la asociacin
colombiana de universidades en donde se agrupan universidades pblicas y
privadas. El punto en el que el gremio educativo y el derecho se encuentras es
que el estado en diferentes periodos histricos, se ha tentado a dificultar el
acceso a la profesin profiriendo barreras, no en el mbito profesional, pero si
en el de la educacin, para disminuir la oferta de abogados de mala calidad.
Tambin es claro que la posibilidad de establecer nuevas condiciones previas
para ingresar a la profesin (ao social obligatorio, ICFES puntaje mximo para
estudiar derecho, examen a los egresados) juegan el futuro, lo que denota ms
el inters de restringir la competencia profesional por pares y la defensa del
monopolio que la intencin de mejorar l desempeo de la profesin.

IV ORGANIZACIONES GREMIALES Y OCUPACIONALES.

Se han creado algunas organizaciones que representan a los operadores


jurdicos, las ms antiguas son: ciertos colegios de abogados y el sindicato de
empleados del poder judicial. El mas importantes es el colegio de abogados
litigantes (CONALBOS) adems de la asociacin nacional de abogados
litigantes (ANDAL) la asociacin nacional de funcionarios y empleados de la
rama jurisdiccional conocida como: (ASONAL JUDICIAL) que representa
desde 1976 a jueces y fiscales adems del personal jurdico, como sindicato
de los empleados judiciales. Los colegios o asociaciones de abogados,
distintos a los de jueces y fiscales, existen en Colombia como formas de
asociacin gremial voluntaria sobre todo de litigantes, sin ninguna atribucin
relevante (funcin: fijar una tabla anual de tarifas para el cobro de honorarios).
Sin embargo, no han desarrollado programas de bienestar social a favor de los
miembros de la profesin y su papel real en las reformas jurdicas es nulo. De
la pertenencia a un colegio no se derivan ventajas de poder o prestigio
profesional, no tienen mayor trascendencia. ASONAL ha sido vivamente
influenciado por el partido comunista pues los simpatizantes de esta
organizacin han ocupado la mayora de los puestos directivos del sindicato.
El predominio de los lderes de izquierda se debe a que tienen altas aptitudes
para las tareas sindicales. En la mayora de paros adelantados por asonal los
operadores muestran su apoyo al sentirse salarialmente maltratados. Pero es
una participacin pasiva, la huelga se garantiza con candados en los edificios
judiciales o cesando sus actividades, de este modo los funcionarios de la
judicatura sentirse satisfechos. Tambin surgen organizaciones como
alternativa ante ASONAL, movimientos organizativos alternos en trminos de
estructura y poder, interesados en recobrar la exclusividad y diferencia del
status por lo que se organizan de manera que el personal jurdico base social
de asonal no pueda afiliarse a ellos. Con notables diferencias de concepcin
ideolgica.
Los colegios de jueces y fiscales desean marcar tambin una diferencia de
status con los operadores jurdicos que se desempean en otras ocupaciones,
por lo que no solo dejan de integrarse a los colegios de abogados, que adems
le restan afiliados. Estas asociaciones crean una circunscripcin regional o
local lo cual indica que es pequea, despus poco a poco florecen en distintas
regiones y luego de incorporar solo a jueces , aceptan la vinculacin de
fiscales, ms tarde hacen encuentros nacionales en los que debaten temas
relacionados con justicia, sin embargo dentro de estos foros haba una
inclinacin autista pues en lugar de hacer procesos de identificacin y apoyo
se generaban relaciones de poder, pues siempre eran opiniones que nacan
de la misma judicatura, pues tambin delimita una misma posicin social que
tienen por ascendencia propia un status superior, por este motivo los
magistrados de los tribunales son los funcionarios con mayor influencia dentro
de los colegios. Esto denota que, a pesar de haber introducido debates sobre
la justicia los colegios no han podido construir un proyecto, planteando un polo
diferente al reivindicativo al desarrollo social y poltico de la judicatura, los
colegios no pretenden sustituir a asonal en materia de lucha de derechos
laborales, pero tampoco contienen suficiente fuerza social, solo poseen micro
poderes que pueden lograr y afectar de manera profunda la vida de las
personas. Pues antes estos juzgados no pasan personas importantes y estos
jueces con menor poder estn convencidos de su no importancia en el
ordenamiento. La escasa comprensin de la relevancia de su papel, sumado
al de otros operadores judiciales, hay una definicin de la situacin y de los
roles sociales conforme a la cual, a diferencia de la corte suprema de justicia,
se concibe como una justicia secundaria. En Espaa el asociacionismo judicial
enfrento la tarea de romper con el pasado corporativo. La misma fundamental,
al reconocer el derecho de asociacin sindical y la libertad de afiliacin
partidista, contiene las condiciones adecuadas para el libre desarrollo de
concepciones ideolgicas en la judicatura, pues ambos colectivos, partidos y
asociaciones, son fuertes de pensamiento sobre la sociedad y el derecho. La
participacin de jueces en la definicin de polticas jurdicas del estado por
medio de sus asociaciones, es activa. (en Europa, que creyeron bebs).

V. ATRIBUCIONES PROFESIONALES Y CONTEXTO SOCIOPOLITICO Y


JURIDICO.

Como se configuran los cargos estatales en la evolucin del estado.


El estado de bienestar supona la ampliacin de la intervencin del derecho en
la regulacin de la vida social con el consiguiente aumento de competencias,
no solo de operadores de derecho sino tambin los profesionales de diferentes
disciplinas, como los trabajadores sociales. En contraste la aparicin del
neoliberalismo, por una parte, con reduccin del estado, y por ende el nmero
de cargos a desempear, disminucin de reas y materias objeto de la
intervencin estatal, acompaada de la privatizacin de actividades y fueros,
menoscabando el poder de los operadores.

El estado de bienestar ha concurrido en Colombia de un modo tmido e


incipiente, en comparacin con Europa y estados unidos, con lo cual la crisis
del modelo tiene cierto impacto, pero no profundo. La desregulacin estatal, la
creciente privatizacin de los servicios pblicos, han aligerado por el dficit
fiscal. Probablemente una nueva constitucin que revindica pleno el estado
social de derecho no es muy acorde con tiempos neoliberalistas, pero contiene
el efecto inmediato de engrosar los roles de derecho y de los operadores
jurdicos.

