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Universidad Católica de la

Santísima Concepción

Derecho Comercial I
Profesora: Cecilia Jiménez

Stephanie Fernández Reyes


2012
Stephanie Fernández Reyes

EL DERECHO COMERCIAL.

El Derecho Comercial.
La gran distinción del Derecho, salvo derechos intermedios o de calificación discutida como el
tributario y el laboral, son:
 Derecho Público, aquel en que tiene injerencia el estado como ente soberano, regulando las
relaciones del estado con otros estado y con los particulares, teniendo como fin el bien común; aquí
encontramos el derecho procesal,, administrativo, penal constitucional, internacional publico, etc.
 Derecho Privado que regula las relaciones entre particulares, y del estado cuando actúa como
tal; principalmente derecho civil y comercial denominado mercantil en otras legislaciones; el que, si
bien pertenecía a la parte patrimonial del anterior en contraposición al derecho de familia, pues trata de
contratos, se separa del civil, pues hablamos de contratos mercantiles, como por ejemplo el contrato de
sociedad mercantil del CCom.
El Derecho Comercial es una rama del derecho privado que estudia el conjunto de principios y
normas que regulan los actos y contratos mercantiles (derechos y obligaciones que derivan de ellos) y
los derechos y obligaciones de los comerciantes.
El objeto principal de esta rama del derecho es el “Comercio”, el que nos permite distinguir
entre un contrato civil y unomercantil.La distinción se basa en el acto mismo, mas allá de ser o no
comerciante, debiéndose analizar cada caso concreto.
El comercio, a su vez es una de las principales actividades económicas, por lo que el Derecho
Comercial está muy relacionado con las instituciones de Derecho Económico. También es una rama del
derecho muy ligada al Derecho Civil, tanto es así que un contrato mercantil como el arrendamiento esta
regulado en el CC.

El Comercio.
El comercio es tan antiguo como la historia del hombre, a partir de que éste comenzó a vivir en
sociedad, tanto es así que las guerras se emprenden en su virtud y determina los gobiernos y la política
se determinan por él, pues es el motor de la humanidad. Se creó para satisfacer necesidades, como
alimentación y vestuario.

Las formas de comercio fueron evolucionando:


1. Trueque: En la prehistoria, los sujetos sobrevivían con la recolección, y con posterioridad se
percatan que uno tiene lo que necesita el otro y viceversa, de manera que pueden intercambiarlos.
2. Moneda: Medio de intercambio para obtener bienes, que surgió en la edad antigua, oro, plata.
3. Papel Moneda:Al fabricarse la moneda de bienes escasos, no prácticos, sufriendo robos, y
además de mucho peso, lo que generaba un problema de transporte, lo que consecuencialmente afecta
la circulación de la riqueza y no permite el aumento del trafico, par revertir tal situación se opta por el
papel que debía tener igual poder adquisitivo.
4. Papel Plástico: Con el se obtiene facilidad, rapidez y seguridad.

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Etimología.
La primera manifestación del comercio fue el intercambio de mercaderías, el trueque, o sea, la
permuta de las mismas, al punto de que la etimología de la palabra comercio está integrada por dos
palabras latinas, “Cum” y “Merx”, que significa “con mercancías”.
De ello deriva una consecuencia importante, pues Mercadería hace referencia sólo, a cosas
corporales Muebles.Art 567 “Muebles son las que pueden transportarse de un lugar a otro, sea
moviéndose ellas a sí mismas como los animales (que por eso se llaman semovientes), sea que sólo se
muevan por una fuerza externa, como la cosas inanimadas.
Luego se extendió también al intercambio de servicios. Pero en ningún caso comprende los
bienes inmuebles, ello porque:
 La cantidad de bienes muebles es mayor a la de inmuebles, y a mayor masa de bienes, mas
contratos y por tanto mas utilidad.
 El contrato de compraventa de muebles es consensual, lo que brinda agilidad al comercio, en
cambio el de inmuebles, de acuerdo al Art 1801 es solemne, pues requiere de escritura pública.
 Razón Histórica, el comercio desde un comienzo no fue propio de patricios, sino de esclavos
que tenían facultades para ellos, y en época feudal, lo realizaban los vasallos, no era una actividad bien
vista pues se relacionaba a bienes de escaso valor, reservándose a la nobleza la riqueza, constituida por
los bienes raíces.
 A partir de fines del siglo XIX y s. XX, aumento el tráfico de bienes raíces, existiendo, incluso,
legislaciones que contemplan actos mercantiles relativos a ellos.
Así, el objeto del Contrato mercantil, no puede ser un inmueble, lo que si bien no lo dice
expresamente el CCom, se desprende del art 3 Nº 3 del mismo, y de su mensaje. El legislador y la
jurisprudencia han sido rigurosos en esta materia, lo que hoy en día no parece lógico pues ciertos actos
en el fondo son contratos mercantiles, así por ejemplo si Falabella compra un bien raíz para destinarlo a
bodega, en virtud del principio de la accesoriedad, es un contrato mercantil, pues esta destinado a hacer
comercio, al igual que una compra de camión, que por se mueble si es calificada de contrato mercantil.

Definición.
1) La actividad económica (asociada al lucro) que realiza el hombre con el objeto de obtener
beneficios por medio del cambio, circulación, transporte o transformación de los productos de la
naturaleza o de la industria.
2) Actividad humana que tiene por objeto el acercamiento de los productos al consumidor por
medio del cambio o de las operaciones que tiendan a facilitarlo o extenderlo habitualmente con ánimo
de lucro. (Julio Olavarria)
Las formas de intercambio son:
o Cambio: permuta, compraventa.
o Circulación: ejemplo, a través del crédito se hace circular el crédito.
o Transporte: ejemplo contrato de transporte de pasajeros.
o Transformación: manufactura.
3) Actividad de intermediación entre productores y consumidores realizada con propósito
lucrativo. (Ricardo Sandoval)

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Los Elementos Principales del Comercio:


Se compone Intermediación y el lucro, lo que se logra a través de la herramienta jurídica del
Contrato Mercantil.

a) El cambio, circulación e intermediación de productos y servicios, que constituyen las


actividades propias del comercio.
Lo que constituye la esencia de la actividad comercial es el cambio, o los actos de cambio, que
se realiza cuando una persona atribuye más valor a la cosa que recibe que aquella de la cual ha debido
desprenderse para efectuarlo.
Además de los actos de cambio, la actividad comercial supone una intermediación o
interposición entre productores y consumidores. Esta intermediación o interposición no es otra cosa
que el acercamiento de los productos del productor al consumidor. Es el comerciante quien pone a
disposición de los consumidores los bienes producidos; es él quien realiza los actos de intermediación
contribuyendo de esta suerte, a acelerar el proceso de producción.
La circulación y la intermediación excluyen, por su propia naturaleza al consumidor final. Por
lo tanto, si alguien produce para consumir lo que fabrica, dicho acto no es de comercio.

b) El Lucro, Ganancia o Utilidad, que es el fin que induce a realizar dichas actividades.
El comerciante al ejecutar su misión de intermediario entre quienes producen los bienes y
quienes los necesitan para satisfacer sus necesidades, presta un servicio que normalmente debe ser
retribuido mediante la obtención de una ganancia o lucro.
El ánimo de lucro es, en consecuencia, un supuesto de la actividad comercial, pero no basta por
sí sólo para caracterizarla. El lucro excluye del comercio a los actos ejecutados por mera liberalidad o
beneficencia, por ejemplo un molino que regla harina, debido al terremoto.
Por lo tanto, el acto mercantil debe ser ejecutado bajo el supuesto de que reporta una ganancia
para quien lo ejecuta, aun cuando dicha ganancia realmente no se produzca., porque la actividad
comercial se presume tácitamente hecha con una afán de lucro.
Atendiendo a esta amplitud, el legislador ha rehuido definir lo que debe entenderse por
comercio; y los autores vacilan antes de emitir un concepto, y si lo hacen no pueden ponerse de
acuerdo entre ellos acerca de su alcance. (Algunos atienden al definirlo sólo al papel que en la
economía desempeña el comercio, en tanto que otros se basan exclusivamente en el concepto jurídico
enunciado. Hay quienes optan por una fórmula de transacción y atienden ambos elementos).

No Definición Legal.
El Código de Comercio chileno no definió jurídicamente lo que debe entenderse por comercio,
sino que enumeró los actos de comercio en su art. 3º. Ello porque desde siempre los conceptos han sido
peligrosos y discutidos:
 La doctrina jamás ha estado conteste en una definición, por la infinidad de formas que asume.
 Al ser elaborados por personas se corre el riesgo de, incluirse en la definición contratos que el
mismo legislador jamás ha estimado mercantiles, o restringir el sentido dejando fuera del concepto
contratos que desde siempre han sido mercantiles.

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El derecho Civil es un derecho general, el comercial es especial, de manera que debe tener un
alcance restringido y una definición lo ampliaría. El Código de Comercio se remite al Código Civil, Art
2º “En los casos que no estén especialmente resueltos por éste código, se aplicarán las disposiciones del
Código Civil”.

Noción del Derecho Civil:


En materia de Derecho Civil no se atribuye a la palabra “comercio” el mismo alcance que en
Derecho Mercantil.La acepción vulgar comprende cualquier tráfico o actividad más o menos
continuada y así se habla de toda clase de cambio.
El derecho civil toma la palabra comercio en el sentido lato, al hablar de cosas que están o no en
el comercio, o de cosas incomerciables; se refiere a cosas que en sentido general son o no susceptibles
de constituir el objeto de un acto jurídico.
Así, el Art 1464 “Hay un Objeto ilícito en la enajenación: 1º De las cosas que no están en el
comercio.”, debe entenderse que sobre dichas cosas no puede recaer acto jurídico alguno, porque están
fuera del tráfico humano. Esta norma se aplica en derecho Comercial, pero exige:
1. Se trate de un objeto comerciable.
2. Que la ley lo califique de acto mercantil.

Las Nociones Económica y Jurídica de “Comercio” son distintas.


La industria se distingue del comercio desde el punto de vista económico; más ambos conceptos
son sinónimos para el Derecho Mercantil.

 El Comercio en Sentido Económico.


Para la política económica el comercio es una especie de industria, pues distingue:
o Industria Extractiva o Primaria: Minería, Agricultura y Pesca.
o Industria Manufacturera o Secundaria: Transformación de materias primas, por ejemplo el papel
de la celulosa.
o Industria Comercial o Terciaria: Actos de Intermediación. El Comercio comprende solamente la
circulación o distribución de las riquezas, dejando de lado el proceso de la producción o manufactura.

 El Comercio en Sentido Jurídico.


La actividad comercial comprende no sólo la distribución o circulación de los productos sino
también su producción misma. Por lo tanto, el concepto jurídico del comercio es más amplio que el
concepto económico. Así, son excluidos del Comercio:
o Actividad Primaria, las actividades que consisten en la recolección, captura o extracción de
elementos de la naturaleza, como la pesca, caza, agricultura y minería.
o Los Servicios prestados por los Profesionales Liberales, si bien son parte de la actividad
económica, no quedan comprendidos dentro de la esfera de aplicación de esta disciplina jurídica, por
ejemplo abogado o medico.

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Dualidad del Contrato Mercantil.


Ejemplo: Un agricultor de trigo, vende éste al molino El globo, y este la harina a una panadería,
donde Juan Pérez compra el pan.
Molino compra trigo al agricultor: el contrato, es para el agricultor un contrato civil, ya que si
bien hay lucro, es productor y por tanto no intermediario, y para el molino es contrato mercantil, pues
persigue utilidad y efectuará una transformación, y es intermediario.
Así este contrato tiene doble naturaleza, aplicándosele dos estatutos, el civil al agricultor y el
comercial al molino. Por ello se debe analizar el caso concreto, en cuanto intención y actividad, más
allá de la enumeración de casos del Art 3º CCom.
Panadería compra harina al molino: el contrato para el molino es mercantil pues transforma, y a
manufactura desde el punto de vista jurídico es comercio, y para la panadería también, aquí ambos son
intermediarios. Por lo demás la del molino es una venta mercantil, pues fue precedida por una compra
mercantil, pues se compra con ánimo de vender.
Juan Pérez compra pan en la panadería: la venta de la panadería es mercantil, pues se trata de un
intermediario al transformar y acercar el producto al consumidor final, cuya compra es civil, si es para
consumo propio.

Principio de la Accesoriedad.
Cuando el agricultor compra sacos, con el animo de vender el trigo en ellos, a primera vista en
comercial, pero no, ya que al acceder a una actividad primaria, no mercantil, la compra de sacos
tampoco lo es. Por el contrario si fuera una actividad comercial, por ejemplo un camión comprado por
Ripley, el contrato es mercantil pues complementa dicha actividad.
Consumo Propio (CC).
Falabella (CM) Refrigerador Comprador Revender (CM).
Consumo de Negocio (CM).

Momento del Lucro.


El elemento subjetivo del lucro, debe existir al momento de la formación del consentimiento,
pues si comprador adquiere un auto para revender, pero luego decide dejarlo para sí, el contrato sigue
siendo mercantil.

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Evolución Histórica del Comercio:

I. Antigüedad:Desde los Orígenes de la Civilización hasta la época de las cruzadas.


Primeros Pueblos Comerciantes: egipcios, caldeos, babilonios, a ello se debió el desarrollo
cultural y político.
Primeros Pueblos Marítimos: fenicios, los que introdujeron el alfabeto y el sistema de pesas y
medidas.
Imperio Romano: El comercio se caracterizo, por realizarse al menudeo y por esclavos, debido a
que era una actividad mal vista, de manera que las clases nobles entregaban a los esclavos un
patrimonio para que se hicieran cargo de él. Así el desarrollo mercantil de debió a los esclavos.
Caída del Imperio Romano: continúa la actividad mercantil.
Implementación del Sistema Feudal: Debido a la necesidad de seguridad y protección, cada
colonia se autoabastecía, y se perdía la conexión con otros feudos, de manera que el comercio
desaparece, y con él, el desarrollo.

II. Edad Media:Desde las Cruzadas hasta las Grandes Descubrimientos.


Las cruzadas, en un comienzo estuvieron orientadas a la liberación de la ciudad santa, pero
luego el interés fue económico, debido a las riquezas del medio oriente.
Se produjo la liberación de las ciudades del norte de Italia, Génova, Florencia y Venecia, del
poder feudal, llevando a que estas ciudades se desarrollaran como mercantiles, debido a la particular
posición marítima, también en España, Barcelona y loas Países Vascos.
El origen de las instituciones de Derecho Comercial, está en estas ciudades.
Se debieron establecer estatutos para los comerciantes, los que se traducían en la imposición de
impuestos al comercio en beneficio de la ciudad Surgieron las letras de cambio que son documentos
representativos de dinero; los bancos.
Aparecen los tribunales de comercio, con magistrados especiales llamados cónsules, dedicados
a resolver las disputas entre comerciantes, debido que los tribunales comunes no podían conocer de
estas contiendas por la particularidad de sus transacciones mercantiles, de alelí emanan fallos que dan
ligan a normas mercantiles, y así va surgiendo el derecho comercial.
En esta época para ser comerciante, era necesario pertenecer a un gremio, en donde se les daba
la calidad especial, en este caso comerciante.

III. Época Moderna:Desde los Grandes Descubrimientos hasta la Revolución Francesa.


Se amplia el espectro. Toman importancia España y Portugal, y en menor medida Inglaterra,
Francia y Holanda.Comienza la codificación del Derecho Comercial.

IV. Época Contemporánea:Desde la Revolución Francesa en adelante.


En esta época con la revolución francesa se persigue la libertad e igualdad, que significa que no
podían restringirse la actividad mercantil y demás a un gremio, pues el objetivo era eliminar las clases
sociales y todo tipo de grupo restrictivo.

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Evolución Histórica del Derecho Comercial:

I. Nacimiento:
La mayoría de la doctrina, entiende que nace en la edad media, con las corporaciones y gremios
que obligaban a los mercaderes a incorporarse, para tener la calidad de comerciante.
Se crearon para velar por sus intereses comunes, y se regían por estatutos que contenían, los
requisitos que había que tener para formar parte de ellos, formas de protección, y costumbres o
practicas mercantiles.
Surgieron Tribunales especiales, es decir la Jurisdicción Consular que resolvía las contiendas
entre comerciantes, de donde emanaban fallos, que constituían la Jurisprudencia Mercantil.

II. Derecho Estatutario Italiano:


Debido al auge económico de la época moderna, en las ciudades de Génova, Venecia y
Florencia, comenzaron a establecerse estatutos; animo que se extendiera a otras ciudades, como
Marsella en Francia, Barcelona y Valencia en España, la Liga Asiática, Ámsterdam y Brujas en
Holanda, Hamburgo y Bremen en Alemania.

III. Aporte Español:


Si bien corresponde a la misma época, merece acápite aparte, puesto que es nuestro antecedente.
Destacan:
 Libro del Consulado del Mar siglo XII, no era un cuerpo ordenado, sino una recopilación de
fallos.
 Código de las Costumbres de Tolosa, no es un cuerpo normativo propiamente tal, se trata de
costumbres.
 Código de las Siete Partidas, normas de derecho común con aplicación mercantil.
 Ordenanzas de Bilbao 1737, contenía normas específicamente mercantiles.

IV. Codificación:
Durante la época moderna, se propició la codificación, es decir, conjunto con orden lógico de
normas, en este caso mercantiles.
Principalmente, en Franca, siglo XVII y XVIII, durante el absolutismo, en donde el Ministro
Colbert instituye:
 Ordenanza Terrestre 1663.
 Ordenanza Marítima 1681.
La revolución francesa trajo cambios políticos y veinte años de estancamiento en la matera,
hasta Napoleón y el Código Civil francés, y el consiguienteCódigo de Comercio, que sirvió de
antecedente al Código español y este último al nuestro.

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Clasificaciones del comercio.

1) Según el objeto:
o Por las Operaciones que realiza: Comprende todas las convenciones mercantiles regidas por el
código de comercio, como la compraventa, la comisión, el transporte, la banca, los seguros (pronta
modificación), el cambio, el depósito, etc.
o Por las Materias sobre que recae: comercio de alimentos, de tejidos, de materiales de
construcción, de objetos de adorno, de dinero, de valores, etc.

2) En razón del lugar donde se realiza:


o Comercio Interior:El que se realiza dentro de los límites del territorio y se rige por las normas
chilenas. Puede ser público o privado.
 Comercio Público: Aquel vigilado por el Estado, así solo él, determina en donde se
constituye una Bolsa de Comercio o Bolsa de Productos Agropecuarios.
o Comercio Exterior:Es el que se hace fuera del país. Se subdivide en comercio de importación,
exportación, mixto o de tránsito.
 Importación: Introducción de mercaderías extranjeras para su uso o consumo en el país.
 Exportación: Envío de mercaderías nacionales o nacionalizadas para su uso o consumo en
el exterior.
 Mixto: Comprende las dos ramas anteriores.
 Transito: Las mercaderías atraviesan el territorio nacional y van destinadas a un tercer país
que las va a consumir.

3) Por donde se realiza:


o Comercio de tierra.
o Comercio por agua.
o Comercio aéreo.

4) Por razón de la cantidad: Atiende a quien vende, no a la cantidad.


o Comercio al por Mayor: Aquel en que no se vende directa y habitualmente al consumidor, sino
a otras personas que actúan como intermediarios, ya que compran para vender y no para consumir. Si
bien esta asociado a la compra de grandes cantidades, pero no es lo que lo determinan, ejemplo
supermercado mayorista y almacén de esquina, en ambos actos son contratos mercantiles.
o Comercio por Menor:Aquel en que se vende directa y habitualmente al consumidor. Ej:
mayorista y Juan Pérez, por un lado el acto es mercantil y por otro es civil, excepto accesoriedad.
o Comercio a Menudeo: Aquel en que se vende en muy pequeñas cantidades, antes era muy usual,
hoy esta restringido pues todo esta envasado, por ejemplo un clavo, porotos sueltos. Por un lado el

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contrato es mercantil, y por otro la regla general es que sea civil, a menos que se aplique el principio de
accesoriedad.
Características del Derecho Comercial.

1. Flexibilidad:
El Derecho Comercial hace uso muy restringido del formalismo, es un derecho consensual.Por
lo general, se caracteriza por su sencillez y simplicidad, debido a que, el lucro se consigue con mayor
intermediación, la cual debe ser expedita.
La gran mayoría de los contratos mercantiles y definitivamente todos aquellos de carácter
masivo son consensuales, ejemplo compra y venta, transporte.
Cuando hace uso del formalismo es porque es útil para la certeza jurídica, como el seguro, o
para proteger el interés general de la sociedad y de terceros que comercian con ella, como por ejemplo,
en las normas de constitución de sociedades comerciales.

2. Se apoya en la Buena Fe.


El Derecho Comercial hace un uso extensivo de la buena fe. Esta idea que subyace en todo el
derecho, como se comprueba de la lectura del art. 1546 del Código Civil, aplicable en virtud del Art 2
del CCom.
Aquí está presente con mayor fuerza, por ser de necesidad esencial para poder prescindir del
formalismo. Consiste en la intención de que el contrato se cumpla, y prueba de su existencia es que la
gran mayoría funciona.

3. Evolución constante y Expansión.


El campo del Derecho Comercial crece y se expande día a día.Siendo, como es, una herramienta
que el derecho presta a la actuación de los agentes económicos, de quienes hacen circular la riqueza,
evoluciona y se expande en la medida que los negocios crean nuevos negocios y los agentes
económicos se enfrentan a la necesidad de darles forma jurídica.
En ninguna otra rama del derecho surgen con tal velocidad y tan constantemente, nuevas figuras
jurídicas, como el tiempo compartido, la compra y venta electrónica, firma electrónica, tarjeta de
debito, transferencias electrónicas, leasing ya legislado. Se trata de instituciones que la sociedad crea, y
funcionan aun sin que la ley las regule.

4. Tendencia a la Universalidad:
Atendido a que el comercio no reconoce fronteras y, por el contrario, pugna por eliminarlas, el
Derecho Comercial, que lo regula, tiende a crear instituciones internacionales, o al menos, similares en
todo el mundo, como por ejemplo, las normas sobre la compraventa de mercaderías, sobre los diversos
tipos de transporte, sobre seguros, operaciones bancarias, letras de cambio, etc.
Cada día más el comercio tiende a uniformarse en todo el mundo y los avances científicos y la
globalización, tienden a permitir la comunicación entre los lugares más distintos y remotos permitiendo
el avance de comercio.

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En la elaboración de normas mercantiles internacionales uniformes, destaca la labor efectuada


por la “Comisión de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional”, conocida en
español como “CNUDMI”, más conocida por su denominación en inglés “UNCITRAL”.
Establece normas relativas a: contratos, derecho marítimo, prescripción, tribunales, unificación
de términos técnicos mercantiles, etc. Presenta proyectos corroborados por los miembros de la ONU.
Tratados.
 Convención de las Naciones Unidas sobre Contrato de Compra Venta Internacional. Viena
1980, ratificado por Chile. Vigencia 1988.
 Convención de las Naciones Unidas sobre Contratos de transporte marítimo de Mercancías.
Hamburgo 1978. Chile ratifica. Vigencia 1/11/1992. Remplazo todo el libro tercero del CCom. La
convención que reemplaza a esta es del 2010, fue ratificado pero espera la aprobación del Congreso.
 Convención de las Naciones Unidas sobre Letras de Cambio, Pagaré y Cheque. Ratificada pero
no en vigencia.
 Convención de las Naciones Unidas sobre Prescripción. Ratificada pero no en vigencia.

5. Consuetudinario:
El Derecho Comercial es consuetudinario, porque específicamente en lo que concierne al caso
chileno, se caracteriza por dar amplia aplicación a la costumbre mercantil como fuente del derecho, lo
que en el plano internacional adquiere también una gran relevancia.
Sin perjuicio de estar por debajo de la ley, el código de comercio es el único cuerpo que lo
regula, pero como los juicios mercantiles derivan en arbitrajes debido a la especificidad de la materia y
la agilidad, no se tiene gran cantidad de sentencias en que figure la costumbre, pues no se tiene acceso
a los falos arbitrales.

Relaciones del Derecho Comercial con otras ramas del derecho.

a) Con el Derecho Civil:


El Código de Comercio siempre se complementa con el Código Civil, y viceversa.Ejemplo en la
formación del consentimiento, arrendamiento de cosas muebles.
Ver art.2º Código de Comercio y Art 4º del CC. Muchas veces se remite al Código Civil, por
ejemplo las causales de disolución de sociedad colectiva comercial a las de la civil.

b) Con el Derecho Económico:


Existe una gran relación entre el Derecho Comercial y el Derecho Económico, porque ambos se
ocupan de un campo de acción similar: el mundo de la economía y de los negocios.
Es privilegio del Derecho Económico ocuparse de las normas sobre la regulación o
supervigilancia pública de la economía, en cambio, en el ámbito del Derecho Comercial está
constituido por los aspectos de la misma que caben dentro de la esfera del derecho privado, de todas
formas en el Derecho Comercial está inserta la intervención del Estado en determinadas normas,
principalmente cuando está involucrado el interés general de la comunidad.

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El derecho económico estudia marco jurídico que establece el estado a través de la ley, y mas
fundamentalmente los tributos, puesto los comerciantes tributan en primera categoría. El derecho
comercial regula las relaciones entre las partes la carga impositiva del contrato.
c) Con el Derecho Penal:
Junto al uso y aplicación de la buena fe, hay una contrapartida para el caso de contravención: la
sanción.Hoy en día se aplica cada vez más la tendencia a que la economía y el comercio estén
entregados al más amplio uso de la libertad económica y contractual, dentro de un esquema del menor
formalismo posible, en el que el Estado interviene al mínimo, y siempre para ejercer labores de control
de la actividad privada, y en una menor medida para complementar subsidiariamente a esta última.
Por lo tanto, si los agentes económicos infringen las bases sobre las que se ha liberalizado su
actuación y transgreden a la buena fe, se aplican en su contra las sanciones que contempla el Derecho
Penal.

d) Con el Derecho Laboral.

Hay quienes propugnan un derecho común entre el civil y el comercial.

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PRINCIPALES TENDENCIAS EN EL DERECHO COMERCIAL


DOCTRINAS SOBRE SU CONTENIDO.

Al introducir el estudio de la legislación comercial dimos un concepto general de lo que debía


caber dentro de la idea de “comercio”, como presupuesto indispensable para comprender el objeto de la
disciplina.
Hay que delimitar, precisar de que trata efectivamente el Derecho Comercial; ¿Es del comercio?
¿Es del comerciante? ¿Involucra algunas otras materias adicionales o segmentos de los conceptos
anotados?
En un principio el Derecho Comercial se confundía con el Derecho Común.
Las más antiguas reglas jurídicas tienen un origen muy remoto. Las más antiguas aparecen en el
Código de Hammurabi de origen persa, año 2000 A.C., que contiene disposiciones sobre contrato de
depósito, comisión, mutuo, navegación, etc. Las leyes de Rodas (origen fenicio), fueron adoptadas por
los romanos.
“Naturalmente no descubriremos un ordenamiento legal autónomo relativo al Derecho
Comercial, sino que diversas disposiciones legales que son o pueden ser pertinentes a materias de
índole comercial.” (Manual de Derecho Comercial Tomo I. (Gonzalo Baeza Ovalle)
El Derecho Comercial forma parte del Derecho Común o el denominado Derecho Civil.
Durante la Edad Media (siglo XI) con la aparición de las corporaciones, el Derecho Comercial
comienza a destacarse con caracteres propios, y la costumbre jurídica pasa a ser norma jurídica gracias
a su observancia por las corporaciones y a su sanción por los cónsules.
El Derecho Comercial surge como una rama independiente cuando se hizo imposible
reglamentar por el Derecho Común, las relaciones nacidas del ejercicio del comercio, que requerían de
formas propias como las letras de cambio, bolsas de comercio, bancos, etc.
En general, las opiniones se han dividido y encausado en dos grandes corrientes, que han dado
lugar a cuerpos legislativos inspirados en ellas: el criterio subjetivo; y el criterio objetivo.

Concepción Subjetiva
Tradicionales
Concepción Objetiva
Tendencias
Empresa
Modernas
Tráfico en Masas.

Empresa en Masas

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Derecho de los Negocios


I. Concepción Subjetiva.El Derecho Comercial como el derecho de los Comerciantes.
Nació el Derecho Comercial con un doble carácter: consuetudinario y profesional. Era el
derecho creado por los propios comerciantes para decidir las diferencias surgidas entre ellos en razón
de la actividad profesional que realizaban. (R. Sandoval)
La mercantilidad está definida como expresión de los actos ejecutados por los comerciantes.
Según los autores René Rodière y Roger Houin la concepción subjetiva postula al Derecho
Comercial como uno profesional, en otras palabras, aquel que está reservado a todos los que ejercen la
profesión de comerciantes y a las operaciones, actos y contratos que efectúan bajo ese título y para la
realización de ese oficio.
El origen del criterio subjetivo sobre la mercantilidad se encuentra en que en la sociedad
medieval, el comerciante adquiría su calidad de tal mediante formalidades exteriores que lo hacían
aparecer como tal de un modo ostensible, como por ejemplo, su incorporación en una corporación, la
inscripción en un registro. El Derecho Comercial, tomaba, en consecuencia, un carácter de derecho
profesional, el derecho de los comerciantes, de modo que para determinar la mercantilidad, no se
atendía a la naturaleza de los actos ejecutados, sino a la intervención en ellos de un comerciante.
Esta tendencia surgió de manera espontánea, los estudiosos del derecho notaron la existencia de
una concepción basada en la persona del comerciante.
Por otra parte, las necesidades del comercio y su particular forma de tráfico, no estaban
consideradas ni mucho menos protegidas por el Derecho Común. (Tanto en la época del imperio
romano, como después de su caída). Así queda en evidencia que los comerciantes buscaron el ansiado
amparo en las disposiciones estatutarias derivadas de las corporaciones. De este modo, el derecho,
aunque consuetudinario, sirvió de fundamento para dar vida, para gestar el derecho estatutario que
constituyó el primer intento de generar un Derecho Comercial propiamente tal. Era:
 Consuetudinario: porque al crearse los gremios para defender los derechos de los comerciantes,
debido a los conflictos, a través de la Jurisdicción Consular, que dio lugar a la jurisprudencia.
 Profesional: porque solamente el comerciante podía someterse a sus normas, por e hecho de
pertenecer a una corporación o inscripción en registro.
En consecuencia, el Derecho Comercial, así concebido fue aplicable a los integrantes de la
corporación y su territorio jurisdiccional era el que, a su vez, tenía el Consulado respectivo.
El carácter comercial de estos actos depende únicamente de los siguientes puntos:
1. La calidad del comerciante o el ente que los ejecuta;
2. La pertenencia, la conexión o la referencia, efectiva o presunta de los mismos con el ejercicio
que su autor hace del comercio.
Críticas a la Concepción Subjetiva:
a) Para poder aplicarse es necesario que exista una determinación de las profesiones comerciales, o
en su defecto, una clasificación legal de las profesiones.
Es difícil determinar que es comerciante, si hoy no hay registro, no existe forma de acreditar la
Calificación Profesional, porque no existe la profesión de comerciante, a diferencia de la Abogacía en
que hay un título que lo acredita.

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b) No todos los actos de los comerciantes se refieren a la actividad mercantil; y a la inversa, ciertas
personas que no son comerciantes se valen de determinadas operaciones mercantiles.
Debido a la influencia francesa, en Alemania, hasta 1861 se seguía la concepción objetiva, pero
elaboraron un sistema para potenciar a economía y profesionalizaron al comerciante, para que se
optimizaran las ganancias, y volvieron a la concepción subjetiva.
Así el código alemán, estableció una presunción simplemente legal de que los actos de los
comerciantes son mercantiles, y una presunción de derecho relativa a los contratos accesorios. Pero
subsiste el problema de determinar quienes son comerciantes.

II. Concepción Objetiva.El Derecho Comercial como aquel que rige los actos de comercio.
La revolución francesa proclamó la libertad de ejercicio del comercio y terminó con el
monopolio de los gremios y corporaciones. A la ideología revolucionaria que preconizaba la igualdad
ante la ley, le repugnaba el mantenimiento de un derecho de clase (derecho de los comerciantes), por lo
que el código de Comercio francés de 1807 debilita la tradicional fisonomía profesional del Derecho
Comercial, para intentar ofrecer la imagen de un derecho regulador de “los actos de comercio
objetivos, mercantiles en sí, con independencia de la condición o profesión del sujeto que los realiza”.
Así, disueltas las corporaciones, cualquiera podía realizar un acto de comercio, y este carácter
es determinado por el mismo contrato.
El nacimiento del criterio objetivo es enteramente artificial y de hecho es muy probable que se
deba a una apreciación equivocada de los legisladores franceses, autores del Código de comercio de ese
país, sobre ciertas disposiciones que aparecían en las ordenanzas mercantiles dictadas por Luis XVI.
Se debió a que la desaparición de las corporaciones, los enfrentó a determinar la competencia de
los cónsules, o ¿a qué le aplicarían las normas? Y decidieron aplicarlas a los actos de comercio
enumerados en las Ordenanzas de Colbert, las que buscaban unificar las normas mercantiles.
Esta concepción objetiva se extiende a todos los países que al codificar sus leyes mercantiles
tomaron como modelo el Código de Comercio francés del 1807.
La doctrina de los autores se lanza a buscar el concepto de acto de comercio, búsqueda que
resulta infructuosa por la dificultad casi insuperable de determinar la esencia del acto de comercio. (De
allí su enumeración).
Muchas características del antiguo sistema subjetivo quedaron subsistentes, de modo tal, que
podemos decir, que a pesar de los deseos de los redactores del Código de Comercio francés, y sus
derivados, entre los cuales se encuentra el Código español de 1829, y el chileno que se inspiró
básicamente en este último, el derecho mercantil se ha mantenido básicamente como Código de los
comerciantes.
El interés en el sistema objetivo se debilita, ya que la mayoría de los individuos no podían
realizar actos de comercio por falta de medios financieros.
Críticas a la Concepción Objetivo:
a) Es difícil dar un concepto de Acto de Comercio, porque al ser un derecho especial se debe
interpretar restrictivamente, y al dar un concepto se corre el riesgo de ampliar su esprectro.
b) No existe un sistema 100% objetivo, es decir, con independencia de la persona que lo realiza,
así, en Chile los únicos con los actos formales de comercio Art 3 N° 10 CCom (operaciones que se

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realizan sobre un título de crédito), en los demás casos se debe analizar el caso concreto, analizando
quien es comprador y quien vendedor, por ello la venta de trigo de agricultor a huasos no lo es.

III. Concepción Mixta:


Si se toma en forma pura y aislada cada uno de los dos sistemas anteriormente referidos, el
subjetivo y el objetivo, resultan de hecho impracticables, de modo que ha surgido una teoría para la
cual el derecho Comercial es, a la vez, el derecho de los actos mercantiles, de los negocios y de los
comerciantes.
De modo explícito o implícito y disimulado, la mayoría de las legislaciones han adoptado, de
hecho, un sistema mixto. Por ejemplo:

Chile.
Tradicionalmente se ha señalado que el CCom sigue la tendencia objetiva, porque tiene como
antecedente el código español y este le francés que seguían esta teoría.
Osvaldo Contreras estima que nuestro sistema es mixto, porque si bien hay actos enumerados,
siempre se debe atender a si el sujeto tiene o no la calidad de comerciante, para determinar su calidad
de mercantil, argumentando:
1) Art 1° CCom “El código de comercio rige las obligaciones de los comerciantes…”.
2) El Libro I del CCom, lleva por título “De los Comerciantes”.
3) El encabezado del art 3° señal que el acto no será siempre mercantil para ambas partes, “son
actos de comercio, ya sea de parte de ambos contratantes, ya de parte de uno de ellos”.
Si bien prima la tendencia objetiva,se debe recurrir al sujeto.

IV. El Derecho Comercial como rama jurídica que regula la Empresa.


Hoy en día, para algunos sectores de la doctrina, el Derecho Comercial “es aquel que regula u
ordena la actividad económica constitutiva de empresa; o el derecho ordenador de la organización y de
la actividad profesional de los empresarios”.
Ello porque en nuestros días las operaciones comerciales se realizan “en serie”, van
encadenadas unas a otras para lograr efectuar esas operaciones masivas es menester desarrollar una
actividad continua y permanente no ocasional ni aislada o eventual, y para ello se requiere una
organización adecuada: la empresa.
El Derecho Comercial regula los actos que integran la actividad profesional del empresario.
La Empresa no está definida en la legislación comercial, puesto que la laboral no nos sirve, pero
no tiene que ver con la cantidad de ventas, venta indirecta, más trabajadores, ni ser persona jurídica,
sino con la Tecnificación de los Recursos, es decir, una organización profesional para optimizar
utilidades. En el Art 3° los números 5 a 9 son actividades de empresa. Ha querido introducirse esta
concepción en nuestro país.

V. Derecho del Tráfico en Masas.

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Pese al fracaso que han llegado los autores para encontrar un concepto unitario de la
mercantilidad, alguna parte de la doctrina alemana y sus seguidores han intentado dar una explicación
que saliéndose del concepto tradicional, tiene en cuenta los conceptos modernos de economía y
comercio.
Para ella el Derecho Comercial es aquél que regula el derecho del tráfico en masas, que se
realiza profesionalmente, circunstancia que explica su carácter moderno y justifica su existencia
separada del Derecho Civil que regula los actos y contratos que por regla general, se ejecutan o
celebran aisladamente. Hay industrialización, ejemplo pocos sastres.
Características de esta doctrina:
a) reducción de formalidades, la que se circunscribe poco a poco a contratos tipos o esquemas,
contratos de adhesión;
b) predominio de la costumbre como elementos interpretativos de esas operaciones;
c) protección jurídica a la buena fe, a la seguridad del tráfico en masa; y
d) unificación legislativa de las materias más importantes del Derecho Comercial.

VI. Actos en Masa Realizados por la Empresa.


Otros, han intentado relacionar esta doctrina con la que ve en la empresa el criterio unitario que
se busca, diciendo que el derecho comercial regula los actos en masa realizados por empresas, lo que
explicaría que no todos los actos masivos, sino sólo los que realiza la empresa, constituiría
preocupación del derecho Comercial, y que no todas las empresas forman parte de la materia mercantil,
sino sólo las que realizan actos en masa.

VII.Derecho de los Negocios.


Originada en Francia, otra corriente de opinión estima que el Derecho Comercial es el Derecho
Privado de los negocios (Droit des Affaires), teniendo presente para opinar así el que todos quienes se
dedican al comercio tienen por objeto obtener de su ejercicio el lucro, y que en todos los actos que
tradicionalmente la ley ha estimado que son mercantiles, y también en todos los que de acuerdo a las
nuevas tendencias pugnan por ser considerados como tales , está presente el interés por obtener una
ganancia como motivo para ejecutarlos, y ya sea que dichos actos sean constitutivos de la producción,
la transformación, la intermediación o la circulación de los bienes y de la riqueza.
La noción de “negocio” es clara para todos: asunto lucrativo o de interés.
El desenvolvimiento de la disciplina jurídica en el último tiempo lleva forzosamente a la idea de
acoger esta concepción de la mercantilidad, que, tomando elementos tanto de la teoría subjetiva como
objetiva se proyecta cada vez más allá de ellas para hacer del Derecho Comercial el derecho privado de
los negocios, que modernamente se ejercen, preferencial, pero no únicamente por las empresas, y que
consiste generalmente en actos, contratos u operaciones celebrados en masa.

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FUENTES DEL DERECHO COMERCIAL.

Se entiende por fuentes del derecho los modos o formas a través de los cuales éste se
exterioriza. En nuestro sistema romanista la fuente principal es la ley, pero también se considera la
costumbre, la jurisprudencia de los tribunales de justicia y los tratados internacionales.
En el Derecho Comercial chileno las fuentes formales son:
- El Código de Comercio, y las leyes comerciales que lo complementan, para adaptarlo debido a su
constante evolución.
- El Código Civil, Art 2º CCom y Art 4º CC. Carácter supletorio.
- Las costumbres mercantiles.
En el Derecho Comercial contemporáneo no pueden desconocerse los tratados internacionales
como fuente creadora de normas jurídicas comerciales.

Prelación de la Fuente del Derecho Comercial.

Doctrina tradicional y mayoritaria.


De acuerdo a lo señalado en los artículos 2 y 4º del Código de Comercio, puede establecerse un
orden jerárquico o de prelación entre las distintas fuentes del Derecho Comercial chileno:
1º Legislación mercantil;
2º Derecho común, es decir, Código Civil; y
3º Costumbre mercantil. (R. Sandoval)
Cuando el código de comercio se remite a una costumbre mercantil (costumbre según la ley),
ella ocupa el 2º lugar. Por ejemplo el Art 149 Nº 3 CCom en materia de compra venta mercantil.
Cuando exista una materia regida por el código de comercio y al mismo tiempo por una ley
especial; debe aplicarse la ley especial.
Si se trata de un vacío de una ley mercantil especial, debe aplicarse en forma predominante el
código de comercio por especialidad y no el código civil. (Art. 22 inc 2º CC).
Cuando una situación no está regida ni por la ley comercial ni el derecho común, debe recurrirse
a las costumbres jurídicas. (R. Sandoval), “Costumbre en Ausencia de ley”.

Otros sectores de la doctrina:


Sostienen que en el evento de que la costumbre se acredita y aplica conforme a las reglas del
Código de Comercio, pasa a tener la fuerza de una ley, es una norma jurídica, y no de una ley

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cualquiera sino de una ley especial, por lo que por aplicación de la especialidad de la norma, mal podría
prevalecer por sobre ella el Código Civil. (Osvaldo Contreras).

1) El Código de Comercio Chileno.


La fuente más importante del derecho mercantil chileno es, todavía, el Código de Comercio
chileno, promulgado el 23 de noviembre de 1865, y que entró a regir el 1º de Enero de 1867.
Antes de la emancipación se aplicaba la normativa española, las Ordenanzas de Bilbao, las
Normas Marianas. Su autor fue Gabriel Ocampo, abogado argentino que emigra a Chile por razones
políticas, a quien Bulnes la encomienda la elaboración del proyecto en cual demoró 7 años y tuvo como
fuente de inspiración el Código de Comercio Francés y el Español.
El proyecto de Ocampo era interesante e innovador, contenía:
 Tendencias Subjetivas.
 Costumbre con igual valor a la ley.
 Admitía la interpretación analógica, lo que amplia su ámbito de aplicación.
 Amplias formas de probar la costumbre mercantil.
Pero presentado el proyecto a la Comisión Revisora se modifico:
 Tendencia objetiva.
 Costumbre en ausencia de la ley.
 Suprime la Interpretación analógica, por ser derecho especial.
 Formas de probar la costumbre son restringidas.
En su época fue elogiado, entre algunas cosas, por ser el primer código de comercio del mundo
que regulaba el contrato de cuenta corriente, hoy normas derogas, y el contrato de seguro, normas
vigentes sin aplicación. Muchas legislaciones se basaron en ella, pero al día de hoy la han superado.
Con posterioridad al Código de Comercio se han dictado una gran variedad de leyes que regulan
la materia mercantil:
o Ley Nº 4.287 de febrero de 1928, sobre prenda de valores mobiliarios a favor de los bancos;
o D.F.L. Nº 251 de 22 de mayo de 1931, sobre Compañía de seguros (derogado respecto de S.A. y
bolsa de comercio),
o D.F.L. Nº 252 de 4 abril 1960 sobre Ley General de Bancos;
o Ley Nº 4702 de 6 de diciembre del 1929 sobre compraventa de cosas muebles a plazo,
o D.F.L. Nº 707 del 7 octubre 1982 que fija texto refundido coordinado y sistematizado de la Ley
de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques.
Ante la dificultad de promulgar un nuevo Código de Comercio y frente a la necesidad de
adecuar algunas materias contenidas en él a los requerimientos que plantea la actividad mercantil se
han dictado leyes mercantiles especiales, que ya no forman parte de este cuerpo legal:

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Stephanie Fernández Reyes

o Ley 3.918 de 14 de marzo 1923 sobre Sociedad de responsabilidad Ltda.,


o Ley Nº 18.092, de 14 de Enero de 1982 sobre Letras de Cambio y pagarés.
o Ley Nº 18.046 de 22 octubre 1981, sobre Sociedades Anónimas;
o Ley 18.045 sobre Mercado de Valores;
o Ley Nº 18.175 de 28 octubre 1982 que modifica la Ley de Quiebras (incorporada en el Libro IV
por ley Nº 20.080 de 24 de noviembre del 2005, por ello el código tiene duplicidad de artículos).
Estructura del Código de Comercio.
 Título Preliminar: Tiene seis artículos. Establece la base del derecho Comercial, su objeto, las
fuentes y cuáles son los actos de comercio.
 LIBRO I: “De los comerciantes y de los agentes de comercio” (arts. 7º a 95)
Agentes de comercio como le martillero publico que vende en publica subasta bienes muebles,
el comisionista y corredores de bolsa.
 LIBRO II: “De los contratos y obligaciones mercantiles en general”. (arts. 96 a 822)
 LIBRO III: “Del Comercio marítimo” (arts. 823 a 1324). Fue derogado por la ley nº 18.680 de
11 de Enero de 1988 y sustituido por uno nuevo titulado “De la navegación y del comercio marítimo”.
 LIBRO IV: “De las Quiebras” (Derogado por la ley nº 18.175. La ley nº 20.080 de 24 de
noviembre de 2005, ordenó incorporar en este Libro la Ley nº 18.175)
El paso de los años, más los avances del comercio, incentivados por las crecientes relaciones
económicas mundiales han ido haciendo aparecer deficiencias que se han ido agravando a medida que
ha impulsos del desarrollo del comercio se han ido perfeccionando las instituciones mercantiles o
haciendo nacer nuevas formas jurídicas que el legislador de 1865 no pudo tener en consideración.
Tal ocurrió con el Libro II sobre Comercio marítimo, y Libro IV en materia de quiebras: ambos
derogados y reemplazados; las disposiciones sobre contabilidad mercantil, enteramente inadecuadas en
la actualidad, con las operaciones de banco, que no reguló, con los seguros, que se desarrollan
prácticamente al margen del código, etc.

Análisis del Artículo 1º del Código de Comercio.


El objeto del artículo 1º fue dar una idea de las materias de que trata el Código de Comercio. Al
emplear la palabra “rige” está indicando “objeto” del Código. Si bien fue muy pretencioso, su
redacción no fue la mejor, y según la doctrina mayoritaria lo importante es a segunda parte.

a) Primera parte: “El código de comercio rige las obligaciones de los comerciantes que se refieren
a obligaciones mercantiles…”.
Esta 1ª parte es redundante e induce a error:
1. Las obligaciones que nacen de las operaciones mercantiles son siempre mercantiles;
2. Parece dar entender que sólo rige los actos de los comerciantes, quedando excluidas de sus
normas las obligaciones de los no comerciantes. Esto no es así, ya que el Derecho Comercial chileno es
real y objetivo, rige el acto de comercio por su naturaleza, con exclusión de la persona que los ejecuta.
Ver art. 8º (Se contradice con el 1º).

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3. Se olvidan de que le contenido del derecho comercial está determinado por el contrato y el Art
3° los enumera, se supone con independencia de los sujetos.

b) Segunda parte: “...las que contraigan personas no comerciantes para asegurar el cumplimiento
de obligaciones comerciales…”.
Esta parte justifica el artículo 1º al consagrar la teoría de lo accesorio.
Por lo mismo, si una persona no comerciante o comerciante conviene una obligación accesoria
(fianza o prenda), para asegurar el cumplimiento de una obligación principal mercantil, la garantía, que
en sí misma es civil, se convierte en acto de comercio por aplicación del principio de lo accesorio
contenido en al Art 1º 2ª parte del Código de Comercio.
Es decir, se mercantiliza. Esta es un Accesoriedad Jurídica, en el sentido que el aforismo tiene
en derecho Civil, es decir, lo accesorio sigue la suerte de lo principal, que atiende a las cauciones.
Este principio está también consagrado en el Art 3º Nº 1 inc 2º “Sin embargo, no son actos de
comercio la compra o permuta de objetos destinados a complementar accesoriamente las operaciones
principales de una industria no comercial”.
Se consagra en el sentido de que todo aquello que complementa, auxilia, accede a una actividad,
profesión civil o comercial adquiere, en su caso, este carácter. Por ejemplo si una sociedad de abogados
compra muebles para su oficina, el principio opera al revés, pues se trata de un contrato que
complementa el negocio, hay lucro, pero al ser la abogacía una actividad liberal, el contrato de compra
de muebles accede a el contrato civil.
El Art 3º nº 1 inc 2º consagra la Accesoriedad en un sentido más amplio de auxilio o
complemento de una actividad, profesión o acto principal. Accesoriedad Mercantil.

c) Tercera parte: “…las (obligaciones) que resulten de contratos exclusivamente mercantiles”.


El legislador olvida la existencia de los actos mixtos o de doble carácter. Ver art. 3º en su
enunciado. El único grupo de actos paramente mercantil es el del Art 3° N° 10 CCom.

2) La Costumbre Mercantil.

Concepto de Costumbre:
a) “Repetición constante y uniforme de actos análogos realizados con la convicción de que con ella
se satisface una necesidad jurídica”.
b) “Conducta pública, uniforme y reiterada en el tiempo, aceptada por la colectividad en términos de
atribuirle eficacia jurídica, como norma de derecho”.(Gonzalo Baeza Ovalle).
Elementos:
a) Elemento Objetivo: repetición de actos análogos o conductas.
b) Elemento Subjetivo: la convicción de que la repetición de esas prácticas se ajusta a las
necesidades existentes y que debería ser sancionada como ley.Este elemento la diferencia de los
simples usos o hábitos.

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Stephanie Fernández Reyes

Costumbre Mercantil:
Son normas de derecho objetivo, creadas por la observancia repetida, uniforme y constante de
los comerciantes en sus negocios.
Generalmente nacen en el seno mismo del contrato mercantil, ya para suplir la ausencia de una
regulación mercantil, ya para colmar las lagunas que existan en el contenido de los contratos o
sencillamente para resolver las dudas que surjan en la interpretación de éstos. (R. Sandoval)
Clasificación de la Costumbre:

 Atendiendo a su Relación con la Ley:


 Costumbre según la ley: Aquella que constituye derecho cuando la ley se remite a ella. Art 2º
CC “La costumbre no constituye derecho, sino en los casos en que la ley se remite a ella”. Ejemplos en
materia de derecho civil, arts. 1546, 1823 inciso 2º, 2117. En materia comercial el Art 149 N 3°,
tratándose de la perfección de la entrega.
 Costumbre fuera de la ley: Aquella que es posible usar a falta de ley que regule la materia en
conflicto; a que rige en el silencio, en ausencia de ley. Arts. 4 y 5º Código de Comercio. El CC no la
acepta.
 Costumbre contra la ley:Aquella que deroga la ley escrita, ya sea proclamando su
inobservancia, ya sea señalando una conducta diferente a la estipulada en la ley. (No tiene cabida en
nuestro ordenamiento jurídico). La jurisprudencia ha desechado todo intento por dar aplicación a la
costumbre en los casos en que ésta contraría un texto legal.
En la práctica se aplica de igual forma, por ejemplo en aquel caso en un sujeto gira un cheque y
en la cifra en números dice $ 500000.- y en la cifra en letras quinientos cincuenta mil, según la ley
frente la discrepancia entre a cifra y la palabra, prevalece la palabra, pero en la práctica los cajeros del
banco no pagan el cheque y lo protestan por estar mal extendido.
En materia de seguros, de acuerdo a la regulación del CCom la ley dice que l compañía de
seguros debe agar ciertos riesgos pero los que son culpa del asegurado se excluyen de la cobertura,
pero en la práctica se pagan igual, y en general estas normas no se aplican.

 Atendiendo al ámbito de clasificación en el espacio (Territoriedad):


 Costumbres generales y particulares: atiende a si la costumbre se aplica en toda la República o
sólo en una localidad.
 Costumbres nacionales y extranjeras: esta clasificación considera si la costumbre se ha
generado en territorio nacional o extranjero. Hoy han perdido importancia por la universalidad del
derecho comercial.

Diferencias entre la Costumbre Civil y la Costumbre Mercantil:

1) La costumbre civil sólo rige cuando la ley se remite a ella, en cambio la costumbre comercial
suple el silencio de la ley. Como norma general rige en ausencia de la ley, a veces según la ley.

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2) El Código Civil no señala los requisitos de los hechos constitutivos de la costumbre, en tanto
que el Código de Comercio sí lo indica en el artículo 4º.

3) El Código Civil no establece los medios de prueba para acreditar los hechos constitutivos de la
costumbre (por lo que puede probarse de cualquier manera); en tanto que el Código de Comercio
establece formas de prueba, taxativas y expresamente requeridas en los artículos 5 y 825.
Requisitos de la Costumbre Mercantil.
Según el art. 4º del Código de Comercio, la costumbre es una fuente del derecho comercial, es
norma jurídica y no sólo regla interpretativa. Rige en silencio de la ley y no sólo cuando el legislador se
remite a ella.
En derecho común el legislador no señaló los requisitos que debe cumplir la costumbre para ser
considerada fuente generadora de normas jurídicas. No ocurre lo mismo en derecho mercantil, en que
el legislador en el artículo 4º se encarga de precisar las exigencias que la costumbre debe reunir para
suplir el silencio del legislador:
Art 4 “Las costumbres mercantiles suplen el silencio de la ley, cuando los hechos que las
constituyen son uniformes, públicos, generalmente ejecutado en la República o en una determinada
localidad, y reiterados por un largo espacio de tiempo, que se apreciará prudencialmente por los
juzgados de comercio”.

1. La Uniformidad.
Es la mantención de una misma conducta en el tiempo lo que entrega una forma de
comportamiento de la comunidad comercial que merece una sanción jurídica. De allí que esa conducta
deba ser uniforme, vale decir, siempre la misma ante semejantes circunstancias o situaciones. Es la
única forma de asegurar el respeto en las transacciones.
Ejemplo: persona compra una maquinaria nueva, si bien no hay disposición que obligue a
incluir manual de uso, es una costumbre que si y se podrá acreditarse en eventualmente en juicio.

2. La Publicidad.
Conocida por la comunidad. Alude a que la conducta o secuencia de hechos deben ser
ampliamente conocidos; universalmente, si nos encontramos ante una costumbre internacional; en el
país si, por el contrario, ésta tiene un carácter meramente nacional o, en la localidadsi precisamente la
costumbre remite a una zona especifica.

3. La Generalidad en la Ejecución. (Que los hechos sean generalmente ejecutados en la


República o en una determinada localidad).
Se refiere al número de personas que deben practicar los hechos que se invocan.No debemos
confundir este requisito con el de la uniformidad, que está trayendo a colación otra idea, que consiste
en que los mismos hechos hayan sido mantenidos de forma invariable a través del tiempo.

4. La Reiteración en el Tiempo.

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El código no se refiere a una expresión concreta de años o meses, sino a la repetición de los
hechos en forma constante. Los elementos son copulativos y se deja su apreciación a criterio del
tribunal, el que debe apreciar la concurrencia de los demás requisitos también.

5. Elemento Subjetivo.
Convicción de que es un deber igual al que existe frente al mandato del legislador, por sanción.
Medios de Prueba de la Costumbre.
Art 5º CCom “No constando a los juzgados de comercio que conocen de una cuestión entre
partes la autenticidad de la costumbre que se invoque, sólo podrá se probada por alguno de estos
medios”.
Para que se dé el problema es menester que una de las partes halla “invocado” la costumbre. La
cuestión a saber es si basta para que se dé por acreditada la costumbre en un juicio, que ella conste al
propio tribunal que está conociendo de él. Hay dos interpretaciones:
a) Atendiendo a la exégesis del texto legal, la prueba se requiere tan sólo cuando al juez no le
conste la existencia de la costumbre que se invoque, por el conocimiento privado que éste puede tener
de la misma.
b) Otros sostienen que el sentido que debe darse a la frase es otro:
 En nuestro sistema procesal el juez debe fallar conforme al mérito del proceso, de manera que
es preciso acreditar en la causa la existencia de la costumbre que se invoca, sin que sea
suficiente el conocimiento particular que el juez tenga de ella.
 Se trata de acreditar los hechos constitutivos de la costumbre o la autenticidad de la misma,
según los medios de prueba legales para hacerla constar en el expediente, y para en silencio de
ley sirva de norma jurídica. (R. Sandoval)
 El derecho comercial es un derecho especial y debe interpretar restrictivamente, además la
costumbre es una fuente del derecho de carácter supletoria.

Art 5º N° 1 “Por un testimonio fehaciente de dos sentencias que, aseverando la existencia de la


costumbre, hayan sido pronunciadas conforme a ella”.
Puede cumplirse tanto con fallos emanados de los tribunales ordinarios de justicia o por jueces
árbitros, u especiales. Es difícil y se convierte en un círculo vicioso.
Existe un fallo de 1920 en que se discutía en relación a la obligación de los bancos de mantener
la información en reserva, luego se creó el Secreto Bancario; pero la sentencia se dictó en conformidad
a la costumbre de no divulgar la información.

Art. 5º N° 2 “Por tres escrituras públicas anteriores a los hechos que motivan el juicio en que
debe obrar la prueba”.
Es menester señalar que las escrituras públicas deben ser tres y su otorgamiento debe ser
anterior no sólo al pleito, sino anterior, aún a los hechos que motivan el juicio en que debe obrar la
prueba. De otro modo puede llevar a abusos de parte de personas que se prefabricarían pruebas ad-hoc.

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Si las pruebas son contradictorias, debe darse por no probada la costumbre, ya que el código no
ha señalado orden preferencia.
Algunas legislaciones, como la italiana, señalan la forma de acreditar la costumbre mercantil, y
en ellas aceptan toda clase de medios probatorios, como las recopilaciones oficiales de costumbres,
informes de organismos técnicos y cámaras de comercio, testimonios de otros comerciantes, sentencias
judiciales que la reconocen, etc.

Art 825 “En las materias reguladas pro este Libro, la costumbre podrá ser probada, además de
las formas que señala el artículo 5° de este código, por informe de perito, que el tribunal apreciará
según las reglas de la sana critica”.
No hay orden de prelación, generalmente se usa en juicios arbitrales, por su rapidez y la
especialidad de estas materias.

Costumbre Interpretativa.
Art. 6º CCom “Las costumbres mercantiles servirá de regla para determinar el sentido de las
palabras o frases técnicas del comercio y para interpretar los actos o convenciones mercantiles.”
Art 21 CC “Las palabras de toda ciencia o arte se entenderán el sentido que les den los que
profesan la misma ciencia o arte, salvo que aparezca claramente que se han tomado en sentido diverso”.
Se trata de una costumbre que no es fuente formal del derecho, porque no suple el silencio de la
ley, sino que sirve de regla para determinar el sentido o alcance de las frases técnicas del comercio y
para interpretar los actos de comercio.
Por ejemplo la terminología del comercio marítimo, así por vituallas se entienden los enseres,
comestibles necesarios para el mantenimiento del barco

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LA TEORIA DEL ACTO DE COMERCIO.

La Doctrina del acto de comercio dice que existen determinados actos jurídicos que fijan el
ámbito, la especialidad, del derecho comercial, actos que técnicamente se denominan actos de
comercio.Pero ninguno de los códigos que siguen la tradición francesa y que apelan a la noción de acto
de comercio arroja una definición dogmática y universal de dicha expresión.
El derecho comercial chileno adopta un criterio objetivo la materia comercial. Este criterio
objetivo tiene su fuente en el artículo 3º del Código de Comercio, que enumera los actos que la ley
chilena considera mercantiles.
El criterio del legislador chileno descansa en gran medida en la idea del lucro que caracteriza al
acto de comercio, pero los otros elementos, como la intermediación entre productores y consumidores,
la aceleración del proceso productivo, la noción de empresa no están totalmente ausentes.
Los elementos comunes son el lucro, la intermediación (acercar los bienes de productor a
consumidos, a través de cambio, circulación, transformación y transportes) y que recaiga en un bien
mueble.
Atendida la circunstancia de que nuestra legislación funda la mercantilidad básica (pero no
exclusivamente) en los actos de comercio y no en el comerciante, ha debido enumerarlos toda vez que
rehuyó definirlos, por obvias razones derivadas de la enorme dificultad que ello entraña.

Pilares de la Teoría de Comercio.


La teoría tradicional descansa en cuatro pilares fundamentales:1º El acto de comercio típico y
objetivo;2º La teoría de lo accesorio;3º La teoría de los actos mixtos o de doble carácter; y4º El
principio de la legalidad.

1. El acto de Comercio Típico y Objetivo.


El derecho comercial está constituido por actos jurídicos típicos o nominados que constituyen
su base objetiva. Conforme a la teoría clásica, los actos de comercio son los actos y contratos que los
Códigos de Comercio dicen que son mercantiles.Así, en Chile, los actos de comercio serán los
enumerados en el artículo 3º del Código de Comercio.
Esta base objetiva tenía el triple propósito de fijar el ámbito de especialidad del derecho
comercial; era esencial para definir a los agentes principales de esta rama jurídica: los comerciantes; y
determinaba el ámbito de competencia de los tribunales de comercio.Esta enumeración de los actos de
comercio es lo que se ha denominado la base objetiva del derecho comercial.

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2. La Teoría de lo Accesorio.
Definición de Accesoriedad:
o “Consiste en presumir mercantiles ciertos actos cuando se relacionan con una profesión,
actividad o acto jurídico principal de carácter comercial, ya sea porque lo facilitan, contribuyen a
acrecentarlo o realizarlo o simplemente lo garantizan.” (R. Sandoval).
o “La teoría de la mercantilidad por vía accesoria o simplemente teoría de lo accesorio, atribuye
carácter mercantil a actos que por naturaleza no lo son, si ellos están destinados a complementar
accesoriamente una operación o una actividad mercantil” (Osvaldo Contreras).
El principio de lo accesorio es un nuevo elemento para determinar la mercantilidad, de gran
aplicación práctica y notable importancia en el derecho comercial, toda vez que fundándonos en él,
podemos extender el radio de acción del art 3ºCCom a otros actos que no figuran en él. Por ejemplo
cuando Falabella compra a auto-france un furgón si bien no lo compra para vender, dicha compra
complementa su actividad porque trasporta sus productos. No se aplica a inmuebles.
O podemos limitar la noción de acto de comercio. Ejemplo el abogado que compra un
notebook para su oficina y complementar su actividad, aquí el principio opera al revés, porque al
tratarse de una actividad liberal la compra de notebook que lo complementa no deja de ser civil.
Así permite ampliar el art 3° a actos que el legislador no señaló. La accesoriedad significa
auxilio, complemento de otra actividad. No debe confundirse con la accesoriedad jurídica, porque el
principio de lo accesorio es más amplio y de carácter práctico. Pero indudablemente dentro del
concepto de accesoriedad queda comprendida la accesoriedad jurídica (2ª parte artículo 1º Comercio).

Fundamento Legal de la Accesoriedad:


En sentido estricto el código no trata como principio general el principio de la accesoriedad.
Ha sido la doctrina la que ha deducido este principio de varias disposiciones:
a) Art 1 parte 2° CCom “las que contraen personas no comerciantes para asegurar el cumplimiento
de obligaciones mercantiles”.
Accesoriedad jurídica, su objeto es asegurar un contrato mercantil, ya que se aplica el principio
de que lo accesorio suerte de lo principal, como las cauciones de prenda y fianza. Principio general.
b) Art 3N° 1 inc 2º “Sin embargo no son actos de comercio la compra o permuta de objetos
destinados a complementar accesoriamente las operaciones principales de una industria no comercial”.
Consagra la accesoriedad Mercantil, ya que se refiere a complementar una actividad. Así si se
dan los requisitos no podría aplicarse por ejemplo la ley de protección al consumidor.
El artículo 3º nº 1 se refiere sólo a la compraventa, por lo que resulta difícil fundar en el
artículo 3º nº1 el principio de la accesoriedad que tiene un alcance general. Las razones que se han
dado para ello son las siguientes:
 Está ubicado en la compraventa, que es el centro de la materia jurídico mercantil, por se un
contrato general y de fundamental aplicación práctica.
 Las legislaciones más modernas expresamente lo han consignado como un principio general.
 Al consignarlo como principio general que informa el derecho mercantil se cumple con una
necesidad de orden jurídico práctico, sirviendo de paliativo para la determinación de la mercantilidad.

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3. La teoría de los Actos Mixtos o de Doble Carácter.


“Es aquel que habiendo sido celebrado entre una persona con la calidad de comerciante y otra
que no la tiene, configura un acto de comercio para el primero, mas no para el segundo, dando origen a
una situación en que concurren dos estatutos diferentes, el comercial y civil, respectivamente, como
posibles de aplicar a una misma vinculación jurídica”.
Fundamento legal: Art 3º N° 1 parte 1° “Son actos mercantiles, ya de parte de ambos
contratantes, ya de parte de uno de ellos”. El contrato es el mismo, solose aplican normativas distintas.

Los problemas que se presentan frente a los actos de doble carácter son:

a) Legislación de Fondo Aplicable:


Se aplicará la legislación que corresponda a la persona obligada según sea la calidad del acto
para ella. Así si el acto es para una parte civil, para ella le será aplicable la ley civil para regular las
obligaciones que le impone el contrato; y si por el contrario, es comercial, le será aplicable la
legislación mercantil, formada por el Código de Comercio, la ley comercial complementaria o la
costumbre en su caso, normas que son mucho mas duras; por ejemplo el art 158 en que se señala que el
comprador se hace responsable de las fallas puesto es su actividad.

b) Prueba de la Obligación:
Será distinta según sea la persona contra la cual se hace valer y según la naturaleza de las
obligaciones que del negocio surjan para ella. En materia civil se aplican los arts. 1698 y sgtes, y en
materia comercial 127 y sgtes.

 Art 1702 CC “El instrumento privado, reconocido por la parte a quien se opone, o que se ha
mandado tener por reconocido en los casos y con los requisitos previstos por ley, tiene el valor de
escritura pública respecto de los que aparecen o se reputan haberlo suscrito, y de las personas a quienes
se han transferido las obligaciones y derechos de éstos”.
Art 1703 CC “La fecha de un instrumento privado no se cuenta respeto de terceros sino desde el
fallecimiento de alguno de los que le han firmado, o desde el día en que haya sido copiado en un
registro público, o en que haya tomado rezón de él o le haya inventariado un funcionario competente,
en el carácter de tal”.
En materia comercial rige el Art 127 CCom “Las escrituras privadas que guarden uniformidad
con los libros de los comerciantes hacen fe de su fecha respecto de terceros, aun fuera de los casos que
enumera el artículo 1703 del Código Civil”.
Ejemplo, factura mientras haga fe con los libros de contabilidad, no se necesita mandar a tener
por reconocido.

 Art 1708 CC “No se admitirá la prueba de testigos respecto de una obligación que haya debido
consignarse por escrito.”
Art. 1709 inc 1º CC “Deberán constar por escrito los actos o contratos que contienen la entrega
o promesa de una cosa que valga más de dos unidades tributarias”.

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Art 128 CCom “La prueba de testigos es admisible en negocios mercantiles, cualquiera sea la
cantidad que importe la obligación que se trate de probar, salvo los casos en que la ley exija escritura
pública”.
En materia civil, si se trata de una casa de 80000 se debe presentar prueba instrumental, en
materia mercantil, cualquiera se ala cantidad se permite la prueba testimonial.
 Art. 1709 inc 2º CC “No es admisible la prueba de testigos en cuanto adicione o altere de modo
alguno lo que se exprese en el acto o contrato, ni sobre lo que se alegue haberse dicho antes, o al
tiempo o después de su otorgamiento, aun cuando en alguna de estas adiciones o modificaciones se
trate de una cosa cuyo valor no alcance a la referida suma”.
Art 129 CCom “Los juzgados de comercio podrán atendidas las circunstancias de la causa,
admitir prueba testimonial aun cuando altere o adicione el contenido de las escrituras públicas”.

Así si Falabella le vende un refrigerador a Juan Soto, para el primero el contrato de venta es
mercantil, y para el segundo civil. Juan Soto puede aprovecharse de la contabilidad de Falabella, ya que
las normas se hacen valer en contra, y Falabella le aplica las civiles a Juan Soto.
Fuera de esta normativa se aplican las disposiciones civiles, en virtud del Art 2 del CCom.

4. El Principio de la Legalidad.
La mercantilidad es fijada por ley, no depende de la voluntad de las partes. En otras palabras, es
irrelevante que las partes de un contrato lo califiquen como mercantil, pues su comercialidad es un
asunto de derecho y no de hecho.
Esto se traduce en una limitación al principio de la autonomía de la voluntad. Por lo tanto,
aunque las partes contratantes, por aplicación del principio de la autonomía de la voluntad, convinieren
en darle el carácter de mercantil aun acto, éste no adquirirá este carácter, si no es de aquellos que la ley
considera tales.
Esta limitación se justifica porque el derecho comercial es un derecho de excepción, que
contiene disposiciones especiales en materia de prueba, capacidad, etc., que por ser de orden público,
no pueden ser derogadas por la voluntad de las partes.

El Problema de la Mercantilidad de los Inmuebles.


Tradicionalmente la doctrina nacional se inclina por considerar que los bienes inmuebles están
excluidos de la mercantilidad, por lo mismo, no son actos de comercio, y no están regidos por la
legislación mercantil. Sólo los bienes muebles, susceptibles de ser transportados, pueden ser objeto de
especulaciones comerciales.
Fundamento:
a) Etimología de la palabra “comercio”, cum merc.
b) Fuentes que inspiraron el Código de Comercio chileno, los bienes raíces eran poseídos por las
clases sociales altas.
c) Textos legales: Art. 3º Nº 1 y N° 3 Código de Comercio, se refieren a cosas muebles.

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d) Las transacciones sobre inmuebles están sujetas por la legislación civil a una serie de
formalidades que se oponen a la celeridad que requieren los actos mercantiles, los que se perfeccionan
por el solo consentimiento.
e) Mensaje del código los excluye, por la razón anterior.
A la doctrina moderna le parece criticable dejar fuera de la mercantilidad a los inmuebles, toda
vez que los elementos que concurren para ejercer el comercio no son privativos de los bienes muebles.
Hoy grandes negociaciones que se refieren a muebles, que si bien puede tener el mimo valor
que un inmueble como una maquina retroexcavadora, no se exige escritura pública, por excepción los
vehículos motorizados exigen escritura privada firmada ante notario.
En efecto, el que compra para después vender, a mayor precio, un bien raíz, con fin de lucro,
ejecuta sin duda un acto mercantil, y por más que se diga o predique lo contrario, el hecho de recaer el
acto sobre un inmueble no puede privarlo de las características mercantiles que éste tiene por esencia:
intermediación en la producción y/o circulación de la riqueza, con afán de lucro. Lo mismo sucede con
los contratos que buscan complementar una actividad mercantil, pero no acceden por recaer en
inmuebles.
La doctrina contemporánea estima por unanimidad que la especulación comercial puede recaer
sobre bienes muebles e inmuebles, y así lo han consagrado las legislaciones más modernas como el
Código de Comercio de Colombia.La jurisprudencia chilena ha mantenido en forma casi uniforme el
criterio de eliminar por completo a los inmuebles de las operaciones mercantiles.
El código de comercio chileno por una reforma D.L. nº 1953 de 15 de octubre de 1975 agregó el
Nº 20 del Art 3º que declara como acto de comercio “Las empresas de construcción de bienes
inmuebles por adherencia, como edificios, caminos, puentes, canales, desagües, instalaciones
industriales y de otros similares de la misma naturaleza”.
No se mercantilizan las transacciones u operaciones sobre inmuebles, sino que la actividad de la
construcción de bienes raíces por adherencia, es decir, el contrato de construcción es mercantil, pero la
venta es civil, por ello hay empresas que construyen y las inmobiliarias venden.

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Interés de Diferenciar Actos de Comercio de Actos No Mercantiles:


La enumeración de los actos de comercio, o bien, la calificación de un acto de mercantil tiene
una enorme importancia para los siguientes propósitos:

1. Para Determinar la Legislación de Fondo Aplicable.


Según la naturaleza del acto jurídico, puede quedar regido en cuanto a su forma contenido y
prueba por el derecho común o por el derecho comercial. Si el acto no tiene el carácter de comercial
será regido por el derecho civil, en tanto si es comercial, será regido por el Código de Comercio.
En caso de duda debe reputarse que el acto o contrato es civil, porque la mercantilidad es una
especialidad dentro del derecho privado común.
Ejemplo: la sociedad será civil o mercantil dependiendo del objeto por el cual se constituye, si
es de los enumerados en el Art 3 CCom, la sociedad será mercantil y se le aplicará la legislación
mercantil, de manera que tendrá que constituirse por escritura pública. Tratándose de una sociedad civil
como una firma de abogados esta se constituye de manera consensual, pero se escritura aunque la ley
no lo exige, por seguridad y prueba.
Ejemplo: el contrato de compraventa civil esta regulado en los Art 1796 y sgtes del CC, si es
mercantil, tiene matices distintos, por ejemplo en la entrega.
Ejemplo: el arrendamiento enumerado en el Art 3 CCom, no esta regulado en el código y se
aplican las normas del CC.
Ejemplo: la prescripción del CC es de 5 años según el Art 2515, en materia mercantil es de 4
años según el Art 822 CCom.

2. Para los Efectos Probatorios.


Según la naturaleza del acto (civil o mercantil),las reglas jurídicas para probar su existencia y
efectos son diferentes.
Si bien es cierto que los aspectos sustantivos del derecho probatorio están contenidos en el
Código Civil, no es menos cierto que el Código de Comercio contiene normas especiales para acreditar
los actos de comercio.
Art. 128 Código de Comercio, en relación a Arts. 1708 y 1709 Código Civil; Art.129 Código de
Comercio, Art. 127 complementa la disposición del artículo 1703 del Código Civil.

3. Para los Fines Profesionales.


Porque según lo señala el Art 7º del Código de Comercio, son comerciantes aquellos que hacen
de la ejecución de actos de comercio su profesión habitual, de modo tal que la mercantilidad sube del

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acto a la persona del comerciante y, entonces, se hace indispensable conocer cuáles son los actos de
comercio, para a la vez saber cuales son los capaces de transformar a una persona en comerciante.

4. Para la Capacidad de Quienes las Ejecutan.


Para ejercer el comercio existen reglas especiales respecto de ciertos tipos de comerciantes, o de
personas que no pueden ejercer el comercio, o a quienes ciertos actos le están prohibidos o limitados.
De forma que las normas civiles de los Art 1446 y sgtes se regulan expresamente en le CCom.

5. Para los Fines de la Quiebra.


La Ley de Quiebras contempla normas más severas para la quiebra de los comerciantes, aún
cuando hoy en Chile existe la misma estrictez para la quiebra de los industriales, agricultores y
mineros, y a lo menos estos dos últimos son, evidentemente, no comerciantes.

6. Para la Aplicación de la Costumbre.


Ellos porque en Derecho Civil, la costumbre sólo tiene fuerza obligatoria, cuando la ley se
refiere a ella; en cambio en el Código de Comercio rige en silencio de la ley, se establecen requisitos y
normas probatorias.

7. Para Fines Tributarios.


Para la aplicación del impuesto al valor agregado, dado a que un comerciante debe retenerlo.

8. Para los efectos de la Protección del Consumidor.


El Art. 2º de la Ley Nº 19.496 de marzo 1997, establece que quedan sujetas a sus disposiciones
“los actos jurídicos que de conformidad a lo preceptuado en el código de comercio u otras
disposiciones legales, tengan el carácter de mercantiles para el proveedor y de civiles para el
consumidor”. (Alude a la existencia de los actos mixtos o de doble carácter).
De forma que si un consumidor compra para complementar su negocio, queda fuera y no puede
utilizar este procedimiento.
Desde el año 2010 se autoriza también a proveedores de pequeña y mediana empresa que sigan
este procedimiento, pero las califica en conformidad a la normativa tributaria, no en cuanto al numero
como en materia comercial.
Queda claro que el sistema de protección del consumidor, no forma parte del derecho mercantil,
sino en cuanto respecta al proveedor.

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Clasificación de los Actos Mercantiles.

I. De acuerdo al Lugar en que se Ejecutan:


a) Actos relativos al comercio terrestre.Art 3º Nº 1 al 12 inclusive, y Nº 20 CCom.
b) Actos relativos al comercio marítimo.Art 3º Nº 13 al 19 inclusive.

II. De acuerdo con el Criterio de Mercantilidad Empleado:


a) Actos para cuya calificación se atiende a la Intención de la persona que los ejecuta(animo de
lucro).Art 3 Nº 1 - 4.
b) Actos que se califican de mercantiles por ser ejecutados por una Empresa(no es el contrato de
transporte la empresa de trasporte terrestre; no se trata de personas naturales, sino de empresa, lo que
lleva al problema de determinar que es empresa ya que el Ccom y CC no la definen, si bien se define en
el CdelT, ello se utiliza en derecho del trabajo y seguridad social).Art 3º Nº 5 – 9 y N º 20.
c) Actos Formales de comercio(son los únicos actos puramente mercantiles con independencia de
persona que lo realiza). Art. 3º Nº 10.
d) Actos que para calificarlos de mercantiles se atiende al criterio de Intermediación(si bien esta
presente en todos los numerandos, aquí es mas latente). Art 3 Nº 11 y 12.

Análisis de los Actos enumerados en el Artículo 3º del Código de Comercio.

1) Actos para cuya calificación se atiende a la intención de la persona que los ejecuta.

A. Art3 “Son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, de parte de uno de ellos: Nº
1 Inc. 1º “La compra y permuta de cosas muebles, hechas con ánimo de venderlas, permutarlas o
arrendarlas en la misma forma o en otra distinta, y la venta, permuta o arrendamiento de estas
mismas cosas”.
Inc. 2º “Sin embargo, no son actos de comercio la compra o permuta de objetos destinados a
complementar accesoriamente las operaciones principales de una industria no comercial”.
En el inciso primero, se comprenden dos partes que se estudian en forma separada: la compra
mercantil y la venta mercantil. El segundo inciso se consagra la accesoriedad mercantil.

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La Compra Mercantil:
Para que sea mercantil requiere:
1. Que verse sobre cosas muebles.
Art 567 “Muebles son las cosas que pueden transportarse de un lugar a otro, sea moviéndose
ellas a sí mismas que por eso se llaman semovientes, sea que solo se muevan por una fuerza externa
como las cosas inanimadas”.
La cosa debe ser mueble para el comprador para que cumpla con esta exigencia. Puede tratarse
de muebles por naturaleza, muebles por anticipación y bienes incorporales.

2. “Que la compra sea hecha con el ánimo de vender, permutar o arrendar esas mismas cosas
obteniendo una ganancia o lucro comercial.”
Es esta intención, este ánimo del comprador, la que constituye la mercantilidad del acto, y la
que lo coloca como intermediario en el proceso de circulación de bienes. El animo de lucro se
subentiende .
La intención o ánimo debe existir al momento de efectuarse la compra. No es preciso que la
intención se realice en la práctica. Hay un gran problema probatorio del ánimo.
¿Quién prueba la mercantilidad del acto?
El que alega que el acto es de comercio, porque el derecho mercantil tiene un carácter
excepcional frente al derecho civil.
Tratándose de un comprador que es comerciante, dicho animo se presume, ya que es su
actividad conforme al Art 7 CCom.
Ejemplo: Juan Pérez que es ingeniero, compra un vehículo de carga, se debe analizar su animo,
pues si lo quiere para vender, será compra mercantil, pero quien lo alegue deberá aprobarlo. Si
Falabella compra ropa se presume su intención.

3. Lucro: aun cuando en la práctica no tenga ganancia.


Aun cuando la ley no lo exige, la doctrina se pronuncia unánimemente por la exigencia de que
exista en el sujeto del acto el propósito de obtener una ganancia o lucro con la venta, permuta o
arrendamiento de las cosas que se compran.

La Venta Mercantil:
Efectuada una adquisición que tenga el carácter de mercantil conforme a las normas expuestas,
la venta también lo será, porque constituye la realización del propósito del comprador, que adquirió con
ánimo de venderla.
En estas circunstancias, a diferencia de la compra, que debe ser precedida de un mero propósito
de vender, la venta debe ser precedida de una auténtica compra mercantil, no bastando una simple
intención, ni importando a quien se venda después.
Ejemplo: si el ingeniero Juan Pérez compra para vender, la venta es mercantil, si vende el
mueble que recibió por legado que es gratuito, o se trató de una donación, dicha venta no es mercantil,

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porque no va precedida de una compra mercantil. Así si le regalan un auto de $ 20.000.000.- y lo vende
a $ 18.000.000.- porque debe sacarle el IVA, dicha venta no es mercantil.

Arrendamiento y Permuta Mercantiles:


Todo lo expresado anteriormente es aplicable respecto de la permuta y del arrendamiento.Para
que el arrendamiento sea mercantil es necesario que sea precedido de una compra mercantil,
reuniéndose todos los requisitos: cosa mueble, ánimo de arrendarla y de obtener ganancias.
Agroindustria:
Ejemplo: si la Sociedad Agrícola Los Alerces Ltda., con giro agrícola, compra un bosque para
su aserradero, si bien habrá lucro e intermediación, dicha compra no será mercantil, porque la actividad
de aserradero accede a la principal que es primaria.
Lo anterior se critica porque hoy hay muchas actividades Agroindustriales, es decir producen y
transforma como las viñas en que están presentes las características de lucro e intermediación, pero la
jurisprudencia aplica las normas desde la perspectiva de 1867, aunque es discutido.

Osvaldo Contreras:
Son ventas civiles as que hacen los productores primarios (agricultores, cazadores, mineros y
pescadores), pues en ellas no hay una compra mercantil que las precede, aun cuando las cosas que éstos
producen las vendan transformadas o elaboradas.
La excepción a esta regla esta dada cuando la actividad extractiva no constituye sino la que
suministra un insumo a la fábrica que hace de la transformación de la materia prima su actividad
ordinaria, vendiendo a terceros productos ya transformados y no sólo en el mismo estado del que
fueron extraídos de la naturaleza, como es el caso de las agroindustrias, las viñas, las industria de
celulosa, de harina de pescado, etc.
De alguna manera es la fábrica su actividad principal. Entonces, no se trata del Art 3 N° 1, sino
del Art 3 N° 5 ya que se trata de un agricultor organizada como empresa de manufactura.
Ver el caso concreto, es decir, determinar cual es la actividad principal, por ejemplo es distinto
el dueño de fundo que tiene ganado, produce trigo y adema s lo aporta a su molino, a aquel que solo
produce trigo para el molino. Así si lo único que hace es proveer su molino, no es el Art 3 N° 1 sino el
N° 5. Según el Fisco paga igual, aunque en derecho comercial sea discutido. Esta es la tendencia actual.
Ejemplo, si se trata de un barco Factory se le aplicaría el art 3 N° 5; pero la actividad del
pescador artesanales una actividad primaria, sus ventas no van precedidas de una compra mercantil, no
es empresa manufacturera.
Ricardo Sandoval:
La situación de la industria agrícola se ha prestado para muchas discusiones, aunque ya parece
estar resuelta; es el caso del agricultor que compra ganado para engordarlo y luego revenderlo. ¿Es éste
un acto de comercio?
Si el agricultor pone ganado en un fundo ajeno, es acto de comercio, pero si la compra la realiza
el mismo dueño del fundo ¿debe comprenderse esta caso en inc 1° o en el 2° del N° 1 del Art 3?

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Don Francisco Ugarte Zenteno, Juez de Comercio de Santiago, dirigió una carta a este respecto
al autor del código, don Gabriel Ocampo y a Don V. Melchor Concha y Toro, Miembro de la Comisión
Revisora del Código de Comercio.
El Señor Ocampo consideró que el acto como mercantil, porque reunía todos los requisitos
exigidos en al N°1 y además pro estimar que no cabía la aplicación de la regla de excepción, porque
este acto no pertenecía de sujo a la industria agrícola.
El Señor Concha y Toro, por estimar que la esa compra de animales no es más que un
complemento de la industria agrícola, uno de los tantos medios de aprovechar los pastos, sostuvo que
esa compra era civil, a virtud de esa regla de excepción. Agrego que esta situación se había señalado
como ejemplo de la excepción por la Comisión Revisora.
Actualmente la doctrina de los autores y la jurisprudencia de los tribunales estima que esa
compra es civil y cae delleno en el inc 2°: sería una manera de aprovechar el suelo, de trabajar mejor la
tierra. Accede a la actividad agrícola.

Agricultura es Actividad Principal


No obstante cumplir los requisitos del art 3 N° 1, es acto
civil, porque complementa la actividad principal.
Engorda de Animales
Agricultura No es Actividad Principal
Cumple los requisitos del Art 3 N° 1, es mercantil.

¿Cuándo la compra y la permuta no son actos de comercio?


Art. 3º Nº 1 inc 2º:“Sin embargo, no son actos de comercio la compra o permuta de objetos
destinados a complementar accesoriamente las operaciones principales de una industria no
comercial”.
Cuando se trata de compras y permutas que, no obstante reunir los requisitos indicados en el inc
1º del nº 1 del art. 3º, acceden a una industria no comercial.
Esta disposición amplia o restringe el conecto de actos de comercio.
Ejemplo de Restricción: un agricultor que compra 100 sacos para embolsar el trigo, dicha
compra es civil, ya que si bien recae en bien mueble, hay intensión de vender, y animo de lucro, solo
complementa una actividad principal que es civil, y por tanto accede a ella.
Ejemplo de Ampliación: Falabella compra 100 computadores, si eran para destinarlos a la
empresa, dicha compra es mercantil, porque no obstante no haber intención de vender ni lucro y solo
recaer en bienes muebles, dicha compra complementa una actividad principal mercantil, y accede a su
carácter.

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B. Art 3 “Son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, de parte de uno de ellos: Nº
2 “La compra de un Establecimiento de Comercio”.
“Establecimiento de comercio es una propiedad incorporal que nace de una circunstancia, la
reunión de elementos materiales e inmateriales. Al comprar un establecimiento de comercio se compra
el todo, comprendidas es él cosas absolutamente incorporales e intangibles como la clientela, el
nombre, el derecho de llave, el crédito, etc.”(R. Sandoval).
“El establecimiento de comercio es en general, un conjunto de bienes materiales e inmateriales
que conforman una unidad económica dedicada al ejercicio de una actividad comercial.” Se ha dicho
que constituye una universalidad de hecho.
Entre sus principales elementos están la existencia de un local comercial, su individualización y
elementos distintivos (letreros, imágenes publicitarias, etc.), mercaderías, personal, marcas, patentes y
otros derechos que le permiten funcionar, una clientela y una empresa o empresario a cargo de la
combinación de todos estos elementos, con la finalidad de hacerlos cumplir la actividad mercantil que
constituye su destino económico. (Se agrega Derecho de llaves, Know-How, deudas, en genral
prestigio, clientela).
No resulta necesario averiguar la finalidad con que se compra este establecimiento.
A pesar de que nada dice la ley se estima que la venta de un establecimiento de comercio es
también comercial.
No obstante lo anteriormente expuesto, la falta de legislación sobre un establecimiento de
comercio se ha traducido en que existe una serie de conflictos que la doctrina no ha podido resolver.
La compraventa de un establecimiento de comercio no ha sido considerado por el código como
un acto solemne, en consecuencia, basta con que las partes estén de acuerdo sobre la cosa vendida y el
precio, es consensual.
Sin embargo, en la práctica, en la mayoría de los casos este contrato se somete por los
interesados a ciertas formalidades, como dejar constancia de su celebración en un instrumento. Es más,
como el establecimiento de comercio comprende bienes materiales e inmateriales, para la tradición de
estos últimos resulta necesario que la compraventa se perfeccione por escritura pública. (Recordar que
en el establecimiento de comercio no está comprendido el bien raíz).
Así en la escritura se indivudualizan todos los bienes que componen el establecimiento de
comercio, incluyendo el inmueble; se actualizan los contratos de trabajo.
La ley no dice que se trafiere el Nombre, pero lo dice la jurisprudencia aunque el art 3 del CC lo
limita al caso concreto.

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Para el comprador la compra es mercantil por el Art 3 Nº 2 y para el Vendedor es mercantil por
ser comerciante. Si Macdonal compra Richt para cerralo y eliminar la ocmpetencia, se ha dicho que esa
venta es mercantil, principalmente porque hay lucro.
A menos que se exprese lo contrario no quedan incluidas las mercaderías de que puedan estar
suminitrandose, ni las deudas del vendedor, lo cual se realiza con cesión de derechos, notificando al
acreedor para que acepte y le sea oponible.

C. Art 3 “Son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, de parte de uno de ellos: Nº
3 “El arrendamiento de cosas muebles hecho con ánimo de subarrendarlas”.
El arrendamiento tiene carácter mercantil cuando se arriendan cosas muebles con el ánimo de
subarrendarlas. (En el Art 3º Nº 1, para que el arrendamiento tenga carácter mercantil, debe ir
precedido de una compra mercantil no un arrendamiento).
En ambos casos la mercantilidad del arrendamiento se considera desde el punto de vista del
arrendador.
En el art. 3º nº 1º, el ánimo de destinar la cosa mueble adquirida por compra o permuta al
arrendamiento debe existir en el momento en que la cosa se compra, en tanto que en el 2º caso, esto es,
Art 3º N 3, se atiende a la intención del arrendador al momento de celebrar el contrato de
arrendamiento.
Respecto del arrendatario, el carácter civil o mercantil del arrendamiento podrá determinarse
recurriendo al principio de la accesoriedad.
Con todo, tanto en el arrendamiento mercantil como el civil se rigen por las normas establecidas
en el Código Civil. (Código de Comercio no contiene normas expresas en esta materia).
Siguiendo el criterio del Código de Comercio, el subarriendo, hecha por las partes con el ánimo
de subarrendar, debe considerarse también como acto de comercio.
Ejemplo: Ford compra para arrendar a un proveedor (CM) Art 3 Nº 1, el arrendatario que
contrata con el ánimo de subarrendar (CM) Art 3 Nº 3, y el Subarrendatario, aquí Celulosa, que es
empresa manufacturera, en virtud del Art 3 Nº 5 el contrato es mercantil, y si no lo fuera, podría
aplicarse el Art 3 Nº 1 inc 2º, si complementa una actividad mercantil.

Lising:
Nuevo contrato que no cabe en Art 3 Nº 1 ni Nº 3, es un arrendamiento con opción de compra.
Ejemplo, Ford compra maquinaria para arrendar Art 3 Nº 1, su contrato es mercantil, y para el
arrendatario accede, y para ambos es mercantil, ya que el arrendatario lo trabaja y con ello paga el
arriendo.

D. Art 3 “Son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, de parte de uno de ellos: Nº
4 “La comisión o mandato comercial”.

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Art 2116 CC “El mandato es un contrato en que una persona confía la gestión de uno o más
negocios a otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera. La persona que confiere
el cargo se llama comitente o mandante, y la que lo acepta, apoderado, procurador, y en general,
mandatario”.

Características:
 Es un contrato de confianza.
 Los efectos del contrato se radican en la persona del mandante.
 Se puede constituir mandato para todo, salvo testar.
 Útil, por problemas de tiempo, distancia, etc. Por ejemplo una inmobiliaria que es SA, es
representada por un directorio, el cual constituye mandato, por ejemplo al gerente para que realice las
operaciones, o el banco respecto de sus funcionarios, para que se confieran créditos de consumo.
 Se debe ver siempre el mandato, para determinar si el mandatario esta esta o no actuando dentro
de los limites del poder conferido, cuales son sus facultades.
 El mandato es ejemplo de representación voluntaria o convencional, en contraposición a la
representación legal del art 41 CC.

Mandato Mercantil:
La norma hace sinónimos dos conceptos que son distintos: el mandato que es el género y la
comisión que es la especie.
Art 233 CCom “El Mandato comercial es un contrato por el cual una persona encarga la gestión
de uno o más negocios lícitos de comercio a otra que se obliga a administrarlos gratuitamente o
mediante una retribución y a dar cuenta de su desempeño”.
 El mandante encarga la gestión de uno o más negocios al mandatario.
 Uno o más negocios lícitos de comercio. Tener por objeto el Art 3 o principio de accesoriedad.
Por ejemplo no lo es la venta de inmuebles porque el art 3 N° 20 se refiere a la construcción.
Pero si tratándose de una operación de banco por el Art 3 N° 12.
 Puede ser a titulo gratuito o a titulo oneroso.
 Se debe rendir cuneta al mandante.
 Cuando se comparece se debe señalar que se hace en representación de otro, y sobretodo en el
contrato para el cual se confirió el mandato, debe señalarse “Juan Pérez individualizado..., en
representación de Pedro Soto comerciante… según consta del mandato…”. La falta de esta
descripción conlleva que el mandatario se obligue a sí mismo.
Art 234 CCom “Hay tres especies de mandato comercial:
La comisión,
El mandato de los factores y mancebos o dependientes de comercio (pagar, cobrar),
La correduría, de que se ha tratado ya en e Titulo III del Libro I”.
Art 235 CCom “El mandato comercial toma el nombre de comisión cuando versa sobre una o
más operaciones mercantiles individualmente determinadas”.

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Se refiere a un negocio determinado, es un mandato especial, por ejemplo el empleado d el


automotora para la subscripción del contrato de leasing de la maquina x.El Art 3º Nº 4 se refiere sólo a
la comisión.
En cambio, el mandato comercial, es general, por ejemplo para actos de cualquier naturaleza y
cualquiera sea le monto.

Problema: ¿Cuándo la comisión es un acto de comercio?


Dependerá de la naturaleza del acto o actos encomendados. Si él o los actos encomendados son
civiles, la comisión es civil; si por el contrario, el o los actos encomendados son mercantiles, la
comisión será comercial.
¿A quién se refiere el artículo 3º nº 4 del Código de Comercio?
Se refiere al mandante, al que encarga el o los negocios, para él, el contrato de mandato
comercial, siempre es mercantil.
¿Y para el mandatario? La ley nada dice. Estamos en presencia de un acto mixto o de doble
carácter. En esta calificación de la comisión respecto del mandatario, es muy importante su profesión.
Si es un comisionista será mercantil, peor si esta sujeto a contrato de trabajo, será civil.
La naturaleza del acto para el mandatario, importa en los casos en que extralimite sus
facultades, lo cual habrá de analizarse conforme al contrato.

2) Actos que se califican de mercantiles por ser ejecutados por una Empresa.

El Art 3º del Código de Comercio se refiere a diversas empresas, declarando mercantiles los
actos realizados por ellas. Artículo 3º nº 5 al 9 y 20 del Código de Comercio califica de mercantiles las
actividades que se desarrollan en los rubros que la norma comprende por las entidades organizadas
como empresas.
Sin embargo, en ninguna parte se preocupa de estudiar, caracterizar o siquiera definir a tan
importante elemento, como lo es la empresa para la actividad mercantil, como tampoco no existe
ninguna otra disposición en nuestra legislación que pueda ser utilizada con el propósito de
conceptualizarla. Así el problema es determinar que se entiende por empresa.
Se define empresa en el Art 166 inc final del CCom “El que ejerce la industria de hacer
transportar personas o mercaderías por sus dependientes asalariados y en vehículos propios o que se
hallen a su servicio, se llama empresario de transportes, aunque algunas veces ejecute el transporte por
sí mismo”. No sirve por estar referido a una materia específica, transporte terrestre.
Se define empresa en el Art 3 inc final del CdelT “Para los efectos de la legislación laboral y de
seguridad social se entiende por empresa toda organización de medios personales, materiales e
inmateriales, ordenados bajo una dirección, para le logro de fines, económicos, sociales, culturales o
benéficos, dotada de una individualidad legal determinada”.
Esta definición no sirve en materia mercantil:
 Se limita expresamente a los efectos de la legislación laboral y de seguridad social.

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 Si bien por analogía podría aplicarse, este concepto es demasiado amplio para el derecho
mercantil, porque comprende actividades que no tienen fin de lucro que es indispensable en derecho
mercantil.
o Fines Sociales: una empresa dedicada asesorías jurídicas, no es mercantil porque no esta en el
Art 3 CCom.
o Fines Culturales: por ejemplo la orquesta que brinda conciertos gratuitos, distinto del circo que
si tiene fin de lucro.
o Fines Benéficos: se oponen al lucro,una persona jurídica sin fines de lucro es por naturaleza no
mercantil.
o Fines Económicos: no necesariamente persiguen el lucro, por ejemplo las cooperativas de
consumo. Ejemplo venta de inmuebles, no esta en Art 3 CCom.
No existe un concepto general, esta referido a la tecnificación de los recursos, y a la producción
en serie. Osvaldo Contreras define Empresa como:
“Organización formada con el objeto de poner sistemáticamente en acción todos los elementos
materiales y jurídicos necesarios para realizar permanentemente una actividad económica determinada
con fines de lucro”.
Este concepto, es amplio y no se circunscribe a las actividades mercantiles, si nos referimos al
Art 3 debemos hablar de Empres Mercantil.

Elementos Fundamentales:
1. Organización destinada a entregar una actividad económica en forma metódica y profesional.
No se circunscribe a profesionales universitarios, sino a personas que pueden enfrentar una
actividad y desarrollarla de mantener metódica y profesional.
Ejemplo: el Jefe de Obras, que es la persona que se hace cargo de la construcción y de los
trabajadores, ello porque ha trabajado de todo en el ámbito de la construcción, hace el cálculo del costo
de la construcción, revisa si el trabajo del ingeniero es bueno y lee los planos del arquitecto. Así
también el comerciante que desde pequeño ha trabajado en el negocio familiar, conociendo el sistema.
2. La actividad debe ser económica.No cultural, benéfica o social.
3. Propósito de lucrar.
4. Hay quienes agregan como elemento la Intermediación, entre productores y
consumidores.Contreras no comparte este requisito.
Así la diferencia fundamental entre empresa y comercio es la organización. Pro ejemplo si yo
vendo un auto con ánimo de lucro, no soy empresa, ya que podría sacar un mejor precio.

Consideraciones:
a) El lucro es elemento importante, porque distingue empresas mercantiles de las civiles.
b) No se debe identificar como lo hacen los ingenieros comerciales, la empresa con las sociedades,
ya que este último es el revestimiento jurídico que adopta la organización, peor una persona natural,
comunidad, etc., puede ser una empresa en la medida que se organice.

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c) Tampoco ha de confundirse empresa con establecimiento de comercio, que es una unidad


económica de la que se sirve la empresa para realizar la actividad económica.
d) No confundir empresa con comerciante, que puede o no organizarse como ella o no, además las
empresas no solo pueden ser comerciales.

A. Art 3 “Son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, de parte de uno de ellos: Nº
5 “Las empresas de fábricas, manufacturas, almacenes, tiendas, bazares, fondas, cafés y otros
establecimientos semejantes”.
El concepto jurídico de comercio es mas amplio que el económico, por ello comprende la
industria secundaria, prueba de ello es esta disposición.
Norma que también es prueba de la no taxatividad del Art 3 del CCom, por su parte final.
 Empresas de Fábrica y Manufacturas.
No son propiamente las empresas los actos de comercio, sino que los actos realizados por ellas,
sean de compraventa, o de transporte o de cualquiera otra naturaleza, sin perjuicio de los más
importantes que se dan, en la transformación fabril o manual de materias primas.
Puga Vial, dice que se puede distinguir entre Fábrica que es aquella que transforma materias
primas en otra cosa, y Manufacturera, aquella que trasforma materias ya transformadas. Dicha
distinción carece de importancia práctica.
La transformación de estas materias primas constituye acto mercantil sea que dichas materias
las entregue un proveedor, o sea que el propio fabricante las adquiera o produzca el mismo.

 Empresas de Almacenes, Tiendas y Bazares.


El almacén es un negocio pequeño por ejemplo el de barrio, las tiendas venden productos
determinados. Ejemplo Strip en Villuco.
Hace algún tiempo, eran las principales que desaparecieron por la competencia de las grandes
tiendas y su enorme poder adquisitivo que les permite comprar grandes cantidades, pero han vuelto,
dado a que la globalización ha hecho que las antiguas grandes fábricas cierren porque se puede
construir lo mismo en China con mano de obra mas barata, sin necesidad de tener casino para los
trabajadores ni contratar cocineros, y en general porque se constatan servicios externos, como de aseo,
seguridad, evitando al trabajador eterno.
Su giro principal es la compra y venta de bienes muebles, de tal modo que no sólo son
mercantiles la compra y reventa, sino cualquier acto realizado con el giro accesorio de él.
En relación con el Art 3º Nº 1 CCom, el art 3 N° 5 se diferencia por las cantidades compradas, o
cual es permitido por la organización de la empresa.

 Fondas, Cafés y otros Establecimientos Semejantes.


Rubro alimenticio, para el consumo.El giro de estas empresas es atender necesidades tales como
restaurantes, fuentes de soda,paps y semejantes. La enunciación no es taxativa.

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B. Art 3 “Son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, de parte de uno de ellos: Nº
6 “Las Empresas de transporte por tierra, ríos o canales navegables”.
Corresponde a las organizaciones que realizan contratos de transportes, es decir, aquellas en
que se obligan por cierto precio a conducir de un lugar a otro por tierra, lagos, canales o ríos
navegables, pasajeros o mercaderías ajenas y entregar éstos a la persona a quien van dirigidos.
Art166 CCom “El transporte es un contrato en virtud del cual uno se obliga por cierto precio a
conducir de un lugar a otro, por tierra, canales, lagos o ríos navegables, pasajeros o mercaderías ajenas,
y a entregar éstas a la persona a quien vayan dirigidas”.
Art 166 inc 2° CCom “Llámese Porteador el que contrae la obligación de conducir”.
El Art 166 inc final contempla el único concepto de empresa que existe en nuestra legislación
mercantil, pero limitado al contrato analizado, y con una redacción que no presta para extenderlo a otro
tipo de actividades mercantiles.
El concepto es importante, puesto que el porteador, ejecuta un acto civil cuando realiza el
transporte por sí mismo; pero si está organizado como una empresa de transporte, no solamente la
conducción, sino todos los actos propios de su giro, son mercantiles.
Esto último es difícil de determinar, por ejemplo el taxista, normalmente la jurisprudencia lo
relaciona a la contabilidad.
La definición mencionada pone en evidencia el hecho de que el contrato de transporte es una
combinación de arrendamiento de servicios y de depósito.
A pesar de lo antes señalado, el contrato de trasporte terrestre, ya sea ejecutado por un
empresario o no, y ya sea lo realice un comerciante o un particular, sea un acto civil o mercantil, se rige
por las disposiciones que para el transporte terrestre contempla el título V del Libro II del Código de
Comercio, en virtud de lo señalado en el artículo 171 del Código de Comercio.
Ello porque el contrato de transporte no se encuentra regulado en el Código Civil.
Deberá entenderse esta disposición en el sentido de que únicamente se le aplicarán las reglas de
fondo al transporte civil, y siempre subsistirá el interés por averiguar si es acto de comercio para las
otras finalidades, principalmente la prueba del contrato, la calificación de la profesión, etc.
En lo que se refiere a la otra parte del contrato, el cargador, esto es, el que encarga la
conducción, habrá que atenerse a la teoría de lo accesorio para su calificación, por ejemplo si son
mercaderías para el negocio, estas complementan la actividad.
Art 3º Nº6 no menciona a la navegación por lagos, la que también es mercantil, atendido a que
el Art 166 CCom lo menciona entre los contratos de transporte terrestre. Además se aplicaría por
analogía.
Transporte por mar:Art 3ºNº 15 y 16.
Transporte aéreo: Código de Aeronáutica no contempla reglas para determinar el carácter que
tenga este contrato, por lo que hay que atenerse a las normas generales para determinar su
mercantilidad, así el contrato puede ser mercantil por el principio de la accesoriedad. La empresa
portadora, debiera ser mercantil, pero no esta en el Art 3 CCom. El problema se presentara en un juicio.

C. Art 3 “Son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, de parte de uno de ellos: Nº
7 “Las empresas de depósito de mercaderías, provisiones o suministros, las agencias de negocios y
los martillos”.

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 Empresas de Depósito:
Art 2211 CC “Llámase en general depósito el contrato en que se confía una cosa corporal a una
persona que se encarga de guardarla y de restituir en especie”.
Es acto de comercio cuando lo ejecuta una empresa, la intervención de la empresa le da la
mercantilidad: hay intermediación entre los servicios que ofrece la empresa (bodegas, servicios de
carga) y el público.
Muy utilizado porque se necesita de espacio, ejemplo bodega de Falabella, supermercado, trigo
en los silos, recipientes cilíndricos que solo tiene puerta arriba, para evitar la humedad y los ratones, se
vende por porción, y se obtiene un documento que acredita la guarda del trigo, lo que permite
transferirlo a tercero, darlo en prenda para solicitar un crédito. Tal como la Carta de Embarque de
vehículos.
 Empresas de Provisiones y Suministros:
Código contiene un error, ya que dice “provisiones o suministros”, en circunstancia de que son
cosas diferentes.
Contrato de Aprovisionamiento:
Tiene por objeto proveer de cosas muebles a una persona natural o jurídica durante un tiempo
determinado para la satisfacción de una necesidad, mediante un precio prefijado de antemano y que
habrá de regir durante todo el tiempo del contrato. El precio de fija por acuerdo de las partes.
En algunos casos estas cosas se arriendan, en otros se venden. Ejemplo la empresa que tiene un
casino, contrata una empresa que le provea de carnes, verduras, etc. Si hay un evento en la UCSC se
arriendan sillas.
Para que el acto sea de comercio debe tratarse de una empresa. No es una repetición del art.
3º nº 1º.Para el empresario habrá siempre acto mercantil en lo que se relaciona con su empresa; para la
otra parte rige el principio de lo accesorio.
Empresa de Suministro:
Aquella constituida para facilitar el goce, la utilización de bienes, servicios, gestiones o
informaciones mediante cierto precio fijado de antemano y que permanecerá invariable durante un
cierto lapso de tiempo. Generalmente sus actividades son masivas y se traducen en contratos de
adhesión.
Algunas están organizadas como servicios públicos, o al menos bajo el control del estado.
Ejemplo empresas de agua potable, luz eléctrica, gas, teléfonos, etc.Otras: como servicios fúnebres,
editoriales, diarios, revistas, etc.
Para calificar de civil o comercial frente a la parte que contrata con la empresa debemos recurrir
a la teoría de lo accesorio. Ejemplo abogado que contrata servicio de telefonía para su empresa, para él
el contrato es civil porque accede a una actividad profesional liberal.
En general para ambas empresas el contrato es mercantil, por el art 3 CCom.

 Agencia de negocios:
No definida por el código. Son intermediarios por naturaleza y prestan a su clientela servicios
muy variados, incluyendo el desempeño de toda clase de mandatos.