Histricamente el pas ha exhibido una distribucin desigual de la riqueza, con


notorias diferencias entre las clases sociales, un sistema de marginacin social
y econmica , conjugada con la prevalencia de un rgimen de exclusin poltica
que niega la participacin de procesos de decisin con la excepcin del
espacio electoral. La existencia de una conflictividad con elevados volmenes,
la gran mayora de ellos son los que mantienen vigentes las atribuciones
jurdicas. El control penal constituye un mbito primordial para el tratamiento
de conflictos y como somos un pas lleno de conflictos hay saturacin de
asuntos penales. La conjugacin del perfil social y el derechos del estado
puede parecer incoherente con el uso extendido y aun abuso de los
instrumentos de control social-penal, ello refleja la dinmica de los conflictos y
los cambios socioeconmicos y polticos en la sociedad apurados por
tendencias ideolgicas opuestas.

Particularidades del periodo actual del pas (para l), donde la inmensa
mayora de los grandes temas nacionales aparecen conectados de manera
directa al derecho, en especial al penal, como en los casos de conflicto armado
interno, narcotrfico, derechos humanos, la alta tasa de homicidios, secuestro
y la corrupcin, es una coyuntura pues, no augura un papel menor de los
operadores y al derecho. La globalizacin ha trado transformaciones cruciales
y en consecuencia para la prctica profesional del derecho. (la
transnacionalizacin del campo penal todava no tiene un desarrollo
importante, lo que agrega como razn adicional el que las culturas jurdicas
pueden sobrevivir incluso a cambios legales importantes).

En el espacio privado tambin son importantes los operadores jurdicos, mas


cuando las formula de negociacin, transaccin y arbitramiento, que sustituyen
parcialmente la administracin de justicia, cuentan con una participacin
dominante de los operadores de derecho.

EN CONCLUSION: el monopolio de la actividad profesional no es una garanta


de unidad del gremio. En desmedro de la cohesin y la solidaridad profesional
concurren factores como la multiplicacin de asociaciones profesionales
dbiles incapaces de cohesionar a los operadores jurdicos; la cultura de
litigiosidad, aumento significativo de la competencia entre los abogados por
apropiarse de la clientela; la rivalidad entre universidades de las que han
egresado replicadas en sus profesionales. La competitividad interprofesional,
envidias y aislamiento, como la situacin en que ciertos contextos marca las
relaciones entre abogados o la profunda diferenciacin entre los segmentos
de la profesin que casi no tienen relaciones sociales y profesionales. O
simplemente la marcada diferencia entre numerosos bufets de abogados y
jurisdicciones que incrementan el vaco de las relaciones.

EL MUNDO REAL DE LOS ABOGADOS


CAPTULO 7, TOMO 1: STATUS DE LA PROFESIN

El concepto de status hace alusin a la ubicacin de una persona o, como aqu,


de un grupo dentro de una escala de posiciones en una sociedad determinada.
Las posiciones sociales se asignan y definen en razn de una serie de
cualidades, entre las cuales son definitivas las condiciones de existencia, el
poder y prestigio (siendo que el poder es necesario para adquirir prestigio, pero
tampoco puede conservarse sin reputacin). Dentro de una sociedad
especfica hay varios sistemas de status que subsisten de manera simultnea,
por lo cual un mismo individuo puede ocupar, a la vez, varias posiciones
diferentes. A partir del status se desprenden roles sociales que son
compatibles y esperados de la pertenencia a una cierta posicin.

En un nivel microsociolgico, en el plano de la interaccin social, es


determinante el status derivado de la condicin profesional del derecho.
En principio, el operador no tiene que demostrar sus habilidades, pues se
supone que van adheridas a su status. La posicin de status ser el punto de
partida de la relacin social, pero igual se deber convencer a los terceros ms
suspicaces de que esa imagen corresponde a la realidad.

En un horizonte macrosocial, las definiciones que se desprenden de la


estructura social, como las garantas emanadas de un proceso especial de
formacin o el monopolio para el ejercicio de competencias, ayudan al proceso,
pero son insuficientes.

1. ADQUISICIN DE STATUS Y SMBOLOS


Los miembros de la profesin jurdica, como cualquier otra, se ubican
socialmente dentro de un sistema de status con una posicin especfica. Ya en
la edad media, los operadores buscaron adrede el reconocimiento de
posiciones de prestigio superiores como plataforma para realizar sus intereses,
por ejemplo, con la exigencia de ser llamados lores, en vez de maestros o
doctores de la ley. Este afn por obtener una posicin social para los tiempos
contemporneos es, en buena parte, equivalente, a la condicin que
desprenda de la posicin de un ttulo nobiliario, pues, los dueos de ttulos de
nobleza cultural no tienen que demostrar nada con un hacer ni pasar por
pruebas.

En un plano bsico del saber jurdico, que es un elemento de poder y


desprestigio, colabora con la asignacin de la posicin social de los
operadores. Es importante insistir que el status, con las diferentes variables
anotadas, conlleva la exigencia de distintos roles sociales y profesionales.
En realidad, desde la poca de los estudios universitarios los operadores
jurdicos son socializados para que internalicen en la profundidad el respeto
por las posiciones de status. En las facultades de derecho y luego en la vida
profesional el trato de doctor a todos los operadores de rango superior es
estricto y hace parte de las expectativas del rol. En Colombia todos los
abogados son doctores1, as mismo el nombre de pila o un trato de t estn
totalmente proscritos.

Respecto a los smbolos del status, el vestido de corbata se usa y es bien visto
entre los estudiantes de derecho, y es imprescindible para los profesores.
Tambin es necesario para la prctica profesional como smbolo de status 2.
Clientes y empleados judiciales identificarn a los abogados de conformidad
con estos smbolos. Ello es de particular importancia en las grandes urbes,
donde las relaciones sociales son transitorias y superficiales. A su vez, para
las abogadas, aunque no son tan claras las bases de identificacin, los tacones
altos y el vestido de sastre o algn traje elegante, ofrecen seas para la
aplicacin de pautas similares.

El diseo arquitectnico de los edificios judiciales, sirve al propsito de la


escenificacin del status de la ocupacin judicial con imponentes y costosas
catedrales de justicia que representan el poder y prestigio de sus huspedes.
Aunque la mayora de las edificaciones donde laboran jueces y fiscales se
encuentran en psimas condiciones de habitabilidad. La Fiscala tiene su sede
principal en un gigantesco y ostentoso bunker, mientras el Consejo Superior
de la Judicatura ha dado prioridad a la construccin de Palacios de justicia.
Estas prioridades en la inversin, por lo general, privilegian a los despach9os
de los funcionarios judiciales de mayor rango, con lo cual se fortalece el
aspecto jerrquico del aspecto del sistema de status.