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Los agentes de negocios prestan servicios a varias personas a la vez, servicios como corredurías,
contrataciones de préstamos, de avisos, administración de bienes, etc. Ejemplo: empresas de empleo,
agencias de avisos, informaciones comerciales, agencia de viajes, publicidad.
Cualesquiera que sean los encargos que se den, y aunque algunos de ellos puedan aparecer
como negocios civiles, la ley las reputa comerciantes y mercantiliza sus actividades, basada en el
principio de favorecer a los que contratan con ellas, que dispondrán de la amplitud de los medios de
prueba mercantiles.
Es decir, en ocasiones hay dos contratos:
Un contrato por el cual se contratan los servicios de la agencia, el que por el Art 3 del CCom, es
mercantil para la agencia, y lo será para la otra parte dependiendo de la teoría de lo accesorio.
Otro contrato, el que se ejecutan gracias al servicio de la agencia puede ser civil o mercantil.
Ejemplo el contrato de arrendamiento de un inmueble.
 Los martillos:
Art 1º Ley 18.118 (22.05.1982): “Las personas naturales o jurídicas inscritas en un registro, en
conformidad a la ley, para vender públicamente al mejor postor toda clase de bienes corporales
muebles”.
Algunas son forzadas como en la ejecución judicial que llevan a embargos por el receptor
judicial, pero no puede tratarse de inmuebles, porque ello es competencia del secretario del tribunal.
Otras son voluntarias por la falta de liquidez y al ser ventas conjuntas es más rápido que una
publicación en internet. Herencia yacente, bienes de incapaces.
Para determinar la mercantilidad del acto respecto de la persona que encarga el remate de los
bienes corporales muebles y el sujeto que participa en él adjudicándoselos hay que recurrir al principio
de lo accesorio.

D. Art 3 “Son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, de parte de uno de ellos: Nº
8 “Las empresas de espectáculos públicos, sin perjuicio de las medidas de policía que corresponda
tomar a la autoridad administrativa”.
Quedan comprendidas en este número todas las empresas que tienen por objeto entretener al
público desde cualquier punto de vista: arte, cultura, etc.
La mercantilidad está determinada sobre la base de la empresa, o sea, se requiere que exista una
empresa que organice los factores respectivos para intermediar entre los artistas y el público. La
empresa tiene que proveer el local, las instalaciones, luces, sonidos, personal que venda boletos, etc. y
pagarles alos artistas que realicen el espectáculo.
Ejemplo el circus del coco legrand, el circo de los tachuelas, compañías de teatro.
Si los artistas organizan el espectáculo sin intervención del empresario, aun cuando sea
retribuido por el público, el acto es meramente civil, porque actúan en el ejercicio de sus profesiones.
La frase final del nº 8 del artículo 3º no tiene razón de ser.

E. Art 3 “Son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, de parte de uno de ellos: Nº
9 “Las empresas de seguros terrestres a prima, inclusas aquellas que aseguran mercaderías
transportadas por canales o ríos”.

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Artículo 512 del Código de Comercio define el seguro: “El seguro es un contrato bilateral,
condicional y aleatorio por el cual una persona natural o jurídica toma sobre sí por un determinado
tiempo todos o alguno de los riesgos de pérdida o deterioro que corren ciertos objetos pertenecientes a
otra persona, obligándose, mediante una retribución convenida, a indemnizarle la pérdida o cualquier
otra daño estimable que sufran los objetos asegurados”.
Las compañías de seguro:
 Aseguran Riesgo de Perdidas o Deterioros de las cosas. Ejemplo vehículo, terremoto.
 Aseguran Riesgos de las Personas. Por ejemplo vida, enfermedades catastróficas, invalidez, etc.
Por lo tanto el seguro es un contrato de indemnización que tiene por objeto compensar la
ocurrencia de ciertos riesgos; jamás puede significar jurídicamente ganancias, es eminentemente
indemnizatorio. Por lo tanto, el seguro en sí mismo no es un acto de comercio, el nº 9 dice que el
seguro contratado por una empresa de seguros es acto de comercio.
Agrega además que son actos de comercio, los ejecutados por empresas de seguros a prima (en
estos, el asegurado paga un precio determinado por la transferencia del riesgo a la empresa
aseguradora).
El artículo 4º del DFL 251 de 1931 y fijado actualmente por la ley nº 18.660 (20.10.1987) el
comercio de asegurar y reasegurar riesgos a base de prima sólo puede hacerse en Chile por sociedades
anónimas, de modo que el asegurador será comerciante y el seguro a prima será siempre un acto de
comercio. Aun cuando recaiga sobre un inmueble porque lo que se asegura es el daño.
En cuanto al asegurado, en el seguro terrestre a prima tendrá que atenderse a la teoría de lo
accesorio para determinar si el contrato es mercantil o no.

Elementos del Contrato de Seguro:


1. Asegurador (Cía. de Seguros).
El que se obliga, mediante el cobro de una prima, a resarcir un daño o pagar una suma de
dinero, de verificarse la eventualidad prevista en el contrato.
Tratándose de resarcir un daño, por ejemplo el de un choque, hasta un cierto monto. Y de pagar
una suma de dinero, por ejemplo en caso de muerte. Importancia en Seguro Responsabilidad Civil.
Por regla general son contratos tipos, en la Superintendencia de Valores y Seguros hay
depositados modelos de pólizas, que so extranjeros. En casos particulares, la póliza se adapta al caso
concreto, por ejemplo el seguro de instalaciones, adaptadas a una determinada industria.
Hay un liquidador de seguros, que verifica los daños y determina hasta que monto de los daños
cubrirá el seguro.
2. Contratante.
El tomador de seguro, es decir quien se obliga a efectuar el pago de la prima a cambio de la
cobertura. Su persona puede coincidir con la del asegurado, en ocasiones se toman seguros para un
grupo de personas, como los seguros de viajes, para perdida de equipajes, robos, prestaciones médicas.
3. Prima.
Costo del seguro.
4. Asegurado.

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Persona natural o jurídica a quien el acaecimiento del siniestro afecta directamente.


5. Beneficiario.
Quien recibe la utilidad del seguro. En ocasiones coincide el contratante, el asegurado y el
beneficiario. Ello no ocurre por ejemplo en el seguro de vida porque es la familia quien recibe una
suma de dinero tras la muerte del asegurado. Dependerá del tipo de seguro.

F. Art 3 “Son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, de parte de uno de ellos: Nº
20 “Las empresas de construcción de bienes inmuebles por adherencia, como los edificios, puentes,
canales, desagües, instalaciones industriales y de otros similares de la misma naturaleza”.
El Art 14 del DL 1.953 del 15/08/1977 agregó al Art 3º un número 20º.
Único norma que expresamente se refiere a inmuebles.
Para que la actividad de construcción de bienes inmuebles por adherencia quede comprendida
dentro de los actos que la ley considera mercantiles, es necesario que se ejerzan bajo la organización de
la empresa, es decir, mediante l conjunto de bienes materiales y humanos que una persona natural o
jurídica reúne y coordina con el propósito de realizar la actividad de construcción.
Es sólo a esta organización a la cual el legislador ha querido darle el carácter de mercantil,
puesto que la construcción sigue siendo una actividad civil cuando no se ejerce bajo la forma de una
empresa que persigue con ella una finalidad de lucro.
El legislador se ha referido sólo a las empresas cuyo objeto sea la construcción de inmuebles
por adherencia, de modo que quedan excluidas de dicha calificación aquellas que ejecutan actos o
contratos relativos a bienes inmuebles, como la administración, arriendo, loteo o urbanización de
bienes raíces, porque en ningún caso el propósito del legislador ha sido extender la mercantilidad al
ámbito de los inmuebles en general.
En opinión de la doctrina la razón que ha tenido el legislador para incluir dentro del ámbito
mercantil a las empresas de construcción de inmuebles por adherencia es para facilitar la aplicación de
los procedimientos sobre quiebra que contempla la ley en contra de los deudores comerciales cuyos
efectos son más rigurosos, tanto los inmediatos como los retroactivos, y también por la aplicación de
los procedimientos destinados a la calificación y penalidad de las quiebras.

3) Actos Formales de Comercio.


Art 3 “Son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, de parte de uno de ellos: Nº
10 “Las operaciones sobre letras de cambio, pagarés y cheques sobre documentos a la orden,
cualesquiera que sean su causa y objeto y las personas que en ella intervengan, y las remesas de
dinero de una plaza a otra hecha s en virtud de un contrato de cambio”.
Estos actos de comercio siempre tienen carácter mercantil para ambas partes, lo que excluye la
posibilidad de actos mixtos y la aplicación del principio de lo accesorio. Son objetivamente
mercantiles.
La naturaleza comercial proviene de la forma, del empleo de títulos de crédito respecto de los
cuales se ejecutan determinadas operaciones, cualesquiera que sean su causa u objeto y las personas
que en ellas intervengan.

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Los títulos de créditos son instrumentos mercantiles que nacen en la edad media para remplazar
la moneda, dado que un documento que representativo de dinero evitaban robos y costo de transporte.

 Operaciones sobre Letras de Cambio:


o Las Letras de Cambio, representan una suma de dinero, con las cuales se transa, comprando
bienes o contratando servicios, sin pagar de inmediato, de manera que actúa como crédito.
o Se incluye fecha para postergar el pago.
o Permite su circulación. Aquel a cuyo nombre se creó, puede exigir su cumplimiento y a su vez
con ella puede satisfacer otra deuda que tenga con un tercero, por medio de endoso, el que consiste en
endosar en dominio firmando, al reverso; ello cuando se hace a la orden, en que al momento del pago
se debe pedir el documento, de lo contrario otro portador, y quien paga mal paga dos veces. Si es
nominativo se aplican normas de cesión de crédito, porque se necesita notificación.
o Las operaciones principales, son: giro o emisión; aceptación, endoso, aval, pago, protesto,
reaceptación, etc.

 Operaciones sobre Pagarés:


o Los pagarés permite incorporar vencimientos sucesivos o cuotas, a diferencia de la letra de
cambio, por las que debe extenderse una por cada cuota, lo que conlleva un gasto, puesto que necesitan
firma autorizada ante notario, para tener merito ejecutivo, además se necesita el vencimiento de cada
cuota para protestar.
o Tratándose de los pagarés, se puede incorporar una clausula de aceleración, por la que el no
pago de una cuota hace exigible todas las restantes, pudiendo protestar le total de una sola vez.
Principales operaciones: suscripción, endoso, aval, pago y la prórroga.

 Operaciones sobre Cheques:


o El cheque se asocia al contrato de cuenta corriente que previamente tengo con un banco. El
cuanta correntista se obliga a tener fondos para cobrar las ordenes de pago, o mantener una línea de
crédito. Por el cual se entregan talonarios seriados pro el banco, y solo ellos pueden utilizarse, en tanto
el pagaré y la letra de cambio.
o El cheque solo puede emitirse con fecha de vencimiento al día de hoy, de manera que pueda
cobrase de inmediato, así lo establece la ley, peor en la práctica se extienden a fecha, respecto de
personas en las que se confía respetaran el plazo.
o A pesar del carácter anterior, se usa porque, sino se paga se protesta y luego hay notificación del
protesto de cheque, hay un plazo de 3 días para depositar el monto, sino se paga, se puede demandar
por la vía ejecutiva o bien delito doloso de cheque, que es de acción pública, que conlleva orden de
aprensión, pero hoy los tribunales no lo sancionan y ha perdido importancia.
Las principales Operaciones sobre el cheque son el giro o libramiento, endoso, cancelación, el
pago, la revalidación, el protesto.

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 Girar: Emitir.
 Endoso: Escrito al reverso del titulo de crédito, por el que transfiero el tirulo a otro, ello porque
normalmente hay contratos que quiero extinguir.
 Protesto: tratándose de Letras de Cambio y Pagarés, es una constancia fehaciente del no pago
(usualmente) de un titulo de crédito, consiste en una hoja que le notario anexa al titulo. Si es un cheque
es competencia de los bancos.
 Cancelación: existen dos formas de cobrar un cheque, pro ventanilla o depositando en una
cuenta corriente. Cuando cobra en ventanilla, la ley obliga al beneficiario a cancelar el cheque, lo cual
consiste en una firma sobre el cheque de manera vertical.
 Aval: incorporar a un tercero que afianza el pago de una suma de dinero, para el evento que yo
no pague, es un deudor solidario.

 Operaciones sobre Documentos a la Orden:


La emisión, circulación, garantía y pago de otros documentos a la orden, que no sean letras de
cambio, ni pagarés ni cheques, constituyen ahora un acto formal de comercio.
Ejemplo, la emisión, endoso, cancelación y pago de un certificado de depósito a la orden, son
actos mercantiles formales.
Otros Documentos a la Orden:
 Certificado de Depósito a la Orden: el banco me entrega un certificado que acredita que recibió
dinero, el que esta obligado a restituir luego de cierto tiempo, que puede ser o no prorrogable. Si es a la
orden se permite la transferencia por endoso. Incluso el certificado se puede mantener en el banco para
evitar el extravío.
 Bonos o Debentures: los emiten SA, no particulares, para ponerlos en la Bolsa de Valores, para
percibir dinero.
 Certificado de Warrens: no acreditan dinero, sino mercaderías, transfieren sin necesidad de
tradición física de la cosa. Problema de extravío.
 Carta Orden de Crédito, Carta de Porte, Conocimiento de Embarque, Etc.

 Remesas de dinero de una plaza a otra hechas en virtud de un contrato de cambio:


El contrato de cambio es una convención por el cual una de las partes se obliga, mediante un
valor prometido o entregado, a pagar o hacer pagar a la otra parte o a su cesionario legal cierta cantidad
de dinero en un lugar distinto de aquel en que se celebra la convención.
El contrato de cambio es consensual y puede ejecutarse de varias maneras, una de las cuales es
el empleo de la letra de cambio. También puede efectuarse mediante el uso de otros documentos, como
simples órdenes de pago, o a través de un giro postal o telegráfico.
Cualquiera sea el medio empleado, las remesas de dinero de una plaza a otra son operaciones
mercantiles formales, por ello es mercantil para ambos contratantes.

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Hoy no se utiliza mucho, por los depósitos en tarjetas como redbank, pero se uso por ejemplo,
para evitar dinero al hijo que estudia en otra región, y principalmente se usa en transacciones al
extranjero.

4) Actos de Intermediación.

A. Art 3 “Son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, de parte de uno de ellos: Nº
11 “Las operaciones de banco, las de cambio, y corretaje”.

 Las Operaciones de Banco:


El código se refiere aquí a todas las operaciones de banco, empleando la expresión
“operaciones”, no desde un punto de vista jurídico, sino utilizándola desde el punto de vista económico,
que supone la realización de varios actos jurídicos para completar la operación.
Las operaciones que están autorizados para efectuar los bancos están contemplados en la Ley
General de Bancos, cuyo texto refundido y sistematizado consta del D.F.L. nº 3 de 19/12/1997.
Son bancos comerciales, las instituciones que se dedican al negocio de recibir dinero en
depósito y darlo a su vez en préstamo, sea en forma de mutuo, descuento de documentos o en cualquier
otra forma, de acuerdo a la definición contemplada en el Art 40 del D.F.L. Nº 3.
Las principales operaciones bancarias están enumeradas en los Arts 69 y sgtes del referido
cuerpo legal, de las cuales pueden señalarse las siguientes: “…” (Verlas).

Artículo 69.- Los bancos podrán efectuar las siguientes operaciones:


1) Recibir depósitos y celebrar contratos de cuenta corriente bancaria.
2) Emitir bonos o debentures sin garantía especial.
3) Hacer préstamos con o sin garantía.
4) Descontar letras de cambio, pagarés y otros documentos que representen obligación de
pago.
5) Emitir letras de crédito que correspondan a préstamos otorgados en virtud del Título XIII de esta
ley. Las obligaciones del mutuario en estas operaciones se computarán para los efectos de los límites
que establece el artículo 84, Nº 1 y 4.
6) Adquirir, ceder y transferir efectos de comercio, con sujeción a las normas que acuerde el Banco
Central de conformidad a su Ley Orgánica.
7) Con sujeción a las normas generales que dicte la Superintendencia, los bancos podrán otorgar
créditos que se encuentren amparados por garantía hipotecaria.
8) Efectuar cobranzas, pagos y transferencias de fondos.
9) Efectuar operaciones de cambios internacionales con arreglo a la ley.
10) Emitir cartas de crédito.
11) Avalar letras de cambio o pagarés y otorgar fianzas simples y solidarias, en moneda nacional, con
sujeción a las normas y limitaciones que imparta la Superintendencia.
12) Emitir letras, órdenes de pago y giros
contra sus propias oficinas o corresponsales.
13) Emitir boletas o depósitos de garantía, que serán inembargables por terceros extraños al contrato

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o a la obligación que caucionen.


14) Recibir valores y efectos en custodia, en las condiciones que el mismo banco fije y dar en
arrendamiento cajas de seguridad para el depósito de valores y efectos.
15) Constituir en el país sociedades filiales conforme a los artículos 70 y siguientes.
16) Aceptar y ejecutar comisiones de confianza, de acuerdo con el Título XII de esta ley.
17) Servir de agentes financieros de instituciones y empresas nacionales, extranjeras o
internacionales, y prestar asesorías financieras.
18) Adquirir, conservar y enajenar, sujeto a las normas que fije el Banco Central, bonos de la deuda
interna y cualquiera otra clase de documentos, emitidos en serie, representativos de obligaciones del
Estado o de sus instituciones. Los bancos podrán adquirir, conservar y enajenar oro amonedado o en
pastas, dentro del margen general que fija el inciso 2º de este artículo.
19) Adquirir, conservar y enajenar bonos u obligaciones de renta de instituciones internacionales a
las que se encuentre adherido el Estado de Chile.
20) Adquirir, conservar y enajenar valores mobiliarios de renta fija, incluso letras de crédito
emitidas por otros bancos, y encargarse de la emisión y garantizar la colocación y el servicio de dichos
valores mobiliarios.
21) Los bancos podrán adquirir acciones o tomar participación en bancos o en empresas constituidos
en el extranjero, con sujeción a las normas contenidas en el artículo 76 y siguientes.
22) Adquirir, conservar, edificar y enajenar bienes raíces necesarios para su funcionamiento o el de
sus servicios anexos.
23) Adquirir, conservar y enajenar los bienes corporales muebles necesarios para su servicio o para
la mantención de sus inversiones.
24) Emitir y operar tarjetas de crédito.
25) Actuar como agentes colocadores de acciones de primera emisión de sociedades anónimas
abiertas pudiendo garantizar su colocación.
26) Otorgar a sus clientes servicios financieros por cuenta de terceros, en la forma y condiciones que
determine la Superintendencia.
27) Prestar el servicio de transporte de valores.

Lo que el Código de Comercio califica de acto mercantil son las “operaciones” de banco que
suponen, cada una de ellas, la realización de varios actos jurídicos.
El legislador les dio el carácter de acto de comercio porque en ellas existe “intermediación”. El
banco es intermediario entre los dueños del capital que lo depositen en él y las personas que recurren al
crédito para hacer sus operaciones mercantiles.

 Las Operaciones de Cambio:


El concepto de cambio tiene dos acepciones: el contrato de cambio, al cual se refiere el Art 3º
Nº 10; y el cambio o trueque manual de moneda, que es el sentido en que se toma el Art 3º Nº 11.
Estas operaciones son mercantiles respecto de la persona que tiene a disposición del público el
cambio, esto es, los bancos o casas de cambio.
La persona que efectúa el cambio: principio de accesoriedad.

 Las Operaciones de Corretaje:

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Stephanie Fernández Reyes

El Art 234 del Código de Comercio menciona la correduría como una forma de mandato
comercial, según el cual los corredores son oficiales públicos instituidos por la ley para disponer su
mediación asalariada a los comerciantes y facilitarles la conclusión de sus contratos.
Sin embargo, en la actualidad no existen corredores que sean oficiales públicos.
Pero la práctica mercantil ha dado amplia aplicación al Art 80 del código, que deja abierta la
posibilidad para que existan corredores particulares y privados, que no requieren de este nombramiento
y que consecuentemente no tienen el carácter de oficiales públicos.

B. Art 3 “Son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, de parte de uno de ellos: Nº
12 “Las operaciones de Bolsa”.
Art 38 Ley Nº 18.045 (22.10.1981) sobre Mercado de Valores, define el concepto de bolsa de
valores, señalando que “Son entidades que tienen por objeto proveer a sus miembros la implementación
necesaria para que puedan realizar eficazmente, en el lugar que les proporcione, las transacciones de
valores mediante mecanismos continuos de subasta pública y para que puedan efectuar las demás
actividades de intermediación en conformidad a la ley”.
El Mercado de Valores está organizado jurídicamente y reglamentado por la Ley nº 18.045 del
año 1981, y las Bolsas de Valores se encuentran fiscalizadas por la Superintendencia de Valores y
Seguros.
En Chile hay tres Bolsas de Valores, Santiago, Valparaíso y la Bolsa Electrónica.
Las principales operaciones de Bolsa son la compraventa de acciones de SA abiertas, valores y
monedas que se realizan por su intermedio, en rueda de bolsa o a través de los modernos medios
electrónicos de transacción bursátil. Bonos, letras hipotecarias.
Las operaciones de bolsa son, respecto a las bolsas de comercio y a las personas que en ellas
intervienen operaciones siempre mercantiles, ejemplo el corredor de bolsa.
Respecto a la persona que concurre a la bolsa a transar dichos valores, debe aplicarse el
principio de la accesoriedad.

Actos de Comercio Marítimo.

Art 3 “Son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, de parte de uno de ellos:
13. Las empresas de construcción, carena, compra y venta de naves, sus aparejos y vituallas.
14. Las asociaciones de armadores.
15. Las expediciones, transportes, depósitos o consignaciones marítimas.
16. Los fletamentos, seguros y demás contratos concernientes al comercio marítimo.
17. Los hechos que producen obligaciones en los casos de averías, naufragios y salvamentos.
18. Las convenciones relativas a los salarios del sobrecargo, capitán, oficiales y tripulación.
19. Los contratos de los corredores marítimos, pilotos lemanes y gente de mar para el servicio de
las naves.

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Stephanie Fernández Reyes

La tendencia del legislador de incluir todo lo relacionado con las actividades marítimas dentro
del Derecho Mercantil llega hasta el extremo de abarcar, no sólo actos y contratos, sino también hechos
que producen obligaciones, como son los del nº 17.
En cuanto a los contratos de las personas mencionadas en los números 18 y 19, primeramente
estarán gobernados por el Código del Trabajo, que por lo demás contempla un título dedicado a los
contratos de la gente de mar.

Actos de Comercio no mencionados en el Art 3º.

1) Las sociedades:
Omisión salvada por el Art 2059 del Código Civil, el cual expresa que las sociedades
comerciales son las que se forman para negocios que la ley califica de actos de comercio.
Es decir, deben tener por objeto algunos de las actividades enumeradas en el Art 3 CCom.
En cuanto a las sociedades anónimas el inc final Art 1º Ley nº 18.046 señala que este tipo de
sociedades son siempre mercantiles, aunque se formen para cumplir un objeto que no tenga dicho
carácter, es decir son excepción por la forma.

2) El contrato de cuenta corriente mercantil:


Regulado en el artículo 602 y siguientes del Código de Comercio.

3) El Mutuo:
Reglamentado en el Código de Comercio en forma diferente al Código Civil.

4) Los contratos accesorios:


Su calificación está resuelto en el Artículo 1º:Debe atenderse a la naturaleza de la obligación
principal a la que accede.

La Enumeración del Art 3º ¿Es Taxativa?

Razones para sostener que la Enumeración es Enunciativa:

1. Argumento de texto: la expresión “son actos de comercio” empleada por el legislador denota su
carácter enunciativo. Si la intención del legislador hubiera sido hacer taxativa la enumeración habría
dicho “Los actos de comercio son”. Argumento débil en opinión de R. Sandoval.
2. Hay actos de comercio no enumerados en el artículo 3º, lo cual, en opinión de algunos hace
desaparecer la posibilidad de que el artículo en cuestión sea taxativo. Argumento de poco peso, porque
en todos estos casos hay que recurrir al artículo 3º para darles mercantilidad.

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Stephanie Fernández Reyes

3. La aceptación doctrinaria y jurisprudencial de la interpretación analógica. El que es un principio


de derecho común, “donde existe la misma razón, debe existir la misma disposición”.

Razones para considerar Taxativo el Art 3º:

1. El Derecho Comercial es especial frente al Derecho Civil, por lo que el artículo 3º debe
aplicarse restrictivamente.
2. Si el legislador hubiera definido el acto de comercio, habríamos debido juzgar el acto de
comercio conforme a los elementos esenciales contenidos en la definición; por lo que sólo podríamos
calificar de mercantil un acto cuando esos elementos hubieran concurrido.
Como el legislador no definió al acto de comercio sino que los enumeró; debemos ceñirnos al
principio reseñado, esto es, aplicarlo restrictivamente.
3. Historia fidedigna del establecimiento de la ley.
El Proyecto de ley contenía otro artículo 10 que enumeraba los actos que no eran de comercio
(La Comisión Revisora lo suprimió).
Por su parte el artículo 11 del Proyecto decía: “Los artículos 7º y 10 son declarativos y no
limitativos, y en consecuencia, los tribunales de comercio resolverán los casos ocurrentes por analogía
de las disposiciones que ellas contiene”.
Este artículo también fue suprimido. Lo que demuestra que el artículo 3º contiene una
enumeración taxativa, porque la posibilidad de los tribunales de aplicar analógicamente el art 3 se
suprimió.

En conclusión, y opinión de don R. Sandoval, el artículo 3º es taxativo, por que su


interpretación debe ser restrictiva; no debe ser estrictamente literal por dos razones:
 Si un acto no está expresamente señalado por él, lo puede estar dentro de la amplitud
del precepto. (Nº 5 parte final; nº16)
 La accesoriedad.

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Stephanie Fernández Reyes

EL COMERCIANTE O EMPRESARIO DE COMERCIO.

El concepto de Derecho Comercial, indica que es una rama del derecho privado que entre otras
cosas, se ocupa de los derechos y obligaciones de los comerciantes.
Cuando la actividad mercantil constitutiva de empresa, se ejerce por una persona natural, por un
empresario individual de comercio, la legislación mercantil le impone una serie de obligaciones y le
reconoce ciertos derechos, que constituye el estatuto jurídico del empresario individual.
Es el conjunto de reglas jurídicas que determinan los requisitos o condiciones para que tengan
carácter de tal, las obligaciones a que está sometido y los registros en que debe estar inscrito.
En Chile, el contenido del derecho mercantil, sigue el criterio objetivo, en virtud del cual la
mercantilidad de un acto se determina en base a el mismo, sin embargo siempre se debe atender a quien
realiza el acto, salvo tratándose de los actos formales de comercio.
Hoy atendiendo a la actual corriente, un autor español Felipe Decanizares, dice que o debería
hablarse de comerciante, sino empresario individual de comercio, con todo lo que ello conlleva,
nosotros tenemos de un código de 1867 que trata de los comerciantes.

Concepto de Comerciante:
Artículo 7º del Código de Comercio: “Son comerciantes, los que teniendo capacidad para
contratar, hacen del comercio su profesión habitual”.

Importancia de la calificación de comerciante.

Similar a la importancia de diferenciar entre acto mercantil y civil. Así distinguimos entre
quienes son comerciantes y quienes no, dependiendo de si se desarrollan o no actividades mercantiles,
que son las enumeradas en el Art 3 CCom.

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1. Para los efectos de la capacidad de las personas.


Se aplican las normas de derecho común, pero al respecto, existen disposiciones especiales para
ciertas personas (menor adulto y mujer casada), que después se analizarán.

2. Por las obligaciones que son impuestas a los comerciantes.


El Código de Comercio impone al comerciante diversas clases de obligaciones:
a) Inscribir algunos documentos en el Registro de Comercio, un tanto en desuso, salvo el extracto
de escritura de constitución de sociedad.
b) Llevar libros de contabilidad, en los cuales se anotarán las operaciones que éste realice.
c) Publicar determinados actos y contratos, SRL.

3. Para los efectos de la prueba.


Sabiendo que un acto responde a una naturaleza mercantil concluimos de inmediato en la
necesidad de llamar a la normativa comercial para regular aspectos relativos a la prueba: medios de
prueba, formas de rendirla, peso o ponderación de la misma, etc.
Hay al menos un caso en que Gabriel Palma debió reconocer la inspiración subjetiva existente
en la legislación mercantil chilena, al referirse a lo prevenido en el Art 35 del CCom.
No cabe ninguna duda que el legislador no había tomado ningún otro referente para aplicar y
asignar efectos especiales a la legislación comercial, que, que no fuera la calidad de comerciante de los
partícipes.

4. Para los efectos de la quiebra.


La actual ley de quiebras, no obstante conservar como institución común la quiebra para
comerciantes y no comerciantes, mantiene fuertes diferencias en el trato que da a unos y otros,
particularmente, en las causales de declaración como en las sanciones.

5. Para la comercialización de determinados actos.


Sólo los comerciantes transforman actos civiles en comerciales por aplicación del principio de
accesoriedad, en relación con su giro y con su persona.

6. Liquidación de sociedades comerciales.


Las sociedades comerciales quedan sometidas a normas diferentes, en materia de liquidación,
que las civiles, que están regidas por el Código Civil y, por consecuencia, por las regulaciones
aplicables a las liquidaciones de comunidades.

7. Plazos y prescripciones.

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Los plazos de prescripción de acciones y derechos que rigen las relaciones jurídicas sujetas al
Derecho Comercial son substancialmente diferentes de aquellas llamadas a ser aplicadas en las que
están bajo el amparo del Derecho Civil.

Análisis de los Requisitos para ser Comerciante:

1) Capacidad para Contratar:


Se trata de capacidad de ejercicio, esto es, la aptitud legal para ejercer derechos por sí mismo,
sin en ministerio o la autorización de otra.
Toda persona natural capaz de obligarse por sí sola puede, en consecuencia dedicarse al
comercio y adquirir la calidad de empresario comercial, a menos que la ley le imponga alguna
restricción.
El Código de Comercio chileno, sólo contiene algunas normas especiales relativas a los
menores que administran su peculio profesional o industrial y a las mujeres casadas que se dediquen a
la actividad mercantil.
Se aplican del Código Civil en virtud del art 2 del CCom, así:
Art 1446 “Toda persona es legalmente capaz, excepto aquellas que la ley declara incapaces”.
Por excepción son incapaces: Art 1447 CC.
Absolutos: Dementes, impúberes y sordos o sordos mudos que no puedan darse a entender
claramente. Estos pueden actuar a través de su representante legal, que debe señalar que actúa a nombre
de otro, de lo contrario los efectos del contrato recaerán en él, Art 43 CC “Son representanteslegales de
una persona, el padre o la madre, el adoptante y su tutos o curador”.
Relativos: Disipador que se haya bajo interdicción de administrar lo suyo y los menores adultos.
Pueden actuar a través de su representante legal o por si mismo pero autorizados por el primero, así
firma él y deja constancia de que es autorizado.

La MujerCasada:
Hoy en día, en virtud de la Ley nº 18.802 de 9.06.1989, la mujer casada es plenamente capaz, de
manera que respecto a ella hay que preocuparse del régimen patrimonial bajo el cual contrajo
matrimonio, con anterioridad a la modificación, ella era incapaz relativo y su marido su representante,
hoy es plenamente capaz para celebrar actos y contratos, pero las normas del código quedaron, y
subsiste el problema.
Ello significa que si se trata, no espor un problema de capacidad si no por el régimen
matrimonial. Así, el único caso que requiere comentario es el de la mujer casada bajo régimen de
sociedad conyugal.
Al respecto, Art 11 del CCom señala: “La mujer casada comerciante se regirá por lo dispuesto
en el Ar 150 del CC”.
El que señala:

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Stephanie Fernández Reyes

Art 150 inc 1° CC “La mujer casada de cualquier edad podrá dedicarse libremente al ejercicio
de un empleo, oficio, profesión o industria”.
Art 150 inc 2° CC “La mujer casada que desempeñe algún empleo o que ejerza una profesión,
oficio o industria separados de los de su marido, se considerará separada de bienes respecto del
ejercicio de ese empleo, oficio, profesión o industria y de lo que en ellos obtenga, no obstante cualquier
estipulación en contrario; pero si fuere menor de 18 años, necesitará autorización judicial, con
conocimiento de causa, para gravar y enajenar los bienes raíces”.
Art 150 inc 3° CC “Incumbe a la mujer acreditar, tanto respecto del marido como respecto de
terceros, el origen y dominio de los bienes adquiridos en conformidad a este artículo. Para ello se puede
valer de cualquier medio de prueba”.
Art 150 inc 4° CC “Los terceros que contraten con la mujer quedarán a cubierto de toda
reclamación que pudieren interponer ella o el marido, sus herederos o cesionarios, fundada en la
circunstancia de haber obrado la mujer fuera de los términos del presente artículo, siempre que, no
tratándose de bienes comprendidos en los arts 1754 y 1755, se haya acreditado por la mujer, mediante
instrumentos públicos o privados, a los que se hará referencia en el instrumento que se otorgue al
efecto, que ejerce o ha ejercido un empleo, oficio, profesión o industria separados de los de su marido”.
Art 150 inc 5° CC “Los actos o contratos celebrados por la mujer en esta administración
separada, obligarán los bienes comprendidos en ella, y los que administre con arreglo a las
disposiciones de los arts 166 y 167, y no obligarán los del marido sino con arreglo al art 161”.
Art 150 inc 6° CC “Los acreedores del marido no tendrán acción sobre los bienes que la mujer
administre en virtud de este artículo, a menos que comprobaren que el contrato celebrado por él cedió
en utilidad de la mujer o de la familia común”.
Art 150 inc 7° CC “Disuelta la sociedad conyugal, los bienes a que este artículo se refiere
entrarán en la partición de los gananciales; a menos que la mujer o sus herederos renunciaren a estos
últimos, en cuyo caso el marido no responderá por las obligaciones contraídas por la mujer en su
administración separada”.
Art 150 inc 8° CC “Si la mujer o sus herederos aceptaren los gananciales, el marido responderá
a esas obligaciones hasta concurrencia del valor de la mitad de esos bienes que existan al disolverse la
sociedad. Más, para gozar de este beneficio, deberá probar el exceso de esta contribución, que se le
exige con arreglo al art 1777”.
Así, el matrimonio, produce efectos que se prolongan, como el régimen patrimonial, que
determina que ocurre con los vienen que se adquieren, existen tres regímenes patrimoniales:
 Separación de Bienes:
Ambos cónyuges manejan sus patrimonios, cada uno separado del otro.
 Régimen de Participación de Gananciales:
Durante el matrimonio se comportan como separados de bienes, pero al término aprovechan las
ventajas de cada uno, pues se trata como sociedad conyugal.
 Régimen se Sociedad Conyugal:
Constituye la regla general, pues si las partes nada dicen al momento de la celebración del
matrimonio, se entiende que este es el régimen, y por una sola vez se permite la modificación del
régimen, cualquiera sea.

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Stephanie Fernández Reyes

Los bienes adquiridos por marido y mujer, entran al haber común que pertenece por igual a
ambos, pero son administrados por el marido, ello porque en la época del código, la mujer se dedicaba
a labores de casa y tenía poco conocimiento sobre los negocios, no así el hombre que estaba inserto en
el ámbito laboral, además de obtener mayores ingresos, para aumentos, no necesita autorización, peor
si para las disminuciones, por ejemplo ventas, hipoteca, ser aval, etc. Pero se compensa a la mujer, con
el derecho a la mitad de los bienes.
Cuando la mujer tiene bienes anteriores, también son administrados por el marido, porque sus
frutos ingresan a la sociedad conyugal, más no el bien mismo, por ello a la disolución del matrimonio,
ese bien se devuelve a la mujer.
Ello sin perjuicio del Patrimonio Reservado, bienes que administrar la mujer, y respecto de los
cuales no necesita autorización del marido, es una institución establecida por la ley, se trata de un
derecho irrenunciable.
Cuando se contrata, se debe señalar que se actúa en ejercicio del patrimonio reservado, de lo
contrario vuelve a la regla general, que es que el bien ingrese al haber social, debiendo acreditar que
trabaja, por ejemplo con la declaración de renta. Así cuando un marido compra un auto a la mujer, este
ingresa al haber social aunque esta a su nombre.
A la disolución, la mujer debe optar:
 Obtener la mitad de las ganancias de la sociedad conyugal, renunciando al patrimonio
reservado, cuyos bienes ingresan a la sociedad conyugal.
 Renunciar a los gananciales, y conformarse con el patrimonio reservado.

Código de Comercio:
La mujer casada en régimen de sociedad conyugal, puede ser comerciante, con la precaución de
que debe señalar que actúa en ejercicio de su patrimonio reservado, de lo contrario puede llegar a
comprometer bienes sociales. Al abogado debe exigir certificado de matrimonio.
Art 14 CCom “La mujer casada no será considerada como comerciante si no hace un comercio
separado del de su marido”.
Es decir, es necesario que la mujer desarrolle una actividad mercantil separada del marido,
como también lo exige el Art 150, que hable de profesión u oficio separada del marido.
Art 16 CCom “La mujer divorciada y separada de bienes pueden comerciar previo al registro y
publicación de la sentencia de divorcio y separación o de las capitulaciones matrimoniales, en su caso,
y sujetándose, además, si fueren menores de dieciocho años, a las reglas concernientes a los menores
bajo guardia”.

Los Menores que Administran su Peculio.


Estas normas se explican por que en la época del código el menor adulto, era menor de 25 años
y que fuere comerciante, hoy no es muy utilizado en la práctica, si bien desarrollan actividades labores,
específicamente comerciales, no es común, pro lo demás hoy se tiende a terminar la enseñanza.
Art 10 CCom “Cuando los hijos de familia y los menores que administran su peculio
profesional en virtud de la autorización que les confieren los arts 246 y 439 del CC ejecutaren algún
acto de comercio, quedarán obligados hasta concurrencia de su peculio y sometidos a las leyes de
comercio”.

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Esto significa que el menor adulto, es decir, el varón mayor de 14 y mujer de 12, ambos
menores de 18 años, puede dedicarse al comercio y tener el carácter de comerciante. Su peculio lo
administra personalmente, sin necesidad fe autorización del representante. El se obligará válidamente
sólo hasta el monto de su peculio, sin afectar, el patrimonio de sus padres.
Art 18 CCom “El menor comerciante puede comparecer en juicio por sí solo en todas las
cuestiones relativas a su comercio”.
Por su parte el Art 48 inc 2º de la Ley de Quiebras expresa que la quiebra de un menor adulto
que administra su peculio profesional o industrial, comprende únicamente los bienes de este peculio.

Los Incapaces.
No hay norma en el Código de Comercio que trate la situación de los incapaces en general.
El Art 49 de la Ley 18.175, en materia de quiebras señala, que los incapaces pueden ser
declarados en quiebra a causa de obligaciones válidamente contraídas por intermedio de sus
representantes legales o con autorización de la justicia. Resulta que el incapaz no puede obligarse por sí
solo sin el ministerio o la autorización de otra persona; no pueden ejercer el comercio a nombre propio.
2) Dedicarse al Comercio:
Se dedican al comercio quienes ejecutan los actos de comercio enumerados en la legislación
positiva, art 3 CCom.

3) Hacer de los Actos de Comercio su Profesión Habitual:


Surgen problemas al determinar, que se entiende por, profesión de comerciante y habitualidad.
Habitualidad:
La habitualidad es una cuestión muy importante, que no la define la ley. Es una cuestión de
hecho que la decide el juez. De manera general se señala que es necesaria la repetición de los actos
comerciales, porque se estima que su ejecución constituye una profesión habitual.
 No es indispensable la repetición de los actos comerciales, pues la ejecución de un solo acto
puede dar a la persona el carácter de comerciante.
Ejemplo de comerciante que ejecuta un solo acto de comercio, el que compra un
establecimiento de comercio, para cerrarlo.
 Por otra parte el que siempre ejecuta actos de comercio, no necesariamente es comerciante, pues
debe tener el ánimo profesional.
Ejemplo, el estudiante que diariamente celebra contratos de trasporte para dirigirse a la facultad,
peor no es comerciante, aun repitiendo conductas, ni siquiera se aplica el Art 8 CCom, porque no hay
ánimo de lucro.
Gabriel Palma señala, que hay personas que nacen comerciantes, y esto que decimos de las
personas jurídicas (sociedades anónimas que se constituyen con objeto comercial).
La frecuencia de la repetición podría presentar problemas, de manera que siempre debe
analizarse le caso concreto, pro ejemplo, la dueña de casa que todos los años para navidad vende
galletas, normalmente en tribunales importa si ha efectuado inicio de actividades.
Profesión Habitual:

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Stephanie Fernández Reyes

Profesión habitual supone la consagración constante de negocios propios del comercio y el


ánimo de aplicar al giro de ellos una atención habitual”.
Para nuestros propósitos entenderemos que hacemos del comercio una profesión habitual toda
vez que una persona adopta el comercio como una forma de vida y un medio de subsistencia.
Según el profesor Gonzalo Baeza la palabra profesional, el legislador la utilizó para atender dos
conceptos:
1º La habilidad del sujeto que lo transforma en una persona idónea para desempeñarse en el
oficio con eficiencia y competencia, como también el carácter de oficio que tiene el comercio;
2º Que se trate de un oficio.
3º Que efectivamente sea ejercido, que es el sentido de la palabra “hábito”.
Es factible que una persona sea comerciante pero sin dedicación exclusiva, ejemplo ser abogado
y comerciante.
Así lo ha señalado también la Corte Suprema, que en un fallo de 1927 se pronunció al respecto,
señalando que la habitualidad no es sinónimo ni requiere exclusividad, en que da definición, aunque
hay poca jurisprudencia.
4) Actuar a Nombre Propio:
La doctrina no lo incluye a pesar de no estar en Art 7. No en representación de otra persona.

Art 8º CCom “No es comerciante el que ejecuta accidentalmente un acto de comercio; pero
queda sujeto a las leyes de comercio en cuanto a los efectos del acto”.
Reafirma el carácter objetivo del derecho comercial chileno; y reitera la exigencia del hábito o
espíritu profesional para tener la calidad de comerciante.

LAS PROHIBICIONES Y RESTRICCIONES PARA COMERCIAR.


La Constitución Política del 80 establece el principio de la libertad económica y la garantiza,
habilitando los instrumentos para cautelar que el sector privado no viera invadido su campo de acción
con la actividad estatal empresarial, uno de los cuales es el recurso de amparo económico.
No obstante, la misma existencia de las normas comentadas deja en claro que la actividad
empresarial y comercial del Estado es posible.
Tal alternativa la enfrentamos cuando el sector privado revela no disponer de la capacidad o
carecer de interés en asumir una actividad empresarial o económica determinada que, bajo estos
respectos, la consideran de importancia para el país, sea para un sector de la ciudadanía o, en general,
para el desarrollo nacional.
En ese ámbito, hay algunos aspectos del comercio que no pueden ser entregados a la iniciativa
privada por tener repercusiones de máxima gravitación en la organización social y económica del país.

Comercio Reservado.
Se habla de comercio reservado, cuando se refiere a aquellas actividades mercantiles que los
particulares no están autorizados para realizar. Esta limitado a ciertos entes, generalmente públicos.
Ejemplos:

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1. El Banco Central de Chile, regulada en los artículos 97 y 98 de la Constitución del 80 y Ley


Orgánica Constitucional nº 18.840, le proporciona a dicho organismo, la necesaria autonomía
patrimonial, confiriéndole atribuciones y facultades en cuanto al manejo de la masa monetaria, que
importan actos de comercio que no pueden ser realizados por los particulares, ejemplo fija tasa máxima
de interés.
2. La impresión de papel moneda, billetes y confección de moneda, función que realiza el Estado,
a través de la Casa de Moneda.
3. Comercio de la producción de cartografía, que está reservado al Instituto Geográfico Militar.
Comercio Calificado.
En los casos en que el interés público lo exige, y dada la importancia del sector económico o
comercial, el legislador consideró necesario imponer mayores restricciones a determinadas actividades
para una adecuada protección de los usuarios, al sistema bancario, a la salud pública, etc. Ejemplos:
1. Los martilleros públicos. Regidos por la ley nº 18.118, en su artículo 2º señala los requisitos que
deben reunir las personas naturales para ejercer la actividad de martillero. (art. 3º señala requisitos de
las personas jurídicas que quieran ejercer la actividad de martilleros públicos).
2. Las empresas constructoras de viviendas económicas. D.F.L. nº 2 de 1959. (Deben tener por
único objeto el definido por ese D.F.L.)
3. Las operaciones bancarias, que están reservadas a las sociedades anónimas constituidas
conformes a las exigencias de la Ley General de Bancos.
4. Las empresas de seguros terrestres a prima. Deben estructurarse conforme a sociedades
anónimas nacionales, conforme al art. 4º D.F.L. nº 251.
5. La oferta pública de acciones, sus respectivos mercados e intermediarios (bolsas de valores,
corredores de bolsa y agentes de valores), sujetos a las disposiciones de la ley nº 18.045.
6. El comercio de farmacia.
7. Bancos, SA, única persona jurídica que para su constitución necesita autorización del estado, y
no basta una escritura.

Las prohibiciones de ejercer el comercio en la legislación chilena.


Art. 19 Ccom “Los contratos celebrados pro personas a quienes este prohibido por las leyes el
ejercicio del comercio, no producen acción contra el contratante capaz; pero confieren a éste derecho
para demandar a su elección la nulidad o cumplimiento de ellos, a menos que se pruebe que ah
procedido de mala fe”.
Este precepto legal induce a error, pues puede pensarse que hay personas a quienes les está
prohibido ejercer la actividad comercial, lo cual o es efectivo, ya que nuestro ordenamiento jurídico
consagra ampliamente la libertad de comercio.
Lo que realmente existen son ciertas prohibiciones, se habla de ellas pro razón histórica, que
afectan a ciertos comerciantes que no pueden celebrar algunos contratos.
Ejemplos:
1. Artículo 331 Código de Comercio, prohíbe a los factores o dependientes de comercio traficar
por su cuenta y tomar interés en nombre suyo o ajeno en negociaciones del mismo género de las que
haga por cuenta de sus mandantes a menos que fueran expresamente autorizados.

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2. Artículo 404 Nº 4 Código de Comercio prohíbe a los socios en una sociedad colectiva explotar
por cuenta propia el ramo de industria en que opere la sociedad y hacer sin el consentimiento de todos
los consocios operaciones particulares, de cualquier especie, cuando la sociedad no tuviere un género
determinado de comercio.
3. Los corredores de comercio, no pueden ejecutar operaciones comerciales por su cuenta o tomar
interés en ellas, bajo nombre propio o ajeno. Artículo 57 Código de Comercio.
Ello por Know How, que comprende el conocer el negocio, los clientes, utilizarían herramientas
de la sociedad en provecho propio.

LAS OBLIGACIONES DE LOS COMERCIANTES.

La actividad mercantil obliga a los comerciantes a cumplir con requisitos para iniciar una
actividad de esta especie, así como también con obligaciones que deben cumplir mientras mantengan la
calidad de tales comerciantes.
1. Obligaciones al momento de iniciar la actividad mercantil.
2. Libros de contabilidad.
3. Inscripción de ciertos documentos en el Registro de Comercio.
4. Publicidad.

A) OBLIGACIONES AL MOMENTO DE INICIAR UNA ACTIVIDAD MERCANTIL:

Muchos autores no lo tratan, pero sí Osvaldo Contreras, es mas bien una obligación tributaria,
que se aplica tanto a comerciantes como a no comerciantes.
Así, el Código de Comercio no menciona este tipo de requisitos, pero la práctica mercantil y las
disposiciones de las leyes tributarias y municipales han hecho exigible, en la práctica, el cumplimiento
por parte de los comerciantes de los siguientes requisitos:

1) Constituir un Domicilio Conocido:


Es requisito debe cumplirse porque sin él no se puede obtener el Rol único Tributario, ni
“iniciar actividades” ante el Servicio de Impuestos Internos, ni obtener patentes municipales, requisitos
todos que, en la práctica, son indispensables para desarrollar cualquier actividad comercial.

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El comerciante deberá acreditar, al efecto, ser dueño (inscripción de dominio) o arrendatario de


la propiedad (contrato) en que constituya su domicilio, ejemplo la oficina de la profesora.

2) Obtención del Rol Único Tributario:


Cuando se trata de un comerciante individual, el Rol Único Nacional que tiene toda persona
chilena, nacionalizada o extranjera con visa para desarrollar actividades económicas en el país,
coincide con el número de su cédula de identidad. Pero aún así para desarrollar actividades económicas
debe requerir al Servicio de Impuestos Internos la entrega del documento denominado Rol Único
Tributario – RUT – que es físicamente distinto de aquella y que habilita a quien lo posee para efectuar
actividades remuneradas y, por ende, tributables.
Si se trata de personas jurídicas, el Rol Único Tributario de la sociedad, que igualmente debe ser
requerido al SII, es diferente al de los socios que la componen. Será necesario acompañar los
documentos constitutivos de sociedad, por ejemplo la escritura.

3) Iniciación de Actividades.
Este es un trámite que también debe cumplirse ante el Servicio de Impuestos Internos y
constituye la base sobre la cual la persona comienza a ser un sujeto tributario, lo que lo habilita para
obtener boletas y facturas, pagar impuestos, en su caso, compensarlos, y obtener devoluciones.
Se llena un formulario, en que se señala la o las actividades a desarrollar de listado de
actividades afectas o no a impuesto, se puede tener más de un giro.
Tanto para el Rol Único Tributario como la Iniciación de Actividades, El Servicio de Impuestos
Internos exigirá, en caso de sociedades, acreditar la personería de sus representantes legales.
Una vez obtenida la Iniciación de Actividades se procede al timbraje de los Libros de
Contabilidad, de las facturas y las boletas.

4) La Patente.
En el lugar donde se encuentra instalado el establecimiento comercial, el comerciante debe
pedir a la Municipalidad la patente comercial, es la municipalidad respectiva.
La Municipalidad otorga patente, siempre y cuando se cumpla con los siguientes requisitos:
a) Que el establecimiento se ubique en un lugar en que la planificación urbana contemple el
funcionamiento de establecimientos comerciales;
b) Pagar semestral o anualmente los derechos que cobre la Municipalidad conforme a los
respectivos aranceles.
c) Si el establecimiento comercial se encuentra ubicado en varias localidades distintas, deberá
obtener distintas patentes aunque la empresa sea una sola.

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B) LOS LIBROS DE CONTABILIDAD.

El Art 25 del Código de Comercio impone a todo comerciante la obligación de llevar libros de
contabilidad. Es un deber establecido en interés del comerciante, pues la contabilidad es un elemento
indispensable para determinar el resultado de las operaciones que el comerciante realiza día a día.
El Código de Comercio no define lo que debe entenderse por contabilidad, que tiene su origen
en la palabra “contar”.
Podemos definir la contabilidad como la técnica de la economía que sirve la función de
registrar, sistemáticamente los hechos económicos de la empresa y, como objetivo, entregar
información óptima respecto de su desenvolvimiento para una mejor administración y aplicación de los
recursos, en miras al logro de sus fines.
Una definición mas sencilla es “Medición y clasificación de información económica, y la
comunicación de los resultados de estos procedimientos a las partes interesadas”.
Tiene dos funciones básicas:
1º La medición y clasificación de información económica; y
2º la comunicación de los resultados de estos procedimientos a las partes interesadas.
Un sistema de registro, que puede servir para ver la situación financiera. Esta sujeto a los
Principios contables Generalmente aceptados, que son de carácter universal.
 La estructura de la contabilidad descansa en la premisa de la partida doble y constituida por:
a) recursos disponibles para el logro de los objetivos establecidos como meta y;
b) las fuentes de éstos, las cuales son demostrativas de los diversos pasivos contraídos.
Esto queda traducido en un principio básico: “Todo aquello que la entidad tiene lo debe a
alguien, y lo que adeuda responde a lo que posee”.

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Así si hay 100 en caja es porque vende 100 (Haber deuda - Debe Tenencia).
De esta manera, todos los pasivos corresponden a un activo o a una cuenta de resultados
(pérdida), bajo un punto de vista y, por el otro, todos los activos reconocen su recíproco en un pasivo o
en una cuenta de resultado (utilidad).
 Todos los asientos se expresan en moneda chilena.
 La contabilidad va año a año, es un Registro Histórica, da información anterior, pero la
situación del mismo momento la sabré al 31 de diciembre, que en el hemisferio norte es el 31 de junio.

Interesados en la Información:
 Fisco, para le pago de impuesto.
 Terceros en base a la cual negociaran o no con el comerciante, ejemplo el banco pide balance
general para la concesión de un crédito.
 Comerciante, pues al saber su situación mercantil puede tomar decisiones, si gana o pierde.
Rige el principio de la Reserva de la Contabilidad, pues al comerciante le compete determinar si
divulga o no su información en base a su estrategia; este principio no rige para:
o SII.
o Tribunales de Justicia por regla general no pueden exigir todos los libros de contabilidad, solo
las partidas que digan relación con la contienda.
o Inspector del Trabajo, los analiza para determinar el cumplimiento de las obligaciones
previsionales, dado que reflejan los desembolsos.

El Derecho Comercial considera importante la exigencia de la contabilidad, por cuanto,


1. la contabilidad revela la situación de la empresa a los terceros;
2. deja constancia y comprueba los valores que el comerciante posee, al mismo tiempo que hace
constar y comprobar lo que el adeuda; y
3. la contabilidad constituye un elemento para calificar la quiebra de un comerciante de fortuita,
culpable o fraudulenta. Por lo mismo los libros de contabilidad sirven como medios de prueba a favor
de la persona que los presenta.
Mencionar que no se usan mucho los Arts 25 y sgtes, puesto que se han actualizado, en base a
los Art 16 y sgtes del CT incluyendo sus sanciones, en que se atiende a la forma, pues es aplicable tanto
a la contabilidad financiera como a la tributaria.

Clasificación de los Libros de Contabilidad:

 Libros Obligatorios:
Son aquellos que el comerciante está obligado a llevar.
Son los indicados en el Art 25 del Código de Comercio: “Todo comerciante esta obligado a
llevar para su contabilidad y correspondencia:

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1º El libro diario;
2º El libro mayor o de cuentas corrientes;
3º El libro de balances;
4º El libro copiador de cartas (en que se agregan las cartas no se copian).”.
Los libros como tales, han ido quedado relegados en su aplicación para usar el método de
“voucher” o tarjetas, para respaldar los asientos y, adicionalmente, las diferentes aplicaciones
computacionales han permitido que todo el sistema de contabilidad y registro sea llevado por vía
computacional, donde el libro pasa a ser reemplazado por hojas continuas timbradas por el SII,
quedando absolutamente relegado el sistema de “libros de contabilidad” propiamente tal.
Lo anterior especialmente referido a grandes comerciantes, pero será necesaria la autorización
del Director Regional del SII, los que igual los fiscalizan, imprimiéndolos y seriándolos con un
número., pero tratándose de pequeños comerciantes, se sigue utilizando le sistema de libros y aun no se
cambian a la contabilidad electrónica.
Para constatar que mi contabilidad sea fidedigna debo respaldarla, por ejemplo ingresaron 100
por una venta, comprobándolo con la respectiva boleta o factura. Por ser estas normas obsoletas, ha
sido SII quien las ha ido actualizando, es decir a la forma en como llevar la contabilidad tributaria y
financiera, y en especial esta.
1) El Libro Diario.

Art 27 CCom “En el libro diario se asentarán por orden cronológico y día por día las
operaciones mercantiles que ejecute el comerciante, expresando detalladamente el carácter y
circunstancias de cada una de ellas”.
o Todos los asientos.
o Detalladamente.
o De forma cronológica.
La cronología de las anotaciones que debe inscribir o dejar constancia en este libro son de
particular importancia para acreditar obligaciones o derechos, esto es, en materia de prueba, si tenemos
en consideración que el Código de Comercio en su Art 31 establece normas perentorias para asegurar
la autenticidad de los registros o asientos, es aplicable a todos los libros.
Art 31 CCom “Se prohíbe a los comerciantes:
1° Alterar en los asientos el orden y fecha de las operaciones descritas;
2° Dejar blancos en el cuerpo de los asientos o a continuación de ellos;
3° Hacer interlineaciones, raspaduras o enmiendas en los mismos asientos;
4° Borrar los asientos o parte de ellos;
5° Arrancar hojas, alterar la encuardenación y foliatura y mutilar alguna parte de los libros.”.
El libro diario debe ser fidedigno y cumplir con el Art 31 (no se puede utilizar corrector, rallar,
si se comete un error, se debe corregir contablemente. etc.) se puede enmendar abajo mediante una
contrapartida. El libro diario da certeza jurídica para los medio probatorios.

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Por el artículo 28 del Código de Comercio se reduce el contenido de ese libro en la medida que
el comerciante lleve el libro de caja y de facturas.
Art 28 CCom “Llevándose libro de caja o de facturas, podrá omitirse en el diario el asiento
detallado, tanto de las cantidades que entraren, como de las compra, ventas y remesas de mercaderías
que el comerciante hiciere”.

 Libro de Caja:
Deben ser registrados los ingresos y egresos monetarios, consignando la fecha del movimiento,
el número de los documentos justificativos del movimiento de dinero, los detalles de la operación
(nombre, domicilio del cliente o título de la cuenta), la suma de detalles o cantidades parciales y las
sumas totales del movimiento. En este libro se anotan todas las operaciones en orden cronológico, por
ejemplo vendí 7 bicicletas, lo anoto en el libro contable y respaldo las ventas con las boletas.

 Libro de Facturas:
El registro es semejante, pero referido a mercadería. Número de operación, el de la factura,
objeto de la transacción, el que debe ser correlativo con el de caja.

2) El Libro Mayor o de Cuentas Corrientes.

No está definido en el Código de Comercio. En este libro se abren diferentes cuentas:


a) Cuentas Personales:
Corresponden a cuentas que se abren a las diversas personas con las cuales el comerciante
mantiene negocios; porque son sus proveedores o les distribuye.
b) Cuentas Reales:
Son las cuentas que se abren a los diferentes objetos particulares que forman parte de sus
negocios; por ejemplo el panadero tiene cuenta de harina.
Mientras más compleja la empresa, también la contabilidad, así una manufacturera, tiene,
productos en proceso, productos terminados, maquinarias, materia prima, caja, capital, provisión de
fondos judiciales, etc.
c) Cuentas de Orden:
Corresponden al registro de valores recibidos, transitoria o permanentemente, que no pertenecen
al negocio o al sujeto, que conserva en calidad de depósito o garantía y que no afectan las mayores o
menores utilidades del negocio. Ejemplo, envases que no pertenecen al que compra bebida de fantasía,
empresas de depósito, maquinas en consignación, frízer, objetos de contrato de leasing, arrendamiento.

3) Libro de Balance o Inventario.

Art 29 CCom “Al abrir su giro, todo comerciante hará un libro de balances una enunciación
estimativa de todos sus bienes, tanto muebles como inmuebles, y de todos sus créditos y pasivos. Al

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fin de cada año formará en este libro un balance general de todos sus negocios, bajo las
responsabilidades que se establecen en el libro IV de este código.”.
En contabilidad este libro no es conocido con el nombre señalado, sino como el de “Inventario y
Balance” y, como podemos desprender del mismo artículo que hemos transcrito, esta denominación
tiene bastante sentido pues obliga al comerciante a contar y singularizar lo que tiene, en el entendido
que es aquello que compromete en el negocio y, posteriormente, todos los años, usualmente en el
hemisferio Sur, al 31 de diciembre y, en el hemisferio Norte, al 30 de junio, es necesario que repita la
operación pero, además, haciendo un resumen del movimiento de las distintas cuentas reflejadas en sus
saldos.
También es posible hacer dos uno al 30 de junio. En general se puede efectuar en otra fecha,
pero se necesita autorización del SII, como las empresas filiales de empresas extranjeras. También al
disolverse una sociedad, el notario no cierra la sociedad hasta que se presente el termino de giro, por lo
que se debe recurrir al SII para que autorice otra fecha para realizar el balance e inventario pero antes
se deben pagar los impuestos que se adeuden al SII.

Por lo tanto, este libro tiene un doble objeto:


 Inventario de los bienes físicos con valor de tasación (activo); y
 Balance anual: resumen del activo y pasivo, las ganancias y pérdidas. Lo que entro, salió y hay.
Se ve la cuenta resultado la cual sirve para verificar si hubo o no utilidades. Vender mas no
significa obtener mayor utilidades, por ejemplo ENAP tiene perdidas independiente que tenga muchas
ventas.

4) Libro copiador de cartas.

Artículos 45 a 47 del Código de Comercio. Este libro está en desuso. Ello no significa que el
comerciante esté liberado de la obligación de mantener su correspondencia, muy por el contrario, es
parte de sus obligaciones conservar una copia de las cartas que envíe, como de aquellas que reciba.
Este libro se reemplaza por el “archivo de copias de carta”. No tiene valor en juicio a favor del
comerciante.

Exigencias:
Los libros recién mencionados se exigen obligatoriamente al comerciante al por mayor.
Son aquellos que su actividad principal radica en la venta al por mayor, lo que implica la idea de
que no expende productos directamente al consumidor, primordialmente (no involucra que ese
comercio, de venta directa al público, no pueda existir; el punto es que no es su giro principal o la
manera en que ordinariamente expende sus productos). Son aquellos que los que normal y
habitualmente no venden al consumidor final, pero si lo puede hacer.

Libros del comerciante al por menor:

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Art 30 CCom “Los comerciantes por menor llevarán un libro encuadernado, forrado y foliado, y
en el asentarán diariamente las compras y ventas que hagan tanto al fiado como al contado. En este
mismo libro formaran al fin de cada año un balance general de todas las operaciones de su giro” Inciso
final: Se considera comerciante por menor al que vende directa y habitualmente al consumidor”.
Al tenor de lo explicado para el comerciante al por menor, en este caso, están refundidos dos
libros, el Libro Diario y el Libro de Inventario y Balance. El comerciante al por mayor, lleva
contabilidad completa.

 Libros Facultativos:
Son aquellos que el comerciante puede llevar en número y forma que desee. Se denominan
también Libros Auxiliares. En ocasiones el SII exige llevar libros auxiliares, caso en el cual no son
facultativos. Los más frecuentes son: el libro de caja, el de bancos, el libro de obligaciones por pagar, el
libro de obligaciones por cobrar, el libro de adquisiciones y gastos, etc.
Estos libros tienen importancia por cuanto forman la base de la contabilidad y son el
antecedente necesario de los libros obligatorios, son su base. Sin embargo ellos no sirven como medios
de prueba en juicio independiente de los libros obligatorios.
Art 40 CCom “Los libros auxiliares no hacen no hace prueba en juicio independientemente de
los que exige el Art 25; pero si el deño de éstos los hubiere perdido sin su culpa, harán prueba aquellos
libros que hayan sido llevados en regla”.
Exigencias Legales de los Libros de Contabilidad.

Dada la importancia que tienen los libros de contabilidad del comerciante, no sólo para la suerte
de su negocio, sino para terceros, acreedores o deudores, como igualmente para el Estado, amén al
valor probatorio que el legislador les asigna, la ley les ha impuesto variadas exigencias.

 Idioma en que Deben Llevarse los Libros:


Art 26 CCom “Los libros deberán ser llevados en lengua castellana (español)”.

 El Timbraje, Rubricacion y Visacion:


Implica que una autoridad se encargue de timbrar o rubricar las hojas de los libros, para que
sólo en ellas puedan hacerse las anotaciones contables. El Código de Comercio nada dice en esta
materia, pero la Ley de Timbres y estampillas establece que los libros deben ser timbrados por Servicio
de Impuestos Internos.
La visación de los libros es su revisión por la autoridad administrativa. Nada dice al respecto el
Código de Comercio. El estatuto orgánico del Servicio de Impuestos Internos autoriza a sus inspectores
a revisar los libros de contabilidad para fines tributarios.

Exigencias Tributarias respecto de los Libros de Contabilidad.

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Stephanie Fernández Reyes

El Código Tributario contempla exigencias relativas a los sistemas de contabilidad, forma en


que deben llevarse los libros de contabilidad, conservación, necesidad de llevar libros auxiliares,
medidas que deben adoptarse en caso de pérdida o inutilización de los libros, infracciones que pueden
cometer los contribuyentes al llevar su contabilidad, sanciones que se les aplica..
Art 16 CT. “En los casos en que la ley exija llevar contabilidad, los contribuyentes deberán
ajustar los sistemas de ésta y los de confección de inventarios a prácticas contables adecuadas, que
reflejen claramente el movimiento y resultado de sus negocios.
Cuando sea necesario practicar un nuevo inventario para determinar la renta de un
contribuyente, el Director Regional dispondrá que se efectúe de acuerdo a las exigencias que él mismo
determine, tendientes a reflejar la verdadera renta bruta o líquida.
Salvo disposición expresa en contrario, los ingresos y rentas tributables serán determinados
según el sistema contable que haya servido regularmente al contribuyente para computar su renta de
acuerdo con sus libros de contabilidad.
Sin embargo, si el contribuyente no hubiere seguido un sistema contable generalmente
reconocido o si el sistema adoptado no refleja adecuadamente sus ingresos o su renta tributables, ellos
serán determinados de acuerdo con un sistema que refleje claramente la renta líquida, incluyendo la
distribución y asignación de ingresos, rentas, deducciones y rebajas del comercio, la industria o los
negocios que se posean o controlen por el contribuyente.
No obstante el contribuyente que explote más de un negocio, comercio o industria, de diversa
naturaleza, al calcular su renta líquida podrá usar diferentes sistemas de contabilidad para cada uno de
tales negocios, comercios o industrias.
No es permitido a los contribuyentes cambiar el sistema de su contabilidad, que haya servido
de base para el cálculo de su renta de acuerdo con sus libros, sin aprobación del Director Regional.
Los balances deberán comprender un período de doce meses, salvo en los casos de término de
giro, del primer ejercicio del contribuyente o de aquel en que opere por primera vez la autorización de
cambio de fecha del balance.
Los balances deberán practicarse al 31 de Diciembre de cada año. Sin embargo, el Director
Regional, a su juicio exclusivo, podrá autorizar en casos particulares que el balance se practique al 30
de Junio.
Sin perjuicio de las normas sobre imputación de rentas, el monto de un ingreso o de cualquier
rubro de la renta deberá ser contabilizado en el año en que se devengue.
El monto de toda deducción o rebaja permitida u otorgada por la ley deberá ser deducido en el
año en que corresponda, de acuerdo con el sistema de contabilidad seguido por el contribuyente para
computar su renta líquida.
El Director Regional dispondrá, a su juicio exclusivo, la aplicación de las normas a que se
refiere este artículo.”.
En los casos que la ley exiga llevar contabilidad, los contribuyentes deberán ajustar los sistemas
de ésta y los de confección de inventarios a prácticas contables adecuadas que reflejen claramente el
movimiento y resultado de sus negocios.
La misma norma agrega, que los ingresos y rentas tributables serán determinados según el
sistema contable que haya servido regularmente al contribuyente para computar su renta de acuerdo
con sus libros de contabilidad.

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Stephanie Fernández Reyes

El contribuyente que explote más de un negocio, comercio o industria, de diversa naturaleza, al


calcular su renta líquida podrá usar diferentes sistemas de contabilidad para cada uno de tales negocios.
No es permitido a los contribuyentes cambiar el sistema de su contabilidad que haya servido de
base para el cálculo de su renta de acuerdo con sus libros, sin aprobación del Director Regional.
Art. 17 CT. “Toda persona que deba acreditar la renta efectiva, lo hará mediante contabilidad
fidedigna, salvo norma en contrario..
Los libros de contabilidad deberán ser llevados en lengua castellana y sus valores expresarse
en la forma señalada en el artículo 18, debiendo ser conservados por los contribuyentes, junto con la
documentación correspondiente, mientras esté pendiente el plazo que tiene el Servicio para la revisión
de las declaraciones. Esta obligación se entiende sin perjuicio del derecho de los contribuyentes de
llevar contabilidad en moneda extranjera para otros fines.
El Director determinará las medidas de control a que deberán sujetarse los libros de
contabilidad y las hojas sueltas que los sustituyan en los casos contemplados en el inciso siguiente.
El Director Regional podrá autorizar la sustitución de los libros de contabilidad por hojas
sueltas, escritas a mano o en otra forma, consultando las garantías necesarias para el resguardo de los
intereses fiscales.
Sin perjuicio de los libros de contabilidad exigidos por la ley, los contribuyentes deberán
llevar los libros adicionales o auxiliares que exija el Director Regional, a su juicio exclusivo, de
acuerdo con las normas que dicte para el mejor cumplimiento o fiscalización de las obligaciones
tributarias.
Las anotaciones en los libros a que se refieren los incisos anteriores deberán hacerse
normalmente a medida que se desarrollan las operaciones.”.
El Artículo 17 del Código Tributario, establece que toda persona que debe acreditar la renta
efectiva, lo hará mediante contabilidad fidedigna. Agrega que los libros de contabilidad deberán ser
llevados en lengua castellana y sus valores expresarse en la forma señalados en el artículo 18. debiendo
ser conservados por los contribuyentes, junto con la documentación correspondiente, mientras esté
pendiente el plazo que tiene el servicio para la revisión de las declaraciones.
Además queda establecido que el Director Regional puede autorizar la sustitución de los libros
de contabilidad por hojas sueltas, escritas a mano o en otra forma, consultando las garantías necesarias
para el resguardo de los intereses fiscales.
Aparte de los libros de contabilidad exigidos por la ley, los contribuyentes deben llevar los
libros adicionales o auxiliares que exiga el Director Regional, a su juicio exclusivo, de acuerdo con las
normas que dicte para el mejor cumplimiento o fiscalización de las obligaciones tributarias.
Por último, este artículo establece que las anotaciones deben hacerse normalmente a medida que
se desarrollen las operaciones.
Conviene considerar que el Contador o Tenedor de Libros encargado de mantener al día esos
registros puede incurrir en errores, lo que motivó al legislador a dar una vía de solución que, en el
lenguaje contable es llamada “contrapartida”. Así el artículo 32 del Código de Comercio establece”…”
Así el Art 32 CCom establece: “Los errores y omisiones que se cometieren al formar un
asiento se salvarán en otro nuevo en la fecha en que se notare la falta”.
Los contribuyentes tributan en base a libros o registros, o incluso con un sistema
computacional, el cual no pueden cambiarlo a menos que el director regional lo autorice, por ejemplo

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Stephanie Fernández Reyes

cuando el contribuyente lleva contabilidad completa (en régimen de renta presunta) a efectiva, o
cuando quiero cambiar mi sistema de registro
El libro de balances se lleva por 12 meses, comprendiendo desde el 1 de enero hasta el 31 de
diciembre, salvo cuando se trate del término de giro. También se puede hacer el 31 de Junio, pero solo
con Autorización.
El art 17 habla de que la contabilidad debe ser fidedigna, es decir que debe ser fielmente el
reflejo de los gastos, ventas, etc. Por lo que también se colige de lo anterior que sea completa de
acuerdo al art 25.
La palabra valores a que se refiere el art 17 se refiere a que deben expresarse en moneda
nacional; y en el caso de que sea extranjera, con autorización.
El inc 3 de la norma determina los controles a que se someten los libros de contabilidad, por
ejemplo la Rubricacion. Los libros son timbrados, foliados, numerados por SII, y así se incorporan al
rol del contribuyente.
Cuando el art 17 se refiere a hojas sueltas, quiere decir que no tengo libros, es decir puedo
tener mi contabilidad en sistema de software, imprimiendo mi información en hojas sueltas que luego
son autorizadas por SII , por ejemplo cuando se compra por red-compra en donde las boletas las dan
sueltas.
Los libros auxiliares son aquellas exigidos por SII no son definidos, a diferencia de lo que
ocurre con el art 25 CCom, los cuales son exigidos por la ley.
Estos libros complementan los libros de contabilidad, por lo que los que están numerados en
el Art 25 son los obligatorios, pero en el caso de que SII mande a llevar determinados libros auxiliares
estos son obligatorios aunque no están en tal numeración, y lo son porque SII los exige.
Las partidas son las anotaciones en los libros, y toda partida debe ir en orden cronológico, es
por ello que el art 32 habla de las contrapartidas, las cuales rectifican un error cometido en la partida
donde la ley permite salvarlo mediante este método, dejando así la respectiva constancia ya que no
puedo corregir el libro con corrector. Igual sistema pasa con la contabilidad de tipo electrónica.

Conservación de los Libros:

Art 44 CCom “Los comerciantes deberán conservar los libros de su giro hasta que termine de
todo punto la liquidación de sus negocios. La misma obligación pesa sobre sus herederos.”.
El Código Tributario también establece un sistema de conservación de los referidos libros de
contabilidad en el Art 17 “Los libros de contabilidad… deben….ser conservados por los contribuyentes
junto con la documentación correspondiente, mientras esté pendiente el plazo que tiene el Servicio para
la revisión de las declaraciones…”.
El plazo es de 3 años para revisar por SII los libros, donde el fiscalizador pedirá documentos,
los libros de contabilidad, o acompañar facturas; este plazo es hasta 3 años si llevo toda la
documentación pedida. A lo cual SII debe certificar el hecho de la fiscalización.
Pero si no acompaño tales documentos, me pueden fiscalizar hasta 6 años hacia atrás, por lo que
debo mantener los libros por ese periodo y un poco mas

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Stephanie Fernández Reyes

Sanción por no llevar libros de contabilidad:

En el Art 97 CT se consagran infracciones que los contribuyentes pueden cometer en lo relativo


a la contabilidad y las sanciones a que quedan afectos. Mercantilmente si no llevo los libros no pasa
nada, salvo que no me puede valer de una determinada partida en juicio.
En el Nº 6 del Art 97 CT, se señala que, la no exhibición de libros de contabilidad o de libros
auxiliares y otros documentos exigidos por la Dirección Regional, la oposición al examen de los
mismos o a la inspección de los establecimientos de comercio, o el acto de entrabar en cualquier forma
la fiscalización ejercida en conformidad a la ley será sancionados con multas.
Y el Nº 7, sanciona el hecho de no llevar la contabilidad o los Libros auxiliares exigidos por el
Director regional, o mantenerlos atrasados, o de llevarlos en forma distinta a la ordenada o autorizada
por la ley y siempre que no se de cumplimiento a las obligaciones respectivas dentro del plazo que
señale el SII, que no puede ser inferior a 10 días.
La pérdida o inutilización de los libros de contabilidad y documentación relacionada con las
actividades afectas a cualquier impuesto, será sancionada con las multas que allí mismo se establecen, a
menos que contribuyente:
a) de aviso al SII dentro de los 10 días siguientes; y
b) reconstituya la contabilidad dentro del plazo y conforme a las normas que fije el SII.

Regularidad Externa de los Libros de Contabilidad.

El Código de Comercio nada ha dicho sobre la forma de llevar los libros, limitándose a
establecer ciertas prohibiciones en el artículo 31, que en el fondo tienden a resguardarla regularidad
externa. Esta norma ha sido pensada por quien lleva físicamente los libros.
Se prohíbe a los comerciantes:
1. Alterar en los asientos el orden y fecha de las operaciones descritas;
2. Dejar blancos en el cuerpo de los asientos o a continuación de ellos;
3. Hacer interlineaciones, raspaduras o enmiendas en los mismos asientos;
4. Borrar los asientos o parte de ellos;
5. Arrancar hojas, alterar la encuadernación y foliatura y mutilar alguna parte de los libros.
Muchas de estas prevenciones eran atendibles cuando el comerciante, efectivamente, usaba los
libros de contabilidad indicados. Como se dijo, en la actualidad son empleados medios
computacionales que admiten el reemplazo de hojas y la corrección sin ser enmendatura.

El Secreto Contable.

El sistema legislativo chileno, en general, ampara la confidencialidad de las actuaciones de las


personas, no sólo en sus negocios, sino que en la vida privada. El valor de la confiabilidad ha sido
siempre un bien ponderado por el legislador.

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Stephanie Fernández Reyes

El artículo 41 del Código de Comercio consagra, de modo general, el secreto de la contabilidad


del comerciante, señalando que se prohíbe hacer pesquisas de oficio para inquirir si los comerciantes
tienen o no libros, o si están o no arreglados éstos a las prescripciones del Código.
Art 41 CCom “Se prohíbe hacer pesquisas de oficio para inquirir si los comerciantes tienen o no
libros, o si están o no arreglados a las prescripciones de este Código.”.
Las funciones de la contabilidad, ayudan a delimitar este secreto contable ya que:
 Revela la situación económica de la empresa que solo interesa al comerciante ya que si los
demás comerciantes conocen su contabilidad no contrataran en términos de igualdad, ya que en el caso
de que el comerciante no tenga buen pasar, deberá contratar obligado por la circunstancias, aceptando
condiciones que en otro estado no lo haría. Aunque este principio tiene excepciones.
 Como particular no tengo acceso a la contabilidad, pero si lo tengo en el caso de los accionistas
de las sociedades anónimas cuando citan a las juntas de accionistas, aunque dan solo los balances de
ganancia y perdida.

Este principio de la confidencialidad se ha ido limitando:


a) SII tiene hoy facultades para realizar investigaciones, incluso mediante la incautación de libros
y documentos, cuando la infracción en cuestión esté sancionada con multa y pena corporal. Artículo
161 nº 10 inciso 2º, 3º, 4º, y 5º. SII revisa toda la contabilidad
b) La Superintendencia de Valores y Seguros, cuenta con potestades de inspección respecto de las
entidades que fiscaliza; Por ejemplo las sociedades anónimas de las compañías de seguro; la bolsa de
valores, las sociedades anónimas abiertas en general y no las cerradas. La SVS no puede fiscalizar la
contabilidad de la señora del almacén.
c) Lo mismo ocurre con la Superintendencia de Banco respecto de los bancos e instituciones
financieras; Esta fiscaliza solo a bancos e instituciones financieras, quien podrá decretar sanciones
administrativas.
d) La Inspección del Trabajo, a través de sus inspectores, dispone de la posibilidad, legalmente
autorizada, de examinar los antecedentes comerciales y contables de los comerciantes, entre otras
personas afectas a su fiscalización. Es legítimo fiscalizar al empleador por el pago de las cotizaciones
previsionales ya que estas se ven reflejadas en las partidas.
El mismo Código de Comercio establece excepciones a la confidencialidad de la contabilidad
mercantil, permitiendo a los Tribunales de Justicia ordenar la exhibición de los libros de los
comerciantes. La exhibición puede ser general o parcial.

La Exhibición General de los Libros de Contabilidad.


Art 42 CCom “Los tribunales no pueden ordenar de oficio, ni a instancia de parte, la
manifestación y reconocimiento general de los libros, salvo en los casos de sucesión universal,
comunidad de bienes, liquidación de las sociedades legales o convencionales y quiebras”.
Consiste en mostrar al Tribunal que la ordena todos los Libros de Contabilidad para que sean
totalmente revisados por éste. Procede en 4 casos:

1) Sucesión Universal:

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Stephanie Fernández Reyes

Cuando fallece un comerciante, sus herederos pueden pedir la exhibición general de la


contabilidad para los efectos de la partición de bienes.
Es el caso en que murió el comerciante y los herederos son llamados a la sucesión , donde hay
problemas en la partición para determinar cuánto corresponde a cada uno, por lo que la contabilidad
refleja cuanto hay.
Aunque para algunos autores esto es tontera, ya que no se trata de una excepción propiamente
tal al secreto contable porque los herederos son continuadores legales se les esta exhibiendo algo que
les corresponde.
También puede darse el caso en que uno de los herederos se hizo cargo del negocio y no quiere
mostrar la contabilidad.

2) Comunidad de Bienes:
Cuando ella existe el tribunal puede ordenar la exhibición sólo a favor de los codueños.
Por ejemplo dos personas compran un auto en común, o un inmueble para un negocio y no
quieren seguir con la comunidad.
Ejemplo más patente es que dos personas compran un establecimiento de comercio; o si el
comerciante murió, dejando dos hijos donde tramitaron la posesión efectiva e inscribieron a su
nombre, quedando los herederos en comunidad de bienes, pero uno de ellos administra mal el local.
Aunque también esto es criticado ya que pedir la exhibición de los libros es un derecho para los
comuneros, ya que quien no administra también es dueño, diferente es si se tratara de un tercero
extraño.

3) Liquidación de Sociedades Legales y Comerciales.


La única sociedad legal es la sociedad conyugal, de modo que si se disuelve el matrimonio,
procede la manifestación general de los libros. Las sociedades comerciales pueden ser de personas o de
capitales; en caso de liquidación de ellas procede esta exhibición de documentos.
En el caso de las sociedades legales que se contempla es la sociedad conyugal y esta se liquida
mediante escritura pública, donde uno de ellos es comerciante, donde el juez solicita la contabilidad
para liquidar la sociedad, que refleja los bienes. El mismo principio se aplica con la liquidación de
sociedades comerciales.
En el caso de las sociedades comerciales, como por acciones, anónimas, etc.; donde la
disolución es jurídicamente manifestar la voluntad de poner término a la sociedad, posteriormente hago
el trámite de término de giro y luego debo liquidarla. Lo que liquido son los bienes de la sociedad y en
ese aspecto pueden surgir problemas.

4) En caso de Quiebra:
La razón que ha tenido el legislador para establecer una excepción a la confidencialidad de los
libros de contabilidad cuando una persona ha sido declarada en quiebra radica en la misma naturaleza
de ella, ya que ésta genera una situación de riesgo para los acreedores, si no actúan con la plena
información de los antecedentes que estos libros puedan proporcionar.

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Stephanie Fernández Reyes

Es distinto al hecho de tener mucha deuda, el cual los nuevos comercialistas llaman
“apalancamiento” el cual plante que es bueno estar endeudado y así deber mas de lo que tengo.
Distinto es a que cuando una persona cae en quiebra, en estado de insolvencia, es decir que no
tengo capacidad para pagar mis deudas, quedando en un estado de cesación de pagos. En la medida de
caer en algunas de las causales del art 43 de la ley de quiebra, llevando a su declaración.

Casos:
 No puedo cubrir los créditos que genera mi actividad
 Caigo en causales del Art 43, en la cual tengo facultades para pedir tal declaración ante el
tribunal, presentando una demanda de quiebra, por ejemplo es el caso del nª1 (mas usual) que sostiene
que si la persona tiene 3 demandas ejecutivas que no han sido cubiertas es causal de declaración de
quiebra; o si el deudor no fuese habido (desapareció).

Esta declaración puede pedirla un tercero, por ejemplo el banco, y el mismo deudor que solicita
su propia quiebra.
 Utilidades de pedir la declararon por el propio deudor.
Oportunidad para reunir a todos los acreedores y ver forma de pago, por ejemplo si el deudor
tiene 15 acreedores y es difícil de reunirlos a cada uno. Lógicamente si junto a los 15 puedo ver de
que manera satisfago todos sus créditos.
 Otros la pidan: Es el caso que el deudor no tiene para pagar 500 millones. Una vez solicitada la
quiebra, la presento al tribunal el cual verificara los requisitos y declara la quiebra. Luego se publica
en el diario oficial para que los sus acreedores se notifiquen de ello.
Posteriormente se nombra a un sindico de quiebra (generalmente esta en una nomina) quien
administra los bienes que quedan, se le entregan los libros de contabilidad, etc. Así comienza a ordenar
a cuales acreedores debe pagar primero, quienes a su vez tienen un plazo para verificar su crédito en la
quiebra. En el caso de que no alcancen los dineros para cubrir a todos los acreedores, el síndico remata
los bienes en pública subasta, repartiendo el dinero de acuerdo a la prelación de créditos.
Una vez declarada la quiebra se pide la exhibición de los libros de contabilidad. El acreedor
hipotecario, por ejemplo un banco no le están pagando, haciendo efectivo su crédito, pagándose antes
que el resto.

La Exhibición Parcial de los Libros de Contabilidad.


Art 43 CCom “La exhibición parcial de los libros de alguno de los litigantes podrá ser ordenada
a solicitud de parte o de oficio.
Verificada la exhibición, el reconocimiento y compulsa serán ejecutados en el lugar donde los
libros se llevan y a presencia del dueño o de la persona que él comisione, y se limitarán a los asientos
que tengan una relación necesaria con la cuestión que se agitare, y a la inspección precisa para
establecer que los libros han sido llevados con la regularidad requerida.
Sólo los jueces de comercio son competentes para verificar el reconocimiento de los libros.”.
Por ejemplo la automotora castillo celebra una compraventa de un auto con Pedro Soto. La
automotora demanda a Pedro Soto por no pago del precio del auto, por lo que Pedro solicitara la

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Stephanie Fernández Reyes

exhibición parcial de los libros de contabilidad de la automotora para probar que el si cumplió con su
obligación.

Requisitos para que concurra la Exhibición Parcial:


a) Que exista un juicio pendiente en el cual el comerciante a cuyo respecto se pide la exhibición
sea parte.
b) Que sea decretado por el Tribunal, sea de oficio, o a petición de parte.
c) Que esa exhibición sea relativa a determinados asientos.
d) Que esos asientos tengan una relación necesaria (directa) con la cuestión que se agite
(controversia). Sea relativa a un determinado asiento contable por lo que no puede pedirse que lleve
todos sus libros al tribunal, sino que debe ser directamente relacionado con algún punto de prueba.
e) Que el resto de la exhibición sólo tenga por objeto “establecer que los libros han sido llevados
con la regularidad requerida”. Esto no significa que la contabilidad sea revisada a fondo.
Generalmente cuando se trata de la exhibición parcial, se lleva a un contador para explicar su
contenido, cada parte llevando al propio aunque la ley no lo diga o exige, pero este no va en calidad de
testigo.
Dependiendo del tipo de contabilidad, el fiscalizador puede dirigirse hacia donde se encuentra la
contabilidad, que se realizara cuando esta sea más compleja; en cambio si se trata por ejemplo de la
Sra. juanita que tiene un comercio pequeño, ella lleva sus libros de contabilidad.
Esta norma del Art 43 debe ser concordada con lo dispuesto en el Art 33 CCom “El comerciante
que oculte alguno de sus libros, siéndole ordenada la exhibición, será juzgado por los asientos de los
libros de su colitigante que estuvieren arreglados, sin admitírsele prueba en contrario”.

Valor probatorio de los Libros de Contabilidad.

Los libros de contabilidad son instrumentos privados.


El principio general contenido en el Art 1704 del Código Civil señala que los instrumentos
privados – libros de contabilidad – hacen prueba en contra de la persona que los lleva. Esto porque en
derecho nadie puede crearse una prueba a su favor.
Siguiendo con el ejemplo de la automotora, ahora con Pedro Pérez, ambos comerciantes, así
este último puede acreditar el pago del vehículo con sus propios libros de contabilidad, de modo que si
la partida coincida con la de la automotora, hay plena prueba.
No obstante, los libros de contabilidad hacen prueba a favor de quien los lleva siempre que se
reúnan los requisitos del Art 35 CCom “Los libros de comercio llevados en conformidad a lo dispuesto
en el artículo 31, hacen fe en las causas mercantiles que los comerciantes agiten entre sí.”.

a) Que se trate de un juicio entre comerciantes.

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Stephanie Fernández Reyes

Esta exigencia se entiende, ya que si se le permite a un comerciante hacer uso en su favor de los
libros de contabilidad, es preciso que su contendor pueda contar con un medio de prueba igual, lo que
sólo puede ocurrir si el contendor es comerciante.

b) Cuando la cuestión controvertida debe solucionarse aplicando la legislación comercial.


Es decir, la causa se refiere a un derecho u obligación nacida de un acto de comercio.
En el caso de que el acto sea mixto o de doble carácter no cabe la prueba a favor de quien
lleva los libros, lógicamente hay prueba en contra (art. 1704 Código Civil). Por lo tanto se ha entendido
que el acto debe ser de comercio para las dos partes.

c) Que los libros se lleven regularmente.


O sea que cumpla con el Art 31 CCom.

Esta es norma especial en materia de prueba ya que son instrumentos privados que pueden
hacer prueba a su favor respecto de quien los lleva.
Al mencionar la contabilidad por software, estos al estar insertos en un programa, al momento
de presentarse en juicio son impresos. Pero el software no permite ser modificado.
El Art 38 es la regla general por ejemplo si la automotora contrata con un no comerciante lo
cual el puede solicitar que los libros de la automotora se exhiban para probar que el pago. (Se trata de
un acto mixto o de doble carácter).
Art 39 CCom “La fe de los libros es indivisible, y el litigante que aceptare en lo favorable los
asientos de los libros de su contendor, estará obligado a pasar por todas la enunciaciones adversas que
ellos contengan.”.

Resultados de la prueba de los libros de contabilidad:

1) Si los libros de ambas partes están de acuerdo, hacen plena prueba, ya que ellos hacen fe en
contra y a favor de cada comerciante.
Art 35 CCom “Los libros de comercio llevados en conformidad a lo dispuesto en el artículo 31,
hacen fe en las causas mercantiles que los comerciantes agiten entre sí.”.
2) En caso de desacuerdo. Como se trata de medios de prueba igualmente fehacientes y
contradictorios, se anulan. Lo anterior no impide que se pueda utilizar otro medio probatorio.
Art 36 CCom “Si los libros de ambas partes estuvieren en desacuerdo, los tribunales decidirán
las cuestiones que ocurran según el mérito que suministren las demás pruebas que se hayan rendido”.
3) Si los libros de una de las partes no han sido llevados regularmente, es decir, con infracción al
artículo 31, carecen de valor probatorio a favor del comerciante que los lleva.
Se permite que el infractor produzca prueba a su favor por cualquier otro medio legal, para
desvirtuar lo que arroja en su contra la contabilidad del contrincante.

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Stephanie Fernández Reyes

4) Si el comerciante que ha recibido orden de exhibir sus libros los oculta (o los destruye o
simplemente no los tiene), rige el artículo 33, el comerciante que así procede, queda entregado por
completo a lo que digan los libros de su contradictor. (Siempre que éstos estén arreglados conforme a la
ley.).
Art 33 CCom “El comerciante que oculte alguno de sus libros, siéndole ordenada la exhibición,
será juzgado por los asientos de los libros de su colitigante que estuvieren arreglados, sin admitírsele
prueba en contrario.”.

Prueba de los libros de contabilidad en contra de los comerciantes que los lleva:

Art 38 CCom “Los libros hacen fe contra el comerciante que los lleva, y no se le admitirá
prueba que tienda a destruir lo que resultare de sus asientos”. Este artículo confirma la norma del
artículo 1704 del Código Civil.
La parte final del artículo 38 expresa que no se admitirá prueba tendiente a destruir lo que
resultare de los libros. Por lo tanto, este medio de prueba se asemeja a la confesión, es una verdadera
confesión escrita.
Para que opere la norma del artículo 38 no es necesario que haya ni juicio entre comerciantes, ni
causa de comercio, ni libros regularmente llevados.
Artículo 39 del Código de Comercio contiene la indivisibilidad de este medio de prueba, es
decir, si se acepta lo favorable debe aceptarse forzosamente lo desfavorable.
Art 39 CCom “La fe de los libros es indivisible, y el litigante que aceptare en lo favorable los
asientos de los libros de su contendor, estará obligado a pasar por todas la enunciaciones adversas que
ellos contengan.”.
Si los libros de contabilidad por cualquier motivo, no hacen prueba, sirven, junto con otros
medios probatorios, de base a una presunción judicial.
Por ejemplo un transportista que no tenía sus libros de contabilidad pero la automotora acredita
mediante su contabilidad que no recibió un pago, la determinación queda entregado por completo a los
tales libros de la contraparte. Es una sanción porque no puede probar por otro medio.

Valor Probatorio de los Libros Facultativos:

Art 40 CCom “Los libros auxiliares no hacen prueba en juicio independientemente de los que
exige el artículo 25; pero si el dueño de éstos los hubiere perdido sin su culpa, harán prueba aquellos
libros con tal que hayan sido llevados en regla.”.
Primera parte artículo 40, indica que los libros auxiliares no hacen prueba con independencia de
los libros obligatorios.
Excepción: Cuando los libros obligatorios se hayan perdido sin culpa del comerciante, los libros
auxiliares harán prueba, siempre que hayan sido llevados en regla. (El comerciante tiene el onus
probando de la pérdida fortuita)
Podría llevar mi libro de banco, además de los obligatorios para dar mas fuerza a mi tesis en
juicio, por ejemplo en tal libro aparece la partida que acredita el pago.

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Stephanie Fernández Reyes

Valor probatorio del Libro Copiador de Cartas:

(Hoy no existe). Artículo 47 señala que sólo puede pedirse la exhibición de las cartas
relacionadas con el asunto litigioso y que se hayan dirigido las partes. Prácticamente hoy se archivan
tales documentos como un respaldo a los asientos contables

C) INSCRIPCION DE CIERTOS DOCUMENTOS EN EL REGISTRO DE COMERCIO.

Con el objeto de resguardar los intereses de los terceros que contratan con los comerciantes,
ciertos actos por ellos celebrados están sujetos a una determinada publicidad, que consiste en la
inscripción de los documentos en que constan estos actos, en un registro especialmente creado para este
efecto: el Registro de Comercio.
Art 20 CCom: “En la cabecera de cada departamento se llevará un registro en que se anotarán
todos los documentos que según el Código de Comercio, están sujetos a inscripción.”.
Lleva el Registro el Conservador de Comercio, que en la generalidad de los casos es el mismo
Conservador de Bienes Raíces.

Funciones de este registro son:

1. Oponibilidad ante terceros.


2. Historia y publicidad de haberse efectuado una inscripción.
3. Función de publicidad para los terceros que quieren contratar.

El registro de comercio lo lleva el conservador de bienes raíces, por lo que además es


conservador de comercio, es decir, coinciden físicamente ambas calidades.

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Stephanie Fernández Reyes

Físicamente el registro de comercio es físicamente igual al de propiedad, aunque solo lleva un


extracto del documento para inscribir, ordenados por orden de llegada.
Estos registros son públicos, al igual que los expedientes.
El mencionado extracto lo confecciona el abogado el cual es más importante que la escritura.
Por ejemplo inscribo el extracto de constitución de una sociedad, en el cual se le agregan, por ejemplo
las facultades del administrador, entre otros.
Si falta algún requisito del extracto debo enmendarlo, por lo anterior existe el llamado
“Saneamiento de la inscripción de sociedades” ley N° 19499, en donde si el error no es sustancial no
invalida, por ejemplo si se equivoco en deletrear los nombres o en el cálculo del capital social, pero se
sabe cuanto cada uno de los socios aporto. Una vez cumplidos los plazos de prescripción que establece,
el vicio esta saneado.
Si desconozco donde esta inscrita la sociedad, comienzo a investigar por año pidiendo el índice
general de tal año.
Ejemplo de extracto de inscripción:

Fj. 580
2010 (Registro de comercio)
N° 310

Documentos que deben inscribirse en el Registro de Comercio.

Están enumerados en el Art 22 del Código de Comercio. De acuerdo a dicha norma, las
inscripciones deben hacerse en extracto y por orden de número y fecha.
Art 22 CCom “En el registro de comercio se tomará razón en extracto y por orden de numero y
fechas de los siguientes documentos:

1) 1º “De las capitulaciones matrimoniales, el pacto de separación de bienes a que se refiere el


artículo 1723 del Código Civil, inventarios solemnes, testamentos, actos de partición, sentencias de
adjudicación, escrituras públicas de donación, venta, permuta u otra de igual autenticidad que
imponga al marido alguna responsabilidad a favor de la mujer.”.
Todos estos documentos son testimonios de situaciones en las cuales el marido se encuentra
respecto de la mujer en una situación de responsabilidad económica y es por ello que la obligación de
inscribir tales documentos tiene por objeto que el marido comerciante advierta o dé a conocer dichas
responsabilidades que tiene respecto a su mujer, a los terceros con quien contrata, porque en el fondo
representan una disminución de su capacidad económica y de crédito.
La omisión de la inscripción indicada constituye un incumplimiento que pesaban sobre el
marido como comerciante y no un requisito para la validez del acto o contrato.
Por consiguiente la sanción está concebida contra el marido, como se observa en el artículo 219
nº 11 de la Ley nº 18.175: “La quiebra se presume culpable, si hubiere omitido la inscripción de
documentos que ordena la ley…”.

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Stephanie Fernández Reyes

Es importante la parte final del articulo, donde “impongan al marido alguna responsabilidad
a favor de la mujer”.
Este marido es un comerciante casado donde se impuso alguna obligación a favor de su
mujer, la cual es de tipo económica o pecuniaria.
Las capitulaciones matrimoniales pueden celebrarse antes del matrimonio o en el acto mismo,
en donde de antemano los cónyuges determinan un régimen especial para determinados bienes, por
ejemplo Pedro y Juana se casan el 23.05.2012 bajo el régimen de sociedad conyugal y pactan
capitulaciones matrimoniales donde se establece que Juana es dueña de un departamento, un fundo y 3
locales comerciales los cuales serán administrados por ella, en cambio los bienes propios que adquirió
antes de casarse los administra el marido.
Como Pedro es comerciante y contrata con el Banco-Chile y este ve que hay bienes de valor,
pero no que Pedro celebro capitulaciones matrimoniales y que tales bienes no son de su propiedad, por
lo tanto no son parte de la sociedad conyugal.
Ahora, con la inscripción del extracto de las capitulaciones en el registro de comercio sirve
como una medida de publicidad.
Separación de bienes, el art 1723 CC se aplica, por ejemplo , otro matrimonio que se casaron
bajo el régimen de sociedad conyugal y deciden sustituirlo separándose de bienes por escritura publica
El banco ve como administrador de los bienes a Pedro y no tiene como saber que separación
se ha efectuado y como la sociedad conyugal debe liquidarse, tomando todos los bienes adquiridos, por
ejemplo casas, locales comerciales, autos, etc, se suma y reparte a cada uno la mitad , previa tasación.
Aunque haya separación de bienes, el matrimonio existe.
El tercero que no sabe de tal cambio de régimen patrimonial y que esta ha sido liquidada, por
lo que la situación económica no es la misma
Inventarios solemnes Por ejemplo, Pedro y Juana son un matrimonio, donde ella muere,
quedando el marido y tres hijos como sus herederos y para la posesión efectiva se levanta un
inventario solemne (el cual está pensado para la protección de esos incapaces), dejando una constancia
a través de un extracto en el registro de comercio.
Por medio de tales tramites los inmuebles quedan a nombre de la sucesión, es decir, dueños
en forma conjunta, luego se efectúa una partición. La adjudicación generalmente se hace con la
partición y se adjudican los bienes, los cuales quedaran a nombre de los herederos.
Partición se realiza cuando hay una comunidad.

2) 2º “De las sentencias de divorcio o de separación de bienes y las liquidaciones practicadas


para determinar las especies o cantidades que el marido deba entregar a su mujer divorciada o
separada de bienes.”.
El fundamento es el mismo que en el señalado en el caso anterior.
En este caso implicó un juicio de divorcio y se determinó en la sentencia que el marido debe
entregar bienes a la mujer, por lo que se reduce a extracto y se inscribe en el registro de comercio.

3) 3º “De los documentos justificativos de los haberes del hijo o pupilo que está bajo potestad del
padre, madre o guardador.”.

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Stephanie Fernández Reyes

Estamos frente al caso de personas que administran bienes que están obligadas a restituir más
tarde cuando el hijo de familia o el pupilo sean capaces. Es necesario proceder a la inscripción de tales
documentos para impedir que los terceros sean inducidos a error sobre la solvencia de los padres o
tutores comerciantes.
La sanción para la falta de inscripción de estos documentos es la misma anterior: no afecta la
validez del acto o contrato, y sólo constituye una presunción de quiebra culpable, presunción que tiene
el carácter de simplemente legal.
En este caso tenemos un hijo o pupilo con bienes propios (es un menor que no tiene la libre
administración de sus bienes), y ejemplo de lo anterior es cuando el abuelo deja la cuarta de mejoras a
uno de sus nietos menores, donde los padres actúan como representantes legales del menor.
Frente a terceros el padre o tutor se ve con mayor patrimonio del que efectivamente tiene ya
que solo tiene la administración de tales bienes y no la propiedad, por lo que podría conducir a error,
por lo que se inscribe en extracto los documentos que justifiquen tales bienes.

4) 4º “De las escrituras de sociedad sea colectiva, en comandita o anónima, y de las en que los
socios nombren gerente de la sociedad en liquidación;
Y las de disolución de la sociedad que se efectuare antes de vencer el término estipulado; la
prórroga de éste, el cambio, retiro o muerte de un socio, la alteración de la razón social; y en general
toda reforma, ampliación o modificación del contrato…”
Este número hay que concordarlo con otras disposiciones legales, como sucede con los artículos
350 y 354 del Código de Comercio, que ordenan inscribir en extracto las escrituras de constitución o
modificación de sociedades colectivas.
También, es preciso traer a colación el artículo 5º de la Ley nº 18.046, sobre sociedades
anónimas, que ordena inscribir en extracto las escrituras públicas en las cuales consta la constitución o
modificación de esas sociedades anónimas cuando afecta alguna de las menciones allí indicadas y bajo
las sanciones que en cada caso expresa esa ley.
Igual ocurre con artículo 3º Ley nº 3.918, cuando exige la inscripción o registro de un extracto
de la escritura social en los términos señalados por el artículo 354 del Código de Comercio.
La sanción por la falta de inscripción de las sociedades o poderes, debiera ser la nulidad
absoluta, siguiendo la regla general de lo previsto en el artículo 1682 del Código Civil”…omisión de
algún requisito o formalidad que la ley prescribe para el valor de ciertos actos o contratos en
consideración a la naturaleza de ellos…”.
Este es el caso de la sociedades donde el articulo no menciona a las sociedades de
responsabilidad limitada, pero se ha salvado tal omisión a través del art 3 de la ley 3918; asi como
respecto de otras sociedades obligan a inscribir, como es el caso de la sociedad por acciones, o una
empresa individual de responsabilidad limitada también se le obliga inscribir.
La norma no agrego la escritura de disolución social, aunque al momento de la constitución e
inscripción de la sociedad debo hacerlo mediante escritura pública, con mayor razón si la disuelvo
debo inscribir el extracto de la disolución.
Del mismo modo si se trata de una modificación, como por ejemplo cambio de giro, cambio
de administradores o alteración de las facultades del administrador, modificación del capital social

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Stephanie Fernández Reyes

Aunque no es determinante para el otorgamiento de créditos por los bancos para lo cual la
contabilidad en este punto es importante ya que por medio el ella, los bancos le otorgaran créditos para
ver si obtuvo utilidades.

5) 5º “De los poderes que los comerciantes otorguen a sus factores o dependientes para la
administración de sus negocios.”.
Permite saber quién es el mandatario del comerciante y los poderes de que está investido.
Aunque la ley no lo dice, las escrituras en que se revoque el nombramiento de estos
mandatarios, deben también inscribirse.
Pedro (comerciante) otorga a Juan (su dependiente) en quien confía, un mandato para ejecutar
actos y contratos de su librería, por lo que frente a terceros es Juan que aparece suscribiéndolos, por lo
que los terceros podrían creer que el es el comerciante. Por lo que para evitar tal confusión se inscriben
tales poderes en el registro de comercio.

Plazo para efectuar la inscripción:

La regla general es un plazo de 15 días que empieza a ser computado a partir de la fecha en que
fue extendido el documento que debe ser inscrito.
Nada impide que pueda ser inscrito con posterioridad, dado que la omisión no afecta la validez
del acto y está revestida de otras consecuencias. Naturalmente que la inscripción hecha, aun cuando sea
después del plazo legal, permite oponer a terceros el acto, contrato o situación de que se trate, desde esa
inscripción.
Art 23 CCom “La toma de razón de los documentos especificados en articulo anterior, deberá
todo comerciante hacerla efectuar dentro del término de 15 días, contados, según el caso, desde el día
del otorgamiento del documento sujeto a inscripción, o desde la fecha en que el marido, padre, madre
o guardador principie a ejercer el comercio”.
Respecto a aquellos casos especiales de inscripciones, como sucede con las sociedades, ellas
deben ser inscritas en extracto dentro del término de los 60 días siguientes a la fecha de la escritura
pública en que conste la constitución de la compañía o su modificación.
Art 354 CCom “Un extracto de la escritura social deberá inscribirse en el registro de comercio
correspondiente l domicilio de la sociedad…. La inscripción deberá hacerse antes de expirar los 60 días
siguientes a la fechas de la escritura social.”.
Los números 1-2-3-5 no tiene sanción, lo único que sucede es que el art 23 solo establece la
inoponibilidad ante terceros
En el caso del numero 4 se aplica el art. 24. Las escrituras sociales y los poderes de que no se
hubiere tomado razón, no producirán efecto alguno entre los socios, ni entre el mandante y mandatario;
pero los actos ejecutados o contratos celebrados por los socios o mandatarios surtirán pleno efecto
respecto de terceros.
Así para las sociedades en que no se inscribió el extracto en el registro de comercio tiene
como sanción nulidad absoluta, la cual es saneable en virtud de la ley 19499

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Stephanie Fernández Reyes

Por ejemplo Pedro y Juana se constituyen en una sociedad comercial de responsabilidad


limitada, donde van a un banco a pedir un crédito de consumo o para contratar cuentas corrientes,
donde lo primero que les pedirán la escritura pública de constitución para ver si la sociedad está o no
bien constituida y la inscripción en virtud del n°4 del art 22.
El comerciante que cae en quiebra se presume que es culpable si no inscribió las
capitulaciones matrimoniales.
Por ejemplo si la sociedad pide un crédito a un banco, y el abogado de el pedirá:
El extracto de la inscripción de constitución de la sociedad del registro de comercio, pero le
traen una del año 1995 por lo que se necesita una actualizada hasta el año 2012 ya que es muy
probable que la sociedad se disolvió, de modo que si es así, se anota al margen derecho si se modifico,
o disolvió (el año 2000).
Asi el abogado del banco también pedirá un certificado de vigencia de la sociedad, en la cual
dice que la sociedad constituida el año 1995 se encuentra vigente del conservador de comercio.
Además señala también las modificaciones sufridas.
Las copias son autorizadas.

D) OBLIGACION DE PUBLICAR.

Aun cuando no siempre la obligación de publicar corresponde o atribuye al ejercicio profesional


de los comerciantes, que sería el referente lógico de esperar cuando, exactamente, estamos hablando de
las obligaciones de los comerciantes, tradicionalmente la doctrina ha inscrito en este capítulo
publicaciones que atribuyen, por ejemplo, a formalidades de constitución de algunas sociedades.
La obligación de publicar, acotada de esta manera, inscribe a los siguientes actos o contratos,
parte de los cuales se han tratado:

a) Los extractos de escrituras de constitución o modificación de sociedades anónimas y de


responsabilidad limitada, dentro del término de 60 días desde la fecha de esa escritura: Publicación que
se efectúa en el Diario Oficial.

b) Los poderes de factores y dependientes, en los casos previstos en los artículos 339 y 344 del
Código de Comercio, no habiendo exigencias en términos de diarios, forma y número de veces que
debe ser realizada la publicación, pudiendo en consecuencia ser efectuada en cualquier diario de la
localidad por una sola vez.

c) Citaciones a juntas de accionistas de sociedades anónimas, según lo previene el artículo 59 del


la ley nº 18.046.