Puede decirse que, en conjunto, los abogados colombianos gozan de una


ubicacin comn dentro de una escala general de posiciones sociales. Ella se
delineara a partir de ingredientes tales como: una educacin superior,
prestigio como intelectuales, ingresos comparativamente buenos, pertenencia
a la clase media.

Al respecto debe distinguirse entre percepcin externa e interna de la


profesin. Los ciudadanos comunes poseen elementos de juicio distintos: en
tanto su conocimiento sobre las cualidades de la profesin es ms distante, la
capacidad de adquirir informacin obedece a variables. Con todo, alcanzan a
acceder a algunos datos, por ejemplo, en ciertos casos, sobre las variaciones

1 Hasta la expedicin del Decreto 1200 de 1979, los graduados en derecho reciban el ttulo
acadmico de Doctor. Desde entonces el otorgado es el de Abogado, pero la costumbre se
mantuvo para as referirse a todos los operadores.
Antes los abogados se titulaban: Relacin aos ttulo:
40: Doctor en Derecho y Ciencias polticas y sociales
80: Doctor en Derecho y Ciencias Polticas
90: Doctor en Derecho
Hoy: Abogado
Esto se da porque a medida que la sociedad es ms compleja y surgen ms carreras, se van
especializando ms y quitando atributos a otras.
2 Eso lo saba don Chinche, que tena un hermano abogado, por eso los imitaba tan bien.
que marca la universidad de egreso. En otros eventos su informacin es ms
general. Empero, son ms susceptibles a impresionarse por una imagen
general de la profesin.
Dentro del gremio de los abogados, en la imagen interna de la profesin, en
cambio, existen factores que marcan profundas diferencias y que hacen difcil
pensar en la pertenencia a un status comn, elementos sobre los cuales los
operadores son conscientes. Factores como las diferencias entre las varias
operaciones jurdicas, la universidad de egreso, nivel de estudios de posgrado,
rama del derecho que ejercen y caractersticas sociales y culturales.3
2. ELEMENTOS BSICOS QUE CONFIGURAN EL PODER Y EL
PRESTIGIO
La ocupacin jurdica tiene relacin con las posibilidades de obtener mayores
o menores recompensas econmicas, autoridad intelectual, experiencia
profesional y poder poltico, de cuya posesin se derivaran definiciones sobre
el status del operador, todos estos son factores independientes. El prestigio
intelectual, a veces, poco tiene que ver con el poder poltico y, an menos, con
la acumulacin de riqueza. El poder poltico, no refleja ingresos cuantiosos ni
otorga prestigio intelectual. Mientras la experiencia que tampoco tiene que
aparecer conectada los otros factores, puede ser decisiva para el ascenso
profesional.

Con relacin a las ocupaciones concurren a nivel interno otros usos que nos
ilustrarn el asunto. Por ejemplo, de tiempo atrs existe en algunos sectores
una disposicin negativa a aceptar la designacin de miembros del personal
jurdico de las oficinas judiciales como jueces, luego de haber concluido sus
estudios de derecho, poltica que no obstante sus vanas justificaciones es una
simple actitud de defensa del status frente a lo que se consideran invasiones.
Con todo, un porcentaje de la judicatura se integra por jueces que
desempearon oficios auxiliares en el poder judicial.

Una larga disputa a causa de la accin de tutela entre la Corte Suprema de


Justicia y el Consejo de Estado por una parte, y la Corte Constitucional por
otra, ha tenido como uno de sus principales fundamentos un problema de
status -> Quin manda a quin?:Siempre que se trate de derechos
fundamentales la Corte Constitucional tendr la ltima palabra.4

El nivel de estudios de postgrado tiene, as mismo, alguna incidencia en la


definicin de status. La especializacin, ms por lo bajo, o sea en su ausencia,
puede representar una condicin de desprestigio y desigualdad. La maestra y
el doctorado, mucho ms raros, aun en el medio universitario, tienen valor en
sede del prestigio intelectual. En todo caso, su mayor o menor incidencia en la
imagen profesional guarda relacin con las demandas de capacitacin de la
ocupacin jurdica que se trate.

Las caractersticas sociales y culturales de la sociedad, que no son


propias y exclusivas de la profesin jurdica, pero inciden sobre la

3 Lynch: el status familiar sirve para la eleccin de la escuela, la escuela sirve luego en la forma de
configuracin de los otros factores.
4 Es el llamado choque de trenes que se da porque sienten que se les vulnera el status, por eso

quieren acabar con las tutelas contra providencias


percepcin de los operadores, hacen parte de los atributos comunes que
se utilizan por todos los miembros de la sociedad, tambin por los
operadores jurdicos.

Entre las condiciones culturales cabe mencionar el impacto de las diferencias


relativas al gnero. La participacin femenina en la profesin jurdica es, hoy
por hoy, bastante similar a la masculina, lo que tambin corresponde con el
equilibrio demogrfico existente para los dos sexos en el pas. Esta
participacin va acompaada de la creencia sobre la mujer como un tipo de
funcionario con garantas de comportamiento ms tico y menos
susceptibilidad a la corrupcin. Empero, como ocurre en algunos campos
profesionales, a medida que se avanza hacia la cpula de la organizacin
burocrtica la participacin de la mujer se vuelve minoritaria o desaparece.
Tampoco es habitual la presencia femenina entre los docentes y doctrinantes,
aunque s existe una participacin significativa en la criminologa. En trminos
generales, aunque en la sociedad colombiana predomina el machismo, salvo
los casos citados, no ocurre una devaluacin grave del status profesional de
las mujeres slo por su gnero.

La universidad de origen arroja grandes diferencias en el prestigio de los


operadores jurdicos, en su poder y por ende, en sus posibilidades
profesionales5. El poder sirve para ganar prestigio, pero luego de lograda una
reputacin, ella serpa un conveniente refuerzo del poder. La universidad de
procedencia, por regla general, se asocia a la extraccin social, lo que
establece un crculo entre origen social y mrito profesional. En Colombia, el
punto es tan relevante que, inclusive, no haber egresado de la universidad
adecuada o de una aceptable comporta una cualidad de desprestigio.

No obstante la reputacin de las instituciones educativas, en gran parte, es


tambin una imagen social construida, y no corresponde de manera necesario
a una realidad objetiva. Pero igual, la reputacin de la institucin har parte de
la definicin de las situaciones sociales y de la identidad del operador del
derecho.

Un cierto segmento de la clientela potencial, aquella con mayor capacidad


econmica o poder poltico, tambin proviene de las universidades de mayor
fama y conoce las diferencias existentes entre las distintas clases de
instituciones educativas. Ante el crecimiento de la oferta de profesionales, los
empleadores estn en condiciones de exigir las mayores calificaciones de
calidad a los aspirantes 6. De all que muchos operadores opten por seguir
cursos de especializacin en universidades prestigiosas para mejorar su
posicin de status, es lo que llaman lavar el ttulo. Aunque los programas de
estudio nocturnos tienen una imagen negativa que supone una deficiente

5 Esto es muy grave, pues significa que independientemente de la capacidad, vocacin y esfuerzo
de cada individuo, es ms determinante el estrato social al que pertenezca. Esto quiere decir que
no existe competencia real entre nuestras universidades para captar talento, y que ms bien
tienden a responder a demandas segmentadas regional y socialmente.
6 En 1998 la demanda de profesionales del derecho indicaba una preferencia por los operadores

del Externado (17% -SOMOS UNOS CAPOS-), del Rosario, Javeriana y Andes (16%) y Nacional
(13%)-
formacin, ello no redunda en el status de los profesionales, pues luego de
graduados es imposible distinguir.7

El proceso de acreditacin de la educacin superior tendr un impacto sobre


las posiciones de status de todas las profesiones, incluida la legal. Es un acto
de distribucin de prestigio y desprestigio, en el ltimo caso para los programas
e instituciones no acreditadas.8

La acreditacin es una figura nueva introducida con la ley 30 de 1992, todava


ningn programa de derecho ha sido acreditado (Recordemos que este libro lo
escribieron time ago, nosotros somos los ms capos y tenemos 10 aos de
acreditacin). Dado el poder, prestigio e influencia de algunas instituciones,
que tambin se refleja en la composicin del Consejo Nacional de Acreditacin,
a cargo del proceso oficial, lo mismo que en las listas de pares acadmicos
que participan en el procedimiento, es difcil suponer una disconformidad entre
las escalas sociales imperantes y las que se construirn con indicadores
objetivos como el resultado de la evaluacin propia de la acreditacin.

Aunque es prematuro predecir la evolucin de la acreditacin, es posible que


ella estimule en algunos puntos eventuales una elevacin de la calidad, pero
para la mayora de los casos no surtir efectos profundos, no va a revolucionar
ni desafiar la estructura de status vigente. Las instituciones y programas
acadmicos de mala calidad ya padecen de una ubicacin en una posicin de
status inferior, sin que ello afecte su lugar en el mercado, porque como se
anot, la calidad no incide de manera significativa en la relacin entre oferta y
demanda educativa.

3. STATUS, PODER Y FUNCIONES POLTICAS

El Estado, los fines y las funciones de la profesin jurdica en Colombia son


paradjicos. De un lado, la profesin ha jugado un papel esencial en la
construccin de la nacin colombiana, mientras, por otro, muestra una prdida
creciente de influencia, en medio de una crisis institucional grave.

La profesin legal representa una de las ms antiguas tradiciones en las


ocupaciones liberales e intelectuales del pas. Ella tuvo importante incidencia
en todos los procesos de formacin de la nacin colombiana. As, la
participacin de los abogados en la causa de la Independencia fue
fundamental. Los operadores jurdicos criollos, salvo una pequea
participacin que se les ceda, eran discriminados y excluidos de la burocracia
colonial, por eso el estamento tuvo una activa participacin en la rebelin,
muchos fueron fusilados. Luego, los operadores de derecho jugaron un rol
definitivo en la configuracin del Estado colombiano y de los partidos, as toma
este el monopolio de la accin poltica.

7En su cartn no dice si usted sali de una universidad en jornada diurna o nocturna.
8Lo que dice Silva es que la acreditacin solo va a ratificar el status, no influir en l, como las
universidades se valoran entre ellas, entre las de status no les convendr descalificarse.
La presencia e importancia de los operadores jurdicos en cargos directivos y
medios del aparato estatal y de la empresa privada, a lo largo de la historia, es
reconocida. Los abogados han predominado con gran ventaja en la nmina de
presidentes de la repblica (De 57 en total, 31 han sido abogados Para la
poca de Silva-).

Es posible, con todo ello, afirmar que la profesin jurdica ha tenido un


desempeo histrico fundamental en el progreso de la sociedad colombiana.
El fortalecimiento de las ocupaciones jurdicas ha estado aparejado al
desarrollo del Estado, que constituye el gran empleador en el mercado de
trabajo colombiano.

La conexin de los operadores jurdicos con el poder poltico, sealada como


una constante histrica, ha tenido adems implicaciones en la configuracin
del status profesional, que g afanado en imagen, prestigio y poder. Por ello, no
es extrao que las universidades ms antiguas o con mayor tradicin tengan a
sus facultades de derecho como estandarte. As mismo, la educacin jurdica,
entre las distintas opciones de formacin profesional especfica, es por
excelencia la ms apropiada para tomar posiciones de poder.

No obstante, el paradigma, como estrategia de poder e instrumento para la


bsqueda de reputacin, empieza a agrietarse, Contribuye a ello la decadencia
de la clase poltica tradicional, demeritada, asociada a la corrupcin, con
tendencias crecientes a ser sustituida en Latinoamrica por confusas
imgenes independientes y supuestamente apolticas. En ese plano, la
vinculacin entre los operadores del derecho y el mundo de la poltica pierde,
en parte, importancia para reivindicacin del status profesional.

De otra parte, es insurgente la profunda penetracin de los discursos y, por


tanto, de las disciplinas percibidas como tecnocrticas y sus actores. Lo
tcnico supuestamente reemplaza a lo poltico 9. Se hace referencia aqu al
papel neurlgico que desempea la organizacin estatal colombiana el
Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico y, en particular, el Departamento
Nacional de Planeacin, con predominio de cuadros tecnocrticos,
supuestamente apoltica, donde los operadores jurdicos juegan un rol
supletorio.

El pas se ha caracterizado por una marcada cultura legalista, a la que se hizo


referencia, donde siempre se ha rendido un culto particular, a la vez
contradictorio, a las formalidades legales, pues aun cuando se demanda e
invoca con firme constancia el cumplimiento de las normas jurdicas, la eficacia
social del derecho deja mucho que desear. Otras versiones plantean la
existencia de un nuevo derecho en proceso de construccin, originado en la
Constitucin Poltica expedida en 1991, un derecho ms sencillo y de
concertacin. Empero, esos cambios son lentos. El excesivo formalismo , con
desconocimiento de las cuestiones de fondo, an es importante, pero pierde
legitimidad, y eso afecta la posicin de la profesin.