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Stephanie Fernández Reyes

Los socios en las sociedades anónimas son llamados accionistas, donde quienes poseen acciones
en ella y de alguna forma le da derecho a decir respecto de la sociedad. Estas decisiones se toman en
las juntas de accionistas.
Las sociedades de capital se caracterizan por tener muchos accionistas y asi citarlos es más
complejo, por lo que para citarlos a juntas de accionistas se les notifica mediante una publicación en
un diario de circulación nacional.

EL CONTRATO DE SOCIEDAD. GENERALIDADES.

Generalidades.
¿Por qué surgen las sociedades? El sujeto en virtud de su ánimo de lucro celebra actos de
comercio, lo puede hacer como:
 Persona Natural Art 7 CCom.
 Persona Jurídica, mas bien una Sociedad, existiendo muchas razones o beneficios para ello:
1. Un patrimonio diferente del de los socios individualmente considerados.
2. Tributar en base a los retiros que se efectúen.
3. Insuficiencia económica, puesto que juan puede tener 10, pero necesitar 100 para
efectuar un negocio, y así por ejemplo busca un inversionista extranjero, que sea su
socio aportando 90.
4. Insuficiencia financiera.
5. Las grandes sociedades lo son familiares, puesto que una familia decide formar una
sobre todo inmigrantes, son trabajadoras y tienen buenas ideas, y crean una sociedad
para darle el revestimiento jurídico necesario para perpetuarse a futuro, buscando la
proyección, por ejemplo, Caponi, Rodenforf, Verluys, Gacel.
Aquí , las razones son variadas y se reúnen por la falta de patrimonio para que sea distinto a los
socios, por la tributación, y principalmente por la reunión de capital ya que en muchos casos, el banco
no es buen compañero.

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Stephanie Fernández Reyes

Así, el empresario individual de comercio aparece hoy en día insuficiente para enfrentar el
tráfico comercial en masa. Ello desde 2 puntos de vista:

Existe una Insuficiencia Económica y Financiera de la Empresa Individual.


 Desde el punto de vista económico, la actividad y los recursos de un solo individuo aparecen
insuficientes cuando se trata de explotar una empresa de una determinada dimensión. Está limitada su
expansión en el espacio y en el volumen. Se necesita de un socio estratégico.
 Desde el punto de vista financiero los capitales comprometidos están representados únicamente
por la fortuna del empresario individual de comercio. Por lo mismo su capacidad de endeudamiento es
menor.

Insuficiencia Jurídica y Social de la Empresa Individual de Comercio.


 Desde el punto de vista jurídico, el empresario individual de comercio no tiene una existencia
diferente, careciendo, por lo tanto, de un patrimonio diferente.
Como consecuencia, por aplicación del derecho de prenda general Art 2465 CC, el empresario
individual de comercio responde indefinidamente con todos los bienes que integran su patrimonio,
tanto los que integran su haber comercial, como los que forman parte de su patrimonio civil.
Por ello el comerciante que no desee arriesgar todo su patrimonio en su actividad mercantil,
recurrirá a la sociedad.
 Por otra parte, la continuidad del empresario individual de comercio se hace difícil cuando se
transfiere entre vivos y corre peligro de desaparecer cuando éste fallece.
Por ello, cuando el empresario individual de comercio pone su establecimiento en sociedad,
ninguna dificultad se presenta para los herederos, a cada uno de los cuales le corresponderá una parte
del fondo y se evitará así su división.

Intención de Perpetuidad en el tiempo.


Luego de su muerte el negocio pervive. La primera generación trabaja, la segunda también, y la
tercera, al no trabajar desde abajo, el negocio empieza a fallar, porque lo desconoce, salvo excepciones,
donde los capacitan al máximo, trabajan en el extranjero.
Las razones antes reseñadas mueven al empresario individual de comercio organizarse
jurídicamente bajo la forma de las sociedades comerciales.

Concepto y Requisitos del Contrato de Sociedad.


Al igual que muchos otros contratos, la sociedad se encuentra regulada tanto por el Código de
Comercio como por el Código Civil.
En efecto, el Código Civil, le dedica a la sociedad las normas contenidas en el título XXVIII de
su Libro cuarto, Art 2053 y siguientes, en tanto que el Código de Comercio destina a regularla en el
Título séptimo del Libro 2º, Art 348 y siguientes.
Además están destinadas a normar algunos tipos especiales de sociedad las leyes nº 3.918, sobre
sociedades colectivas de responsabilidad limitada, y la ley nº 180.46 sobre Sociedades Anónimas.

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Stephanie Fernández Reyes

Definición de Sociedad:
El CCom no define a la sociedad, solo enumera las que trata en el Art 348, por ello en virtud del
Art 2 CCom nos remitimos al Código Civil.
Art 2053 del Código Civil. “La sociedad o compañía es un contrato en que dos o más personas
estipulan poner algo en común con la mira de repartir entre sí los beneficios que de ello provengan.
La sociedad forma una persona jurídica, distinta de los socios individualmente considerados”.
A pesar de que se refiere a todas las especies de sociedad, con excepción de la sociedad de
responsabilidad limitada, que no era conocida a la época de su dictación, el Código Civil sólo contiene
normas relacionadas con la sociedad colectiva civil.
Todos los demás tipos de sociedades, sean ellas civiles o comerciales, se rigen por el Código de
Comercio o leyes complementarias.
De la definición de sociedad surgen dos aspectos:
A. Inc 1° del Art 2053 CC. Hace referencia al acto jurídico al que se le atribuye la naturaleza de
contrato, y que es insustituible para dar nacimiento a la sociedad;
o Señala el carácter contractual. Y al ser contrato de deben concurrir al menos 2 partes.
o Señala como constituirla, el acto fundacional.
B. Inc 2º del Art 2053 Código Civil. A través de este contrato se da origen a una persona jurídica,
sujeto de derechos distinta de los socios individualmente considerados, y a la que se le atribuyen
atributos de la personalidad: nombre, patrimonio, domicilio, capacidad y nacionalidad.
Todos los derechos sociales están reunidos en una persona, que por las causales de disolución se
disuelven, porque ya no sería contrato.
El estatuto social debe estar contenido en el contrato.
Por lo tanto, en el acto fundacional de la sociedad debe haber dos partes, puesto que es un
contrato, a excepción de la reciente EIRL (2007)
El Art 2053 CC, hace referencia a un sociedad que se reparte los beneficios que de ella
provienen entre los socios, por tanto existe lucro o utilidad, y así quedan fuera las personas jurídicas son
fines de lucro.
Corporaciones
Sin Fines de Lucro Fundaciones
Persona Jurídica
Con Fines de Lucro Sociedades Civiles
Comerciales

 Sociedades Civiles: Tienen por objeto realizar cualquier tipo de actos que no sean de los
señalados en el Art 3 del CCom.
 Empresa Mixta: Tiene Objeto Civil y otro Mercantil, como el art 3 N° 20. Por ejemplo la
sociedad que se dedica a la compra venta de inmuebles, urbanización y loteo. Al ser mixto se aplica
ambos estatutos, pero con preferencia la de mercantil.

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Stephanie Fernández Reyes

 Sociedades Comerciales: Tiene por objeto realizar actos del Art 3 CCom. Ese es su giro.

Las sociedades pueden ser de personas o acciones:


 Sociedad de Personas: La persona del socio es el motivo principal para asociarme con
ella. Por ejemplo la sociedad colectiva, existe confianza en el otro socio. Sociedad de
Responsabilidad Limitada.
 Sociedad de Capital: es indiferente la persona del socio, solo importa el aporte que
realice, como las S.A.

Sociedad Colectiva Sociedad Anónima Sociedad LTDA

Nombre o Uno o todos los Cualquiera + S.A. Nombre del socio + Ltda.
Razón Social. socios + Cía. (Accionista no socio). Giro social + Ltda.
Giro +nombre de los socios +
Ltda.

Administración Todos los socios. Órgano Externo: Puede ser tanto de todos de los
Directorio. socios como de un directorio

Responsabilida Solidaria e Ilimitada. Hasta el monto del aporte. Tan solo por la concurrencia de
d sus aportes si no se obliga
alguno de los socios como aval
(Bco tiende a exigirlo, sería
una ilusión la limitación).

Integración Nadie se va y nadie S.A. Abierta: libertad, Con acuerdo de todos los
entra sin la salvo Pacto de Accionistas. socios. Sociedad de personas
aprobación de todos con matices. Si hay mas de 50
S.A. Cerrada. No libertad.
sus socios de puede cambiar pues no es
tan intuitu personae.

Sociedad de Responsabilidad Limitada:


La sociedad estrella en Chile es la Soc de Resp Ltda.
Tratándose de la Sociedad de Responsabilidad Limitada, para algunos: Sociedades de Personas
pero con características de sociedad de capital. Para otras: Sociedad mixta.
Se creo en el año 1923 por legislador y la practica mercantil. Tiene características de capital en
lo que respecta a la responsabilidad, porque la comandita es solidaria e ilimitada.
Aquí la Ltda se crea porque el legislador se percato que se requería un tipo societario que
tuviese las características de una sociedad de capital pero que sirviera para pequeños capitales.
El fundador de la sociedad colectiva se obliga solidariamente junto a la sociedad, esto se acaba
con la creación de la Ltda en donde la responsabilidad se limita solo hasta las concurrencias de sus
obligaciones.

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Stephanie Fernández Reyes

La Ltda mantiene el esquema de la sociedad colectiva en cuanto a su nombre “Perez, Hnos y


Cía.” pero agrega “Ltda”, donde también dicha sociedad puede llevar el giro, ejemplo “Inmobiliaria
Pérez y Cía. Ltda (socios – giro + socios - giro).
La administración aquí puede ser a través de uno de los socios como también del directorio. La
ley nada dice, el CCom ene sociedad colectiva tampoco, los socios lo determinaran, o todos los socios
administran si no lo señala el estatuto.
Ahora bien, esto que no tiene el carácter de Solidaridad no es tan “así” puesto que, si por
ejemplo Juan Pérez su aporte fue de 4.000.000.- y en cambio María Pérez aporto en su haber social
1.000.000.- aquí Juan Pérez servirá de aval, por lo que en realidad, la solidaridad es un algo “ entre
comillas”.
Es por eso que en realidad, la sociedad LTDA participa de ambos carácter, es una sociedad tanto
de capital como colectiva, participa de uno u otro carácter.
Ahora bien: Yo puedo tener una sociedad colectiva que participe tanto del carácter civil como
mercantil, una sociedad LTDA que también participe de uno u otro carácter (será civil cuando no tenga
en su actividad los enumerados en el artículo 3 del código de comercio), pero una SA siempre será
mercantil un cuando tenga giro civil (Inmobiliaria Almagro SA, donde su objeto es la venta de bienes
raíces) siempre será civil.
Naturaleza Jurídica de la Sociedad.

1) Teoría Contractual (Clásica).


La sociedad tiene su origen en un acuerdo entre los socios, que adopta la forma de contrato.
Esta doctrina se mantuvo hasta fines del siglo XIX, siendo recogida en las principales
codificaciones civiles y mercantiles. Ej.: Código Civil francés de 1804, Código de Comercio francés de
1807, Código de Comercio español de 1829 (contrato por el que dos o más), y más adelante Código
Civil chileno de 1857 y Código Comercio chileno de 1867.
En efecto, la legislación chilena, en su artículo 2053 del Código Civil, toma partido por la
concepción clásica al expresar “La sociedad o compañía es un contrato por el que…”.
Pero se discute si podría producir efectos contra terceros, los podría producir.
Los Arts 349 y 351 CCom hacen lo propio tratándose de las sociedades personalistas. Art 349
“Puede celebrar el contrato de sociedad…” y el Art 351 “El contrato consignado…”.
En el derecho nacional no se queda sólo con en el ámbito del contrato, ya que el inc 2º del Art
2053 señala que “…la sociedad forma una persona jurídica…”
En materia de Sociedades Anónimas, el Art 103 nº 2 de la Ley nº 18.046 sirve para sustentar la
persistencia del contrato toda vez que este tipo de sociedad se disuelve por la reunión de todas las
acciones en manos de un solo accionista, es contrario al requisito mínimo de dos partes en una
convención.
Tiene por lo tanto el carácter de contrato porque lo que se quiere es que sus efectos perduren a
través del tiempo, pero en realidad tiene aspectos que lo alejan de un contrato porque ¿el contrato en si
tiene efectos a terceros? No, es relativo, pero en cambio la sociedad tiene efectos contra terceros.
Nuestra legislación acoge la teoría clásica al señalar el 2053 “es un contrato”.

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Criticas:
a) Tratándose de las S.A., al decir que es un contrato, no se explica las relaciones que de forman
entre la sociedad y los socios que no participan del acto constitutivo y quienes se incorporan con
posterioridad por suscripción de acciones; por tanto atenta contra el efecto relativo de los contratos.
Ejemplo: las S.A. bancarias o financieras + Compañía de seguros, que se crean por un contrato
social y la autorización del poder publico, y ¿Qué naturaleza jurídica tiene entonces, si requiere de esa
autorización?
b) El contrato puede explicar la relación entre la sociedad y socios pero que pasa con los terceros.
c) En el contrato el interés es satisfacer una necesidad y obtener un precio, pero en el contrato
social ¿Cuál es el interés que tienen los socios? Son distintos pero no contrapuestos, hay más bien un
interés de colaboración entre todos ellos.

2) Teoría del Acto Constitutivo de Von Gierke:


La sociedad se constituye por un acto unilateral de los fundadores, mediante el cual se impone
el estatuto que rige a esta corporación, lo que también implica adquirir la personalidad jurídica.
El acto es unilateral porque las voluntades de varios sujetos convergen hacia un mismo fin.
3) Teoría de la Institución.
Maurice Hauriou y Georges Rénard.
La sociedad es una institución, un ente intermedio entre el individuo y el Estado. (La
institución es una idea de obra o empresa que se perpetúa y dura jurídicamente en el medio social).
Esta institución es un sujeto de derecho que tiene su propio fin social que predomina por sobre
el interés individual de los socios; fin, establecido en los estatutos; por su parte, los estatutos son
instrumentos para el logro de dicho fin, de suerte que sus disposiciones pueden ser cambiadas si
cambian las circunstancias.
Esta concepción podría ser admitida tratándose de las sociedades anónimas. Artículo 1º Ley nº
18.046 “La sociedad anónima es una persona jurídica formada pro la reunión de un fondo común,
suministrado por accionistas responsables sólo por sus respectivos aportes y administrada por un
directorio integrado por miembros esencialmente revocables” (No la define como un contrato).
Según Osvaldo Contreras esta teoría predomina en el mundo contemporáneo prácticamente sin
contrapesos.

4) Teoría del Contrato de Colaboración.


Variante de la concepción contractualista. Actualización de la teoría contractual tácita.
El acto fundacional de la sociedad es un contrato plurilateral y un contrato de organización.
El acto fundacional de la sociedad es un Contrato Plurilateral porque en él intervienen un
número indeterminado de personas y las partes se orientan a un fin común (convergen varias partes);
siendo además “abierto”, en el sentido que en él pueden participar otros sujetos que deseen contribuir al
mismo fin (incorporándose después).

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Es un Contrato de Organización porque a través de él se coordinan elementos que integran la


persona jurídica en sí, esto es, la entidad corporativa, estableciéndose los órganos mediante los cuales
se genera y expresa su voluntad propia (como funcionara).
Explica: Trata de explican que no existen intereses contrapuestos. Permite la incorporación de
miembros con posterioridad. Organización.

Requisitos del Contrato de Sociedad.


Hay que distinguir:

A) Requisitos Relativos a Todo Contrato.


De existencia y de validez.

1) El Consentimiento.
El contrato de sociedad se perfecciona o nace por el acuerdo de voluntad de las partes, es decir,
por su consentimiento. En principio, el contrato de sociedad, tal como es concebido en el Código Civil,
es un contrato consensual.
El consentimiento de las partes debe estar exento de los vicios que puedan afectarlo, que tal
como sabemos pueden ser el error, el dolo o la fuerza. (Vicio éste último que no tiene ninguna
influencia en la práctica).

2) La Capacidad.

3) El Objeto.
De acuerdo con el artículo 1460 del Código Civil, todo contrato debe tener por objeto una o más
cosas que se trata de dar, hacer o no hacer. Como consecuencia, en el derecho común, el objeto del
contrato es la prestación que se compromete a dar un contratante (conjunto de derechos y obligaciones
que éste genera).
En el derecho común el sentido que se da a la noción de objeto, es la entrega del aporte. En el
derecho de sociedades, el objeto, es la realización de la empresa.
Por lo tanto, el objeto que debe figurar en los estatutos sociales es la actividad a que se dedica la
empresa; las actividades o negociaciones para las cuales se forma, lo que en el lenguaje del Derecho
Societario se denomina “el objeto social”.
El objeto social debe ser lícito, lo que excluye las actividades ilícitas, contrarias al orden
público o a las buenas costumbres.

4) La Causa.
Es el fin perseguido por la sociedad. En la sociedad la causa no reconoce grandes diferencias
con el objeto. De hecho se confunde con éste, puesto que la sociedad se forma con la finalidad de llevar
a cabo ciertas actividades que proporcionen a sus socios un ingreso económico.

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La causa debe ser igualmente lícita, no debe ser contraria a la ley, al orden público o a las
buenas costumbres (Tanto el fin real de la sociedad como el aparente).
Causa y objeto es el mismo, para efectos comerciales: Giro.

5) Las Solemnidades.
Las sociedades requieren de algún tipo de solemnidades.

B) Requisitos Especiales del Contrato de Sociedad.


Fluyen del artículo 2053 del Código Civil.

1) Los Aportes.
La sociedad es un contrato por la cual los socios “…estipulan poner algo en común…” Por lo
tanto los socios deben aportar algo. Si falta, hay nulidad.
La existencia del aporte está estrechamente ligada con el propósito de los socios de repartirse
los beneficios que de ello resulten. Lo que equivale a decir que los socios deben procurar no sólo
obtener beneficios sino que también deben repartirlos.
Los aportes de los socios se convierten en o forman el capital social, y sobre éste cada socio
pasa a ser titular de derechos que serán correspondientes a una parte de interés social, en las sociedades
de personas, o un cierto número de acciones en las sociedades de capital.
Como aporto? En el acto de constitución. O después de constituida la sociedad (aportes
diferidos), el plazo máximo es de 3 años. Si excede el plazo o bien aporta menos, el capital se reduce y
se sanciona.

a) El Capital:
Está constituido por el conjunto de los aportes o partes sociales.
El valor nominal corresponde al valor de los aportes en el momento en que éstos han sido
efectuados. El capital así constituido representa una deuda de la sociedad respecto de los socios, porque
la sociedad debe el valor de los bienes que han sido aportados por éstos.
Sobre el capital social, los acreedores sociales harán efectivo su derecho de prenda general.
Como consecuencia:
o Debe permanecer fijo, intangible, e igual al valor de los aportes de origen;
o Los socios no pueden retirar durante la existencia de la sociedad los aportes que han efectuado.
El capital social debe distinguirse del activo social.

b) Diferentes Clases de Aportes:

1. Aportes en dinero.

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2. Aporte en especie.
Consiste en entregar un bien determinado (que no sea dinero). Elementos de un establecimiento
de comercio: marca comercial, nombre comercial, patente de invención, etc. El aporte en especie puede
ser en propiedad o en usufructo. Bien mueble o inmueble. Puede ser el usufructo de un bien,,o la nuda
propiedad. Ejemplo, de un inmueble se debe individualizar, copiando la inscripción de dominio del
CBR, completa, más el rol de avalúo que deja constancia de que se han pagado los impuetsos.
3. Aporte de trabajo.
Consiste en la actividad que el socio aportante efectúa o promete efectuar, en razón de su
competencia técnica, profesional o comercial. También puede consistir en los servicios que el socio
dispensará a la sociedad que se beneficiará de su crédito comercial.
Este aporte industrial tiene un carácter sucesivo en el sentido que debe prestarse durante la vida
de la sociedad y termina sólo con el deceso del socio aportante.
Además debe ser lícito. El aporte industrial está prohibido en las sociedades de capital; siendo
perfectamente válido en las sociedades de personas, donde los socios responden personal y
solidariamente frente al pasivo social.
La valoración del aporte de trabajo debe hacerse en el momento de la constitución social, para
saber en que proporción va a participar en las utilidades. Este aporte no forma parte del capital social,
no se contabiliza, pues en el capital se puede hacer efectivo el derecho de prenda general de los
acreedores, y el trabajo no se puede embargar.
El aporte de trabajo debe distinguirse del trabajo desempeñado en la sociedad por un director
remunerado. La diferencia surge del origen de la remuneración.

Apreciable en dinero. En aporte que no consista en dinero debe ser individualizado y hacer
avalúo. Ejemplo: capital social de 25.000.000.- Juan Soto: $10.000.000.- Pedro López: Camión de
15.000.000.- Carmen Pérez: Inmueble. Luisa Durán: trabajo.

2) Los Beneficios.
“Los socios estipulan poner lago en común con miras a repartir entre sí los beneficios que de
ello provengan”.
La sociedad persigue obtener ganancias para sus socios, lo que distingue a este tipo de personas
jurídicas de otras sin fines de lucro, como las corporaciones y fundaciones.
La participación en los beneficios y la contribución en las pérdidas configurará un elemento
esencial dan lugar a un elemento esencial en la sociedad. Fin de lucro. No debe ser beneficio social,
debe ser apreciable en dinero.
Este concepto está reafirmado en su importancia como también lo está el carácter monetario que
debe tener el beneficio, en los incisos 2º y 3º del artículo 2055 del Código Civil: “Tampoco hay
sociedad sin participación de beneficios. No se entiende por beneficio el puramente moral, no
apreciable en dinero”.
Este requisito se cumple estrictamente sólo con la “búsqueda” de beneficios, ya que no es
indispensable para la validez del contrato que efectivamente se obtengan.

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Existe una noción de beneficio en sentido estricto: para la cual, beneficio implica un
enriquecimiento efectivo o una ganancia efectiva. En sentido amplio, es toda ventaja material
apreciable en dinero. (tanto una ganancia material, cuanto la economía de un gasto).
Cuándo hay beneficios: Prácticamente los beneficios son distribuidos cada año al fin de cada
ejercicio, teniendo en cuenta el balance de la sociedad. (De modo que no hay que esperar la disolución
de la sociedad para determinar si hay beneficios).
Repartición de los beneficios: Hay que estarse a lo señalado en el estatuto social (autonomía de
la voluntad). Si nada se dice al respecto: se reparte en proporción al valor del aporte hecho por el socio.
Los socios no pueden suprimir totalmente el derecho de cada uno de ellos a participar en los
beneficios y pérdidas.

3) La Affectio Societatis.
No lo señala el 2053, pero la doctrina lo agrega, esta implícita.

Definición:
a) Según los comercialistas Escarra & Rault, reproducido por Arturo Davis, la affectio societatis
es una voluntad de colaboración activa, con miras a la realización del objeto social, agregando, que es
una manifestación del trabajo en equipo.
b) Constituye la concreción de la voluntad de los socios orientada al logro del objeto social,
mediante la realización de todos los actos conducentes a ese propósito, a través del cual esperan lograr
una utilidad o rentabilidad. Trivialmente se conoce como “trabajo en equipo”. (Gonzalo Baeza)
c) Es la voluntad de los socios de colaborar a la empresa de una manera activa y sobre un pie de
igualdad. Supone la presencia de dos o más asociados y su intención de trabajar en común aceptando
lo aleatorio de la empresa. (R. Sandoval)

Requisitos:
 Necesidad de dos o más personas.
 Los asociados deben tener la intención de trabajar en común.
Es decir, la voluntad de unión, la convergencia de voluntades en un fin común constituye la
affectio societatis.
Esta participación es más perceptible en las sociedades de personas que las forman, justamente,
personas unidas por la intención de formar un equipo en busca de un objetivo común.
En las sociedades de capital, en cambio, la persona del socio se limita a pagar las acciones, sea a
la sociedad misma, cuando suscribe acciones de emisión y pago; o a terceros, cuando las adquiere de
un anterior accionista.
El socio en este tipo de sociedades no tiene un vínculo tan directo como en la sociedad de
personas, y es por ello que la ley, reconociendo esta realidad, permite la libre cesibilidad de las
acciones a terceros, en tanto que en las sociedades de personas ningún socio puede transferir sus
derechos sociales a terceros sin el consentimiento unánime de los demás socios.

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Este requisito es de difícil prueba ya que tiene un carácter eminentemente subjetivo, en una
sociedad de personas, este requisito es claro, pero en cambio en una SA es algo mas difuso. En las
sociedades donde prima la persona, el hecho de no poder entrar y salir es una manifestación de este
Affectio societatis.
Ejemplo: Copec en 1960 cuando se forma, los primeros accionistas tenían affecio soccietatis,
pero no así el que compra acciones en el 2010.
 La participación de los socios debe hacerse en un plano de igualdad.
Todo vínculo de subordinación está excluido, porque de existir se estaría en presencia de otro
contrato diferente del de sociedad.

La Sociedad como Persona Jurídica.

Inciso 2º artículo 2053 Código Civil “La Sociedad forma uma persona jurídica distinta d elos
sócios individualmente considerados”.
Diversas concepciones hay sobre la existencia de la personalidad jurídica:
a) La personalidad jurídica está unida a la existencia de un patrimonio de afectación; por lo que la
posesión de un patrimonio afectado a la realización de un fon supone la personalidad jurídica.
b) Otra concepción sostiene que la personalidad jurídica existe en todo grupo humano desde el
momento en que constituye un centro de interés distinto.
c) Una última concepción concibe la personalidad moral como una ficción; por lo tanto, la persona
jurídica no existe en realidad. (Chile)
La personalidad jurídica nace desde que el contrato de sociedad se perfecciona, y dura mientras
la sociedad tenga existencia legal y se prolonga durante su liquidación una vez que ella ha sido disuelta,
se disuelve de la misma forma en que se constituye.
Vale decir, aquí la personalidad jurídica dura hasta la liquidación pero solo para los efectos de
suscribir documentos que tengan relación con la liquidación, no para celebrar contratos nuevos, de esta
forma los terceros saben que existe un proceso de liquidación.

Atributos de la Personalidad Jurídica:

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1) Patrimonio:
Conjunto de aportes que efectuaron los socios que constituye el capital.
La sociedad es propietaria de los bienes que han sido aportados por los socios. Después de su
constitución, la sociedad puede adquirir otros bienes durante la vida social, después de su constitución.
El patrimonio no sólo comprende el haber social, sino también el pasivo.
Este patrimonio presenta como característica el que es distinto al patrimonio de los socios;
siendo además administrado en forma autónoma por la sociedad.
Jurídicamente es distinto al patrimonio contable, es el capital social el cual incluye tanto al
activo como al pasivo, desde bienes, créditos y deudas.
Corresponde a lo que tengo y a lo que debo. A lo que a adquirido a través de su vida, como
créditos por cobrar, y también pasivos, como las facturas por pagar.

2) Nombre o Razón Social:


Varía según el tipo de sociedad de que se trate.
 Sociedad Colectiva: se hace alusión al nombre de todos los socios,
 Sociedad de Responsabilidad Limitada: el nombre de los socios o giro + Ltda.
 Sociedad Anónima: indiferente + S.A.
 Sociedad por Acciones: libre + Spa.
3) Domicilio:
Artículo 59 Código Civil “El domicilio consiste en la residencia acompañada real o
presuntivamente del animo de permanecer en ella”. Debe ser real.
Tratándose de la sociedad, la ley no se ha pronunciado. Se admite como domicilio o sede social
el fijado por los socios en los estatutos (sociales).
Lo lógico es que los socios fijen la sede social o domicilio en el lugar donde se encuentra el
centro de la dirección administrativa; o en lugar del centro de explotación o actividad económica; o en
el lugar donde se reúnen habitualmente la asamblea de socios.

4) La nacionalidad:
Es el vínculo jurídico que une a la sociedad con un Estado determinado. Existen dos criterios
para determinar la nacionalidad de una sociedad:
a) La nacionalidad está determinada por el ligar donde ha fijado su sede real, es decir, su dirección
administrativa. Desventaja: Sociedades extranjeras pueden ser intervenidas en caso de guerra.
b) La nacionalidad de la sociedad está determinada por aquellos que le proporcionan los capitales
o de aquellos que la dirigen (origen de los capitales). Desventaja: Capitales y dirigentes son de
nacionalidades diferentes.
Hoy es muy importante por la globalización, ya que empresas chilenas se instalan en el
extranjero y empresas extranjeras se instalan en Chile. Dependerá de la legislación, se refiere a la
normativa bajo la cual nació la sociedad.

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Capacidad de Goce:
Aptitud legal para que un sujeto de derecho adquiera derechos, por ejemplo casa, auto, etc.

Capacidad de Ejercicio:
Aptitud Legal para poder ejercer derecho y obligaciones, sin ministerio o autorización de otra,
lo hace a través de su representante legal, pues sin él no puede actuar, el que cambia dependiendo del
tipo societario.
 Sociedad Colectiva: Administrados de la Sociedad, sin el nombramiento este no puede actuar.
 Sociedad Anónima: Directorio.

Clasificación de las Sociedades.

I. Objeto de la Sociedad: Civiles y Comerciales.


El elemento de base para formular esta clasificación es el objeto para el cual la sociedad se ha
pactado. Artículo 2059 Código Civil “…”

 Sociedad comercial:
Es aquella cuyo objeto es la realización de algún acto de aquellos que la ley califica de
comercio. (Artículo 3º Código de Comercio);

 Sociedad civil:
Es aquella cuyo objeto social no está constituido por actos de comercio.
Excepción: La sociedad anónima, que es siempre mercantil, aún cuando se forme para la
realización de negocios de carácter civil. (Artículo 1º inciso 2º Ley nº 18.046).
Basta que uno de los actos que constituyen el objeto social sea un acto de comercio para que la
sociedad sea mercantil.

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La mercantilidad de la sociedad es obra de la propia ley, de manera que nada vale que las partes
en los estatutos sociales determinen que la sociedad tendrá el carácter de civil si se dedica a realizar
alguna de las actividades que la ley califica de actos de comercio.
No obstante, el legislador permitió que las sociedades civiles pudieran quedar regidas por las
disposiciones aplicables a las comerciales, como cabe constatar en el Art 2060 del Código Civil: “…”
Según Gonzalo Baeza, la clasificación sería más exacta si incorporara todas las formas
derivadas de la naturaleza del objeto asignado para su realización, en la medida que no existen sólo
sociedades civiles y comerciales: Así también pueden ser agrícolas, pesqueras, mineras, etc.
¿Pueden ser civiles y mercantiles al mismo tiempo “Sociedad inmobiliaria + restorán? Si.

Importancia de la clasificación de las sociedades civiles y comerciales:

a) Para su constitución:
Las sociedades comerciales son solemnes, deben cumplir determinadas formalidades de
constitución: escritura pública e inscripción del extracto en el Registro de Comercio. (Varían las
formalidades según sea sociedad comercial de persona, de capital o mixta).
Las sociedades civiles son, por regla general, consensuales. Complejo par los terceros que
contratan con ellos. Excepto: sociedades civiles de responsabilidad limitada, que deben observar
determinadas reglas formales de constitución. Artículo 2º Ley nº 3.918.
La S.A. es siempre mercantil por forma. La sociedad de Responsabilidad Ltda, sea civil o
comercial necesita escritura pública e inscripción.

b) La responsabilidad de los socios es diferente en las sociedades civiles y comerciales.


Este aspecto sólo alcanza a adquirir relevancia en algunos tipos particulares de sociedades,
como sucede con la colectiva.
En las sociedades colectivas civiles, los socios responden con todo su patrimonio de las deudas
sociales (responsabilidad ilimitada), pero a prorrata de su interés en la sociedad. Vale decir, tiene una
limitación, que implica, que no puede ser compelido a responder de las obligaciones más allá de su
porcentaje de participación social.
En las sociedades colectivas comerciales la responsabilidad, además de ser ilimitada, es
solidaria, es decir, cada socio debe responder frente al tercero acreedor por la totalidad de la deuda; en
otras palabras, todos los socios son deudores de la integridad de las obligaciones sociales.
Una sociedad colectiva civil como asesoría jurídica ¿el acreedor, donde hace efectiva la
obligación?
 1° Frente a la sociedad.
 Pero también frente a los socios a prorrata de su cuota.
Y si esta es una sociedad colectiva mercantil? ( sociedad de transporte)
 Se hace efectiva sobre la sociedad.
 luego el total a cualquiera de los socios. Solidaridad.

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c) En materia de contabilidad:
Las sociedades civiles, por regla general, no están obligadas a llevar contabilidad, en tanto que
las comerciales deben llevarla obligatoriamente.
Aquí la diferencia principal es en materia de prueba, puesto que todos llevamos contabilidad,
pero a diferencia que en la sociedad mercantil, los libros hacen prueba en su favor, en cambio en la
sociedad civil no tiene dicha importancia. Así es distinto el valor probatorio.

d) Para los efectos de patentes municipales y de cumplimiento de obligaciones tributarias,


impuesto a la renta.
¿Todos pagan patente?, pero la comercial es más cara. La sociedad civil no paga IVA, tan solo
el comerciante. Ambas tributan por renta.

e) Para efectos de la prescripción:


En las sociedades civiles, las acciones de los acreedores sociales contra los socios prescriben en
cinco años; en las sociedades comerciales, prescriben en cuatro años.

II. Interés Involucrado: Sociedades de personas y de capital.


Esta clasificación es elaborada por la doctrina.

 Las sociedades de Personas:


El aspecto que resulta determinante para establecer que una sociedad es de personas, radica en
que el interés fundamental o consideración central que los socios tuvieron en vista al momento y para
los efectos de constituirla recayó, de manera esencial en la identidad de las personas de sus socios y sus
características particulares.
Bajo este tipo de sociedades podemos incluir a las sociedades colectivas, las encomandita
simple y las sociedades de responsabilidad limitada. Algunos autores, también agregan la asociación o
cuenta en participación.
Asociación o cuenta en participación.
En realidad no es una sociedad, es un contrato y no es persona jurídica, peor funciona como
sociedad. Definida en el art 507 del CCom. Tiene ventajas tributarias que una sociedad no tiene. Un
socio gestor es la cara visible de la asociación, quien se relaciona on los terceros y sume los riesgos,
obligaciones y reparte los beneficios y rinde cuentas.
Por ejemplo una empresa constructora que no quiere ser conocida en una licitación, forma una
asociación entre ella, una Soc de Resp Ltda y Juan Pérez como socio gestor.

 Las sociedades de capital:

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Aquellas en que para celebrar su acto fundacional no ha sido relevante la persona o condición
particular de los socios, sino su aporte monetario. Se asocia a grandes capitales o aportes, se trata de
empresas que manejan un gran volumen de personal.
Se dice que no tiene razón social porque esta se refiere a los socios, que si tiene la de personas.
Lo que tiene es un nombre, respecto del cual no existe imitación, pero debe terminar con S.A.,
obviamente no debe ser un nombre ya utilizado por otra sociedad.
En este tipo de sociedades se encuadran las sociedades anónimas, encomandita por acciones,
sociedades por acciones.
Sociedades por Acciones.
Es un nuevo tipo de sociedad creado el año 2007, ello porque el problema de las S.A. es que
son complejas para funcionar, con muchos requisitos, por eso la regla general que un abogado sea el
secretario, ello entraba logísticamente a la sociedad. Se trata de una sociedad de capital pero son
funcionamiento simple, es un par de accionistas. Funcionan bien en la práctica y los bancos las han
respaldado financieramente.

III.Características Formales: colectivas, anónimas, encomanditas y de responsabilidad ltda.


Importancia de esta clasificación: Permite orientar al cliente en atención a las características que
estos aportan de su giro (negocio).

 Sociedades colectivas:
Son típicamente sociedad de personas, es decir, las constituidas en base a la confianza recíproca
entre los socios, en la cual todos administran y tirar, en principio, el uso de la razón social, y responden
con todos sus bienes de las deudas de la sociedad.
La razón social está formada por el nombre de uno o de varios socios, seguido de la expresión
“y compañía”. Los socios no pueden ceder su cuota de interés de la sociedad, por ser un contrato intuito
personae (salvo acuerdo unánime de todos los socios).
 Constitución. Mercantil: solemne. Civil: consensual.
 Responsabilidad. Mercantil: solidaria e ilimitada. Civil: ilimitada.
 Administración. Lo señalan los estatutos: puede ser uno o todos los socios o un tercero extraño.
 Cesibilidad: requiere acuerdo unánime de los socios (depende de los socios mayoritarios).

 Las sociedades anónimas:


Son aquellas en que el capital está dividido en acciones, administrada por un directorio cuyos
miembros son esencialmente revocables, en las que los socios responden por el monto de sus aportes, y
conocidas por la designación del objeto social, es la típica sociedad de capital, en la que los socios
pueden ceder libremente sus acciones.
 Constitución. Solemne: escritura publica, extracto publicación e inscripción.
 Responsabilidad: solo por las acciones: limitada.

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Stephanie Fernández Reyes

 Administración (directorio o tercero extraño). El directorio puede también estar formado por
accionistas, pero no es privativo, puede ser un tercero extraño, ello por los conocimientos
técnicos, lo que conlleva independencia y transparencia.
 Cesibilidad (entro y salgo cuando quiero, existe plena libertad porque lo importante es el
capital, es una cesión de las respectivas acciones).

 Las Sociedades Encomanditas:


En ellas hay dos tipos de socios:
o Los Comanditarios: que aportan bienes para constituir el capital social. (Responden frente a las
deudas sociales con su aporte); No tienen injerencia en la administración. Resp Ltda.
o Los Socios Gestores: que tienen a su cargo la administración exclusiva de la sociedad.
(Responden ilimitada y solidariamente frente a las deudas sociales). Son la cara visible.
Son sociedades de carácter mixto, por cuanto los socios comanditarios se rigen, en principio,
por las normas de las sociedades de capitales; en tanto que los socios gestores se rigen por las reglas
aplicables a las sociedades de personas (colectivas).
En la práctica no se constituyen por cuanto no poseen ventajas tributarias, y la responsabilidad
del socio gestor. Se diferencia de las asociaciones o cuentas e participación, porque las encomanditas
son personas jurídicas, se constituyen por escritura pública.

Clasificación:
 Sociedad Encomandita Simple: en las que el capital se forma con los aportes de los socios;
asimilable a la sociedad de personas.
 Sociedad Encomandita Por Acciones: los aportes de los socios, el capital se divide en acciones.
Se asimila mas a una sociedad de capital, se dividen los aportes de los socios accionistas.
 Sociedad de Responsabilidad Limitada:
Son sociedades de personas en la que los socios limitan su responsabilidad al monto de sus
aportes. Es intuito personae peros e aprovecha de las ventajas de la sociedad de capital.
 Carácter de solemne (escritura publica, inscripción o publicación).
 Responsabilidad Limitada al monto de los aportes.
 Administración: igual que la colectiva (un socio, todos los socios, directiva o tercero extraño).
 Cesibilidad: Al ser sociedad de personas no pueden ingresar y salir libremente, requiere
autorización de socios (unánime).

 Empresa Individual de Responsabilidad Ltda.


No tan solo presenta problemas legislativos, sino que además los bancos ponen trabas, esto se
debe a que estos no le dan financiamiento.
Hay un proyecto destinado a permitir la constitución vía internet de sociedades. Esto estará a
cargo del ministerio de hacienda. Con ellos se busca bajar el costo para la creación de una sociedad.

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Como asesorar al cliente:


Por ejemplo el cliente que compro un camión y el contador le recomendó constituir una
sociedad. ¿Qué debemos preguntar? Debemos saber que quiere el cliente.
 Cual es su negocio.
 Cual será el aporte, ya que implica responsabilidad.
 El camión esta ya comprado o lo adquirirá on posterioridad a la constitución dela sociedad.
Le conviene una sociedad de responsabilidad limitada, pero necesita un socio. Sino lo tiene le
conviene una EIRL, pero en la practica los bancos no las respaldan financieramente.

Si se constituye como sociedad de responsabilidad limitada, es probable que el socio sea su


cónyuge y estén casados en sociedad conyugal, habrá que ser si trabaja o no.
o No Trabaja: si puede ser socia porque no es incapaz, pero el problema es que necesita que el
cónyuge la autorice para realizar el aporte, y el aporte en definitiva lo realiza él.
o Si Trabaja: tiene patrimonio reservado, no hay ningún problema, las utilidades que le
corresponden ingresan a su patrimonio reservado.

Ventajas y Desventajas de las diferentes Clases de Sociedades.

Las sociedades de personas


Presentan la ventaja de la simplicidad de su constitución.
El mayor inconveniente:
a) es que su existencia está ligada a la vida de los socios. (Ello porque están constituidas en razón
de las personas de los socios).
b) Otro inconveniente es que el crédito de la sociedad reposa sobre la solvencia de sus socios,
quienes responden solidaria e ilimitadamente. (Sociedad colectiva comercial). Como consecuencia,
ellas no son el instrumento apropiado para la realización de grandes empresas.
c) Por otra parte el régimen de administración, entregado en principio a todos los socios, teniendo
cada uno derecho a oponerse a los actos de los otros, es también un inconveniente.

Las sociedades de capital:

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Stephanie Fernández Reyes

Entre ellas la S.A., tiene como ventaja de que está completamente desligada de la consideración
de la persona del socio, en su constitución y funcionamiento.
Los socios titulares de acciones responden de las deudas sociales sólo hasta concurrencia del
monto de sus acciones; son administrados por un directorio revocable y se conocen por el objeto que
constituye su explotación o actividad.
Desde el punto de vista económico, por su duración y la concentración de capitales que ellas
permiten, son actualmente la estructura jurídica más adaptada a las empresas modernas.
Inconvenientes:
a) las acciones experimentan fluctuaciones en la bolsa, que muchas veces corresponden a
especulaciones de orden financiero, más que a la marcha de sus negocios.
b) Sus acciones son suscrita por un gran número de ahorrantes, que no tienen la posibilidad
material de asistir a las asambleas o que no lo consideran necesario.

LA SOCIEDAD COLECTIVA COMERCIAL.

Concepto:
a) Persona jurídica identificada con una razón social, surgida de un acto jurídico fundacional
intuito personae de carácter solemne o consensual, según sea comercial o civil, constituida por, al
menos dos personas denominadas socios para obtener beneficios a través de la realización de un objeto
o giro, que responden de las obligaciones sociales en forma solidaria o simplemente conjunta,
dependiendo si es civil o comercial, respectivamente.
Esta definición es de Gonzalo Baeza y tiene la ventaja de que engloba los elementos básicos de
toda sociedad colectiva, es decir civil y mercantil.
 Persona jurídica, identificada con una razón social, la que hace alusión por lo menos a un socio,
lo que es demostrativo de ser una sociedad de personas.
 Acto jurídico fundacional, es un contrato, intuitu personae, por que la razón de contratar son los
socios, Art 2053 CCom.
 Es consensual si es civil, o solemne si es mercantil.

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 Formada a lo menos por dos personas o socios, ello porque es un contrato.


 Se persiguen beneficios a través de la realización del objeto social.
 La responsabilidad dependerá del tipo de sociedad, civil o mercantil.
b) Es aquella en que los socios administran por sí o por mandatarios elegidos de común acuerdo y
responden en forma indefinida y solidaria de las obligaciones contraídas en nombre de la sociedad. (R.
Sandoval)
c) El Código Civil da una definición en el Art 2061 inc 2, señalando que, “es sociedad colectiva
aquella en que todos los socios administran por sí o por un mandatario elegido de común acuerdo.”
Según R. Sandoval, la definición del Código Civil no considera los rasgos formales que
diferencian a la sociedad colectiva de otras sociedades, como: la responsabilidad de los socios, el uso
de la razón social, la cesibilidad de derechos.
Por su parte, Gonzalo Baeza se refiere a la definición de Código Civil como “una definición
bastante mala por lo incompleta, además de insubstancial”. Agrega, que en su opinión “lo fundamental
de la sociedad colectiva discurre por la idea de que ella configura una persona jurídica, de manera
alguna un contrato y tampoco un acto jurídico”.

Características Formales:
 Forma de constitución: Hay que Distinguir:
o Sociedad Civil: Consensual. Contrato.
o Sociedad Mercantil: Solemne. Contrato + Escritura Publica + Inscripción en R Com.
 Administración. Lo que se señalen en el estatuto social, porque prima la voluntad de las partes:
o Un socio.
o Uno o más socios.
o Todos los socios.
o Tercero extraño, nunca un directorio.
 Responsabilidad de los socios. Hay que Distinguir:
o Sociedad Civil: Ilimitada a prorrata de la cuota.
o Sociedad Mercantil: solidaria e ilimitada.
Así, si la Sociedad Pérez y Cía contrata un mutuo con un acreedor, teniendo un capital
de 10.000.000.-, hay dos socios: JP aporto 2.000.000.- y PP aporto 8.000.000.-
Si la sociedad es civil, el acreedor puede hacer efectivo el crédito en el capital, o en el
patrimonio de los socios, por ejemplo en el JP pero solo por 2.000.000.- aunque su patrimonio
sea de 20.000.000.-
Si la sociedad es mercantil, lo puede hacer en el capital social, por la totalidad de la
deuda en el patrimonio de cualquiera de los socios.
 Razón Social.
 Cesibilidad de derechos. No, salvo acuerdo unánime.

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Capacidad del Contrato.


Art 349 inc 1° CCom “Puede celebrar el contrato de sociedad toda persona que tenga capacidad
para obligarse.”.
Art 349 inc 2° CCom “El menor adulto y mujer casada que no esté totalmente separada de
bienes necesitan autorización especial para celebrar una sociedad colectiva.”.
Art 349 inc 3° CCom “La autorización del menor será conferida por la justica ordinaria, y la de
la mujer casada por su marido.”.
Rigen en principio las normas comunes.
Cuando el menor aporta bienes de su peculio profesional, no necesita autorización, de lo
contrario debe actuar representado o autorizado.
Tratándose de la mujer casada, se refiere a la casada en sociedad conyugal, en 1989 se modifico
el CC, y dejo de ser incapaz relativa, por tanto la norma quedaría tácitamente derogado. Así es
plenamente capaz, pero necesita la autorización. Pero no es aconsejable por que si no actúa en virtud
del patrimonio reservado, hay problemas con el aporte que se hace con bienes sociales y con el retiro
de beneficios, pues haría un usufructo legal del marido sobre los bienes de la mujer.

Constitución de la Sociedad Colectiva Comercial.


Art 350 inc 1º CCom “La sociedad colectiva se forma y prueba por escritura pública inscrita en
los términos del art 354”.
La ley exige dos solemnidades copulativas:
1) Escritura pública.
2) Inscripción del extracto en el Registro de Comercio del domicilio social. del domicilio social en
el plazo de sesenta días contados desde la fecha de la escritura social. Art 354 CCom
Si la constitución es consensual, la sociedad es nula de pleno derecho, si se hace por escritura
privada, escritura privada reducida a escritura pública, o se protocoliza, son sanebles.
Art 350 inc 2º CCom “La disolución de la Sociedad que se efectúe antes de vencer el termino
estipulado, la prorroga de éste, el cambio, retiro o muerte o muerte de un socio, la alteración de la razón
social y en general toda reforma, ampliación o modificación del contrato, serán reducidos a escritura
pública con las solemnidades indicadas en el inciso anterior”.
Tratándose de cambio en la razón social, ello conlleva cambio en el socio. Igual con la
disolución por muerte de un socio, ello deriva de ser un contrato intuito personae, sin perjuicio de
estipular una clausula en que la sociedad continuará con los herederos del socio.
Art 350 inc 3º CCom “No será necesario cumplir con dichas formalidades cuando se trate de
una simple prorroga de la sociedad…”. Es la clausula de prorroga automática por igual periodo en
forma sucesiva.

La sociedad colectiva civil es consensual, en cuanto basta el acuerdo de las partes para su
constitución.

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Según una posición minoritaria seguida por Sergio Baeza Pinto, resulta discutible el carácter
solemne del acto jurídico fundacional de la sociedad colectiva comercial.
Art 353 CCom “No se admitirá prueba de ninguna especie contra el tenor de las escrituras
otorgadas en cumplimento del art 350, ni para justificar la existencia de pactos no expresados en ellas.”.
R. Sandoval: la omisión de la escritura pública en la constitución de la sociedad produce la
nulidad absoluta de ésta, por lo tanto, la sociedad colectiva comercial es un contrato solemne, pues
Requiere escritura pública inscrita.

Se suele solicitar:
Inscripción y la escritura, para ver si esta legalmente constituida.
Certificado de anotaciones Vigentes, del Conservador de Comercio.
Los Bcos además solicitan el extracto, que leva nombre y firma y rubrica del notario.

Contenido de la Escritura Pública.

En el Art 352, se consagran 2 tipos de menciones:


 Menciones Esenciales: Son las indispensables para su constitución.
 Menciones Facultativas: Su no inclusión no invalida la sociedad, porque la ley suple el silencio
de las partes.
Art 352 CCom “La escritura social deberá expresar”.
Antes de la Ley 19499 de saneamiento de sociedades, el abogado del Bco era quisquilloso en el
análisis, y desechaba la sociedad, por errores insustanciales, como una letra de más en el apellido de un
socio. Por ello nació esta ley, la 19499, que busca sanear los vicios.
Menciones Esenciales del Estatuto Social:

1) Artículo 352 Nº 1 “Los nombres, apellidos y domicilios de los socios”.


Individualiza a las personas que forman parte de la sociedad. Por otra parte, es requisito de la
escritura pública el individualizar a los comparecientes, requisitos que son mayores.
 Nombre
 Apellido
 Nacionalidad Profesión u oficio.
 Estado civil.
 Domicilio
 C.I.
Art 9 letra b Ley N° 19499: antes de la ley sino se escribía Compañía no servía, peor esta ley
dice que no hay problema con la contracción Cía. ni con pequeños errores mientras no quepan dudas en
relación a la individualización de los socios.

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2) Artículo 352 Nº 4 “El capital que introduce cada uno de los socios, sea que consista en dinero,
en créditos o en cualquiera otra clase de bienes; el valor que se asigne a los aportes que consistan en
muebles o en inmuebles; y la forma en que deba hacerse el justiprecio de los mismos aportes en caso
que no se les haya asignado valor alguno.”.
El capital que introduce cada uno de los socios.
Es importante consignar el capital de la sociedad constituida por los aportes que llevan los
socios, porque si no se indica la forma de repartir las utilidades y pérdidas, éstas se dividen en
proporción a los aportes.
Gonzalo Baeza: hay que considerar dos aspectos no señalados en el numerando:
a) La especificación del aporte:
Art 2056 inciso final del Código Civil “…” Podrán con todo ponerse en sociedad cuántos bienes
se quieran, especificándolos”. Cómo:
1º Inmuebles: mediante la ubicación deslindada e inscripción en el respectivo Registro de
Propiedad del Conservador de bienes Raíces. Copiar parte importante de la inscripción, porque la
escritura pública de constitución de sociedad será titulo a inscribir en el conservador para el modo.
2º Muebles: dinero o mercaderías: precisando la cantidad, especie, calidad y cualquier otro
detalle o aspecto que sirva para singularizarla. Vehículos motorizados: inscripción en el registro de
Vehículos Motorizados, solicitar Certificado de Anotaciones Vigentes, como prenda o embargo.
b) La valoración del aporte:
Gonzalo Baeza: esencial, ya que su omisión deja en la imposibilidad de cumplir otro elemento:
la repartición de los beneficios y soporte de las pérdidas, que normalmente van en función al aporte.
Siendo sociedad de personas, queda entregado a la voluntad de los socios, teniendo cuidado con
la lesión y SII.
El capital social es la suma de … que los socios aportan de la siguiente manera: JP: auto x que
las partes valoran en la suma de tanto.
Errores en cuanto al capital: Por ejemplo, diferencia entre la suma total de los aportes y la
cantidad expresada como capital, carecería de importancia, ya que el artículo 352 señala “sólo exige la
determinación del aporte” de cada socio y no una suma global que deriva de una operación aritmética.
Art 9º Ley nº 19.499 letra c): “No constituyen vicios formales de nulidad de una sociedad, letra
c): errores numéricos o de cifras o porcentajes, que manifiestamente no sean de carácter sustancial”.
Art 9 d) no es error los datos o características del aporte, cuando no quepa duda de su
determinación, pero podría haber problemas en el Registro de Vehículos Motorizados por ejemplo con
el numero de serie del motor.

3) Artículo 352 Nº 5 “Las negociaciones sobre que deba versar el giro de la sociedad.”.
Corresponde al objeto a que se dedica la sociedad: determina el carácter civil o mercantil y fija
la amplitud de los poderes legales de los administradores.

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Tratar de poner mas de un giro, pues si después se amplia el giro necesitara modificación social,
por ejemplo poner panadería y rotisería. Ojala copiar el nombre de los giros según los códigos del SII,
con iguales palabras.
Esto es importante porque determina las facultades de la administrador de la sociedad.
La sociedad surge como solución técnica a la necesidad humana de abordar la realización de
determinados fines con el concurso de más de una persona, cuando las exigencias de ellas exceden sus
capacidades individuales.
Ello genera el concepto de la especialidad de las personas jurídicas que tiene dos formulaciones
principales:
a) La capacidad: sólo está permitido realizar aquello que está inscrito dentro del objeto de su
creación. Todo lo que desorbite el ámbito de sus finalidades será nulo. Baudry Lacantinerie.
b) Las personas jurídicas pueden adquirir bienes de toda clase y celebrar los actos que deseen (o
sea, están libres de una limitación de capacidad); pero los derechos que adquieran sólo corresponderá
que sean empleados en la realización del fin o fines para el cual fueron constituidos. (Michaud).
Sergio Baeza señala que este principio no aparece consagrado en forma específica en nuestra
legislación, salvo para las sociedades anónimas, algunas de las cuales están obligadas a detentar ese
giro como objeto exclusivo, como las compañías de seguros, negocios bancarios, AFP, isapres, etc.
Por su parte, que una sociedad mercantil termina, por diversas circunstancias, llevando a cabo
sólo negociaciones civiles, no determina la nulidad de éstos últimos ni viceversa. Vale decir, no hay una
sanción clara de nulidad para los actos que desorbitan el objeto social.