9 Eso recordando la dominacin legal y racional de Weber. Aunque si bien pierden poder por ese
lado, lo recobran con todo el tema del derecho internacional, al medio ambiente, derechos
humanos.
4. IMAGEN Y REPUTACIN

Hay otros elementos que inciden en el status relativos a la imagen social de


los miembros de la profesin, que se desprende de sus prcticas, de la
interaccin social entre los operadores del derecho y sus clientes, y de la
percepcin acerca de la forma como los abogados han actuado frente a los
grandes problemas nacionales, que en gran medida involucran al derecho.
Actualmente la imagen social de los abogados es muy negativa 10. Resulta
paradjico que la figuracin social del derecho es elevada, al ser avistado
como necesario para garantizar la existencia de la estructura social,
como forma de resolucin de conflictos y como opcin de acceso a la
justicia para las clases menos favorecidas de la poblacin, entretanto, la
reputacin del abogado es representada de manera negativa, en especial
al ser asociado a la deshonestidad y la carencia de tica. 11

La cuestin de la corrupcin es socialmente construida, y no necesariamente


lo que las personas piensan sobre algo corresponde a su realidad objetiva,
aunque ello sirve de poco consuelo porque las cosas son, para casi todos los
efectos, lo que los individuos piensan de ellas tienen ese sentido, se habla de
construccin social de la realidad. En Colombia, la opinin pblica recibe la
informacin de manera continua sobre prcticas corruptas en todos los niveles
sociales. Cuando la identidad social de los abogados los muestra como
deshonestos, la expectativa de los clientes sobre sus roles es que acten de
forma poco tica, pero eficaz, y en consecuencia muchos modelan las
demandas que presentan a los operadores jurdicos en forma directa o
disfrazada de acuerdo con esas esperanzas.

Los datos sobre los abogados sancionados por el Consejo Superior de la


Judicatura no son muy elevados si se considera el nmero de abogados, por
lo que no hay una situacin generalizada de corrupcin (slo el 2.4% de los
profesionales se sancionan anualmente). El alarmismo tiene relacin directa
con la formacin amarillista y descontextualizada como la prensa publica los
datos sobre abogados sancionados.

Toda organizacin burocrtica tiende a sobredimensionar la importancia de


sus atribuciones por el camino de la inflamacin del problema que constituye
su objeto de trabajo, por eso el Consejo Superior de la Judicatura tambin
promueve el alarmismo, pero no exagerado, porque se pensara que no
cumplen con sus funciones. El lado negativo de esto es que aumenta el
desprestigio de la profesin, derecho y justicia.
La explosin de facultades de derecho animada por una creciente
comercializacin de la educacin hace pensar en una proliferacin de
abogados mal formados, con el consiguiente deterioro de la imagen
profesional. Ya la mala imagen de varias facultades deriva en un
resquebrajamiento del status de la profesin. Desprestigio agravado por el

10 En una escala de 1 a 5 somos un 2.7, segn estudiantes, docentes, colegas y ciudadanos.


11 En otras palabras, esa paradoja es: Los abogados son lo peor, pero la ley es sagrada.
cumplimiento periodstico, el debate y las reacciones suscitadas. Esa imagen
disminuida, con gran calado en la cultura popular se refleja as mismo en el
humor popular que, entre los distintos profesionales, encuentra en los
abogados al blanco predilecto de sus chistes.

En esta parte Gerardo dice que si al procurador por ejemplo, se le da prestigio


y se dice que que bueno que vaya por el camino de los valores, este obtendra
la aprobacin social, pero que si por el contrario se burlan de l en diferentes
programas, esa es la imagen que se tendr.
Si tengo una buena imagen, tendr una buena reputacin y por tanto un buen
status. El status entonces me lo dan los dems.

5. STATUS DE LAS OCUPACIONES PENAL Y JUDICIAL


Para la definicin del status de la ocupacin judicial es evidente que los
magistrados de las altas cortes constituyen un grupo de referencia, con el que
se busca identificacin. Entre las personalidades que preferiran los jueves
para que les impartieran capacitacin estn los magistrados con un apoyo del
90%, eso denota una identidad corporativa elevada.
En la sistematizacin de la teora de los grupos de referencia, Merton anota
que cuanto menor es la oportunidad de ascenso que ofrece una rama, ms
favorable tiende a ser la opinin sobre la oportunidad de ascenso, lo cual acta
incrementando la valoracin de la posicin y reduciendo la frustracin cuando
no se obtiene el logro. Todo eso implica un aprecio relevante por la pertenencia
al grupo, as sea en un puesto inferior, eso solo se comprende entendiendo
que esa situacin es comn a los dems integrantes de la judicatura de la
misma o parecida ubicacin burocrtica, por lo que el grupo de referencia es
el mismo al que se pertenece.

La definicin de status se apoya en datos adicionales, los cuales adems


expresan una alta valoracin de la profesin legal y dentro de ella, de la
ocupacin judicial.

La especialidad ocupacional del derecho penal posee caractersticas propias,


tanto en la prctica como en lo atinente al status. Entre los ciudadanos
comunes la especialidad penal es la ms conocida12. Los operadores de esta
rama fueron identificados con las categoras de percepcin de: sagacidad,
defensor de mafiosos, es mafioso, egosta e hipcrita.

El tema de la violencia contra los penalistas, en particular jueces y fiscales,


debe examinarse con detenimiento. Aunque esa violencia podra interpretarse
como reconocimiento social del sacrificio personal de muchos funcionarios
pblicos, como prueba fehaciente de su resistencia a la corrupcin, esa no
parece ser la tendencia, por injusto que parezca. Frente a la opinin pblica
deriva en atributos negativos, al interior de la profesin slo la hace ver como
una ocupacin muy riesgosa y se dice que quienes pertenecen a esta rama
tienen vocacin de mrtires, y entre ellos cunde la desmoralizacin y
frustracin, tan peligrosa es que a los que instigan casos de mayor riesgo como

12 Como es la rama ms conocida, eso hace que estn en la mira.


narcotrfico o magnicidios, eran estimulados con beneficios salariales
excepcionales. La violencia, aunque ha disminuido, no ha desaparecido.

Se ha indicado que el prestigio de las autoridades judiciales parece depender


de los mecanismos de seleccin, formacin y promocin dentro de la
organizacin judicial. En Colombia se impuso, finalmente, un sistema de
ingreso y ascenso a la estructura judicial por concurso de mritos. En todo caso
la gran mayora de los jueces actuales se vincularon a la administracin de
conformidad con sistemas de eleccin diferentes donde poco valan las
virtudes; la opinin pblica identifica a la administracin de justicia con las
cabezas de las altas cortes, donde definitivamente los criterios objetivos de
seleccin son mucho ms tenues o inexistentes.