4) Artículo 352 Nº 2 “La razón o firma social.”.


Es una consecuencia de la personalidad jurídica de la sociedad; constituye su nombre. Es una
mención esencia de la escritura pública de sociedad.
Art 365 CCom “La razón social es la formula enunciativa de los nombre de todos los socios o e
algunos de ellos, con la agregación de estas palabras: “y compañía”.
Si solo son Juan Pérez y Pedro Pérez, según algunos no necesitaría Cía., pero Ubilla dice que lo
necesita siempre, por lo demás, si se integrara otro socio deberá modificar la razón social.

Menciones No Esenciales del Estatuto Social.

1) Artículo 352 Nº 3 “Los socios encargados de la administración y del uso de la razón social.”.
Es mención no esencial por cuanto si en el contrato social no se designa la persona del
administrador, se entiende que los socios se confieren recíprocamente la facultad de administrar y la de
obligar solidariamente la responsabilidad de todos sin su noticia y consentimiento.
Art 384 CCom “El régimen de la sociedad colectiva se ajustará a los pactos que contenga a
escritura asocial, y en lo que no se hubiere previsto en ellos, a las reglas que a continuación se
expresan”.
Art 385 CCom “La administración corresponde de derecho a todos y cada uno de los socios, y
estos pueden desempeñarla por sí mismos o por sus delegados, sean socios o extraños”.

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Art 386 CCom “Cuando el contrato social no designa la persona del administrador, se entiende
que los socios se confieren recíprocamente la facultad de administrar y la de obligar solidariamente la
responsabilidad de todos sin su noticia y consentimiento”.
Art 388 CCom “Cada uno de los socios tiene derecho de oponerse a la consumación de los actos
y contratos proyectados por toro, a no ser que se refieran a la mera conservación de las cosas
comunes”.
No necesitan actuar de consuno, llegando a hacer lo que quiera, por ejemplo JP puede comprar
1000 sacos de harina, ello provoca inseguridad a terceros que contraten con la sociedad, es conveniente
que todos contraten. Es complejo sobre todo por la consensualidad de los actos de comercio.
La otra parte debe ver si el administrador, lo es efectivamente, y si actúa dentro de sus
facultades. Algunos estipulan que sobre cierto monto, se requiere actuación conjunta.
Art 371 CCom “solo pueden usar la razón social el socio o socios a quienes se haya conferido
tal facultad por la escritura respectiva. En defecto de una delegación expresa, todos los socios podrán
usar de la firma social.”.
Art 2061 inc 2º del Código Civil, señala que en las sociedades colectivas civiles los socios están
legalmente facultados para administrar por sí o por medio de un mandatario elegido de común acuerdo.
Artículo 2081 suple el silencio de las partes “…”
En opinión de Arturo Davis la calidad de administrador de un socio no lo inhabilita para ejercer
ese mismo cometido en otras sociedades, en cuanto no operen en el mismo giro de negocios que
aquélla.
Esta última restricción la deriva del Art 404 nº 4 CCom que establece que “Se prohíbe a los
socios en particular: N° 4 Explotar por cuenta propia el ramo de industria en que opere la sociedad…”.
Se puede estipular que esta prohibición no rija para la sociedad.
Del texto de la prohibición el autor señalado deriva, que ésta no incluye la conducta del socio
que actúa como representante o administrador de otra sociedad, aun cuando operen en el mismo giro,
dado que la particularidad distintiva de su carácter de representante o administrador discurre por la
actuación “por cuenta ajena”.
Si yo soy socio de a sociedad A y la administro, y además socio de la sociedad B, también
puede ser administrador de esta, solo son incompatibles cando cuando tengan el mismo giro.

2) Artículo 352 Nº 6 “La parte de beneficios o pérdidas que se asignen a cada socio capitalista o
industrial.”.
No es cláusula esencial porque sin en el pacto social nada se dice sobre la repartición de
utilidades y pérdidas, los socios capitalistas se las dividen en proporción a su aporte en la sociedad.
Art 382 CCom “Los socios capitalistas dividirán entre sí las ganancias y las pérdidas en la
forma que se hubiere estipulado. A falta de estipulación, las dividirán a prorrata de sus respectivos
aportes”.
Art 383 CCom “En cuanto a las ganancias y perdidas correspondientes al socio industrial, se
estará a lo que se hubiere estipulado en el contrato; y no habiendo estipulación, el socio industrial
llevará en las ganancias una cuota igual al que corresponda al aporte mas módico, sin soportar parte
alguna en las perdidas”.

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El socio industrial lleva en las utilidades una cuota igual a la que correspóndela aporte más
módico, y cuando hay pérdida sólo pierde el trabajo o actividad aportada, por lo demás es imposible
hacer efectivo el derecho de prenda general en su aporte.

3) Artículo 352 Nº 7 “La época en que la sociedad debe comenzar y disolverse.”.


Es no esencial porque la falta de este elemento está suplido por lo señalado en el Art 2065 CC,
que en general indica:
1º No indicándose fecha de inicio: se entiende que la sociedad empieza a la fecha del contrato.
2º No indicándose fecha de disolución:
a) Si la sociedad está constituida por un negocio de duración limitada: se entenderá que la
sociedad dura por el tiempo que dure el negocio;
b) La vida de los socios determina la duración de la sociedad colectiva, por ser de personas.
c) Los socios pueden renunciar a la sociedad cuando se ha pactado de por vida.
Así la regla general es que la sociedad sea indefinida, pero puede incluirse una cláusula que
indique el término, por ejemplo 5 años. Incluso una clausula de Prórroga Tacita “al termino de x años,
si ninguno de las partes se pronuncia, se entenderá prorrogada su duración por igual periodo, ducha
manifestación, debe ser avisada en período de 6 meses anteriores al vencimiento del termino”.

4) Artículo 352 Nº 8 “La cantidad que puede tomar anualmente cada socio para sus gastos
particulares.”.
Generalmente se incluye bajo la forma de participación de futuras utilidades. Tener cuidado con
como lo trata el SII. ¿No es utilidad?

5) Artículo 352 Nº 9 “La forma en que debe verificarse la liquidación y división del haber
social.”.
Normalmente no se incluye esta causal, pues quienes perpetuar la sociedad.
Pero si par la disolución que deriva del Cumplimiento del Objeto Determinado, como una
concesión. La sociedad debe liquidarse, para determinar que pasa con los bienes.
Cuando en la escritura social no se ha nombrado un liquidador, éste debe ser nombrado por los
socios, y en caso de desacuerdo, por el juez. Artículo 409.
Si nada se dijo sobre la forma de liquidación ni sobre las facultades del liquidador, debe
aplicarse lo dispuesto en el Art 410 CCom.

6) Artículo 352 Nº 10 La cláusula de arbitraje: “Si las diferencias que les ocurran durante la
sociedad deberán ser o no sometidas a la resolución de arbitradores, y en el primer caso, la forma en
que deba hacerse el cumplimiento.”.
Es decir, si las dificultades que ocurran entre los socios durante la sociedad deberán o no ser
sometidas a resolución de árbitros.

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Stephanie Fernández Reyes

Los socios pueden pactar que sus conflictos queden sometidos a la justicia ordinaria o a la
arbitral, y en este último caso acordar si los árbitros serán de derecho, arbitradores o mixtos.
Si nada se dice, hay Arbitraje forzoso. Art 415 CCom “…se entenderá que las cuestiones que se
susciten entre los socios, ya sea durante la sociedad o al tiempo de la disolución serán sometidas a
compromiso.”.
Conviene un árbitro arbitrador, porque el proceso es más rápido y menos complejo, pues así el
expediente lo tiene el propio arbitro y las normas de procedimiento lo dan las partes en el compromiso,
por ejemplo notificaciones por correo. Si fuere de derecho, que normalmente nombra como secretario
al del tribunal y no se puede acceder al expediente, las notificaciones se deberían hacer por el estado
diario, y en general se siguen las normas del CPC.
A veces se señala quien será el árbitro, pero tiene complicaciones, pues puede morir y además
aun el conflicto no se provoca. Hay clausulas mas amplias como “un profesor de derecho civil o
comercial, durante tres años de la universidad x”. A falta de acuerdo justicia ordinaria. La Cámara de
comercio tiene un Sistema de Arbitraje.

7) Artículo 352 Nº 11 “El domicilio de la sociedad.”.


Es consecuencia del hecho de que la sociedad es una persona jurídica. Tiene importancia para:
a) Competencia del tribunal; y
b) Registro de Comercio en el cual se inscribe la inscripción de la escritura social.
Cualquier cambio de domicilio debe efectuarse con modificación de la escritura social.
El profesor Luis Ubilla señala que con la dictación de la ley nº 19.499, el legislador suple el
silencio de los contratantes diciendo que “debe entenderse por tal “el domicilio del lugar de
otorgamiento” de la escritura social, de modo que se ha transformado en una mención no esencial.
En el mismo sentido, Gonzalo Baeza: actual Art 355 CCom “Si en la escritura social se hubiere
omitido el domicilio social se entenderá domiciliad la sociedad en el lugar de otorgamiento de aquella”.
Se señala la comuna de la notaria en que se extiende a escritura, porque de establecerse una
dirección, habría que efectuar una modificación social, par cambiar de oficina incluso en la misma
comuna.
8) Artículo 352 Nº 12 “Los otros pactos que acordaren.”.
Estos pactos deben ser lícitos, no desnaturalizar al tipo societario poniendo en riesgo la
seguridad del tráfico mercantil, como una clausula de limitación de responsabilidad.
Ej.: la época de los balances, los efectos del fallecimiento de uno de los socios, etc. “En caso de
fallecimiento de un socio, la sociedad continuará con los herederos del mismo”.

Requisitos de Publicidad de la Sociedad Colectiva.

Este requisito se cumple con la inscripción del extracto (resumen) de la escritura social en el
registro de Comercio del domicilio social. Es decir, el legislador pretende que al publicitarse el extracto
en la forma que la ley ordena, los terceros se informen de lo más esencial de la escritura extractada.

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Artículo 354 “Un extracto de la escritura social deberá inscribirse en el registro de comercio
correspondiente al domicilio de la sociedad.
El extracto contendrá las indicaciones expresadas en los números 1°, 2°, 3°, 4°, 5° y 7° del
artículo 352, la fecha de las respectivas escrituras, y la indicación del nombre y domicilio del escribano
que las hubiera otorgado.
La inscripción deberá hacerse antes de expirarlos 60 días siguientes a la fecha de la inscripción
de la escritura social.”.
1º Los nombres, apellidos y domicilios de los socios;
2º La razón o firma social;
3º Los socios encargados de la administración y del uso de la razón social;
4º El capital que introduce cada uno de los socios;
5º Las negociaciones sobre que deba versar el giro de la sociedad;
6º La época en que la sociedad deba principiar y disolverse.
Debe contener además las fechas de las respectivas escrituras: la social y la del extracto; y la
indicación del nombre y domicilio del notario que las hubiera otorgado, por ello el domicilio se incluye
en la escritura aunque no sea esencial, pues debe copiarse en el extracto, y si no esta, no podrá.
Por lo general se incluye el domicilio social y también el nombre de fantasía después de señalar
la razón social. El notario ante el que se extiende el extracto debe autorizarlo.
Plazo de inscripción:
Debe inscribirse en el Registro de Comercio del domicilio social dentro del plazo de 60 días
(corridos) contados desde la fecha de otorgamiento de la misma. La notaria lo manda al DO.

Requisitos de una reforma, ampliación o modificación de una sociedad mercantil.


Toda reforma, ampliación o modificación de una sociedad mercantil debe cumplir con los
requisitos de fondo de todo contrato y los especiales del contrato de sociedad, y también los requisitos
de forma externos y de contenido.
Respecto a estos últimos: Art 350 inc 2º CCom “La disolución de la Sociedad que se efectúe
antes de vencer el termino estipulado, la prorroga de éste, el cambio, retiro o muerte o muerte de un
socio, la alteración de la razón social y en general toda reforma, ampliación o modificación del
contrato, serán reducidos a escritura pública con las solemnidades indicadas en el inciso anterior”.

Incumplimiento de las Formalidades.

LEY DE SANEAMIENTOS.

Régimen existente antes de la modificación de la Ley Nº 19.499.


Antiguo Art 357 del Código de Comercio estipulaba que la omisión de las dos formalidades
legales exigidas para su constitución, traía aparejada la nulidad absoluta entre los socios.

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 Por omisión de escritura pública se entendía:


a) no sólo el caso en que ella se omitía en su totalidad,
b) caso en que la sociedad constaba en un instrumento que no tenía carácter de escritura pública,
según el COT; o
c) cuando en la escritura se omitían enunciaciones esenciales.
 Falta de inscripción: Se consideraba también aquella inscripción que no contenía alguna de las
indicaciones propias del extracto.
Por ser nulidad absoluta no podía convalidarse por la confirmación de los socios y sólo se
saneaba por el transcurso de 10 años.
La nulidad debía declararse en juicio a petición de los socios, de un tercero interesado o de
oficio por el juez, puesto que no existía nulidad de pleno derecho.
Declarada la nulidad los socios quedaban solidariamente responsables frente a los terceros por
las obligaciones contraídas en nombre e interés de la sociedad de hecho.

Régimen Sancionatorio Vigente por Incumplimiento de las Formalidades.


La ley 19499, modificó el Código de Comercio, y se incorporó en el apéndice.

Objeto:
Limitar las hipótesis de Nulidades, a través de 3 vías.
1. Exigiendo para alegar la nulidad un verdadero perjuicio pecuniario, lo que se debe acreditar en
la demanda.
2. Estableciendo un Saneamiento con métodos expeditos. Arreglo fácil.
3. Estando frente a una sociedad que tiene un vicio susceptible de nulidad, los terceros que
contraten con ella no se ven afectados, pues la sociedad no puede amparase en el vicio para eximirse
del incumplimiento con el tercero.

Novedad: Nulidad de Pleno Derecho:


Introdujo la nulidad de pleno derecho.
Art 356 inc 1 CCom “La sociedad que no conste de escritura pública, o de instrumento reducido
a escritura pública o de instrumento protocolizado, es nula de pleno derecho y no podrá ser saneada”.
O sea se refiere a una sociedad constituida en un simple instrumento privado, estas son el 80 %
y hacen inicio de actividades, porque al fisco le importa solo que generen utilidades.
Pero jurídicamente es nula de pleno derecho, se trata de una nulidad originaria, vale decir una
nulidad que impide que el acto se integre al sistema jurídico como sociedad, no tiene personalidad
jurídica, no teniendo en la práctica acceso al sistema financiero.

Efectos.

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Stephanie Fernández Reyes

Art 356 inc 2 CCom “No obstante lo anterior, si existiere de hecho dará lugar a una comunidad.
Las ganancias y pérdidas se repartirán y soportarán y la restitución de los aportes se efectuará entre los
comuneros con arreglo a lo pactado y, en subsidio, de conformidad a lo establecido para la sociedad”.
Art 356 inc 3 CCom “Los miembros de la comunidad responderán solidariamente a los terceros
con quienes hubieren contratado a nombre y en interés de esta; y no podrán oponer a los terceros a falta
de los instrumentos mencionados en el inciso primero. Los terceros podrán acreditar la existencia de
hecho por cualquiera de los medios probatorios que reconoce este código, y la prueba será apreciada de
acuerdo a las reglas de la sana critica”.
1) No requiere ser declarada, opera ipso iure.
2) No puede sanearse, si quieren pueden partir de cero, pero deberán hacer termino de giro en SII.
3) Puede originar una Sociedad de Hecho, si funciona como tal, así teniendo inicio de actividades,
Rut 56 millones, el SII los identifica como Pedro Pérez y Otros.
4) Da lugar a una Comunidad: hay una Conversión por el solo ministerio de la ley. Sus comuneros
responden solidariamente a los terceros son quienes la sociedad haya contratado en nombre y en interés
de la sociedad.
5) No tienen personalidad jurídica.
Hay una norma igual en materia de SA, y en Sociedad de Responsabilidad Ltda hay remisión
esta norma.

Nulidad Absoluta:
Se incorporó el Art 355 A CCom “La omisión de la escritura pública de constitución o de
modificación, o de su inscripción oportuna en el registro de comercio, produce nulidad absoluta entre
los socios, con la salvedad de lo dispuesto en los artículos 356 inciso primero, y 361 inciso primero. El
cumplimiento oportuno de la inscripción producirá efectos retroactivos a la fecha de la escritura”.

Modo de Constitución:
 No fue escritura pública, pero sí: Instrumento privado protocolizado o Instrumento privado
reducido a escritura pública.
 Se omitió la inscripción en el Registro de Comercio.
Efectos:
1. No es una sociedad de Hecho, (la referencia no se elimino).
2. Tiene Personalidad Jurídica.
3. Los socios responden solidariamente frente a terceros.
4. Es una nulidad saneable, el como dependerá del socio.
5. Será liquidada como una sociedad siempre que conste, en escritura publica no inscrita,
instrumento reducido a escritura pública, o protocolizado. Pero hay otras causales fuera de ellas.

Causales de la Nulidad Absoluta:

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Stephanie Fernández Reyes

1) Omisión de escritura pública, de constitución o modificación social, porque consta en


instrumento protocolizado o reducido a escritura pública.
2) Omisión de inscripción en el registro de comercio.
3) Falta de requisitos de l escritura pública del COT.
4) Falta de enunciaciones esenciales del art 352 CCom (habrá ver que tipo).
5) Inscripción fuera de plazo.
6) Extracto sin las enunciaciones del art 354 CCom.

Efectos.
La sociedad funciona como valida mientras no se declare la nulidad por sentencia ejecutoriada
(acreditar perjuicio pecuniario). Declarada la nulidad, se liquida como sociedad.

Acción de Nulidad:
 Se puede ejercer como acción o excepción en un juicio entre los socios.
 No rige el principio Nemo Auditur.
 No se puede invocar por los socios frente a los terceros interesados en la existencia de la
sociedad.
 El que alega esta nulidad tiene que acreditar en el juicio que la existencia del vicio le causa un
perjuicio de carácter pecuniario. De lo contrario la demanda será desestimada de oficio. Art 8 L. 19499.

Prescripción: Hay dos casos.


A. Art 6 Ley 19499: 2 años desde la fecha de la respectiva escritura. Estos casos:
 Omisión del extracto de la escritura pública constitutiva o de modificación, inscrita o publicado.
 Contradicción entre el extracto y escritura publica. Valdrá la escritura pública.
 Norma de SA: defecto en la convocación o desarrollo de las Juntas de Accionistas
(modificación en junta extraordinaria: publicar, carta certificada a cada accionistas, levantar acta).
B. Art 1683 CC: 10 años. Por otros vicios formales o de fondo.
Tipos de Vicio: importancia de determinar la naturaleza del vicio.
 Vicios que no producen efectos jurídicos, ello evita la declaración de nulidad por cualquier
motivo, que no es de importancia trascendental.
 Vicios de Forma, se sanea por el procedimiento de la Ley 19499.
 Vicios de Fondo: Saneamiento según las reglas generales.

1) Saneamiento de los Vicios Formales.

Aplicación:

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Stephanie Fernández Reyes

Art 1 inc 2 LS: “Sus disposiciones son aplicables a las Sociedades Colectivas mercantiles, a las
de Responsabilidad Ltda, en comandita simple mercantiles, a las en comanditas por acciones, y a las
SA.”.
Se aplica también a las SPA, porque sino se incluyeron fue porque se crearon con posterioridad
a la ley de saneamiento, no porque se las haya querido excluir.
Quedan fuera las sociedades colectivas civiles porque su constitución es consensual, y no
necesita escritura pública.

Concepto:
Art 1 inc 3 LS: “Considéranse vicios formales aquellos que consisten en el incumplimiento de
algún solemnidad legal, tales como la inscripción o publicación tardía del extracto de la escritura, o la
falta de cumplimiento o el cumplimento imperfecto de las menciones que la ley ordena incluir en las
respectivas escrituras como, por ejemplo, lo relacionado con la razón social.”.
Habrá que analizar el caso concreto, puesto que si falta el aporte, no se puede sanear.

Forma de Sanear:
Si no ha operado la prescripción. Art 3 LS.
a) Otorgar una nueva escritura pública cuyo objeto sea expresar la voluntad de sanear tales vicios
u omisiones, y proceder a corregir o completar la o las enunciaciones omitidas.
 Comparecen en dicha escritura los socios que tengan la calidad de tales al tiempo en que ella se
otorgó. Salvo que sea un vicio en una cesión de derechos, en que debe concurrir cedente o
causahabientes y los titulares de los derechos a la hora del saneamiento.
 SA: Debe reducirse a escritura pública el Acta de Junta de Accionistas Extraordinaria, que
contiene el acuerdo.
“Con fecha x se constituyó sociedad entre don JP y PS. Que en la escritura de constitución se
omitió la publicación del extracto, y se efectuó fuera de plazo. Por esta escritura vienen a corregir dicho
vicio de forma tal”.
b) Extracto de la escritura de saneamiento sea inscrito, y si fuere del caso publicado, según el tipo
de sociedad.

Art 2 LS: “El saneamiento del vicio de nulidad producirá efecto retroactivo a la fecha de las
escrituras públicas o de la protocolización aludidas, según corresponda. Pero si se trata de una
modificación que no haya sido oportunamente inscrita y, en su caso publicada, el saneamiento
producirá efecto retroactivo a la fecha de la inscripción o publicación tardía, y si ambas formalidades se
practicaron con retraso, a la fecha en que se haya realizado la última.”.

Art 4 LS: “El extracto de la escritura de saneamiento deberá contener:


a) La fecha de la escritura extractada y el nombre y domicilio del notario ante el cual se otorgó;

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Stephanie Fernández Reyes

b) Según sea el caso, la fecha de la escritura pública que contenga el acto que se sanea, o de la
escritura de protocolización del documento que contenga el acto que se sanea o de la escritura pública a
que se redujo ese acto, y el nombre y domicilio del notario ante el cual se otorgó, y
c) Un extracto de las modificaciones mediante las cuales se corrige el vicio de que se trata.
El extracto será autorizado por el notario que ejerza en la notaría ante la cual se otorgó esta escritura.”.

2) Vicios que no requieren Saneamiento.


Art 9º LS “No constituyen vicios formales de nulidad de una sociedad o de sus modificaciones
y por lo tanto, no requieren ser saneados, los siguientes errores que puedan contener las
correspondientes escrituras públicas, o sus extractos inscritos o publicados:
a) Errores ortográficos o gramaticales o la contracción o resumen de palabras, si de ello no puede
derivarse dudas en cuanto al sentido de la estipulación. Esta regla se aplicará aun cuando se trate de
expresiones que constituyan una formalidad legal; (no es necesario, pero se incluye clausula)
b) Errores cometidos en la individualización de socios, accionistas o representantes, si de ello no
puede derivarse dudas en cuanto a la identidad de la persona de que se trata;
c) Errores numéricos o de cifras o porcentajes, que manifiestamente no sean de carácter sustancial;
d) Errores en los datos o características de los aportes, si de ello no puede derivarse dudas en
cuanto a su determinación, y (ejemplo modelo de computador, numero de chasis del vehículo, sin
perjuicio de los problemas en el registro de Vehículos Motorizados)
e) En general, las disconformidades no esenciales que existan entre las escrituras y las
inscripciones o publicaciones de sus respectivos extractos. Se entiende por disconformidad esencial
aquella que induce a una errónea comprensión de la escritura extractada.
Sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso primero, en cualquier momento podrán subsanarse
estos errores mediante escritura pública suscrita por alguna de las personas a que se refiere el artículo
3º, letra a), inciso segundo, o alguno de los administradores de la sociedad.”.

3) Saneamiento de los Vicios de Fondo.


Art 1 inc 4 LS Son defectos relativos al contenido de las escrituras que implican privación de
algún elemento esencial al concepto de sociedad. O se trata de vicios de carácter substancial de general
aplicación a los contratos. Son relativos a requisitos de existencia o validez de los contratos en general.
Por ejemplo la no estipulación de la participación en las utilidades (dejar afuera a un socio), el
affeccio societatis (marido 99 % y mujer 1%).
Características:
No admiten el saneamiento de la Ley 19499. Se sanean conforma a las normas de derecho
común, Art 1683 CC, prescripción de 10 años. Excepciones:
 No se puede sanear el vicio de objeto ilícito, porque al ser de tracto sucesivo, no se sabe desde
cuando se cuenta el plazo de prescripción.
 Se sanean conforme a las normas de la nulidad relativa, la falta de las Formalidades
Habilitantes. Procede Prescripción y ratificación expresa o tacita, por ejemplo la del representante del
menor adulto.

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Stephanie Fernández Reyes

El Funcionamiento de la Sociedad Colectiva.

La sociedad es una persona jurídica, que no existe físicamente, por ello esta normativa se enfoca
en quien actúa a nombre de la sociedad, el que realiza los actos necesarios para lograr el objeto social.
La Administración de la Sociedad Colectiva, puede ser ejercida:
Por todos los socios a quienes les corresponde de derecho; o bien
puede delegarse en uno o más de ellos; o
delegarse en terceros extraños.
Hay dos regímenes de administración, el legal, o supletorio que opera cuando en el estatuto
social nada se señala, y el Estipulado, aquel que se regula en los estatutos

A. El Régimen Legal Supletorio.


Poca aplicación. Artículos 385 y siguientes CCom establece tres principios básicos:
1) La administración corresponde de derecho a todos y a cada uno de los socios. Art. 385.
2) La existencia de un Mandato Legal que los socios se confieren recíprocamente para administrar,
a falta de nombramiento de administrador en el contrato. Art. 386.
Todos tienen derecho para obligar a todos incluso a socios que no tienen idea del acto. Ello es
peligroso puesto que pueden celebrar actos que perjudiquen a la sociedad
3) Gracias al mandato legal, cada uno de los socios puede hacer válidamente todos los actos y
contratos comprendidos dentro del giro ordinario de la sociedad o que sean necesarios o conducentes a
la consecución de los fines sociales. Art. 387. Ejemplo cuero para zapatos.
4) La existencia de un derecho de oposición a los actos proyectados por otro socio.
 Art. 388, se refiere a impedir el cumplimiento de una obligación, porque el contrato ya es
perfecto,
 Art. 389 la oposición suspende provisoriamente la ejecución del contrato, hasta la conformidad
de la mayoría,
 Art. 390 el acuerdo es obligatorio cuando se refieren a actos de del contrato social,
 Art. 391 si el contrato se cumple en oposición, solo se obliga solidariamente a los otros socios,
sin perjuicio del derecho a indemnización.
B. El Régimen Estipulado de Administración Delegada.
Mediante estipulación en el contrato social, en este régimen se confía la administración de la
sociedad a ciertos a) administradores sociales y también a determinados b) mandatarios sociales.
Por ejemplo: se confía a un socio, pero se requiere el acuerdo de todos para operaciones de
cierto monto.

a) Los Administradores Sociales:

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Stephanie Fernández Reyes

Son personas naturales o jurídicas a quienes el contrato les encomienda la administración de la


sociedad. Pueden ser:
todos los socios conjuntamente;
uno o más socios en forma conjunta o separada; y
uno o más extraños en forma conjunta o separada.
En los dos últimos casos, se trata de un órgano de administración creado por los socios en los
estatutos (aunque la ley los llame “delegados”).
Las tres hipótesis requieren mención expresa en el estatuto social, de modo que no puede
alterarse sino con modificación del contrato.

Renuncia y Revocación de los Administradores:


Hay que distinguir:
 Sociedades a Plazo o por un Objeto Social (construcción de un puente):
Están prohibidas en las sociedades que se han contratado por tiempo fijo o para un negocio de
duración limitada.
La renuncia y revocación de los administradores tampoco es posible cuando su nombramiento
se ha hecho en la escritura constitutiva de la sociedad, porque pasa a ser cláusula esencial que motivó la
contratación, y si en el hecho se produce la renuncia o revocación sin causa legal, se disuelve la
sociedad Art 2072 Código Civil. Se necesitaría una modificación de la escritura social.

 Sociedades de duración ilimitada:


En las sociedades de duración ilimitada, la renuncia está permitida. De todas formas necesita
publicidad, por ejemplo una constancia la margen de la inscripción del Registro.

b) Los Mandatarios Sociales.


Corresponden a los factores o gerentes, es decir, personas a las cuales los administradores les
encargan la ejecución de ciertos actos o contratos mediante un mandato general o especial (gerente).
Se rigen por las normas del mandato. Deben concurrir todos los socios al nombramiento, pues
es sociedad intuitu personae. Ellos pueden ser revocados y renunciar conforme a las normas del
mandato civil, no se señalan en los estatutos.

Facultades de los Administradores. Tiene dos límites:


1. Uno de ellos está representado por las facultades que designe su título o mandato; de manera
que todo acto que exceda ese mandato no obliga a la sociedad; y
2. El otro límite lo establece el ejercicio de la función administradora, el cual siempre debe quedar
comprendido dentro de las operaciones que constituyen el giro ordinario de la sociedad, sea mediante
facultades otorgadas o sin ellas. Artículo 402 387 Código de Comercio.

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Stephanie Fernández Reyes

Caracteres de la Administración.
a) Indelegable:
El socio que ha recibido el encargo de administrar la sociedad no puede delegar su mandato en
otro socio, a menos que el hecho esté expresamente consignado en la escritura social (prima la
autonomía de la voluntad).
En una gran empresa, conviene dar facultad de delegar al administrador social, de lo contrario,
si son 50 socios, habrá que convocarlos a todos para nombrar un gerente.
b) Intransmisible:
La facultad de administrar es intrasmisible a los herederos del administrador, esto cunado el
administrador muere. Problema: cláusula por la cual se estipula que la sociedad continuará con los
socios sobrevivientes y los herederos del difunto. Artículo 2103 Código Civil.
Solución: Art 2108 Código Civil: la sociedad se disuelve “por grave motivo”, consistente en la
pérdida de un administrador inteligente…”, salvo por reforma de los estatutos convenida por todos los
socios, comprendidos los herederos del socios fallecido.
Los herederos tienen derechos en el aporte, y en modificación, se les puede incluir o sacar
devolviéndoles el aporte. Y habrá que nombrar a un administrador.
En las Soc de Responsabilidad Ltda, el fallecimiento de un socio no pone término a la sociedad.
c) Insustituible:
Dado el carácter intuito personae de la sociedad colectiva, se prohíbe la sustitución en el
desempeño de administrador. Artículo 404 nº 3.
Sin embargo, la estipulación contractual que permite al administrador delegar todo o parte de
sus facultades especialmente otorgadas es válida, si es autorizada por todos los socios y tal autorización
se encontraría dentro de las facultades otorgadas al administrador delegante. Lo ideal es señalar a
quien, para que no pueda nombrar a cualquiera.

Responsabilidad de los Administradores.


Los administradores de la sociedad deben actuar con lealtad y con el cuidado y diligencia que
los hombres emplean ordinariamente en sus propios negocios o con el cuidado o diligencia de un buen
hombre de negocios (culpa leve).
Los administradores que infringan dicho deber son responsables por los daños y perjuicios que
resultaren de su acción.
Habiendo contrato habrá responsabilidad contractual, si el hecho esta fuera de, Art 2314 CC.
La sociedad no es responsable penalmente por los delitos o cuasidelitos. Las consecuencias
penales por los delitos o cuasidelitos cometidos por los administradores las deben enfrentar ellos
mismos cumpliendo la sanción que se les imponga, pero la sociedad responderá civilmente. Art. 2314,
2320 y 2329 Código Civil.

La Razón Social.

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Stephanie Fernández Reyes

Art 365 CCom “La razón social es la formula enunciativa de los nombres de todos los socios o
de algunos de ellos, con la agregación de estas palabras: y compañía.”.
Siempre que no se indique en ella el nombre de todos los socios que forman la sociedad deberán
agregarse las palabras “y compañía”.
Es razón social no nombre, porque da cuenta de los socios, a diferencia de las sociedades de
capital que tienen nombre.
Art 366 CCom “Sólo los nombres de los socios colectivos pueden entrar en la composición de
la razón social. El nombre de un socio que ha muerto o se ha separado de la sociedad será suprimido en
la firma social.”.
Si muere un socio, cuyo nombre esta en la razón social, se debe modificar la escritura de
constitución. Ello porque se puede engañar a terceros que creen contratar con la sociedad de x.
Inclusión de tercero:
 Un tercero no puede tolerar la inclusión de su nombre en la razón social de una sociedad a la
cual él no pertenece, pues en caso contrario se hace responsable a favor de las personas que hubieren
contratado con ella. Art. 368.
La razón para ello es que la razón social da a conocer a terceros el nombre de los socios que
responden solidaria e ilimitadamente de las obligaciones contraídas por la sociedad, por lo que si un
extraño incluye su nombre en la razón social responde frente a los socios igual que los socios
colectivos.
 Si el tercero no sabía, hay estafa, responsabilidad penal.
Nombre Comercial:
La Razón Social no debe confundirse con el Nombre Comercial. Art. 369 CCom “La razón
social no es un accesorio del establecimiento social o fabril que constituye el objeto de las operaciones
sociales, y por consiguiente no es transmisible con él”.

Características de la Razón Social:

1. Veracidad:
Significa que la razón social debe ser real, vale decir, debe estar compuesta sólo por los
nombres de los socios. Art. 366.
No puede incluirse el nombre de alguien que no sea socio de la compañía, porque el hacerlo
implica engaño, estafa Art 367. Si la inclusión se hace sin su consentimiento, da lugar a una acción
penal por usurpación de nombre.
Cuando la inclusión del nombre del tercero en la razón social se realiza con su consentimiento,
la ley lo hace responsable con quienes hayan contratado con ella. Artículo 368.
Los cambios por entrada o salida de un socio cuyo nombre figuraba en la razón social han de
reflejarse en ésta. Si la fórmula enunciativa de la razón social es el de algunos de los socios más la
palabra “y compañía”, la entrada de un nuevo socio no altera la razón social.
Si la fórmula enunciativa de la razón social comprende el nombre de todos lo socios, es
necesario agregar al nuevo socio en la razón social, originando un cambio, que deberá constar en la

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Stephanie Fernández Reyes

escritura modificatoria y darse a conocer en el extracto que se inscribe en el Registro de Comercio. Si


no se hace: sanción art. 367.
Disuelta la sociedad, no puede hacerse uso de la razón social porque ella sirve para identificar a
la compañía mientras tenga vigencia. Contratar usando la razón social de una sociedad disuelta implica
delito de falsedad art. 367.
2. Esencialidad:
Es esencial porque es un atributo de la personalidad jurídica sociedad, esencial para identificarla
y para entrar en relación con terceros. De modo que su omisión origina un vicio de fondo en la
sociedad que acarrea la nulidad entre los socios, pero inoponible a terceros. Art. 357
3. Incesibilidad:
La razón social es un atributo de la personalidad, corresponde al nombre para el individuo, por
lo mismo no es cesible. Se desprende del Art 369 CCom. La razón social no se transfiere con el
establecimiento de comercio.
4. Exclusividad:
Su uso deviene en forma exclusiva y privativa, una vez que la sociedad ha formado su razón
social en el contrato social y la ha dado a conocer a través de la inscripción del extracto. Por lo mismo
ninguna persona natural o jurídica puede arrebatarle el ejercicio de este derecho. Es un atributo de la
personalidad.
5. Invariabilidad:
Es decir, no cambia mientras no cambie la composición de los socios en la compañía. Por lo
mismo, el fallecimiento, cambio o retiro de un socio justifica su variación, para que cuadre con el
requisito de la veracidad.

El Uso de la Razón Social.


Art 393 CCom “La facultad de administrar trae consigo el derecho de usar de la firma social”.
La facultad de administrar, es decir, realizar las negociaciones tendientes a cumplir con el objeto social,
es indispensable el uso de la razón social. Art. 371.

Consecuencia del uso de la razón social:


Los administradores que actúan en representación de la sociedad, y que normalmente tienen el
uso de la razón social, obligan a ésta.
No es necesario que la obligación se haya contraído en uso de la razón social por los
administradores, pero en caso de litigio corresponderá a los terceros acreditar que aquella se contrajo en
interés social.
Requisitos para que la sociedad resulte obligada:
1. Que las obligaciones hayan sido contraídas legalmente, o sea por las personas que tenían
facultad para ello.
2. Que el representante de la sociedad haya manifestado que obra a nombre de la sociedad.

Responsabilidad de los socios respecto de las obligaciones contraídas a nombre de la sociedad.

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Stephanie Fernández Reyes

Art 370 CCom “Los socios colectivos indicados en la escritura social son responsables
solidariamente de todas las obligaciones legalmente contraídas bajo la razón social. En ningún caso
podrán los socios derogar por pacto la solidaridad e las sociedades colectivas”.
Los acreedores sociales deben dirigirse en primer término contra la sociedad. Requerida ésta de
pago, sin que cumpla sus obligaciones, los acreedores pueden dirigirse contra los socios.

Prohibiciones de los Socios Colectivos.

Estas prohibiciones pueden liberarse en el estatuto.


Art 404 CCom. “Se prohíbe a los socios en particular:
1º Extraer del fondo común mayor cantidad que la asignada para sus gastos particulares.
La mera extracción autoriza a los consocios del que la hubiere verificado para obligar a éste al
reintegro o para extraer una cantidad proporcional al interés que cada uno de ellos tenga en la masa
social.
2º Aplicar los fondos comunes a sus negocios particulares y usar en éstos de la firma social.
El socio que hubiere violado esta prohibición llevará a la masa común las ganancias, y cargará
él solo con las pérdidas del negocio en que invierta los fondos distraídos, sin perjuicio de restituirlos a
la sociedad e indemnizar los daños que ésta hubiere sufrido.
Podrá también ser excluido de la sociedad por sus consocios. (Problema tributario: retiro GC).
3º Ceder a cualquier título su interés en la sociedad y hacerse sustituir en el desempeño de las
funciones que le correspondan en la administración.
La cesión o sustitución sin previa autorización de todos los socios es nula. (Es sociedad de
personas, son dos prohibiciones).
4º Explotar por cuenta propia el ramo de industria en que opere la sociedad, y hacer sin
consentimiento de todos los consocios operaciones particulares de cualquiera especie cuando la
sociedad no tuviere un género determinado de comercio.
Los socios que contravengan a estas prohibiciones serán obligados a llevar al acervo común las
ganancias y a soportar individualmente las pérdidas que les resultaren.”.

La Disolución y Liquidación de la Sociedad Colectiva.

La sociedad puede disolverse por causa legal, estatutaria, voluntaria o judicial.


Con posterioridad debiera procederse a la liquidación de la sociedad; vale decir, conjunto de
operaciones que van a permitir:
o Primero, concluir las operaciones ya iniciadas;

125
Stephanie Fernández Reyes

o En seguida, reunir los elementos del activo para pagar a los acreedores de la sociedad y
reembolsar en la medida de lo posible, los aportes, con lo que se obtiene un activo neto, que será
repartido entre los asociados.
No se puede la personalidad jurídica, si bien no lo dice la ley, hay disposiciones que así lo dan a
entender.

Disolución de la Sociedad Colectiva.

Art 407 CCom “La sociedad colectiva se disuelve por los modos que determina el Código
Civil”. Artículos 2098 y sgtes Código Civil determinan las causales de disolución.

1) La expiración del plazo o por el evento de la condición que se ha prefijado para que tenga fin.
Art 2098 inc 1° CC “La sociedad se disuelve por expiración del plazo o por el evento de la
condición que se ha prefijado para que tenga fin”.
Ejemplo de condición: se dividirá si la sociedad a cabo de res años no obtiene utilidades sobre
cierto monto.
Si el término de la sociedad depende de la expiración de un plazo, los socios unánimemente
pueden prorrogarlo antes de su vencimiento y con las mismas formalidades de constitución. Ver
cláusula de Renovación Tácita, inc 2° Art 2098 CC.

2) La finalización del negocio para el cual ella fue contraída.


Art 2099 inc 1° CC “La sociedad se disuelve por la finalización del negocio para el cual ella fue
contraída”.

3) La insolvencia de la sociedad.
Art 2100 inc 1° CC “La sociedad se disuelve asimismo por su insolvencia…”.
Como la causal no opera de pleno derecho, es necesario que sea comprobada judicialmente. Es
una situación de hecho, que implica la incapacidad de cumplir los compromisos sociales, esto último es
un concepto amplio. Normalmente se solicita derechamente la quiebra porque esta permite llegar a
arreglo con los acreedores.

4) La extinción de la cosa o cosas que forman su objeto social.


Art 2100 inc 1° CC “y por la extinción de la cosa o cosas que forman su objeto social”.
Se trata de la pérdida o extinción de los elementos materiales que integran el patrimonio social y
que sirven a la consecución del fin que se pretende alcanzar con la sociedad.
También debe ser declarada judicialmente. Ejemplo a la empresa de trasportes se le quema un
camión y el otro choca.

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Stephanie Fernández Reyes

5) La falta de cumplimiento del aporte.


Art 2101 CC “Si cualquiera de los socios falta por su hecho o culpa a su promesa de poner en
común las cosas o la industria a que se ha obligado en el contrato, los otros tendrán derecho para dar la
sociedad por disuelta”.
Los Aportes son Pagados o Suscritos. Si hay escritura pública esta tiene merito ejecutivo, se
puede exigir el cumplimiento forzado.
O derechamente pedir la disolución, necesita declaración judicial.

6) La pérdida de la cosa aportada en usufructo.


Art 2102 inc 2º CC “Si solo se ha aportado el usufructo, la perdida de la cosa fructuaria disuelve
la sociedad, a menos que el socio aportante la reponga a satisfacción de los consorcios, o que éstos
determinaren continuar entre los socios sobrevivientes con los herederos del difunto o sin ellos”.

7) La muerte de cualquiera de los socios.


Opera de pleno derecho por ser intuito personnae. La ley establece que las partes pueden
estipular en los estatutos sociales, para solucionar esta situación:
a) Que la sociedad continúe con los socios sobrevivientes.
En este caso los herederos del socio fallecido tienen derecho a reclamar lo que le correspondiere
a su autor, por el crédito del aporte.
b) Que la sociedad continúe con los socios sobrevivientes y los herederos del socio fallecido.
En este evento se le impone a los herederos del socio fallecido una carga hereditaria, de modo
que le conviene aceptar la herencia con beneficio de inventario, con lo que su responsabilidad queda
comprometida sólo hasta concurrencia del valor heredado. Es conveniente que nombren un
representante.
c) Que la sociedad continúe con alguno de los herederos del socio fallecido.
En este caso, los herederos que no integren la sociedad, tendrán derecho a exigir que se les
entere la parte que proporcionalmente les corresponde en los derechos del causante.

8) La incapacidad sobreviviente o insolvencia de los socios.


Art 2106 CC “Expira asimismo la sociedad por la incapacidad sobreviniente o la insolvencia de
uno de los socios”.
Los socios pueden renunciar a esta causal de disolución aceptando la concurrencia del
representante legal del incapaz (abuelito con alzaimer).
9) El consentimiento mutuo de los socios.
Art 2107 CC “La sociedad podrá expirar en cualquier tiempo por el consentimiento unánime de
los socios”. Usual, por el carácter contractual, siempre se prefiere esta causal.

10) La renuncia de un socio.

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Stephanie Fernández Reyes

Art 2108 inc 1° CC “La sociedad puede expirar también por la renuncia de uno de los socios”.
Opera sólo en dos casos:
a) Cuando el contrato de sociedad no es a plazo fijo.
b) Cuando se ha estipulado en los estatutos que se autoriza al socio para renunciar.
Si es a plazo, necesita acuerdo de todos los socios pues hay que modificar el estatuto. Si es
indefinida se puede renunciar sin acuerdo de los socios.
Para que la renuncia produzca efectos se requiere:
 La notificación a todos los socios. (La notificación al socio o socios que administran la sociedad
se entenderá hecha a todos).
 Que se haga de buena fe. Art 211 CC “…”.
 Que no sea intempestiva. La renuncia es intempestiva cuando su separación es perjudicial a los
intereses sociales. Art. 2112.

11) La sociedad se disuelve por motivos graves.


Art 2108 inc 2° CC “… o si no hubiere grave motivo, como la inejecución de las obligaciones
de otro socio, la perdida de un administrador inteligente que no pueda remplazarse entre los socios,
enfermedad habitual del renunciante que le inhabilite para sus funciones sociales, mal estado de sus
negocios por circunstancias imprevistas, u otros de igual importancia”.

Formalidades de la Disolución:
Debe reducirse a escritura pública e inscribirse el extracto en el Registro de Comercio.
(Excepto: sociedad que se disuelve por la llegada del plazo convenido).
La disolución produce efectos:
 Entre los socios: desde que ella tiene lugar; o desde cuando se declare la ocurrencia de la causal
que le pone término.
 Respecto a terceros: cuando se cumplen las formalidades: escritura pública; inscripción en el
Registro de Comercio.

Producida la Disolución Social se originan los siguientes Efectos:

1. Comienza la liquidación de la sociedad colectiva.


2. La personalidad jurídica de la sociedad subsiste para los efectos de su liquidación.
3. Los administradores dejan de actuar como tales y pierden la facultad de obligar a la sociedad y a
los socios.

1) Comienza la Liquidación de la Sociedad Colectiva.

128
Stephanie Fernández Reyes

Art 408 CCom “Disuelta la sociedad, se procederá a la liquidación por la persona que la efecto
haya sido nombrada en al escritura social o en la disolución”.
Objeto de la liquidación:
1. Concluir los asuntos ya iniciados.
Hacer Facturas por cobrar, terminar negociaciones, contratos laborales que normalmente
originan pagos.
2. Reunir y realizar los bienes que integran el activo de la sociedad.
Los bienes los reúne el liquidador, en base al inventario. No siempre se realizan se pueden
adjudicar de común acuerdo una vez pagados los acreedores.
3. Pagar a los Acreedores de la Sociedad.
Y entre ellos, a los socios, a quienes se les reembolsará, en principio, su aporte. Todo en
conformidad a las normas de prelación de créditos.
4. Distribuir el activo neto entre los asociados de acuerdo con su cuota de interés en la sociedad.
En ocasiones se hace en la misma escritura social, como en las sociedades de inversiones, pero
si es grande, no, puesto que deberá por ejemplo finiquitar trabajadores, tiene facturas por cobrar.

2) La Personalidad Jurídica de la sociedad subsiste para los efectos de su liquidación.


Las sociedades colectivas, aún cuando ella estén disueltas, subsiste su personalidad jurídica,
para efectos de su liquidación (actos tendientes a la liquidación, otros actos nulos). Corresponde a un
principio fundamental que rige la liquidación de las sociedades.
En el derecho chileno no existe una disposición expresa que consagre este principio, pero se
deduce de los siguientes preceptos:
o Art 413 Nº 6 CCom, que señala que el liquidador “está obligado a vender las mercaderías y los
muebles e inmuebles de la sociedad, aún cuando haya algún menor entre los socios…”.
Si no tuviere personalidad jurídica, se necesitaría que el menor actuara representado o con
autorización.
o Art 22 Nº 4 CCom, que señala que debe inscribirse en el registro de Comercio, las escrituras en
que los socios nombren gerente de la sociedad en liquidación.”
La doctrina aconseja agregar a la sociedad la palabra en Liquidación, normalmente en SA.

Consecuencias de la subsistencia de la personalidad de la sociedad en liquidación:


1. El patrimonio sigue siendo social y, en consecuencia, los socios no tienen derecho sobre él.
2. El liquidador puede vender libremente, sin formalidades habilitantes, los inmuebles sociales,
aún cuando entre los socios haya personas incapaces. Art 413 N°6.
3. La sociedad puede ser declarada en quiebra, pues subsiste como persona de derecho.
4. Subsistiendo la personalidad jurídica de la sociedad, el liquidador es representante de ella, y no
de los socios.
5. La persona moral sociedad sigue teniendo un domicilio o sede social propia.

129
Stephanie Fernández Reyes

Estatuto Jurídico del Liquidador:

1. Nombramiento del liquidador:


Art 409 CCom. La designación puede tener su origen:
a) En los estatutos sociales (normalmente no porque buscan la permanencia);
b) En la escritura otorgada para la disolución social.
Si no se hubiere nombrado en ninguna de estas oportunidades:
 Se designa de común acuerdo entre los socios;
 En caso de desacuerdo, lo designa el juez.
Art 409 inc 2º CCom “El nombramiento puede recaer en uno de los socios o en un extraño”,
normalmente el contador. Deben aceptar el cargo.

2. Facultades del liquidador:


Están determinadas en el acto jurídico de su nominación (escritura social o escritura de
disolución). Si en el acto de nombramiento no se determinan sus facultades:
Art 411 “No estando determinadas las facultades del liquidador, no podrá ejecutar otros actos y
contratos que los que los tiendan directamente al cumplimiento de su encargo”.
Al liquidador se le prohíbe continuar la explotación social. No es su representante legal, pero
representa a la sociedad solo para la liquidación.

3. Obligaciones del liquidador:


Art 413 CCom “

”.
Art 414 CCom “Cuestiones que dieren lugar la presentación de la cuenta del liquidador se
someterán a compromiso”, por ejemplo no están de acuerdo.

Renuncia del liquidador:


a) Si es nombrado en el contrato social: Art 2072 CC, no se puede renunciar salvo motivo grave.

130
Stephanie Fernández Reyes

b) los nombrados en la escritura de disolución o por los socios de común acuerdo, o el juez: se
remueven de acuerdo a normas del mandato. Se puede renunciar

LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA.

Regulada en la Ley N° 3.918, nació para limitar la responsabilidad, así se creo una sociedad que
participara de las características de la sociedad de personas y de las ventajas de las sociedad de capital,
como la limitación de la responsabilidad al aporte, sin dejar de ser sociedad de personas.

131
Stephanie Fernández Reyes

Tiene de la sociedad de personas, la limitada cesibilidad de socios, razón de asociarse, y el


número de socios. En cuanto a la sociedad de capital, tiene directorio, responsabilidad limitada al
aporte y la razón social se puede aludir al objeto social.

Concepto.
a) La sociedad de responsabilidad limitada es aquella en que todos los socios administran por sí o
por mandatarios elegidos de común acuerdo y en que la responsabilidad de los socios está limitada al
monto de sus aportes o a la suma que a más de éstos se determina en los estatutos sociales. (Sandoval)
b) La sociedad de responsabilidad limitada es una persona jurídica nacida de un acto jurídico
solemne, intuito personae, con no más de 50 socios, llamados a responder de las obligaciones sociales
hasta sus aportes o la suma mayor estipulada, incluyendo en su razón social el nombre de uno o más de
ellos o una referencia al objeto social, terminando con la palabra limitada, rigiéndose, en lo demás, por
las normas de la colectiva. (Gonzalo Baeza Ovalle).

Características de la Sociedad de Responsabilidad Limitada.


1. Existencia de un capital determinado como garantía para los acreedores.
2. Reducida cantidad de socios (50 máximo) luego se les transforma en SA cerrada o SPA.
3. El capital está representado por partes o cuotas iguales que no son negociables y cuya
transferencia se somete a restricciones; (Ltda en razón social).
4. El capital social no se forma mediante suscripciones públicas, tampoco el aumento del mismo.
son cuotas, que se pueden transferir con acuerdo unánime.
5. En ciertos casos, existencia de una responsabilidad común y solidaria. Art 3 inc 3º Ley nº 3918.
6. Solemnidades de constitución y funcionamiento más simples que las SA (exige publicación).

Legislación Aplicable.
a) La Ley Nº 3.918 (publicada en el DO 14 marzo 1923). Para sociedades civiles o comerciales.
b) En lo no previsto en ella se estará a las disposiciones estatutarias, y a falta de una y otras, a lo
que dispongan las leyes sobre sociedades colectivas. Art. 4º inciso 2º ley nº 3.918.
Se presenta el problema de determinar si “las reglas aludidas para las sociedades colectivas”
(art. 4º inciso 2º), serán las que prevé el Código de Comercio o el Código Civil.
Sandoval estima que deben aplicarse las normas del CCom para las sociedades colectivas
mercantiles, ello porque estas últimas son solemnes, a diferencia de la sociedad colectiva civil, que es
consensual; por lo tanto, no puede conciliarse y aplicarse las reglas de la sociedad colectiva civil a las
mercantiles, ya que son formal y orgánicamente diferentes. Las normas del Código Civil se aplicarán
en la forma subsidiaria a estas últimas.
Principales Aspectos de las Sociedades de Responsabilidad Limitada.