Hace muy poco algunas universidades y organizaciones no gubernamentales


instituyeron una veedura ciudadana, para hacer seguimiento a la eleccin de
magistrados de las altas cortes, en un interesante ejercicio de participacin
ciudadana, aunque de ciertos grupos especficos. Su efecto fue la disminucin
del status de estos magistrados al poner en cuestin el proceso de seleccin
del Consejo Superior de la Judicatura. Empero la situacin ms grave se
verific frente a las denuncias pblicas que amenazaban la renovacin de las
cpulas judiciales en el 2000, a travs de costosos regalos, lo que gener un
gran escndalo.

De all que fuera desastrosa la imagen de los abogados, la de la justicia sea


tambin psima. En el 98 el 73% de la opinin pensaba que en Colombia no
reinaba la justicia, el 94% que era muy lenta, el 80% que no castigaba a los
delincuentes, el 90% que sancionaba a inocentes, y el 87% que no tocaba a
poderosos. Debe acotarse que en la mayora de pases la imagen de la justicia
suele ser baja.

Hay que recordar que ese imaginario social generalmente no corresponde a la


realidad mesurable, y debe ser desmontada esa imagen.

Para el contexto estudiado, Toharia encuentra que la iconografa de la justicia


inmersa en la cultura comn de la poblacin obedece a un entendimiento sobre
la justicia que la cree subordinada al poder ejecutivo, y por tanto imposibilitada
para defender a los ciudadanos frente al poder del Estado. As mismo es difcil
que las decisiones de la justicia puedan ser valoradas, cuando para el 50% de
la gente que cree tener derecho, son adversas, y para el otro 50% a quienes
les son favorables, no son cuestin de agradecimiento, pues finalmente tenan
el derecho y la justicia solo ha hecho lo que le corresponda, aun cuando de
manera lenta, con molestias y gastos.

El nivel de ingresos econmicos de los operadores tambin afecta su status.


La proliferacin de facultades de derecho y aumento de numero de abogados
hace pensar que habr un descalabro en los ingresos de algunos segmentos
de la profesin supeditados a leyes de oferta y demanda, aunque en realidad
siempre han logrado mantener su nivel de vida y status.
El examen del sistema de status de la profesin indica una intensa
estratificacin y fragmentacin profesional, que incide sobre las distribuciones
de poder y prestigio, as como sobre la prctica del derecho.

SOCIOLOGIA. CAPITULO 8
ANOTACIONES TEORICAS SOBRE LA PROFESION LEGAL

En este captulo, Silva va a presentar la teora estructural-funcionalista y le va


a agregar unas crticas por diversos autores. Despus aadir puntos de vista
desde una perspectiva integracionista de las teoras macrosociologicas
(concentradas en el estudio de las estructuras sociales) y microsociologicas
(especializadas en el examen de las acciones sociales).

1. LA TEORIA ESTRUCTURAL-FUNCIONALISTA

Silva va a revisar la teora estructural-funcionalista sobre la profesin legal,


cuya teora de las profesiones sistemtica, es coherente con la versin general
que esta escuela sostiene acerca de la sociedad.

Esta escuela tiene una visin particular sobre la funcin social en concreto,
dentro de una imagen de la sociedad como sistema, donde se resalta el
equilibro y la estabilidad social que supuestamente le brinda la profesin
jurdica. Para esta teora, algunas de las caractersticas de las que ha hablado
este libro, como una dinmica insertada en los conflictos que caracterizan a la
sociedad con grupos provistos de poder, valores e intereses desiguales, son
en realidad virtudes que generan integracin social.

Durkheim analiz la educacin como componente de las profesiones en


general, y dijo que cumpla una funcin de integracin del sujeto en el ser
social, es decir, en la sociedad. Pero Durkheim va ms all de la socializacin
y del aprendizaje de prcticas y roles en la educacin, y seala que la
educacin cumple una funcin de homogeneizacin indispensable para la
sobrevivencia de la sociedad, especialmente para las instituciones sociales.
Con la homogeneidad social se logran relaciones de cooperacin que son las
que permiten que sobreviva la estructura social.

Esa es una concepcin funcional y sistmica de la tarea de la educacin


respecto de la estructura social, esta sera una exigencia que la sociedad le
hace a los individuos, para luego premiarlos con elevarles su condicin. Pero
la educacin, aun cuando tiene funciones importantes de produccin social y
hace parte de la socializacin en las reglas de la interaccion, tambin produce
cambios, tanto en el conocimiento como en las relaciones sociales. Y estos
cambios pueden chocar con los intereses de otros grupos, negando la
aspiracin de Durkheim.

Asi mismo, la educacin se expresa de dos modos dentro de la unidad


dialctica que es la profesin legal: puede unir a la profesin internamente y
diferenciarla respecto a otras esferas de la sociedad, pero al mismo tiempo,
cuando la calidad, reas o imagen son diferentes, se crean subgrupos en la
profesion que se segregan y se crean intereses solidarios y opuestos, pero
Durkheim no ve esto, el solo ve una cara de la moneda; la educacin puede
romper la homogeneidad establecida, es fuente de relaciones sociales
divergentes: la educacin puede contribuir a la homogeneizacin pero tambin
al conflicto social.

Parsons retoma la idea de Durkheim pero analizando las consecuencias de


los roles y la independencia de la profesion legal. Parsons encuentra que la
profesion legal se halla orientada respecto de la estructura social, en especial
con la estructura poltica con la cual esta casi integrada, luego, a partir de
esa integracin y de las tareas de control, ocupa un lugar en nuestra estructura
social y desempea funciones que benefician a esta estructura. Esto ocurre
cuando la profesion jurdica esta en una posicin que el autor llama intersticial
o fideicomisaria, pues el papel social de los operadores esta por encima del
corporativo; esto ocurre mientras los operadores son supervisados y se ejerce
un control por el Estado o los particulares.

Segn Rueschmeyer la perspectiva teorica estructural-funcionalista de


Parsons supone que los operadores se autocontrolan por medio de sus valores
profesionales institucionalizados, los cuales actan para el bien de la
estructura social, y la sociedad los premia con privilegios, beneficios y
autonoma de la profesion.

Coterrell dice que la versin estructural-funcionalista supone que los


operadores le sirven a la sociedad para ganar su autonoma profesional y se
comprometen a ser los guardianes de la tradicin cultural, pues tienen el
monopolio para eso, y al final los puntos de vista de los operadores aparecen
como los puntos de vista comunes a todos los ciudadanos en una sociedad,
en una sociedad funcionalmente diferenciada e interdependiente.
Los 4 postulados centrales de esta escuela son:

1. La profesion jurdica seria funcional a la estructura social, en el sentido


que sus acciones ayudan a mantener la estabilidad y la estructura
social.
2. Los operadores estn comprometidos con una concepcin de servicio u
orientacin social.
3. La profesion jurdica ejerce un control social y es mecanismo de control.
4. Los privilegios de la profesion jurdica son un premio a las labores de
control funcionales para la estructural social.
Ahora Silva Garcia va a atacar estas hiptesis.

Hipotesis 1: Silva dice que si bien los abogados representan el orden social
estatuido mediante la aplicacin del derecho, tambin son ellos los que han
contribuido a que se rompan las estructuras sociales, como la insurreccion en
la Nueva Granada, o a travs de decisiones judiciales que son autenticas
transformaciones sociales (sentencia que despenaliza la eutanasia) incluso
contra la clase poltica. Pero el error de la teora estructural funcionalista esta
en suponer que a sociedad es una estructura a modo de sistema cuyas partes
estn en armona, las cuales cumplen funciones y a veces disfunciones para
la estructura social y estn principalmente orientadas a su mantenimiento.
Hipotesis 2: Esta visin de servicio es algo idlico que desconoce la presencia
de intereses gremiales y esta desconectada de las contradicciones generales
de la sociedad. Una cosa son las pautas de comportamiento oficialmente
prescritas, pero otros son muchas veces los roles profesionales que se
plantean en la interaccion social y las condiciones y objetivos que brinda la
estructura social. Aunque la profesion tambin puede actuar por puro servicio
social, esto se debe ver desde la dialctica de Marx y Hegel para entender los
conflictos en la sociedad.

Hipotesis 3: El derecho obviamente es un control social pero tambin puede


llegar a ser un escudo de garantas para los ciudadanos frente al propio control
y canalizar el conflicto social para que se exprese de una manera. Asi mismo,
el control social que ejerce el derecho puede agravar el conflicto. Ademas, los
operadores pueden usar el derecho para incrementar los conflictos sociales,
como para obstaculizar los cambios que la sociedad demanda. Conclusion, el
derecho puede ser usado para defender el orden o para resquebrajarlo.

Notese que Parsons y Durkheim exageran con los valores profesionales


y las reglas, suponen que todos son iguales para evitar la repercursion
que tendra en su tesis la divergencia de intereses en la prctica
profesional: falta de cohesion interna y existencia de conflictos que
afectan el conjunto de la vida social

Hipotesis 4: No hay pacto social de intercambio de una funcin de integracion


por recompensas y poder. Los beneficios de la profesion jurdica dependen de
cada sociedad y de su trasegar histrico. La existencia de la profesion crea
una organizacin interna y los lleva a luchar por el monopolio de sus
atribuciones. Los privilegios de la profesion han sido negociados o
conquistados, es un efecto de la lucha por intereses grupales muchas veces
en deterioro de lo social. Las ventajas profesionales de los operadores son
resultado de la profesionalizacin requerida para un derecho con normas
establecidas.

En Colombia, el saber jurdico es un recurso legitimado, escaso y apreciado,


defendido con diversas estrategias y con un servicio retributivo. La profesion
dispone de un poder poltico para luchar por sus privilegios. La faceta social
busca salvaguardar los intereses profesionales mediante una imagen positiva.
En Colombia no existe la prerrogativa del autocontrol profesional pero el
derecho y la profesion han contribuido a la estabilidad y preservacin de la
estructura social, entonces se rompe la correlacion entre concesin de
privilegios y la orientacin de la estructura social.

Segn Parsons, todas las acciones profesionales que afecten el equilibrio de


la estructura social, son acciones desviadas, raras, malas. Pero en la
realidad, las acciones que afectan la estructura social son mayora, debido a
los diferentes intereses y valores dentro de la practica profesional. Decir que
la profesion legal es homogenea, no corresponde en nada a la realidad.
El modelo estructural-funcionalista, en trminos de Parsons, es un modelo
ideal en trminos de estabilidad y preservacin del control social. Deberia
concentrarse en la relacin dialctica entre estabilidad y conflicto, pero solo se
concentra en la estabilidad desatendiendo los complejos y opuestos procesos
que all se presentan, y termina por estudiar a la profesion jurdica en sus
mismos trminos desconociendo los procesos histricos que le dan la posicin
que hoy tiene.
II. APUNTES PARA UNA TEORIA SOBRE LA PROFESION LEGAL

Los elementos analizados en este tomo (educacin legal, saber especializado,


cultura particular, recompensas, monopolio y status particular) se adoptaron
para guiar su examen, y ayudar a establecer si el modelo ideal empleado para
adecuar la descripcin y el anlisis de la profesion legal colombiana es un mero
esquema de orientacin o pilar de una teora sociolgica de la profesion
jurdica.

Primero hay que analizar la potencialidad descriptiva y analtica del modelo.


Este modelo sirvi para sintetizar las caractersticas de la profesion legal
colombiana y analizarlas con otros pases. Con esto, el modelo tendra solo
utilidad teorica.

Pero en un plano analtico vemos una contradiccin, pues al tomar los


elementos en su conjunto, tienden a demostrar solo un nivel de cohesion
dentro de la profesion legal como unidad de anlisis y de fenmeno social,
pues en ocasiones los operadores tienen una identidad comn pero a veces
hay diversos subgrupos diferenciados con intereses en conflicto. Esto implica
que los rasgos en cuestin apuntan a la desintegracin profesional y a la
integracin pararela. Pero no por esto el modelo es inconsistente, sino que
permite advertir una cualidad teorica de la profesion legal, la existencia de un
estado de ambivalencia: la conjugacin de atributos de la profesion llevan a la
cohesion y la fragmentacin.

Para Becker, una profesion lo es, cuando es vista, aceptada, y reconocida


como tal, de acuerdo con el concepto popular. Becker indago en la gente
para saber que reconocan como profesion. Lo que socialmente se piensa
como profesion esta constituido por: Un conjunto de conocimientos que nadie
mas puede hacer, los cuales estn en un cuerpo de saberes que no son
simples habilidades tcnicas sino principios abstractos a los que se llega por
medio de la investigacin cientfica y el anlisis lgico y cada caso debe ser
cuidadosamente ejecutado. No cualquiera puede entrar en la profesion, tienen
un entrenamiento largo por la dificultad del conocimiento, un ingreso a la
practica controlado, con exmenes y la posesin de un status profesional que
supone que tienen las capacidades, y por ultimo, una posesin estimada en la
sociedad con altos ingresos y prestigio. Pero esto cambia social e
histricamente, no es inmutable.