A) Constitución:

132
Stephanie Fernández Reyes

1) Escritura Pública;
El contenido de la escritura de una sociedad de responsabilidad limitada es el mismo de la
sociedad colectiva mercantil, por aplicación del artículo 2º de la Ley nº 3.918, por lo tanto, debe
contener las menciones del Art 352 del Código de Comercio. Debe contener además:

a) La declaración que la responsabilidad de los socios queda limitada a sus aportes o a la suma
que además de éstos se indique.
Art 2º inciso 1º Ley 3.918. Sanción por la omisión de esta mención: la doctrina está dividida:
1. Algunos estiman que los socios responden ilimitada y solidariamente. (Olavaria y R. Sandoval).
Razón: la sociedad de responsabilidad limitada es una sociedad colectiva en la que los socios
limitan su responsabilidad; de modo que ha falta de limitación, los socios responden como en la
sociedad colectiva.
L. Ubilla señala que si bien el argumento es históricamente cierto, no podría aplicarse una
sanción tan grave como la indicada sin norma expresa que así lo establezca.
2. Hay quienes sostienen que hay que distinguir respecto de sociedades constituidas antes de la
dictación de la ley nº 18.046. (Esta última derogó los artículos 455 y 456 a que hacían alusión el art. 4º
inciso 2º Ley nº 3.918); y sociedades constituidas después de la dictación de dicha le 18.046.
Respecto de las constituidas antes, la remisión a los entonces vigentes, artículos 455 y 456 del
Código de Comercio, limitaba la responsabilidad de los socios a sus respectivos aportes. Por lo tanto, la
omisión de declaración de responsabilidad es irrelevante.
Respecto a las constituidas con posterioridad a la derogación de los citados artículos, se concluye
que los socios responderían ilimitada y solidariamente si la sociedad es mercantil.
3. Hay quienes estiman que la omisión es irrelevante (L.Ubilla). Razones:
a) La remisión que se hace en el artículo 4º L. 3.918 es una remisión que limita en las sociedades
anónimas, la responsabilidad de los accionistas al monto de sus aportes. Norma que subsiste en el
artículo 19 L. 18.046. De modo que se entiende que el principio subsiste.
b) En este tipo de sociedades la razón social debe llevar la palabra “limitada”, bajo sanción de que
si se omite, los socios son solidaria e ilimitadamente responsables frente a las deudas sociales. Como
consecuencia, resulta incongruente hacer a los socios solidaria e ilimitadamente responsables frente a
las deudas sociales si por el nombre ya se sabe que la sociedad es de responsabilidad limitada.

b) En estas sociedades en el nombre debe indicarse que la responsabilidad es “limitada”.


Bajo sanción de quedar los socios ilimitada y solidariamente responsables frente a las deudas
sociales. Art 4º inc 1º “La razón o firma social podrá contener el nombre de uno o más de los socios, o
una referencia al objeto de la Sociedad. En todo caso deberá terminar con la palabra "limitada", sin lo
cual todos los socios serán solidariamente responsables de las obligaciones sociales”.
2) Inscripción en extracto de la escritura en el registro de Comercio del domicilio social dentro de
los 60 días siguientes a la fecha de la escritura; y
Aunque la ley no lo dice, también debe indicarse en el extracto la limitación de responsabilidad.
(Es un medio de publicidad para terceros).

133
Stephanie Fernández Reyes

Incumplimiento de las formalidades: Se verá.

3) Publicación del extracto en el D Oficial dentro de los 60 días sgtes a la fecha de la escritura.

Actividades Que No Pueden Ser Objeto De Una Sociedad De Responsabilidad Limitada:


1. Los bancos y sociedades financieras, las que deben organizarse como sociedades anónimas.
Artículo 27 y 110 de la Ley General de Bancos.
2. El comercio de seguros, que sólo puede ejercerse por sociedades anónimas nacionales de
seguros. Art. 4º DFL 251.
3. La administración de Fondos Mutuos, que debe hacerse por S.A. constituidas para ese fin. Art.
3º D.L. 3918.
La ley exige para poder constituir este tipo de sociedades un gran capital, pues deben responder
al requerimiento de terceros; por eso su forma de constitución es más compleja, estando sujetos a la
supervigilancia de la Superintendencia de Valores y Seguros.

Capacidad Para Celebrar Este Contrato.


(Apunte anexo acerca capacidad para constituir sociedades en general)
Se aplican las normas que están dadas para las sociedades colectivas mercantiles, por tanto, Art
349 Código de Comercio.
Si el socio es un menor adulto se requiere la autorización judicial.
Si estamos frente a una mujer casada, inc 3º Art 4º L. 3.918 “La mujer casada y separada
parcialmente de bienes, siempre que la separación sea convencional, y la que ejerza un empleo, oficio,
profesión o industria con arreglo al artículo 150° del Código Civil, no requerirán la autorización
especial de que trata el artículo 349° del Código de Comercio, para celebrar una sociedad comercial de
responsabilidad limitada, con relación al patrimonio que separadamente administren”.
De la disposición se deduce:
a) No es aplicable esta disposición en el caso de las sociedades civiles de responsabilidad limitada.
Por lo tanto, no se exige la autorización del marido, ya que el Código Civil no la exige.
b) No necesitan autorización las mujeres casadas separadas totalmente de bienes, sea que tal
separación sea convencional o no.
c) Tampoco necesitan autorización las mujeres casadas en régimen de sociedad conyugal, cuando
hayan pactado separación parcial de bienes y las que tengan patrimonio reservado a que se refiere el
Art 150 CC, siempre que la sociedad se celebre “con relación al patrimonio que separadamente
administren”, es decir, que los aportes para constituir la sociedad provengan del referido patrimonio.
d) En los demás casos las mujeres casadas que quieran constituir este tipo de sociedades deberán
obtener las autorizaciones de sus respectivos maridos: Art 4º de la ley en relación al Art 349 CCom.
Razón Social.
Art 4º inc 1º Ley nº 3.918 ““La razón o firma social podrá contener el nombre de uno o más de
los socios, o una referencia al objeto de la Sociedad. En todo caso deberá terminar con la palabra
"limitada", sin lo cual todos los socios serán solidariamente responsables de las obligaciones sociales.”.

134
Stephanie Fernández Reyes

La omisión de la palabra “limitada” hace a los socios solidariamente responsables de las


obligaciones sociales.
¿Se aplica la sanción si en vez de terminar el nombre con la palabra “limitada” se termina con la
abreviatura “Ltda.”?
No, ya que es una contracción conocida y aceptada en el comercio como representativa de la
limitación de la responsabilidad.
Además artículo 9º letra a) Ley 19.499, dispone que no constituye vicio formal la contracción o
resumen de palabras, si de ello no puede derivarse dudas en cuanto al sentido de la estipulación aun
cuando se trate de expresiones que constituyan una formalidad legal, el uso de esta abreviatura no hace
aplicable la sanción.

Administración De La Sociedad De Responsabilidad Limitada.


Artículos 384 y siguientes del Código de Comercio.
Se ha planteado el problema de establecer si este tipo societario se le podría aplicar un sistema
de administración propio de la sociedad anónima; cual es el directorio: no hay inconveniente. La ley no
lo dice, pero lo señala la doctrina.
¿Qué ocurre si no se señalara la forma de funcionamiento del directorio (lugar donde funcionar,
quórum, cantidad de socios que lo constituyen, etc.)?
¿Puede aplicarse supletoriamente las normas de S.A. a una Sociedad de Responsabilidad Ltda?
La doctrina ha señalado que no se puede aplicar supletoriamente las normas de la S.A. (ley
18046), pues ésta es una sociedad de capital, agregando que es la doctrina la que ha permitido que la
Sociedad de Responsabilidad Limitada pueda ser administrada por un directorio. Por lo tanto no existe
norma supletoria que aplicar.

Disolución De La Sociedad De Responsabilidad Limitada.


No hay norma expresa en esta materia en la ley nº 3.918, por lo que por aplicación del artículo
4º inciso 2º de dicha ley, debemos aplicar las disposiciones que para la liquidación de sociedades
colectivas mercantiles establece el Código de Comercio.
Diferencia: de acuerdo al Art 4º inc 2º de la ley nº 3.918, se aplica el Art 2104 CC. “La
estipulación de continuar la sociedad con los herederos del difunto se subentiende en las que se forman
para el arrendamiento de un inmueble, o para el laboreo de minas, y en las anónimas.”
De acuerdo a este precepto en caso de muerte de uno de los socios la sociedad no se disuelve,
sino que continúa con los herederos del socio fallecido. No es necesario estipularlo expresamente ya
que pasa a ser una cláusula de la naturaleza de la sociedad de responsabilidad limitada. (Puede pactarse
lo contrario).
Para que se disuelva anticipadamente se requiere acuerdo unánime de los socios en escritura
pública, publicación e inscripción del extracto en el Registro de Comercio.

Liquidación De La Sociedad De Responsabilidad Limitada.

135
Stephanie Fernández Reyes

No hay norma expresa, por lo que en virtud del artículo 4º inciso 2º ley 3.918 se aplican
disposiciones de la sociedad colectiva mercantil para esta materia.

Diferencias entre Sociedad Colectiva y Sociedad de Responsabilidad Limitada

1.- Razón Social: + LTDA


2.- Responsabilidad: Limitada
3.- Constitución
4.- Administración: + Directorio
5.- Escritura Pública de Constitución -Elementos esenciales + cláusula de responsabilidad
6.- Disolución: no es causal de disolución la muerte de uno de los socios art. 2104 CC.

LA SOCIEDAD ANÓNIMA.

Principales Regulaciones de las Sociedades Anónimas.

136
Stephanie Fernández Reyes

1. Ley Nº 18.046, sobre Sociedades Anónimas, publicado en el Diario Oficial el 22.10.1981.


2. Decreto Supremo de Hacienda que aprueba el Reglamento de Sociedades Anónimas, de
13.11.1982.
3. El Código de Comercio y el Código Civil, en cuanto las normas generales relativas a las
sociedades son supletorias de las normas particulares o especiales.
Asimismo, regulan complementariamente, a las sociedades anónimas, los siguientes cuerpos
legales:
1. La Ley nº 18.045 sobre Mercado de valores, publicado el mismo día que la ley nº 18.046.
2. El D.L. nº 3.538 que creó la Superintendencia de Valores y Seguros.

Concepto:
Art 1º Ley 18046 “La sociedad anónima es una persona jurídica formada por la reunión de un
fondo común, suministro por accionistas responsables sólo por sus respectivos aportes y administrada
por un directorio integrado por miembros esencialmente revocables.
La sociedad anónima es siempre mercantil, aun cuando se forme para la realización de negocios
de carácter civil.” (Mercantil por la forma).

Comentarios de la Doctrina en relación a la definición legal.


 La doctrina nacional señala respecto a la definición transcrita, que ésta evidencia una mayor
evolución jurídica al destacar que la sociedad anónima responde a la naturaleza de una persona jurídica,
y que no constituye un contrato, así no confunde la fuente con el resultado. Por lo tanto, se descarta la
noción de contrato para explicar la naturaleza jurídica de este tipo de contrato.
Hay quienes entienden que en base a esta definición, la naturaleza jurídica de la Sociedad, es el
de una Institución, pero en base a una de las causales de disolución, se reafirma la concepción
contractual, pues la reunión de todas las acciones en un sujeto por más de 10 días, disuelve la SA.
 Es un sujeto de derecho, por lo tanto, está dotado de todos los atributos inherentes a la
personalidad.
 La administración de esta persona jurídica se expresa a través del Directorio, Órgano Colegiado
integrado por miembros esencialmente revocables. De modo que la voluntad de los socios se manifiesta
indirectamente a través del Directorio.
El directorio ejecuta los actos por encargo de la Junta de Accionistas, es un órgano de
administración, no son mandatario, a diferencia de las Sociedades Colectivas y de Resp Ltda, porque
allí el administrador representa a los socios.
 Además señala que los accionistas son responsables por sus respectivos aportes.
Respecto a esto último se critica, ya que debiera señalar que los accionistas no responden con su
patrimonio del pago de las deudas sociales.
Sin embargo, Art 19 de la L.S.A. dice “Los accionistas solo son responsables del pago de sus
acciones y no están obligados a devolver a la caja social las cantidades que hubieren percibido a titulo
de beneficio.”, ello indirectamente significa que no responden personalmente de las deudas sociales.
 Son accionistas no socios, porque no importan las personas.

137
Stephanie Fernández Reyes

 Otra crítica a la definición apunta a la circunstancia de que la definición transcrita no destaca el


rasgo esencial de este tipo de sociedad, consistente en la división del capital en acciones.
Es decir, los derechos de los socios, están representados por títulos denominados “acciones”, las
que siempre responderán al carácter de bienes muebles. Por el contrario en las Sociedades Colectivas y
de Resp Ltda, hay un conjunto de aportes sociales, en que cada socio tiene derecho social en él, en
cambio los accionistas son titulares de acciones.

K SA: $ 100.000.000.- Cada acción vale $ 5.000.- Accionista A: $ 50.000.000.- 5000 acciones.
El valor nominal resulta de la división del capital Accionista B: $ 25.000.000.- 2500 acciones.
en acciones. Su valor en la Bolsa dependerá de la
información de mercado. Accionista C: $ 25.000.000.- 2500 acciones.

Como los acreedores sociales solo hacen efectivo sus créditos en el capital social, por ello debe
ser real y efectivo. Por ello los aportes pueden ser en dinero o en bines, cuyo valor debe estar
determinado por un perito, salvo acuerdo unánime de todos los accionistas, Art 15 inc 4 LSA. No se
puede aportar trabajo, porque la SA es de Capital.
Según el Art 11 LSA “El capital social estará dividido en acciones de igual valor.”, esto aun
tratándose de acciones de distintas series en razón de los beneficios, como que unas tengan derecho a
voto y otras no, puesto que hay accionistas que participan con interés de gobernarla, como los
accionistas ahorrativos y a diferencia de los especuladores.

Comparación con las Sociedades de Personas:


Las sociedades de personas adolecen de una serie de limitaciones que las hacen poco prácticas
para las necesidades comerciales del mundo moderno. Estas restricciones son:
1. La cantidad de socios que puede participar en una sociedad de personas es reducido.
2. En cuanto a la cesibilidad de las participaciones sociales.
El Art 14 LSA, proscribe: “Las SA abiertas no podrán incluir limitaciones a la libre disposición
de las accionistas.”. Son los denominados Pactos de No vender como en Angloamerican, en que se
regula el sistema operante, y en caso de venta se les da prioridad a los demás accionistas,
estableciéndose cláusulas penales.
Se criticaba, por ejemplo por Raúl Varela, puesto que atentaba contra la esencia de la SA; por
lo demás según el art 353 CCom se replica por el Art 3 inc final LSA, una escritura privada no puede
modificar la SA. En la Práctica de aceptan, porque no los hacen la sociedad sino los accionistas.
3. La administración de las sociedades.
4. Respecto a la responsabilidad.
5. Efectos de la muerte en las sociedades de personas, como causal de disolución. En la SA las
acciones s incluyen es la posesión efectiva, y se anota en el Registro de Accionistas.
6. Limitación de recursos financieros.
Actividades Reservadas a las Sociedades Anónimas:
a) El comercio relativo a los seguros terrestres a prima y el de seguros marítimos sólo pueden ser
ejercidos por sociedades anónimas. Art. 4º inciso 1º D.F.L. nº 251 de 1931.

138
Stephanie Fernández Reyes

b) Comercio relativo a los bancos. Art. 27 de la Ley General de Bancos “las empresas bancarias
deben constituirse como sociedades anónimas en conformidad a la presente ley…”
c) Las bolsas de valores están sujetas a la normativa de las sociedades anónimas.
d) El comercio de Fondos Mutuos sólo puede ser ejercido por sociedades anónimas. Art 3º inc 1º
D.L. 1.328 de 1976.
e) Las Administradoras de Fondos de Pensiones serán sociedades anónimas. Artículo 23 D.L. 3500
de 1980.

Características de las Sociedades Anónimas:

1) Capital dividido en acciones.


Es lo que singulariza a las sociedades anónimas, es lo que le falta a la definición. Permite que
los asociados contribuyan a la formación del capital social por el monto que deseen, limitando con ello
su riesgo en la sociedad.
La participación de los socios en el capital social sirve para medir la extensión de sus derechos
en ella, los que se representarán en títulos valores denominados acciones.
Por ser el capital social un rasgo distintivo de la sociedad anónima, no debe confundirse con la
noción de patrimonio.
 El capital social es la cifra estable que aparece en los estatutos. Estable, permanente y efectivo.
 El patrimonio social, es el conjunto de bienes, deudas, derechos y obligaciones de la sociedad.
En las sociedades anónimas la ley exige que el capital no sea meramente formal sino que
corresponda a un efectivo patrimonio.
Un aumento de capital conlleva una reforma al estatuto social, debe reflejarse jurídica y
contablemente.
Tratándose de sociedades de personas, se necesita modificación del estatuto, pero una Circular
del SII solo exige un reflejo contable, no le interesa lo jurídico.
Cuando la compañía se funda coincide el capital social con el patrimonio social, pero durante la
vida de la misma, el capital permanecerá estable o invariable mientras no se aumente o disminuya por
reforma de estatutos. El patrimonio evolucionará constantemente reduciéndose, si la hace pérdidas, o
aumentando si tiene beneficios.
Al legislador le interesa el caso en que el patrimonio social es inferior al capital social, toda vez
que la sociedad responde de las deudas sociales en forma ilimitada con todo su patrimonio, porque los
socios no responden de ellas.
De ahí la consagración de los principios del capital social de: estabilidad o fijeza, permanencia,
efectividad o integración y de conservación o intangibilidad.

2) Organización Corporativa.
En la sociedad anónima estamos frente a una entidad que genera y expresa su voluntad a través
de órganos sociales, de entre los cuales se distribuyen las diversas funciones:

139
Stephanie Fernández Reyes

a) Órgano de Gobierno (Directorio);


b) Órgano de Deliberación Colectiva (Junta de Accionistas); y
c) Órgano de Fiscalización básicamente de la contabilidad (Empresas de Auditores Externos
registradas en la SVS (SAA), o Inspectores de cuentas).
En esta materia existe una limitada aplicación de la autonomía de la voluntad, ya que las normas
establecidas en la ley frente a este aspecto, tiene un marcado carácter imperativo, que no puede ser
modificado en los estatutos sociales: Art 137 CCom “Las disposiciones de esta ley primarán sobre
cualquiera norma de los estatutos sociales que les fuere contraria.”.

3) Socios no responden de Deudas Sociales.


A falta del Art 1º, el 19 L.S.A “Los accionistas solo son responsables del pago de sus acciones y
no están obligados a devolver a la caja social las cantidades que hubieren percibido a titulo de
beneficio.”.
Los accionistas sólo responden del pago de sus acciones, de lo que se colige que no son
responsables de las deudas sociales, de manera que los acreedores sociales no tienen acción directa en
contra de ellos.

4) Es Siempre Mercantil.
Art 1º inc 2º “La sociedad anónima es siempre mercantil, aun cuando se forme para la
realización de negocios de carácter civil.”.
Estamos frente a una mercantilidad formal, esto es, se califica a la sociedad como comercial por
el sólo hecho de adoptar la forma jurídica de sociedad anónima.

Clasificación de las Sociedades Anónimas.


La ley 18.046 en su Art 2º y Art 1º del Reglamento de Sociedades Anónimas distingue entre:
(artículo modificado por la ley nº 20.382 de 20.10.09): Sociedades Anónimas Abiertas; Sociedades
Anónimas Especiales; y Sociedades Anónimas Cerradas.
Art 2 LSA “Las sociedades anónimas pueden ser de tres clases: abiertas, especiales o cerradas.

A) Sociedades Anónimas Abiertas.


Art 2 inc 2 LSA “Son SAA aquellas que inscriban voluntariamente o por obligación legal sus
acciones en el Registro de Valores.”. Lo lleva la SVS, para que se transen en la Bolsa de Comercio.

Superintendencia de Valores y Seguros:


Entidad autónoma, organizada como una persona jurídica con patrimonio propio, que se
relaciona con el Gobierno a través del ministerio de hacienda.
Sus objetivos son:
1. Supervigilar las actividades del mercado de valores y las entidades que participan en él.

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Stephanie Fernández Reyes

2. Fiscalizar, por ejemplo asistir a ciertas Juntas de Accionistas.


3. Imponen multas.
Áreas:
 Área de Valores.
 Área de Seguros.
 Área de Soporte Administrativo.

Obligación Legal:
S.A. abiertas que por obligación legal debían inscribir sus acciones en el Registro de Valores, ha
sufrido modificaciones:
 Primero lo eran las que transaban sus acciones en el mercado de valores.
 Desde 1997, las sociedades anónimas que tengan 500 o más accionistas o, a lo menos, el 10%
de su capital suscrito pertenezca a un mínimo de 100 accionistas.
 Modificación en 2009, que entro a regir desde el 2010:
Art 5º Ley Nº 18.045 “La Superintendencia llevará un Registro de Valores, el cual estará a
disposición del público.
En el Registro de valores se deberán inscribir:
c) Las acciones de las sociedades anónimas que tengan 500 o más accionistas o, a lo menos, el
10% de su capital suscrito pertenezca a un mínimo de 100 accionistas, excluidos los que
individualmente o a través de otras personas naturales o jurídicas, excedan dicho porcentaje.
d) Las acciones emitidas por sociedades anónimas que voluntariamente así lo soliciten o que por
obligación legal deban registrarlas.”.
S.A. abiertas que por obligación legal deben inscribir sus acciones en el Registro de Valores,
actualmente:
1. Tiene más de 500 accionistas.
2. Aquellas que al menos el 10% de su capital suscrito pertenece a un mínimo de 100 accionistas,
excluidos los que individualmente o a través de otras personas natrales o jurídicas excedan de dicho
porcentaje, y
3. Aquellas que inscriban voluntariamente sus acciones en el Registro de Valores.

B) Sociedades Anónimas Especiales.


Art 2 inc 3 LSA “Son SAE las indicadas en el Título XIII de esta ley.”.
Su especialidad deriva de la importancia de su función, dirigidas a un interés público, por ello
requieren un capital mínimo, necesitando supervigilancia, y obteniendo su existencia por resolución.
Art 126:
o Las compañías aseguradoras y reaseguradoras,
o las S.A, administradoras de Fondos Mutuos,

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o las bolsas de valores y


o otras sociedades que la ley expresamente sometan a los trámites que a continuación se
expresan… como por ejemplo los Bancos.
Son especiales, porque requieren de un mínimo de capital designado por el legislador, y para su
constitución se requiere decreto.
Las SAE, pueden ser de dos tipos:
 Las tratadas en el Titulo 13 de Ley 18046: Art 126 inc 1° requieren escritura publica, decreto de
la SVS y publicación.
Art. 126. “Las compañías aseguradoras y reaseguradoras, las sociedades anónimas
administradoras de fondos mutuos, las bolsas de valores y otras sociedades que la ley expresamente
someta a los trámites que a continuación se indican, se forman, existen y aprueban por escritura
pública, obtención de una resolución de la Superintendencia que autorice su existencia e inscripción y
publicación del certificado especial que otorgue dicha Superintendencia.
Las escrituras públicas deberán contener, a más de las menciones generales exigidas por esta
ley, las especiales requeridas por las leyes particulares que las rijan.
La Superintendencia deberá comprobar que estas sociedades cumplen con las exigencias legales
y económicas requeridas al efecto, para autorizar su existencia.
Las resoluciones que revoquen autorizaciones concedidas serán fundadas.
Aprobada la existencia de una sociedad, la Superintendencia expedirá un certificado que
acreditará tal circunstancia y contenga un extracto de las cláusulas del estatuto que determine dicho
organismo, el que se inscribirá en el Registro de Comercio del domicilio social y se publicará en el
Diario Oficial dentro del plazo de 60 días contado desde la fecha de la resolución.”.
 Las que están tratadas en normas especiales:
Art. 130. “Las sociedades administradoras de fondos de pensiones deberán constituirse como
sociedades anónimas especiales en conformidad a las disposiciones siguientes:”
Art. 139. “Introdúcense las siguientes modificaciones a la Ley General de Bancos, cuyo texto
fue fijado por el decreto con fuerza de ley N° 252, de 1960:” además tienen una Superintendencia
propia, la de Bancos e Instituciones Financieras.

C) Sociedades Anónimas Cerradas.


Art 2 inc 4 LSA “Son SAC las que no califican de abiertas o especiales.”.

Las SA son sociedades de capital, que se constituyen por la reunión de un fondo común, el
capital se divide en acciones, existiendo órganos corporativos, no personas.
Las SAA extienden títulos de acciones, hoy se puede hacer de manera electrónica, puesto que
antes tenía importancia ya que se podían emitir a la orden pero hoy por disposición legal solo
nominativamente.

Diferencias entre Sociedades Anónimas Abiertas y Cerradas.

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Stephanie Fernández Reyes

1) La principal diferencia entre las sociedades anónimas abiertas, especiales y cerrada radica en la
fiscalización que el Estado hace de las abiertas y especiales a través de la S.V.S.:
a) Las dificultades derivadas de la tramitación e inscripción de un traspaso de acciones de una S.A.
abierta debe ser resuelta administrativamente por la S.V.S.; no ocurre lo mismo tratándose de la
transferencia de acciones de una S.A. cerrada.
La transferencia de las acciones se denomina Traspaso de Acciones, dicho procedimiento esta
regulado en el reglamento, así debe ser por escritura pública, ante dos testigos, ante un corredor de
bolsa autorizado; debiendo luego inscribirse en el registro de accionistas, que lleva la propia sociedad.
Si surgieren dudas en relación al traspaso, como por ejemplo, que se hace un traspaso hoy 7/8, y
se hace una junta de accionistas el 15/8, y para participar en ella, se necesita que se halla inscrito el
traspaso 5 días antes, y se reclama, la SVS resuelve administrativamente.
Si ese problema se presentara en una SAC, resuelve un arbitro, pues la competencia de la SVS
no se aplica.
b) Las S.A. abiertas pueden ser autorizadas por la S.V.S. para establecer sistemas que sustituyan la
obligación de emitir títulos o que simplifiquen, en casos calificados, las formas de efectuar las
transferencias de acciones. (Siempre que resguarden debidamente los derechos de los accionistas). Art
12 inciso final. L. 18.046.
Tal prerrogativa no se contempla para las S.A. cerradas.
c) La adquisición del pleno derecho a voto contemplado en el artículo 21 inciso cuarto, L. 18.046,
es resuelto administrativamente por la S.V.S. tratándose de las S.A. abiertas. En el caso de las S.A.
cerradas, tal diferencia la decide el árbitro o los tribunales de justicia.
d) La S.V.S. está facultado para aplicar sanciones administrativas a los miembros del directorio de
S.A. abiertas que están bajo supervigilancia. Art. 42. No ocurre lo mismo respecto de los directores de
S.A. cerradas.
e) La S.V.S. puede exigir que se reúna el directorio de una S.A. abierta con el propósito de
deliberar y resolver sobre determinadas materias; facultad que la S.V.S. carece respecto de las S.A.
cerradas.
Normalmente quien convoca a la junta de accionistas es el directorio, pero excepcionalmente la
SVS puede exigir al directorio que convoque.

2) Los estatutos de las S.A. abiertas no pueden contener disposiciones limitativas de la libre
cesibilidad de las acciones. Art 14. (Constituye un derecho para el accionista). No así las S.A. cerradas.
Los incisos del art 14 deben analizarse separadamente, pues se refieren a materias distintas.
 Artículo 14 inc 1° “Los estatutos de las sociedades anónimas abiertas no podrán incluir
limitaciones a la libre disposición de las acciones.”.
Esta indica que una SAA, no puede en sus estatutos incluir pactos que limiten la libre
cesibilidad de sus derechos.
A contrario censu, si lo pueden hacer las SA Cerradas, sino lo hacen vuelven a la regla general,
del 14 inc 1°, es decir, la libre cesibilidad de las acciones.
 Artículo 14 inc 2° “Los pactos particulares entre accionistas relativos a cesión de acciones,
deberán ser depositados en la compañía a disposición de los demás accionistas y terceros interesados,

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Stephanie Fernández Reyes

y se hará referencia a ellos en el Registro de Accionistas. Si así no se hiciere, tales pactos serán
inoponibles a terceros. Tales pactos no afectarán la obligación de la sociedad de inscribir sin más
trámites los traspasos que se le presenten, de conformidad a lo establecido en el artículo 12.”.
Esta norma se refiere a los Pactos de Accionistas, que hoy en día son muy comunes, porque de
lo contrario el sistema societario es inoperante. Se trata de instrumentos privados por el cual un grupo
de accionistas toma decisiones, pudiendo incluir sanciones en caso de infracción, generalmente
clausulas penales. La naturaleza jurídica de estos pactos es discutida, podemos decir que es sui generis.
Por ejemplo, establecen pautas para buscar una empresa estratégica en el extranjero a quien
exportar sus productos.
Es común celebrar un pacto de accionistas en que se limita la cesión de acciones, logrando
obtener seguridad de que la SA será manejada por un grupo de accionistas, a quienes les será posible
proyectarse; agregándose que si cede se haga a alguien del grupo.
En un principio, se cuestionó su validez, Don Raúl Varela Varela, señalaba que se infringía el
Art 3 inc final “No se admitirá prueba de ninguna especie contra el tenor de las escrituras otorgadas en
cumplimiento de los incisos anteriores, ni aun para justificar la existencia de pactos no expresados en
ellas.”.
Actualmente se entiende que tienen plena validez, porque el art inc final se refiere a pactos que
modifiquen el estatuto social, ya que no afectan a la sociedad sino a los accionistas.
El art 14 inc 2°, exigen que los pactos se depositen en la sociedad, cuyo conocimiento es
publico, y se haga referencia a ello en el Registro de Accionistas, estableciéndose como sanción la
Inoponibilidad a Terceros, y respecto de los accionistas participes la sanción establecida en el propio
pacto.

3) En cuanto a su funcionamiento, las S.A. abiertas deberán integrar su directorio al menos con
cinco miembros; en tanto, las S.A. cerradas, deben constituirlo con tres. Art 31 inc 3°. Según el inc 4°
si es SAE son mínimo 7 miembros. Se exigió la existencia de un director independiente, que no
cumplió el objetivo.

4) Existe un régimen de inhabilidades generales y especiales para ser director de S.A. De ellas, el
Art 35 se aplica a todas las S.A.; en tanto que el Art 36 contempla inhabilidades especiales para los
directores de S.A. abiertas.

Art. 35. “No podrán ser directores de una sociedad anónima:


1. Los menores de edad;
2. Las personas afectadas por la revocación a que se refiere el artículo 77 de esta ley;
3. Las personas condenadas por delito que merezca pena aflictiva o de inhabilitación perpetua para
desempeñar cargos u oficios públicos, y los fallidos o los administradores o representantes legales de
personas fallidas condenadas por delitos de quiebra culpable o fraudulenta y demás establecidos en los
artículos 203 y 204 de la Ley de Quiebras.
4. Los funcionarios fiscales, semifiscales, de empresas u organismos del Estado y de empresas de
administración autónoma en las que el Estado efectúe aportes o tenga representantes en su

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administración, en relación a las entidades sobre las cuales dichos funcionarios ejercen, directamente y
de acuerdo con la ley, funciones de fiscalización o control.
Las personas que adquieran la calidad de funcionarios en los organismos o empresas públicas
indicadas, cesarán automáticamente en el cargo de director de una entidad fiscalizada o controlada.”.

Art. 36. “Además de los casos mencionados en el artículo anterior, no podrán ser directores de
una sociedad anónima abierta o de sus filiales:
1. Los senadores, diputados y alcaldes;
2. Los ministros de Estado, subsecretarios, intendentes, gobernadores, secretarios regionales
ministeriales y embajadores, jefes de servicio y el directivo superior inmediato que deba subrogar a
cada uno de ellos, con excepción de los cargos de director de las sociedades anónimas abiertas en las
que el Estado, según la ley, deba tener representantes en su administración, o sea accionista
mayoritario, directa o indirectamente a través de organismos de administración autónoma, empresas
fiscales, semifiscales, de administración autónoma, o aquellas en que el Estado sea accionista
mayoritario;
3. Los funcionarios de las superintendencias que supervisen a la sociedad respectiva o a una o más
de las sociedades del grupo empresarial a que pertenece, y
4. Los corredores de bolsa y los agentes de valores, así como sus directores, gerentes, ejecutivos
principales y administradores. Esta restricción no se aplicará en las bolsas de valores.”.

5) Las reglas de convocatoria a Junta de accionistas son diversas tratándose de S.A. abiertas o
cerradas. Artículo 59 Ley nº 18.046.
La regla para ambas es un complejo proceso de convocatoria vía publicación de avisos en el
diario, pero a las SAA se les exige más, pues es necesario enviar carta certificada a cada accionista.

6) En lo relativo al control, las exigencias sobre auditoria externa son diversas, tratándose de S.A.
abiertas, hay una Empresa de Auditoria Externa, y cerradas hay un Inspector de Cuenta, que incluso
puede ser un director. Artículos 51 y 52 L 18.046.

Atendiendo al régimen jurídico legal al cual quedan sometidas, las S.A. abiertas se dividen en:

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S.A. abiertas sujetas al régimen legal corriente de la Ley nº 18.046. Son aquellas que se forman
y prueban en conformidad a las normas contenidas en el Título I de la ley nº 18.046.
S.A. abiertas especiales, aquellas que se forman y prueban en conformidad a las normas
contenidas en el título XIII de la ley nº 18.046 o leyes especiales.
Artículo 126 L. 18.046: las constituidas por empresas aseguradoras, reaseguradotas,
administradoras de fondos mutuos, las bolsas de valores, sujetas a un régimen legal especial establecido
en los artículos 126 a 129, de la Ley 18.046.
S.A. abiertas cuyo objeto es la administración de fondos de pensiones, que se forman, prueban y
existen según lo señalado en el artículo 130 L. 18.046; S.A. abiertas cuyo objeto se el giro bancario,
régimen legal establecido en el artículo 139 L. 18.046.

La diferencia fundamental entre las S.A. abiertas de régimen común y las otras categorías se
diferencian principalmente respecto al sistema de constitución.
Ver artículo 2º Ley 18.046 dos últimos incisos.
En todo lo demás, esas sociedades se regirán por las disposiciones de las sociedades anónimas
cerradas y no estarán obligadas a inscribirse en el Registro de Valores, salvo que fueren emisores de
valores de oferta pública. Las sociedades anónimas a que se refiere este inciso, que no fueren abiertas,
una vez que cesare la condición o actividad en cuya virtud la ley las sometió al control de la
Superintendencia, podrán solicitar a ésta la exclusión de sus registros y fiscalización, acreditando dicha
circunstancia.
Las disposiciones de la presente ley primarán sobre las de los estatutos de las sociedades que
dejen de ser cerradas, por haber cumplido con algunos de los requisitos establecidos en el inciso
segundo del presente artículo. Lo anterior es sin perjuicio de la obligación de estas sociedades de
adecuar sus estatutos a las normas de la presente ley, conjuntamente con la primera modificación que
en ellos se introduzca.

Constitución y Elementos de la Sociedad Anónima.

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Art 3º Ley 18.046 “La sociedad anónima se forma, existe y prueba por escritura pública inscrita
y publicada en los términos del artículo 5°. El cumplimiento oportuno de la inscripción y publicación
producirá efectos retroactivos a la fecha de la escritura.
Las actas de las juntas de accionistas en que se acuerde modificar los estatutos sociales o
disolver la sociedad, serán reducidas a escritura pública con las solemnidades indicadas en el inciso
anterior.
No se admitirá prueba de ninguna especie contra el tenor de las escrituras otorgadas en
cumplimiento de los incisos anteriores, ni aun para justificar la existencia de pactos no expresados en
ellas.”.
Sus requisitos son: Escritura pública; Publicación extracto en el Diario Oficial dentro del plazo
de sesenta días contados desde la fecha de la escritura, e Inscripción del extracto en el Registro de
Comercio del domicilio social dentro del plazo de sesenta días desde la fecha de la escritura.

I. Escritura Pública.

Es una solemnidad del acto fundacional, su falta acarrea la inexistencia jurídica.


Además es una formalidad por vía de prueba, por lo tanto, no puede acreditarse sin este
instrumento público ni puede probarse, en ninguna otra forma, contra el tenor de dicha escritura ni aun
para justificar la existencia de pactos no expresados en ella.

Contenido de la Escritura.
El Contenido de la escritura de una sociedad anónima abierta sujeta al régimen legal común.
Artículo 4º Ley nº 18.046 “La escritura de la sociedad debe expresar:”.

1) Art 4 Nº 1 “El nombre, profesión u oficio, el domicilio de los accionistas que concurren a su
otorgamiento, y el rol único tributario o documento de identidad, si debieren tenerlos.”.
Norma modificada por la ley 20.382, exigiendo RUT.
Es una mención esencial. Su omisión es causa generadora de nulidad absoluta por vicio formal.
Sin embargo no hay vicio formal si se trata de errores cometidos en la individualización de los
accionistas o representantes, si de ello no puede derivarse dudas en cuanto a la identidad de la persona
de que se trata. Art. 9º letra b) L. 19.499.
Los accionistas otorgantes pueden ser tanto personas naturales como jurídicas, válidamente
representada.
En éste y los restantes casos de nulidad de la sociedad, el accionista otorgante del pacto
responde solidariamente a los terceros con quien hubiere contratado a nombre y en interés de ella. No
incurren en la misma responsabilidad los que llegan a ser accionistas en virtud de una suscripción
posterior de acciones o de un traspaso.

2) Art 4 Nº 2 “El nombre y domicilio de la sociedad.”.

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Nombre:
El nombre es la palabra o palabras que sirven para distinguir a una persona de otra, por lo tanto,
es un atributo de la personalidad. Es nombre y no razón social. Es una mención esencial, cuya omisión
es causa generadora de nulidad absoluta por vicio formal.
No hay limitaciones en cuanto al contenido del nombre: puede ser el nombre de una persona
natural, razón social, nombre de fantasía, marca registrada, referencia al objeto social.
La ley sólo exige que termine con las palabras “Sociedad Anónima” o su abreviatura “S.A.”, y
que no debe ser idéntico al de otra ya existente. En la legislación precedente debía hacer referencia al
objeto social.
Art 8º “El nombre de la sociedad deberá incluir las palabras "Sociedad Anónima" o la
abreviatura "S.A.". La omisión de las palabras mencionadas, implica omisión del nombre y con ello la
nulidad absoluta por vicio formal. Art. 6º Ley 18.046
Si el nombre de una sociedad fuere idéntico o semejante al de otra ya existente, esta última
tendrá derecho a demandar su modificación en juicio sumario.”.
El nombre sólo puede ser uno, Art. 4º nº 2, y art. 8º inciso 1º, hablan del “nombre”. Por lo tanto,
no es admisible en este tipo societario el que tenga adicionalmente un nombre de fantasía, ya que ello
implicaría que la sociedad tuviera dos nombres.
Pero lo anterior hoy permitido, en virtud del nuevo Reglamento de Sociedades Anónimas (6/7).
Artículo 6 RSA. “La sociedad tendrá un solo nombre social, el cual deberá constar en los
estatutos e incluir las palabras “Sociedad Anónima” o la abreviatura “S.A.”.
Los estatutos podrán contemplar nombres de fantasía y sigla, para efectos de publicidad,
propaganda u operaciones de banco.”.
La existencia de dos nombres implica indeterminación del mismo, lo que equivale a su omisión,
y por tanto, la nulidad absoluta del pacto por vicio formal. Art. 6º (Es saneable conforme a la ley nº
19.499)
Domicilio:
El domicilio es el asiento jurídico de toda persona para el ejercicio de sus derechos y el
cumplimiento de sus obligaciones. Es un atributo de la personalidad.
La omisión del domicilio no es omisión esencial por cuanto el legislador suple el silencio de las
partes, Artículo 5 A ley 18.046, que dispone que: “Si en la escritura social se hubiere omitido el
domicilio se entenderá domiciliada la sociedad en el lugar de otorgamiento de aquella.”.
Sin embargo, el artículo 6º sanciona con nulidad absoluta la escritura de constitución en que se
omita cualquiera de las menciones exigidas en los números 1,2, 3 ó 5 del artículo 4º.
¿Es posible que en los estatutos de la sociedad se establezca más de un domicilio? Si.
La sociedad anónima puede cambiar de nombre y de domicilio social, lo que implica reforma
del pacto social, lo que requiere de acuerdo de una junta extraordinaria de accionistas.
Dicha reforma no se hace por escritura pública, sino que se deja constancia de ella en el acta
que se levanta de la junta, con un notario como ministro de fe, debiendo luego reducirse a escritura
publica.; y esta reducción se inscribe en el Registro de Comercio.
3) Art 4 Nº 3 “La enunciación del o de los objetos específicos de la sociedad.”.

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El objeto o giro es la actividad económica a la que la sociedad dice en estatutos se va a dedicar.


Es una mención esencial, ya que su omisión no puede ser suplida por el legislador, y por lo
mismo su omisión es causa de nulidad absoluta por vicio de fondo.
En las S.A. el objeto no sirve para determinar el carácter mercantil, ya que éste es siempre
mercantil, aún cuando se forme para negocios de carácter civil. Estamos frente a una mercantilidad
formal. Art. 1º inciso 2º.
La nueva ley permite la formación de sociedades anónimas de objeto múltiple, pero siempre
Determinados o específicos.
Lo que exige la ley es que éste sea específico y que la actividad lucrativa no sea contraria a la
ley, la moral, al orden público o a la seguridad del Estado. Arts. 4º nº 3 y 9 Ley 18.046.
La exigencia de que él o los objetos sean específicos impide la inclusión de la cláusula
“paraguas” (y todos aquellos actos o contratos que digan relación con los objetos anteriormente
señalados).

4) Art 4 Nº 4 “La duración de la sociedad, la cual puede ser indefinida, y, si nada se dice tendrá
este carácter.”.
Esta mención es no esencial, ya que el legislador suple el silencio de las partes en caso de
omisión, al disponer que si nada se dice tendrá duración indefinida.
El derogado artículo 431 del Código de comercio establecía que las sociedades anónimas no
podían tener duración indefinida.
Se puede modificar el plazo de duración de una sociedad anónima, reforma del estatuto que es
de competencia de junta extraordinaria de accionistas, con quórum especial de aprobación. Art. 67 nº 2
L. 18.046. Se levanta acta ante notario, y esta se reduce a escritura publica.

5) Art 4 Nº 5 “El capital de la sociedad, el número de acciones en que es dividido con indicación
de sus series y preferencias si los hubiere y si las acciones tienen o no valor nominal; la forma y
plazos en que los accionistas deben pagar su aporte, y la indicación y valoración de todo aporte que
no consista en dinero;”.
El capital de la sociedad anónima debe ser dividido y representado en títulos de participación
social denominados acciones. Clausula esencial.
La ley permite crear varios tipos de acciones, las que se agrupan en series, y debe indicarse en la
escritura social los privilegios de orden económico, o institucionales, que las favorecen para
diferenciarlas de las acciones comunes. Por ejemplo para conferirle a unas derecho a voto, dependiendo
del tipo de accionistas.
Asimismo se autoriza la creación de acción sin valor nominal, lo que debe expresarse. La acción
que no tiene un valor nominal representa un determinado porcentaje del capital social.
Ejemplo: capital de $ 10.000.000.-, dividido en 10.000.- acciones, si son con valor nominal, se
señala que cada una vale $ 1.000.-, sino se omite esa información, sin perjuicio que de todas formas
valdrá $ 1.000.-

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Stephanie Fernández Reyes

Se trata de una mención esencial. Si se omite el capital (hipótesis casi imposible) la sociedad
será nula absolutamente por vicio de fondo, no saneable en conformidad a las normas de la ley nº
19.499.
Los errores que se puedan cometer en relación con esta mención, harán anulable la sociedad
según si puedan considerarse o no de un carácter manifiestamente sustancial o puedan derivarse dudas
en cuanto a la determinación de los aportes. (Es decir, si induce a una errónea comprensión de la
escritura social).
El capital puede ser modificado, aumentándolo o disminuyéndolo. Materia que debe ser
aprobada en junta extraordinaria de accionistas. Quórum de aprobación es distinta si se aumenta o
disminuye el capital.
En cuanto a la forma y plazo en que los accionistas deben pagar sus aportes, el silencio lo suple
el Art 11 inc 2° LSA “El capital inicial deberá quedar totalmente suscrito y pagado en un plazo no
superior a tres años. Si así no ocurriere, al vencimiento de dicho plazo el capital social quedará
reducido al monto efectivamente suscrito y pagado.”.
El nuevo RSA, obliga al directorio a cobrar ejecutivamente dentro del plazo legal, los aportes
adeudados por los accionistas, lo cual antes era facultativo; todo lo cual si la junta extraordinaria de
accionistas no lo omita por el voto de 2/3.
Art 18 inc 3 RSA “Respecto de las acciones suscritas y no pagadas, vencido el plazo antes
indicado, el directorio deberá proceder al cobro de los montos adeudados, salvo que la junta de
accionistas lo autorice para abstenerse del cobro con el voto conforme de dos tercios de las acciones
emitidas, caso en el cual el capital quedará reducido de pleno derecho a la cantidad efectivamente
pagada.”.
Indicación y valoración de todo aporte que no consista en dinero: Art 15 inc 4° LSA “Salvo
acuerdo unánime de las acciones emitidas (JA), todos los aportes no consistentes en dinero deberán ser
estimados por peritos y en los casos de aumento de capital, será necesario además, que la junta de
accionistas apruebe dichos aportes y estimaciones.”.
Lo anterior por el derecho de prenda general de los acreedores, solo puede hacerse efectivo en
el capital social, por ello debe ser real.

6) Art 4 Nº 6 “La organización y modalidades de la organización social y de su fiscalización por


los accionistas;”.
La sociedad anónima es administrada por un órgano colegiado denominado Directorio.
Esta mención es no esencial, toda vez que en caso de omisión, la voluntad de las partes se
encuentra suplida por el legislador, ya que la administración y fiscalización esta reglamentada en forma
completa por la ley. Normalmente se hace para tramitar en el SII.
En cuanto a la fiscalización, se refiere a la fiscalización por los accionistas, que se realiza
mediante el órgano deliberante “la junta de accionistas”.
La fiscalización se ha entregado además a un órgano fiscalizador integrado por auditores
externos y/o inspectores de cuentas y en las S.A. abiertas a la S.V.S.

7) Art 4 Nº 7 “La fecha en que debe cerrase el ejercicio y confeccionarse el balance y la época
en que debe celebrarse la junta ordinaria de accionistas.

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Stephanie Fernández Reyes

Si nada se dijere, se entenderá que el ejercicio se cierra al 31 de diciembre y que la junta


ordinaria de accionistas debe celebrarse en el primer cuatrimestre de cada año;”.
Es una mención no esencial.
Por la redacción de la norma señalada y lo estipulado en el inciso 1º del artículo 74, pareciere
que los accionistas pueden resolver libremente sobre el punto. Sin embargo su libertad es limitada:
a) La fecha del cierre del ejercicio y de confección de balance está determinada por la legislación
tributaria, que en el artículo 16 del Código tributario, consagra como principio que los ejercicio
comerciales se cierran cada doce meses, al 31 de diciembre de cada año, fecha en la cual debe
confeccionarse el balance general.
Por lo tanto, no puede pactarse libremente por los accionistas como podría desprenderse de la
norma señalada.
b) En cuanto a la fecha en que debe celebrase la junta ordinaria de accionistas, el artículo 58 nº 1
ley 18.046 dispone que debe celebrarse dentro del cuatrimestre siguiente a la fecha del balance.
Como el balance se celebra al 31 de diciembre, lo normal es que la junta de accionistas se
celebre entre enero y abril de cada año.

8) Art 4 Nº 8 “La forma de distribución de las utilidades.”.


Es una mención no esencial, cuya omisión no genera nulidad absoluta.
La participación en las utilidades es un elemento esencial de la sociedad que no puede faltar,
pero el legislador deja entregado a los socios determinar, en el pacto social, la manera en que se puede
hacer su distribución.
Las utilidades de una sociedad anónima no siempre se distribuyen, pueden tener otros destinos y
salvo que existan acciones preferentes o privilegiadas, a cada acción corresponde igual participación en
las utilidades.
Dicha distribución se efectúa después del balance, en base a las utilidades arrojadas pro el
estado de resultado.
Prima la autonomía de la voluntad, con la limitación de que en SAA, existe la obligación legal
de repartir por lo menos el 30% de las utilidades, en proporción a sus acciones. Dicho proceso se llama
Reparto de Dividendos.

9) Art 4 Nº 9 “La forma en que debe hacerse la liquidación.”.


Es una mención no esencial.
La liquidación es el conjunto de operaciones tendientes a terminar los negocios pendientes,
vender el activo, pagar el pasivo, y distribuir los remanentes que resulten entre los accionistas.
Normalmente la liquidación sucede a la disolución o terminación de la sociedad.
En el Título X de la L. 18.046 se reglamenta minuciosamente la liquidación, por lo que por lo
general las escrituras sociales se limitan a remitirse en esta materia a las normas de la ley.
10) Art 4 Nº 10 “La naturaleza del arbitraje a que deberán ser sometidas las diferencias que
ocurran entre los accionistas en su calidad de tales, o entre éstos y la sociedad o sus administradores
sea durante la vigencia de la sociedad o durante su liquidación.

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Stephanie Fernández Reyes

Si nada se dijere, se entenderá que las diferencias serán sometidas a la resolución de un


árbitro arbitrador”.
Lo único que pueden pactar los accionistas es la naturaleza del arbitraje. Si no hay pacto sobre
dicha naturaleza se entiende que las diferencias quedan sometidas a un árbitro arbitrador.
De modo que es una mención no esencial cuya omisión no es generadora de nulidad absoluta.
Podría pensarse que estamos frente a un arbitraje forzoso, sin embargo, el artículo 125 L.
18.046 faculta al demandante, en caso de conflicto, para sustraer su conocimiento de la competencia
de los árbitros y someterlo a la decisión de la justicia ordinaria.
En los estatutos se designa “la forma en que designarán él o los árbitros…”En caso alguno
pueden nombrarse en ellos a una o más personas determinadas. Artículo 125 inciso 1º.
Según L. Ubilla, de la interpretación de los artículos 4º nº 10 y 125, cabe concluir que en
principio, los asuntos o controversias que se produzcan entre una sociedad anónima y sus accionistas o
entre éstos en su calidad de tales deben ser conocidos por un tribunal arbitral, a menos que el
demandante al entablar su demanda someta la controversia a la justicia ordinaria.

11) Art 4 Nº 11 “La designación de los integrantes del directorio provisorio y en las sociedades
anónimas abiertas de los auditores externos y de los inspectores de cuentas en su caso, que deberán
fiscalizar el primer ejercicio social.”.
Se trata de una mención no esencial, por lo tanto, no sancionada con nulidad absoluta, ya que el
artículo 5A dispone “…”
El directorio de una sociedad anónima es su órgano de administración y su elección corresponde
a la junta ordinaria de accionistas. Por lo mismo, es natural que mientras tal junta no se celebre, existe
un nombramiento que se debe hacer en la escritura social.
El directorio provisorio se contrapone al definitivo, si se nombra el primero, luego la junta de
accionistas puede ratificarlo o nombrar otro.
En relación a la designación de los fiscalizadores de la administración, ellos vigilan las
operaciones que se realizarán durante su mandato y no las anteriores a su designación. De modo que
deben designarse en la escritura social para que fiscalicen la administración del directorio provisorio.

12) Art 4 Nº 12 “Los demás pactos que acordaren los accionistas.”.


Los accionistas tienen libertad para introducir los pactos que estimen convenientes, salvo que
vayan en contra de la esencia de la sociedad anónima.
Ejemplos:
En SAC la prohibición de libre cesibilidad de acciones.
Establecer causales para dar lugar al accionista al derecho a retiro, fuera de las causales legales,
según el Art 69 N° 7 LSA.

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Stephanie Fernández Reyes

II. El Extracto y Publicación de la Escritura Social.

Art. 5° LSA “Un extracto de la escritura social, autorizado por el notario respectivo, deberá
inscribirse en el Registro de Comercio correspondiente al domicilio de la sociedad y publicarse por una
sola vez en el Diario Oficial.
La inscripción y publicación deberán efectuarse dentro del plazo de 60 días contado desde la
fecha de la escritura social.”.
El extracto debe publicarse por una sola vez en el Diario Oficial y debe inscribirse en el
Registro de Comercio del domicilio social, dentro del plazo de sesenta días corridos contados desde la
fecha de la escritura social. Es una práctica anotar la fecha y edición de la publicación al margen de la
inscripción social.

Contenido del extracto.

1) Art 5 N° 1 “El nombre y domicilio de los accionistas que concurran a su otorgamiento, y el


rol único tributario o documento de identidad, si debieren tenerlos.”.
La omisión en el extracto de cualquiera de estas menciones constituye vicio formal que es
causal de nulidad absoluta; sin embargo los errores que puedan cometerse no necesariamente conllevan
esa nulidad. Artículo 6º L. 18.046.
Antes se exigía profesión u oficio.

2) Art 5 N° 2 “El nombre, él o los objetos, el domicilio y la duración de la sociedad.”.


La omisión del nombre y/o el o los objetos importa vicio formal que es causal de nulidad
absoluta. Artículo 6º.
La ley expresamente dispone que debe indicarse el domicilio, a diferencia de lo que ocurre en
las sociedades colectivas mercantiles y de aquellas a las cuales se les aplica sus normas.
Hoy en día, por la modificación introducida por la ley nº 19.499, el domicilio ha dejado de ser
una mención esencial, de modo que cabe preguntarse si en la escritura se ha omitido la mención, ésta
debe ser incluida en el extracto.
En cuanto a la duración de la sociedad si se indica en la escritura social, la omisión de esta
mención en el extracto está sancionado con nulidad absoluta: Pero si no se indica la duración en la
escritura, se sabe que debe entenderse indefinida, y su omisión en el extracto no será causal de nulidad
por vicio formal.