Tambien hay que tener en cuenta que los operadores participan de las
interacciones sociales que han servido para consolidar los elementos anotados
como propios de la profesion, y son quienes los imponen en situaciones
sociales. Los elementos constitutivos de la profesion ingresan en definiciones
de las situaciones concretas y son parte de procesos histricos. Sin embargo,
tambin hay fuerzas estructurales de naturaleza macrosociologica que ayudan
a introducirlos o reforzarlos, como la poltica.

Los atributos profesionales identificados tienen una capacidad descriptiva,


analtica y una naturaleza subjetiva y un origen que contiene factores micro y
macro-sociologicos, y todo esto logra una construccin social sobre el
concepto y sus elementos integrantes.

Ahora seguimos explicando por que la profesion legal es ambivalente.


Una primera ambivalencia surge por el concepto de profesion, pues las
ambivalencias en los atributos de la profesion es en parte porque tales
propiedades no son objetivas sino producto de apreciaciones y construcciones
subjetivas.

En segundo lugar, en el set o coleccin de elementos caracteristicos de la


profesion legal se encuentran reunidas las causas de la cohesion y la
diferenciacin, pues en la realidad corresponden a contradicciones sociales y
polticas dentro de la profesion. Entonces, tenemos que analizar las relaciones
dialcticas de modo singular o interrelacionndolos entre si. Esto nos lleva a
examinar las caractersticas generales de la sociedad y la manera en que se
manifiestan dentro de la profesion jurdica.

En trminos generales, la sociedad es una acumulacin de grupos unidos en


un equilibrio oscilante, pero dinamico, de intereses y esfuerzos contrarios de
grupo. El conflicto social es una consecuencia de la disputa por intereses y
valores entre las diferentes agrupaciones, aunque la estabilidad tambin es
resultado de la misma controversia entre las diferentes facciones sociales,
pues todas buscan sus beneficios.

Dentro de la profesion, los grupos se distinguen por sus intereses y valores y


cuyo contenido material concreto se define en los planos de la educacin, el
saber, el monopolio, la practica, las recompensas, la cultura y el status junto al
perfil socio histrico de la sociedad, provocando dialcticamente la unidad y la
diferencia. Ante la sociedad pueden ser vistos como un grupo que defiende
sus intereses, pero los subgrupos pueden enfrentarse dentro de la profesion.
La ocupacin jurdica, la rama del derecho, la universidad de origen, el tipo de
clientela, etc originan agrupaciones.

Estos grupos se desarrollan con reglas elsticas que derivan de los procesos
de interaccion social, pues son muy dbiles. La integracin de los grupos al
interior de la profesion es variable y poco estable. Otra consecuencia de su
debilidad es que terminan en grupos informales como la universidad de origen,
la cual les da una ideologa comn, y trminos culturales y polticos afines. Los
intereses alientan la profesion y le da una necesidad de unirse. Se trata de una
construccin social de la realidad fundada en tipificaciones pero orientada por
intereses.

Las relaciones dialcticas alrededor del status muestran facetas en las que se
procura que el prestigio de los operadores jurdicos sea uniforme pero a la vez
la competencia por los intereses conduce a situaciones donde los operadores
deben presentarse como dueos de una reputacin que otros no tienen. Y asi,
todos los conflictos de intereses generaran situaciones de ambivalencia, como
con las materias obligatorias, pues es necesaria una homogeneidad de estudio
entre la profesion, pero los intereses de ciertos grupos puede ser la razn para
establecer en el pensum materias obligatorias, pues tambin hay intereses
polticos y socioeconmicos.

En conclusin, por fin!! Hay puntos de ruptura, competencia y segregacin al


interior de la profesion, y por otra, sentidos significantes o espacios donde
puede hablarse de una unidad en la profesion jurdica. Los conflictos que
generan las tentativas de ejecucin de los intereses pretendidos llevan a una
unidad profesional y a promover la disgregacin, exponiendo lo que hay de
comn o de incierto en materia de atributos profesionales. Por ello mismo la
profesion jurdica es una dialctica que contiene en su seno, los elementos que
le proveen unin y desunin al tiempo. Los elementos de la profesion jurdica,
expresan la cohesion y contradiccin por la comunidad y la diferencia de
intereses y valores. Tales elementos son subjetivos, ambivalentes, dialecticos,
conflictivos y socialmente construidos como producto de la conjugacin de
fuerzas micro y macro sociales.

Las condiciones generales de la vida social constituyen una de las fuentes


motrices de los cambios sociales que afectan al derecho y a la profesion
jurdica, pues los operadores jurdicos trabajan con los problemas sociales,
tratndolos con el derecho. Pero las contradicciones dentro de la profesion
tambin dan origen a innovaciones y transformaciones en el derecho.

El status profesional, referido al poder y prestigio de la profesion y sus


integrantes toma a la educacin jurdica como un componente que legitima el
acceso a un status, aun cuando las pugnas por el poder conduzcan a
diferenciaciones. El status depende del saber o del poder. Las diferencias
sirven para realizar intereses concretos, como la discusin entre positivistas e
iusnaturalistas. El status es esencial para el xito en la practica profesional
logrando mayores y mejores recompensas y esta determinado por los tipos y
modalidades de practica o la forma como se organiza la praxis y determina los
roles sociales.

Silva trata de integrar los planos macro y microsocial de la vida en sociedad.


En la vida real los dos niveles coexisten y estn entremezclados, solo se
separan para analizarlos mejor. El nivel macro tiene a las instituciones y los
sistemas sociales; el nivel micro las conductas o actividades de los individuos.
La convergencia simultanea determina las formas que asuma. En general, la
sociedad es una unidad constituida por un continuo de elementos micro y
macrosociales. Cada uno de los dos sistemas tiene una dimensin objetiva y
otra subjetiva. Lo objetivo se encuentra representado en los fenmenos que
tienen una existencia real. Lo subjetivo es lo intangible, las ideas. Una
dimensin macro-objetiva es la estructura del estado y macro-subjetiva la
cultura de la nacin. Micro-objetiva las practicas de la interaccion social y
micro-subjetivo las creencias de un grupo de operadores.
Es mutua la influencia de los elementos macro y microsociologico, objetivos y
subjetivos, pues las practicas sociales son el origen de sistemas y estructuras,
pero establecidos ellos, vienen a regular las practicas y las determinan,
creando una relacin de sucesin y reciprocidad.