3) Art 5 N° 3 “El capital y número de acciones en que se divide, con indicación de sus series y
privilegios si los hubiere y si las acciones tienen o no valor nominal.”.
La omisión total de esta indicación en el extracto vicia de nulidad absoluta por vicio formal a la
sociedad. La omisión parcial: podría generar duda; sin embargo, el tenor literal de la norma llevan a la
conclusión que la sociedad queda anulable absolutamente por vicio formal.

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4) Art 5 N° 4 “Indicación del monto del capital suscrito y pagado y plazo para enterarlo, en su
caso.”.
La omisión total es causal de nulidad absoluta por vicio formal.
Omisión parcial: L. Ubilla: hay que analizar caso a caso. Art 9 letra e) Ley 19.499 y Art 6º inc
3º Ley 18.046. Una omisión de estos aspectos no necesariamente implica una errónea comprensión de
la escritura extractada que importe una disconformidad esencial entre la escritura y su extracto.

El extracto debe ser autorizado por el notario respectivo, vale decir, por aquel que autorizó la
escritura social. La falta de autorización está sancionada con nulidad absoluta por vicio formal.
Art 5 inc 4° LSA “El extracto de una modificación deberá expresar la fecha de la escritura y el
nombre y domicilio del notario ante el cual se otorgó. Sólo será necesario hacer referencia al contenido
de la reforma cuando se hayan modificado algunas de las materias señaladas en el inciso precedente.”.

Artículo 6º.- Sin perjuicio de lo que dispone el artículo 6º A, la sociedad anónima que no sea
constituida por escritura pública o en cuya escritura de constitución se omita cualquiera de las
menciones exigidas en los números 1, 2, 3 ó 5 del artículo 4º, o cuyo extracto haya sido inscrito o
publicado tardíamente o en el cual se haya omitido cualquiera de las menciones que para él se exigen
en el artículo 5º, es nula absolutamente, sin perjuicio del saneamiento en conformidad a la ley.
Declarada la nulidad de la sociedad, ésta entrará en liquidación.
La sociedad nula, sin embargo, gozará de personalidad jurídica y será liquidada como una
sociedad anónima si consta de escritura pública o de instrumento reducido a escritura pública o
protocolizado.
De la misma nulidad adolecerán las reformas de estatutos y el acuerdo de disolución de una
sociedad oportunamente inscritos y publicados pero en cuyos extractos se omita cualquiera de las
menciones exigidas en el artículo 5º; sin embargo, estas reformas y acuerdo producirán efectos frente a
los accionistas y terceros mientras no haya sido declarada su nulidad; la declaración de esta nulidad no
produce efecto retroactivo y sólo regirá para las situaciones que ocurran a partir del momento en que
quede ejecutoriada la resolución que la contenga; todo sin perjuicio del saneamiento en conformidad a
la ley.
Se equipara a la omisión cualquiera disconformidad esencial que exista entre las escrituras y las
inscripciones o publicaciones de sus respectivos extractos. Se entiende por disconformidad esencial
aquella que induce a una errónea comprensión de la escritura extractada.
Los otorgantes del pacto declarado nulo responderán solidariamente a los terceros con quienes
hubieren contratado a nombre y en interés de la sociedad.
En todo caso, no podrá pedirse la nulidad de una sociedad o de una modificación del estatuto
social, luego de transcurridos cuatro años desde la ocurrencia del vicio que la origina.

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Artículo 6º A.- No obstante lo dispuesto en el artículo anterior, la sociedad anónima que no


conste de escritura pública, ni de instrumento reducido a escritura pública, ni de instrumento
protocolizado, es nula de pleno derecho y no podrá ser saneada.
No obstante lo anterior, si existiere de hecho dará lugar a una comunidad entre sus miembros.
Las ganancias y pérdidas se repartirán y soportarán y la restitución de los aportes se efectuará entre
ellos con arreglo a lo pactado y, en subsidio, de conformidad a lo establecido para las sociedades
anónimas.
Los miembros de la comunidad responderán solidariamente a los terceros con quienes hubieren
contratado a nombre y en interés de ésta; y no podrán oponer a los terceros la falta de los instrumentos
mencionados en el inciso primero. Los terceros podrán acreditar la existencia de hecho por cualquiera
de los medios probatorios que reconoce el Código de Comercio, y la prueba será apreciada de acuerdo
a las reglas de la sana crítica.
La modificación cuyo extracto no haya sido oportunamente inscrito y publicado no producirá
efectos ni frente a los accionistas ni frente a terceros, salvo el caso de saneamiento en conformidad a la
ley y con las restricciones que ésta impone. Dicha privación de efectos operará de pleno derecho, sin
perjuicio de la acción por enriquecimiento sin causa que proceda.

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Elementos de la Sociedad Anónima.

Nombre Social.
(Se vio.)

Objeto Social.
(Se vio)

Capital Social.

Concepto:
Es el fondo común suministrado por los socios, divididos en títulos negociables denominados
acciones, todos de igual valor.
En caso de existir distintas series de acciones, todos los títulos de una misma serie deberán tener
igual valor.
Artículo 11 LSA.- “El capital social estará dividido en acciones de igual valor. Si el capital
estuviere dividido en acciones de distintas series, las acciones de una misma serie deberán tener igual
valor.”.
En las sociedades de capital que ofrecen la ventaja de la limitación del riesgo al monto de la
aportación y la falta de comunicabilidad de las deudas sociales al patrimonio de los socios, quienes
responden tan sólo del pago de sus acciones.
Importancia: El capital constituye el derecho de prenda general de los acreedores sociales, de
suerte que la normativa aplicable tiene que dar cabida a los siguientes principios: Fijeza o
inmutabilidad; La efectividad o integración, y La conservación del capital.

a) Principio de la Efectividad del capital.


Este principio persigue que el capital sea real, es decir, el capital social debe corresponder a una
efectiva aportación dineraria o en otros bienes que se haga a dicha sociedad.
Manifestaciones:
1. Art 15 inc 3° LSA: “Salvo acuerdo unánime de las acciones emitidas, todos los aportes no
consistentes en dinero deberán ser estimados por peritos y en los casos de aumento de capital, será
necesario además, que la junta de accionistas apruebe dichos aportes y estimaciones.”.
Los aportes no consistentes en dinero debe ser avaluados por peritos, salvo acuerdo unánime en
contrario de las acciones emitidas. Finalidad: no sobrevaluarlos o infravalorarlos.
2. Art 13 LSA “Se prohíbe la creación de acciones de industria y de organización.”.
En las sociedades de personas, los aportes de trabajo se permiten, pero no forman parte del
capital, porque no se pueden embargar. Pero en las sociedades de capital además se prohíben.

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3. Art 11 LSA “El capital inicial deberá quedar totalmente suscrito y pagado en un plazo no
superior a tres años.
Si así no ocurriere, al vencimiento de dicho plazo el capital social quedará reducido al monto
efectivamente suscrito y pagado.”.
Al constituirse la sociedad el capital inicial debe quedar totalmente suscrito y pagado en un
plazo no superior a tres años. Si así no ocurriere, al expirar el término de tres años el capital quedará
reducido al capital efectivamente suscrito y pagado. Los accionistas pueden estipular un plazo menos.
Art 18 inc 3 RSA “Respecto de las acciones suscritas y no pagadas, vencido el plazo antes
indicado, el directorio deberá proceder al cobro de los montos adeudados, salvo que la junta de
accionistas lo autorice para abstenerse del cobro con el voto conforme de dos tercios de las acciones
emitidas, caso en el cual el capital quedará reducido de pleno derecho a la cantidad efectivamente
pagada.”.

b) Principio de la Conservación del capital.


Mediante este principio se pretende que el capital social mantenga el valor que tenía al tiempo
de la constitución de la sociedad.
Ejemplo: si se fijó en escritura social de 1990 un capital de 10.000.000.-, eso al 2012 no
corresponde a al valor real. Debe devolvérsele el poder adquisitivo.
Manifestaciones:
1. Art 10 incs 2º y 3º LSA: el capital se ajusta al resultado del ejercicio, automáticamente,
incorporando la Revalorización del Capital Propio.
“No obstante lo dispuesto en el inciso anterior, el capital y el valor de las acciones se entenderán
modificados de pleno derecho cada vez que la junta ordinaria de accionistas apruebe el balance del
ejercicio. El balance deberá expresar el nuevo capital y el valor de las acciones resultante de la
distribución de la revalorización del capital propio.”.
El capital nominal (señalado en el estatuto), contablemente se reajusta, a través de una cuenta de
activos llamada Revalorización de Capital Propio, y con la aprobación del balance general en que se
deja constancia de ello, por parte de la junta de accionistas, se efectúa la actualización
automáticamente. Tratándose de las sociedades de Resp Ltda no se aprueba, basta la confección.
2. Art 16 inc 1º LSA: “Los saldos insolutos de las acciones suscritas y no pagadas serán
reajustadas en la misma proporción en que varíe el valor de la unidad de fomento.”.
3. Art 27 LSA “Las sociedades anónimas sólo podrán adquirir y poseer acciones de su propia
emisión cuando la adquisición:”.
Se prohíbe a las sociedades anónimas adquirir sus propias acciones, salvo las excepciones del
artículo 27. Ello nos da a entender que se protege al tercero, para que exista un aporte efectivo, pues la
SA adquirirá acciones con su propio dinero, ya que las excepciones se permiten por tiempo limitado.
4. Art 28 LSA: disminución del capital social está reglamentado en forma estricta. Como va en
contra de este principio se establecen restricciones.
5. Art 78 LSA: obligatoriedad de sacar los dividendos de los intereses líquidos del ejercicio, previa
absorción de las pérdidas.

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c) Principio de la Invariabilidad del capital.


Esto significa que el capital de una sociedad anónima es fijo.
Ello implica que sólo puede ser aumentado o disminuido mediante reforma de estatutos,
modificación del pacto social decidida por junta extraordinaria de accionistas, con los demás requisitos
legales. Artículo 10inciso 1º.
Art. 10 inc 1. “El capital de la sociedad deberá ser fijado de manera precisa en los estatutos y
sólo podrá ser aumentado o disminuido por reforma de los mismos.”.
Artículo 10 inciso 2º “No obstante lo dispuesto en el inciso anterior, el capital y el valor de las
acciones se entenderán modificados de pleno derecho cada vez que la junta ordinaria de accionistas
apruebe el balance del ejercicio. El balance deberá expresar el nuevo capital y el valor de las acciones
resultante de la distribución de la revalorización del capital propio.”.
El capital y el valor de las acciones se entenderán modificados de pleno derecho cada vez que la
junta de accionistas apruebe el balance del ejercicio, variación resultante de la revalorización del
capital propio.

Aumento de Capital:
Requiere reforma del estatuto.
 Sólo puede ser acordado en junta extraordinaria de accionistas, Art. 57 Nº 2 LSA. Celebrada
ante notario, inc final Art 57 LSA.
 Quórum: el acordado en los estatutos, si nada se señala mayoría absoluta de las acciones
presentes. Tratándose de sociedades anónimas cerradas, sólo puede ser acordado por mayoría absoluta
de acciones emitidas con derecho a voto. Art. 67.
 Además debe cumplir con los requisitos de publicidad de toda reforma de estatutos: acta
reducida a escritura pública, se elabora un extracto que se publica e inscribe.
Los acuerdos de la junta extraordinaria de accionistas relativos a aumentos de capital, no
pueden establecer un plazo superior a tres años, contado desde la fecha de los mismos, para la emisión,
suscripción y pago de las acciones respectivas.
Transcurrido este término, el aumento queda reducido a la cantidad efectivamente pagada, salvo
que estuvieren pendiente una emisión de bonos convertibles. (art. 24)

Formas de realizar el aumento de capital (aumento físico):

1) Emisión de Nuevas Acciones de Pago:


La emisión de nuevas acciones de pago que se ofrecerá al precio que determine libremente la
junta de accionistas, debiendo enterarse en plazo.

2) Emisión de Acciones Liberadas de Pago o Crías:


La capitalización total o parcial de la parte de utilidades que no se distribuyan como dividendos
mínimos obligatorios, por medio de la emisión de acciones liberadas de pago o crías o por el aumento
del capital nominal de las acciones.

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Cuando hay utilidades en la cuenta resultado, las SAA están obligadas por ley a repartir el 30%
de sus utilidades, a través de Dividendos, los cuales nacen de la división.
Sus titulares son los accionistas en proporción a sus acciones.

3) Capitalización de Fondos de Revalorización del Capital Propio:


Capitalizando el fondo de revalorización del capital propio y los demás fondos susceptibles de
ser capitalizados, mediante:
o Emisión de acciones liberadas o
o Aumento del valor nominal de las acciones antiguas.

Disminución del Capital:


Aun mas complejo que el aumento.
Se requiere de una reforma de estatutos acordada en Junta Extraordinaria de accionistas, con la
presencia de un Notario. Quórum: 2/3 de las acciones con derecho a voto.
Devolución de capital no puede efectuarse antes de los 30 días siguientes a la fecha de la
publicación en el Diario Oficial.
Dentro de los 10 días siguientes a esa publicación debe insertarse un aviso destacado dentro de
un diario de circulación nacional.

Art. 28 LSA. “Todo acuerdo de reducción de capital deberá ser adoptado por la mayoría
establecida en el inciso segundo del artículo 67, y no podrá procederse al reparto o devolución de
capital o a la adquisición de acciones con que dicha disminución pretenda llevarse a efecto, sino
transcurridos treinta días desde la fecha de publicación en el Diario Oficial del extracto de la respectiva
modificación.
Dentro de los 10 días siguientes a la publicación referida en el inciso anterior, deberá publicarse
además un aviso destacado en un diario de circulación nacional y en el sitio en Internet de las
sociedades anónimas abiertas que dispongan de tales medios, en el que se informe al público del hecho
de la disminución de capital y de su monto.”.

Formas de realzar la disminución de capital:

1) La disminución del valor nominal de las acciones, devolviendo la diferencia al accionista;

2) Liberando al accionista de la de la obligación de pagar total o parcialmente el saldo de las


acciones que no estuvieren totalmente pagadas.

3) Mediante compra por la sociedad de acciones de su propia emisión.


Requisitos: Art. 27 y sgtes. El tiempo es limitado.

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Art. 27 LSA. “Las sociedades anónimas sólo podrán adquirir y poseer acciones de su propia
emisión cuando la adquisición:
1) Resulte del ejercicio del derecho de retiro referido en el artículo 69;
“Los acuerdos que dan origen al derecho a retiro de la sociedad son:
1. La transformación de la sociedad;
2. La fusión de la sociedad;
3. Las enajenaciones a que se refiere el Nº 9) del artículo 67
4. El otorgamiento de las cauciones a que Art. 2 Nº 44 a) se refiere el Nº11) del artículo 67;
5. La creación de preferencia para una serie de acciones o el aumento, prórroga o la
reducción de las ya existentes. En este caso, tendrán derecho a retiro únicamente los
accionistas disidentes de la o las series afectadas;
6. El saneamiento de la nulidad causada por vicios formales de que adolezca la
constitución de la sociedad o alguna modificación de sus estatutos que diere este
derecho.
7. Los demás casos que establezcan la ley o sus estatutos, en su caso.”.
2) Resulte de la fusión con otra sociedad, que sea accionista de la sociedad absorbente;
3) Permita cumplir una reforma de estatutos de disminución de capital, cuando la cotización de las
acciones en el mercado fuere inferior al valor de rescate que proporcionalmente corresponda pagar a
los accionistas.
4) Permita cumplir un acuerdo de la junta extraordinaria de accionistas para la adquisición de
acciones de su propia emisión, en las condiciones establecidas en los artículos 27 a 27 D.”:

Clasificación del Capital:

a) Capital Inicial O Nominal:


Es el que se estipula en los estatutos sociales, sea en el acto fundacional o en sus modificaciones
posteriores. El escriturado.

b) Capital Suscrito:
La suscripción del capital dice relación con la obligación de aportarlo o enterarlo en arcas
sociales. El capital estará íntegramente suscrito si hay accionistas que han contraído la obligación de
pagarlo en su totalidad, ya sea:
o SA Constituyéndose: al momento de celebrar el acto jurídico fundacional.
o SA Funcionando: sea que con posterioridad a esa constitución celebraron un contrato
de suscripción de acciones con la compañía.

c) Capital Pagado:
Es aquel cuyo importe ha ingresado en arcas sociales.

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Se entiende que en silencio del pacto social las acciones se pagan en dinero. Si las acciones se
pagan con otros bienes: requiere tasación de peritos, en conformidad al Art. 15.
Art. 15 LSA. “Las acciones podrán pagarse en dinero efectivo o con otros bienes.
En el silencio de los estatutos, se entenderá que el valor de las acciones de pago debe ser
enterado en dinero efectivo.”.
Artículo 11 inciso 2º El capital inicial deberá quedar totalmente suscrito y pagado en un plazo
no superior a tres años. Si así no ocurriere, al vencimiento de dicho plazo el capital social quedará
reducido al monto efectivamente suscrito y pagado.“.
Pago diferido: mediante UF. Art. 16 LSA. “Los saldos insolutos de las acciones suscritas y no
pagadas serán reajustadas en la misma proporción en que varíe el valor de la unidad de fomento.”.

Forma de compeler al accionista a pagar su acción:


a) Vender en una bolsa de valores, por cuenta y riesgo del accionista moroso, el número de
acciones necesarias para pagarse de los saldos insolutos, reduciendo su título a las acciones que resten.
SAA.
b) Demandar judicialmente, de acuerdo a normas de juicio ejecutivo, la obligación de enterar el
aporte estipulado. (Título ejecutivo: escritura pública de constitución social).
El Art 17 de la LSA lo entiende facultativo, pero el nuevo reglamento, lo exige salvo acuerdo en
contrario de la junta.
c) Aplicar otras medidas contenidas en el estatuto social.

Las Acciones.

Concepto:
Tiene un triple significado: cada concepto comprende un enfoque distinto.

a) La parte alícuota del capital nominal de una sociedad anónima.


Capital dividido en acciones.

b) Él o los derechos que corresponden a la fracción de capital.


El socio tiene acción, lo que involucra un derecho contra la sociedad, fundamentalmente el
derecho a participar en los beneficios. Ejemplo derecho a voto.

c) El título representativo del conjunto de derechos que tiene su titular o accionista.


Esta acepción es la más enraizada históricamente, desde que la acción, originariamente
correspondía a un recibo en que era consignada la cuantía de la aportación y el nombre de la persona
que la realizaba o asumía la obligación de efectuarla.

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Ejemplo, un documento por 1000.000.- equivalente a 1000 acciones. Hoy ha perdido


importancia, porque como solo se emiten nominativamente su perdida no es tan importante. En otros
países se emiten a la orden o al portador. Este sistema se esta remplazando por uno electrónico,
principalmente SAA.

Clasificación:

I. Acciones pagadas y acciones suscritas:


 Acciones Pagadas: Aquellas que han sido íntegramente enteradas en arcas sociales.
 Acciones Suscritas: Aquellas por las cuales el accionista ha asumido la obligación de efectuar
un aporte determinado a la sociedad, pero ella todavía no ha sido cumplida. (Artículo11, 16 y 20: verlo)

II. Forma en como entero la acción:


 Acciones pagadas en dinero.
 Acciones pagadas con otros bienes.
Art. 13 LSA. “Se prohíbe la creación de acciones de industria y de organización.”.
Art. 15 LSA. “Las acciones podrán pagarse en dinero efectivo o con otros bienes.
En el silencio de los estatutos, se entenderá que el valor de las acciones de pago debe ser
enterado en dinero efectivo.”.

III. Acciones de Pago y Acciones liberadas de pago.


 Acciones de Pago: Aquellas que son solucionadas tanto en dinero efectivo, como en bienes
susceptibles de ser estimados económicamente.
 Acciones Liberadas de Pago: Aquellas que tienen su origen en la capitalización de utilidades.
De las utilidades nacen dividendos o crías, pero para todos es igual.

IV. Acciones ordinarias o comunes y acciones preferentes o privilegiadas.


Art. 20 inc 1° LSA “Las acciones pueden ser ordinarias o preferidas.”.
Los accionistas están regidos en sus relaciones recíprocas por un principio de la igualdad
accionaria. Artículo11 “El capital social estará dividido en acciones de igual valor…”
Las acciones preferidas surgen como una situación excepcional frente a la igualdad anotada, en
la medida que ellas están beneficiadas por ventajas de muy diverso orden. Con todo dentro de ellas, se
ha mantenido un cierto criterio de igualdad.
Las preferencias deben establecerse en el estatuto social.
Artículo 11 “…Si el capital estuviere dividido en acciones de distintas series, las acciones de
una misma serie deberán tener igual valor…”.

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Razón de las Preferencias.


a) Las principales preferencias reconocen su origen en la diferencia de interés que puede animar a
los diversos accionistas:
 Accionista de Control: aquel que participa en la gestión social.
En tanto más cercano estén a la gestión empresarial más próximos quedan sus intereses
orientados al crecimiento y eficiencia operacional. De allí que este grupo de accionista deseará mayor
injerencia política o de gobierno en la sociedad.
 Accionista Ahorrante: invierte dinero en este tipo de títulos como podría hacerlo en otros.
Accionistas que detentan una posición más lejana de la administración, buscando como
principal objetivo la más inmediata obtención de dividendos.
 Accionista Especulador: invierte en el mercado de valores y con el único interés de obtener
utilidades de las diferencias en el precio bursátil, apuesta en base a información privilegiada,
estudiando el mercado.
De allí puede surgir un tipo de preferencia que permite distinguir entre acciones con derecho a
voto normal, y acciones sin derecho a voto o con derecho a voto limitado.
b) También podríamos encontrar fundamento de las preferencias en otros factores, como por
ejemplo, la intención de generar un mejor derecho a los accionistas antiguos.
c) También pueden basarse en la necesidad de obtener recursos para el desarrollo de la empresa,
sustituyendo los préstamos.

Las preferencias, en síntesis, pueden consistir o radicar en los siguientes aspectos:


1. Reparto prioritario de utilidades;
2. Recuperación prioritaria del aporte en el caso de la liquidación de la sociedad;
3. Cualquiera otra preferencia que sea establecida.
Ejemplos:
Las acciones ordinarias valen 1000 y tienen derecho a voto, y las preferentes valen 1000 sin
derecho a voto pero con una Mayor rentabilidad al momento del reparto de dividendos, ello se estipula
en el estatuto social. Así se motiva a los inversionistas y se capta capital.
Antiguamente existían acciones con Derecho a Voto Múltiple, es decir una acción valía mas de
un voto, hoy la ley las proscribe, Art 21 inc 2° LSA “No podrán establecerse series de acciones con
derecho a voto múltiple.”.
Dar a los accionistas antiguos incentivos y diferenciarlos de los nuevos.

Requisitos que deben concurrir para las acciones privilegiadas:


Art 20 inc 2° LSA “Las preferencias deberán constar en los estatutos sociales y en los títulos de
las acciones deberá hacerse referencia a ellas. No podrá estipularse preferencias sin precisar el plazo de
su vigencia. Tampoco podrá estipularse preferencias que consistan en el otorgamiento de dividendos
que no provengan de utilidades del ejercicio o de utilidades retenidas y de sus respectivas
revalorizaciones.”.

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1. Es menester que la preferencia o privilegio conste en los estatutos sociales.


Si con posterioridad se crearan acciones con preferencia, se necesita reforma de estatutos.
2. Que igual constancia sea dejada en los títulos respectivos representativos de las acciones.
3. Precisar el plazo de vigencia del privilegio o preferencia.
Así la preferencia no puede ser indefinida, se acostumbra establecer un plazo de 99 años.
4. Que el privilegio no consista bajo ningún respecto en el otorgamiento de dividendos que no
provengan de utilidades efectivas del ejercicio, o bien de utilidades retenidas de ejercicios anteriores o
de sus respectivas revalorizaciones.

Limitaciones para la creación de preferencias:


1. Hay que fijar su época de vigencia. Artículo 20.
2. Prohibición de otorgar dividendos que no provengan de las utilidades líquidas del ejercicio o
utilidades retenidas y de sus respectivas revalorizaciones Art. 21.
3. No pueden establecerse acciones con derecho a voto múltiple. Artículo 21.
4. La preferencia no puede consistir en que el socio haga un aporte en trabajo o de organización a
la compañía. Art. 13.
5. La preferencia no puede afectar los derechos esenciales de otros accionistas.
En lo demás autonomía de la voluntad, sujetándose a la ley.

Transferencia de las Acciones.


El Artículo 12 Ley Nº 18.046 “Las acciones serán nominativas y su suscripción deberá constar
por escrito en la forma que determine el reglamento. La transferencia se hará en conformidad a dicho
reglamento, el cual determinará, además, las menciones que deben contener los títulos y la manera
como se reemplazarán aquellos perdidos o extraviados.”, se remite al Art 15 del Reglamento (Decreto
nº 587), que en el nuevo Reglamento es el Art 38.
Art 38. “Toda cesión de acciones se celebrará por instrumento privado firmado por el cedente y
el cesionario, ante notario público o bien cada uno ante dos testigos mayores de edad o ante un corredor
de bolsa, debidamente individualizados por su cédula nacional de identidad o rol único tributario, los
que podrán ser los mismos si cedente y cesionario suscriben el instrumento en un mismo acto. También
podrá hacerse por escritura pública suscrita por el cedente y el cesionario o conforme a lo previsto en la
ley N° 18.876, si procediere. No podrá actuar en calidad de testigo, corredor de bolsa o notario público
quien comparece en la escritura de cesión como cedente o cesionario de las acciones, ni aun respecto de
su contraparte.”.
1. Escritura privada firmada por el cedente y el cesionario ante:
dos testigos mayores de edad,
corredor de bolsa, o
notario público.
2. Escritura pública suscrita entre cedente y cesionario.
Además debe inscribirse en el Registro de Accionistas.

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Transmisibilidad de las Acciones.


Fallece el titulas, los herederos o legatarios del accionista fallecido deben registrar las acciones
a su nombre dentro de los 5 años siguientes a la muerte del causante.
Deben individualizarse en la posesión efectiva, luego se inscribe en el Registro de Accionistas.
Si se enteran de su existencia con posterioridad, se debe Ampliar la Posesión Efectiva.
Caso contrario: serán vendidas por la sociedad en la forma y en los plazos que determine el
Reglamento, el dinero obtenido permanecerá a disposición de los herederos o legatarios por el plazo de
cinco años, al término del cual, el dinero se entregará al Cuerpo de Bomberos. Art 18.

Constitución de Gravámenes y Derechos Reales sobre Acciones.


Art 23 inc 1º LSA “La constitución de gravámenes y de derechos reales distintos al del dominio
sobre las acciones de una sociedad, no le serán oponibles a ésta, a menos que se le hubiere notificado
por ministro de fe, el cual deberá inscribir el derecho o gravamen en el Registro de Accionistas.”.
Ejemplo prenda.

Embargo de Acciones:
Art 23 inc 2º LSA “El embargo sobre acciones no priva a su dueño del pleno ejercicio de los
derechos sociales, excepto el de la libre cesión de las mismas que queda sujeta a las restricciones
establecidas en la ley común.”.
El efecto del embargo es no poder transferir la acción. Se pueden seguir ejerciendo los
derechos de voto, información, etc.

Usufructo:
Art 23 inc 3º LSA “En los casos de usufructo, las acciones se inscribirán en el Registro de
Accionistas a nombre del nudo propietario y del usufructuario, expresándose la existencia, modalidades
y plazos del usufructo. Salvo disposición expresa en contrario de la ley o de la convención, el nudo
propietario y el usufructuario deberán actuar de consuno frente a la sociedad.”.
El titular por ejemplo un padre conserva la nuda propiedad, y el usufructuario tendrá las
facultades de uso y goce, proe ejemplo su hijo, el cual podrá votar, obtener beneficios, etc.

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Derechos de los Accionistas.

Existen dos tipos de derechos:

A. Derechos Sociales, Políticos o Administrativos.


La posición del socio consiste en tener injerencia en el funcionamiento de la organización
colectiva.

1) Derecho al Saneamiento de la Sociedad.


Ello corresponde a los casos de nulidad absoluta, por vicios de forma, ya que los de fondo no
son saneables.

2) Derecho a Conservar la Calidad de Socio.


El accionista mantiene su calidad de tal, salvo en los casos de disolución o disminución de
capital.
El accionista de una sociedad anónima puede voluntariamente ceder su acción, con lo que
voluntariamente decide separase de ella (traspaso).
También puede alejarse ejerciendo su derecho de retiro como accionista disidente, frente a
ciertos acuerdos adoptados por la mayoría de la sociedad.
Se puede privar al accionista de su calidad de tal en contra de su voluntad en los siguientes
casos:
a) Respecto del accionista que no pagare oportunamente el todo o parte de las acciones suscritas
por él. Ver art. 17 “…”.
b) Caso de una persona fallecida cuyos herederos no las registran a su nombre dentro de los cinco
años siguientes desde el fallecimiento del causante. Ver art. 18. (44)

3) Derecho a la igualdad de la acción.


Artículo 11 L. 18.046 “El capital estará dividido en acciones de igual valor”. Implica que todas
las acciones individualmente consideradas, confieren unos mismos derechos a su titular.
La igualdad radica en la acción, y no en el accionista.

4) Derecho a exigir la convocatoria de los órganos deliberantes y a exigir que se traten en ella
determinados asuntos.
Derecho consagrado en el artículo 58 nº 3. Íntimamente relacionada con el derecho a voto.
Lo normal es que la convocatoria a Junta de accionistas corresponda efectuarla el Directorio.
La ley señala que también puede ser convocada por los accionistas que representen al menos el
10 % de las acciones emitidas con derecho a voto, solicitando al Directorio que lleve a cabo la
convocatoria e indicando las materias que desean que se traten en la reunión.

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Stephanie Fernández Reyes

El directorio debe convocar a la junta respectiva dentro de los 30 días siguientes a la fecha de la
solicitud. Caso contrario el directorio incurre en la responsabilidad fundada en violación de la ley. Art.
42 nº 7.
Los accionistas no citan, sino que exigen al directorio que cite, siendo una obligación.

5) Derecho a la Información.
Permite al accionista tomar conocimiento de la marcha de los negocios. Debe reconocerse su
existencia y permitir su ejercicio durante toda la vida de la sociedad anónima.
Consagraciones:
a) Art 54 señala que determinados documentos: memoria anual, balance, inventario, actas, libros
de contabilidad y los informes de los auditores externos y/ inspectores de cuentas deben quedar a
disposición de los accionistas para su examen en la oficina de la administración social durante los 15
días anteriores a la fecha señalada para la reunión de junta de accionistas. Los accionistas sólo pueden
examinar estos documentos en el término señalado.
Sin embargo, con la aprobación de las ¾ partes de los directores en ejercicio, pueden darse el
carácter de reservados a ciertos documentos que se refieren a negociaciones aún pendientes. Los
directores que dolosa o culpablemente concurren con su voto favorable a la declaración de reserva
responden solidariamente de los perjuicios que ocasionaren.
b) Art. 7º Obliga a mantener en la oficina de la sociedad ejemplares de los estatutos, sus
modificaciones y la nómina de accionistas. Ejemplo, el Registro de accionistas.
c) Art. 46. El directorio está obligado proporcionar a los accionistas y al público la información
suficiente, fidedigna y oportuna que la ley, y en su caso la Superintendencia, determine respecto de la
situación legal, económica y financiera de la compañía, so pena de responder solidariamente los
directores de los perjuicios causados y de ser objeto de las sanciones administrativas aplicables por la
autoridad de control (SVS).
d) Art 74. En las sociedades anónimas abiertas la memoria incluye como anexo una síntesis fiel de
los comentarios y proposiciones que formulen accionistas que posean o representen el 10% o más de
acciones con derecho a voto, relativas a la marcha de los negocios sociales, y siempre que dichos
accionistas así lo soliciten.
e) Art 75. impone al directorio la obligación de enviar a cada uno de los accionistas inscritos en el
respectivo registro una copia del balance y de la memoria de la sociedad, incluyendo en dictamen de
los auditores en una fecha no posterior a la del primer aviso de una convocatoria para junta ordinaria.

6) Derecho de Voz y Voto.


Este derecho se ejerce en el funcionamiento de los órganos deliberantes y adquiere particular
relevancia en las elecciones de los miembros del directorio, a través del cual se ejercita el control
económico de la sociedad anónima. Artículos 21 y 63 inciso final.
Este derecho puede ejercitarse por sí o por representante, pudiendo recaer el mandato en otro
accionista o en una persona que no tenga dicha calidad. (En la misma carta se envía un mandato tipo).
El poder ha de conferirse por escrito y por el total de las acciones que se tengan inscritas en el
Registro de Accionistas con 5 días de anticipación a la Junta de Accionistas. Si soy accionista hace 3
días no tengo derecho a ir a la junta.

167
Stephanie Fernández Reyes

Derechos Patrimoniales.
Consisten principalmente en la percepción de los beneficios sociales.

7) Derecho a los dividendos.


Se distribuyen de acuerdo con lo previsto en los estatutos sociales y lo decidido en la junta
ordinaria de accionistas, que es competente para pronunciarse sobre la distribución de las utilidades de
cada ejercicio, y en especial sobre reparto de utilidades.
Si nada se dice en proporción a las cuotas en el capital.
¿Cuando hay dividendos?
Al 31/12/ 12. En el balance general, la cuenta de estado de resultados, se dirá pérdidas o
utilidades. Y el 2013 cuando se apruebe por la Junta Ordinaria de Accionistas, acordaran, si reparten
utilidades o no.
Si deciden repartir utilidades, nace un Titulo para exigir dividendos, derecho que le surge al
accionista cuando la JA acuerda el reparto de utilidades del ejercicio anteriores.

Quiénes tiene derecho a obtener dividendos:


o Regla General: Todos los accionistas.
o Excepciones: Art 16 inc final Ley 18046 establece una limitación para los accionistas cuyos
títulos no estén completamente pagados, quienes tienen derecho a dividendo limitado a la parte
proporcional del valor enterado.

Clasificación de los dividendos:


a) Provisorios y definitivos.
 Dividendos Provisorios: los determina el directorio. Usual en SAA. Se pagan contra las
utilidades del año siguiente. Se reparten ahora y se imputan al ejercicio próximo.
 Dividendos Definitivos:
b) Dividendos mínimos obligatorios y dividendos adicionales.
 Dividendos Mínimos o Obligatorios: son aquellos que se pagan cada año en dinero a los
accionistas de una SAA (salvo acuerdo unánime de las acciones emitidas) y su monto no puede ser
inferior al 30% de las utilidades líquidas del ejercicio.
 Dividendos Adicionales: son los que la junta de accionistas acuerda distribuir por sobre los
mínimos obligatorios (todo lo que excede de ello).

Época y forma de pago.


a) Dividendos mínimos obligatorios: su pago es exigible transcurridos 30 días contados desde que
la junta aprueba la distribución de las utilidades del ejercicio.
b) Dividendos adicionales: dentro del ejercicio en que la junta adopte tal decisión en la fecha que
ella determine o la que señale el directorio.

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Stephanie Fernández Reyes

c) Dividendos provisionales: se pagan en la fecha que determine el directorio (responsabilidad).

A quién se pagan los dividendos:


A los accionistas cuyas acciones estén inscritas en el Registro de Accionistas respectivo el 5°
día anterior a las fechas establecidas para su pago. Art. 81.

Cómo se paga el dividendo:


1. Lo normal es que se solucionen en dinero. Es usual que sea en cheque.
2. Tratándose de S.A.A., en lo que excede al mínimo obligatorio legal, se puede otorgar opción al
accionista para recibirlos en dinero, en acciones liberadas de acción (crías), o en acciones de otra
S.A.A de que la empresa sea titular.
Los dividendos devengados que la sociedad no hubiere pagado a los accionistas dentro de los
plazos legales se reajustarán de acuerdo a la variación de la UF entre la fecha en que éstos se hicieron
exigibles y la de su pago efectivo. Art. 84.
Si los dividendos no son reclamados por los accionistas dentro del plazo de 5 años desde que se
hicieron exigibles, pertenecerán al Cuerpo de Bomberos.
El accionista puede cobrar ejecutivamente sus dividendos. Artículo 83 “Esa copia certificada y
el o los títulos de las acciones o el documento que haga sus veces, en su caso, constituirán título
ejecutivo en contra de la sociedad para demandar el pago de esos dividendos, todo ello sin perjuicio de
las demás acciones y sanciones judiciales o administrativas que correspondiere aplicar en su contra y
en la de sus administradores.”.

8) Derecho de los accionistas a recuperar su aporte al tiempo de la liquidación.


Art 117, sólo pueden hacerse repartos por devolución de capital (dividendos de liquidación o
superactivos) a sus accionistas una vez pagadas o asegurado el pago de las deudas sociales.
Esos dividendos de liquidación deben hacerse en dinero a los accionistas, salvo acuerdo
unánime contrario por las acciones emitidas.
Los dividendos de liquidación deben repartirse a lo menos cada tres meses, y cada vez que en la
caja se hayan acumulado fondos suficientes para pagar a los accionistas una suma equivalente, a lo
menos, al 5% del valor de sus acciones.
Se pueden aprobar repartos opcionales con aprobación de los 2/3 de las acciones emitidas en
Junta Extraordinaria de Accionistas.

9) Derecho a ceder su acción.


Artículo 14 inc 1º L. nº 18.046 “Los estatutos de las sociedades anónimas abiertas no podrán
incluir limitaciones a la libre disposición de las acciones.”.
En las sociedades anónimas abiertas, la libre transferencia de las acciones es un elemento de la
esencia, y los estatutos no pueden contener estipulación alguna que la limite.
Por su parte, la libre cesibilidad de las acciones en las sociedades anónimas cerradas es un
elemento de la naturaleza que puede ser modificado por estipulación estatutaria.

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Stephanie Fernández Reyes

Art 14 inc 2º “Los pactos particulares entre accionistas relativos a cesión de acciones, deberán
ser depositados en la compañía a disposición de los demás accionistas y terceros interesados, y se hará
referencia a ellos en el Registro de Accionistas. Si así no se hiciere, tales pactos serán inoponibles a
terceros. Tales pactos no afectarán la obligación de la sociedad de inscribir sin más trámites los
traspasos que se le presenten, de conformidad a lo establecido en el artículo 12.”-
Requisitos de los pactos de limitación de la libre cesibilidad de las acciones en una sociedad
anónima cerrada:
a) Que sean públicos,
b) Depositados en la sociedad a disposición de los accionistas, y
c) Anotados en el registro de Accionistas bajo sanción de tenerse por no escritos.

10) Derecho del accionista disidente para retirarse de la sociedad.


Art 69 inc 1° “La aprobación por la junta de accionistas de alguna de las materias que se indican
más adelante, concederá al accionista disidente el derecho a retirarse de la sociedad, previo pago por
aquélla del valor de sus acciones. Sin perjuicio de lo anterior, en caso de haberse declarado la quiebra
de la sociedad, se suspenderá el ejercicio del derecho a retiro hasta que no sean pagadas las acreencias
que existan en el momento de generarse ese derecho. Igual norma se aplicará en caso de quedar sujeta
la sociedad a un convenio aprobado de acuerdo al Título XII de la Ley de Quiebras y mientras esté
vigente, salvo que dicho convenio autorice el retiro o cuando termine por la declaración de quiebra.”.
Prerrogativa de que goza el accionista disidente de retirarse de la sociedad, cuando no esté de
acuerdo por las decisiones tomadas por la Junta de Accionistas, y previo pago que debe hacerle la
sociedad de sus acciones , según valor de libro, en las S.A.C., y al precio de mercado, en las S.A.A.
Al accionista disidente se le pagan las acciones que tenía inscritas a su nombre en el Registro de
Accionistas, a la fecha que determine su derecho a participar en la junta en que se adoptó el acuerdo al
cual se opone o con el que disiente.
Art 69 inc 3° “El precio a pagar por la sociedad al accionista disidente que haga uso del derecho
a retiro será, en las sociedades anónimas cerradas, el valor de libros de la acción y en las abiertas, el
valor del mercado de la misma, determinados en la forma que fije el Reglamento.”.
El pago se hace sin recargo alguno dentro de los 60 días siguientes a la fecha de la celebración
de la junta en que se tomó el acuerdo que motivó el retiro. (Si no se paga dentro de ese plazo, se
expresará en UF, y devengará intereses corrientes para operaciones reajustables, a contar del
vencimiento de ese plazo).
Se considera accionista disidente a aquel que en la respectiva junta se hubiere opuesto al
acuerdo que da derecho a retiro, o que, no habiendo concurrido a ella, manifieste su disidencia por
escrito a la fecha de la junta.
Art 69 inc 2 “Considérase accionista disidente a aquel que en la respectiva junta se hubiere
opuesto al acuerdo que da derecho a retiro, o que, no habiendo concurrido a la junta, manifieste su
disidencia por escrito a la sociedad, dentro del plazo establecido en el artículo siguiente.”.

Acuerdos que dan origen al derecho a retiro.


Artículo 69 inciso 4º “Los acuerdos que dan origen al derecho a retiro de la sociedad son:”

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a) La transformación de la sociedad.
b) La fusión de la sociedad,
c) La enajenación del 50% o más del activo social, en los términos referidos en el nº 9 del art 67.
d) El otorgamiento de las cauciones a que se refiere el nº 11 del artículo 67,
e) La creación de preferencia para una serie de acciones o el aumento o disminución de las
preferencias ya existentes; pero en este caso el derecho a retiro corresponde únicamente a los
accionistas disidentes de la o las series afectadas.
f) El saneamiento de la nulidad causada por vicios formales de que adolezca la constitución de la
sociedad alguna modificación de sus estatutos que diere este derecho,
g) Los demás casos que establezcan la ley o sus estatutos, en su caso. En SAA mucha aplicación.

Ejercicio del derecho de retiro:


Dentro de los 30 días, contados desde la fecha de la junta que aprobó el acuerdo que lo motiva.
Art 69 inc 1º establece que en caso de declaración de quiebra o convenio aprobado conforme a
la Ley de Quiebras, se suspende le ejercicio del derecho de retiro, hasta que no se paguen los créditos
que existan al generarse este derecho.

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Stephanie Fernández Reyes

El Funcionamiento de la Sociedad Anónima.

La S.A. está dotada de tres categorías de órganos para permitir su funcionamiento:

El Directorio.
De Administración O Gestión: El Presidente Del Directorio.
Los Gerentes.
Órganos Deliberantes: Juntas Generales Ordinarias De Accionistas.
Juntas Generales Extraordinarias De Accionistas.
De Fiscalización. Inspectores De Cuentas.
Auditores Externos.

En la distribución de funciones se confiere a la junta de accionistas, órgano supremo por


excelencia de la sociedad anónima, la misión de formar originalmente la voluntad social. Al directorio,
en tanto, órgano de administración propiamente tal, se le confía la gestión de los negocios sociales. A
los inspectores de cuentas o auditores externos se les encarga la tarea de fiscalizar la administración.
Se dice que el problema de La Polar, fue que las SAA que funcionan bien, es porque son
manejadas por Grupos Controladores, que la tener mucho dinero invertidos, vigilan su funcionamiento,
pero esta empresa no contaba con uno.
Estos grupos fiscalizan a través de la Junta de Accionistas, y se meten en el Directorio. Ello es
necesario porque al gerente solo le interesa su bolsillo y su curriculum, así el objetivo de la empresa es
distinto al del gerente.

I. Los Órganos de Gestión.

La gestión de la sociedad anónima en Chile está dada por el directorio, constituido por
miembros revocables nombrados por la asamblea general de accionistas.
Si nos atenemos a las disposiciones del derecho positivo chileno es difícil establecer la
diferencia entre la administración propiamente tal, en manos del directorio, y la dirección general de la
sociedad en manos del presidente del directorio, secundado por él o los gerentes.

A. El Directorio. Título IV L. 18.046, artículos 31 y sgtes.

Concepto:
Es un órgano colegiado, necesario y permanente, cuyos miembros, accionistas o no, se designan
periódicamente por la junta de accionistas y cuya función es realizar todos los actos de administración
ordinaria y extraordinaria, representando la sociedad ante terceros y asumiendo responsabilidad
solidaria por las infracciones a los deberes que les imponen la ley, el reglamento y los estatutos.

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Stephanie Fernández Reyes

Art. 31. “La administración de la sociedad anónima la ejerce un directorio elegido por la junta
de accionistas.”.

Características:

1. Órgano colegiado:
Las facultades de administrar y representar a la sociedad son propias del directorio como órgano
colectivo, y ninguno de sus miembros puede ejercerlos individualmente con independencia de los
demás directores.
Sus decisiones se adoptan en sala legalmente constituida, previa deliberación y votación de sus
miembros (acuerdo de la mayoría). Art. 39 inciso 1º.

2. Órgano necesario.
Irremplazable.

3. Órgano permanente:
La gestión administrativa se ejerce en forma continua, a diferencia de lo que ocurre con las
juntas de accionistas, que se reúnen sólo en las oportunidades determinadas por la ley o los estatutos.
Está característica la consagra el artículo 32 y 34, al establecer un régimen de directores
suplentes y prórroga de funciones de los directores en ejercicio.

4. Integrado por accionistas o no.


Sus miembros pueden ser accionistas o no, generalmente terceros con conocimientos del
negocio, sobre todo cuando son especializados. Su función es realizar actos de administración,
ordinarios y extraordinarios.

5. Periódicamente nombrados por la junta.


La renovación es total y al final de periodos de no mas de 3 años el reemplazo ha de ser total.

6. Investido de la facultad de efectuar todos los actos de administración ordinaria y


extraordinaria.
Art 40 inc 1º “El directorio de una sociedad anónima la representa judicial y extrajudicialmente
y para el cumplimiento del objeto social, lo que no será necesario acreditar a terceros, está investido de
todas las facultades de administración y disposición que la ley o el estatuto no establezcan como
privativas de la junta de accionistas, sin que sea necesario otorgarle poder especial alguno, inclusive
para aquellos actos o contratos respecto de los cuales las leyes exijan esta circunstancia. Lo anterior no
obsta a la representación que compete al gerente, conforme a lo dispuesto en el artículo 49 de la
presente ley.”.

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Stephanie Fernández Reyes

Le corresponden todas las facultades de administración y disposición que la ley o el estatuto no


establezcan como privativas de la junta general de accionistas, sin que sea necesario otorgarle poder
especial alguno, inclusive para aquellos actos o contratos con respecto de los cuales las leyes exijan
esta circunstancia.
La administración es inherente al directorio, a diferencia de la Soc. Resp. Ltda. En que se
mencionaban sus facultades, aquí frente a la pregunta ¿Qué puede hacer? Todo lo que no es privativo
de la Junta Accionista. No es necesaria una enumeración de facultades.

7. Representar a la sociedad ante terceros.


Art 40: “El directorio de una sociedad anónima la representa judicial y extrajudicialmente…”.
A la junta de accionistas le corresponde la expresión de voluntad interna y al directorio la
expresión de la voluntad externa.

8. Asumiendo responsabilidad solidaria.


Esta responsabilidad se origina por no ejercer la función administrativa conforme a la ley y
estatutos.
Art 41 inc 1° “Los directores deberán emplear en el ejercicio de sus funciones el cuidado y
diligencia que los hombres emplean ordinariamente en sus propios negocios y responderán
solidariamente de los perjuicios causados a la sociedad y a los accionistas por sus actuaciones dolosas o
culpables.”.
La Regla General: culpa leve. Solidaridad para todos los directores.
Art 41 inc 2° “Es nula toda estipulación del estatuto social y todo acuerdo de la junta de
accionistas que tienda a liberar o a limitar la responsabilidad de los directores a que se refiere el inciso
anterior.”.
No se puede limita, sin perjuicio de establecer la culpa levísima.
Art 41 inc 3° “La aprobación otorgada por la junta de accionistas a la memoria y balance
presentados por el directorio o a cualquier otra cuenta o información general, no libera a los directores
de la responsabilidad que les corresponda por actos o negocios determinados; ni la aprobación
específica de éstos los exonera de aquella responsabilidad, cuando se hubieren celebrado o ejecutado
con culpa leve, grave o dolo.”.

Naturaleza Jurídica de la Relación entre la Sociedad y los Directores:

Entre la sociedad y los directores existe una representación, pero de carácter especial, ya que
ella emana de la ley (por lo mismo no es contractual, no tiene su origen en el mandato).
Reafirma lo señalado, la circunstancia de que el nombramiento de los miembros titulares del
directorio no es un acto contractual, sino que es una declaración unilateral de la voluntad de la junta de
accionistas. Art. 31; además su validez no depende de la aceptación del cargo por parte de la persona
elegida. (Esta es una condición de plena eficacia que no afecta a la validez del nombramiento efectuado
por la junta de accionistas).

174
Stephanie Fernández Reyes

Se dice que es una representación orgánica, es decir, en ella no existen dos voluntades, la del
representante y representado, sino una sola, la voluntad del órgano, que es la voluntad originaria de la
sociedad, mediante ella la sociedad actúa.

Nombramiento:

o Directorio Provisorio: lo designa el estatuto social, allí se aprueba y suscriba, hasta la primera
juta de accionistas.
o Directorio Definitivo: lo elige la Junta de Accionistas, que puede ratificar los existentes o
nombrar otro.

Existe un régimen de Inhabilidades para el cargo de director.

 Inhabilidades Generales.
Art 35. Contiene supuestos de incapacidades e inhabilidades propiamente tales.

1) Art 35 Nº 1 “Los menores de edad.”.


Corresponde a una incapacidad.

2) Art. 35 Nº 2 “Las personas afectadas por la revocación a que se refiere el art 77 de esta ley.”.
Son directores a los que la junta de accionistas ha rechazado en dos ocasiones seguidas el
balance presentado a la asamblea; el directorio se entiende automáticamente revocado y los directores
que hubieren aprobado el balance que motivó su revocación, quedarán inhabilitados para ser reelegidos
por el período completo siguiente. Corresponde a una inhabilidad.

3) Art. 35 Nº 3 “Las personas condenadas por delito que merezca pena aflictiva o de inhabilitación
perpetua para desempeñar cargos u oficios públicos, y los fallidos o los administradores o
representantes legales de personas fallidas condenadas por delitos de quiebra culpable o fraudulenta y
demás establecidos en los artículos 203 y 204 de la Ley de Quiebras.”.
Se refiere a la responsabilidad penal de gerentes, directores o administradores de s.a., o
Sociedades de Responsabilidad Ltda. declaradas en quiebra y los factores o representantes del fallido.
Tales inhabilidades cesan, desde que el reo es sobreseído o absuelto.

4) Art. 35 Nº 4 “Los funcionarios fiscales, semifiscales, de empresas u organismos del Estado y de


empresas de administración autónoma en las que el Estado efectúe aportes o tenga representantes en su
administración, en relación a las entidades sobre las cuales dichos funcionarios ejercen, directamente y
de acuerdo con la ley, funciones de fiscalización o control.”.
Funcionarios que prestan servicios a empresas públicas.

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Stephanie Fernández Reyes

 Inhabilidades Especiales.
Contempla Inhabilidades Especiales para el cargo de director respecto de las SAA.
(Corresponden técnicamente a las incompatibilidades).
Art 36 “Además de los casos mencionados en el artículo anterior, no podrán ser directores de
una sociedad anónima abierta o de sus filiales:
1) Los senadores, diputados y alcaldes;
2) Los ministros de Estado, subsecretarios, intendentes, gobernadores, secretarios regionales
ministeriales y embajadores, jefes de servicio y el directivo superior inmediato que deba subrogar a
cada uno de ellos, con excepción de los cargos de director de las sociedades anónimas abiertas en las
que el Estado, según la ley, deba tener representantes en su administración, o sea accionista
mayoritario, directa o indirectamente a través de organismos de administración autónoma, empresas
fiscales, semifiscales, de administración autónoma, o aquellas en que el Estado sea accionista
mayoritario;
3) Los funcionarios de las superintendencias que supervisen a la sociedad respectiva o a una o más
de las sociedades del grupo empresarial a que pertenece, y
4) Los corredores de bolsa y los agentes de valores, así como sus directores, gerentes, ejecutivos
principales y administradores. Esta restricción no se aplicará en las bolsas de valores. ”.

Clases de Directores. (remunerados o no)

 Directores Titulares:
Son aquellos que se eligen para ejercer en propiedad el cargo.

 Directores Suplentes:
Pueden estipularse. Se designan para ocupar el cargo del titular, sea en forma definitiva, en caso
de quedar vacante el cargo; sea en forma transitoria, ejemplo viaje, en el evento de ausencia o
impedimento temporal de éste.
Art 32 consagra que el número de directores suplentes debe ser igual al de los titulares.
Asimismo señala que los directores suplentes pueden participar en las reuniones de directorio
con derecho a voz, y sólo tendrán derecho a voto cuando falten sus titulares.
Los directores suplentes son órganos de la sociedad y no simples representantes del respectivo
director titular. Art 32 inciso 3º.
Es conveniente estipular que la muerte de un titular, se resolverá que el suplente lo remplazará.

Nombramiento de los Directores.

Hay que distinguir: Nombramiento de los directores en la escritura social; y Nombramiento de


los directores por la junta general de accionistas.

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Stephanie Fernández Reyes

a) Nombramiento de los directores en la escritura social.


Art 4º Nº 11 “La designación de los integrantes del directorio provisorio y, en las sociedades
anónimas abiertas, de los auditores externos o de los inspectores de cuentas, en su caso, que deberán
fiscalizar el primer ejercicio social;”.
Es una enunciación no esencial de la escritura pública fundacional el nombramiento del
directorio provisorio. Art. 5A.
Los demás accionistas aceptan este nombramiento al suscribir las acciones.
Los miembros de este directorio provisorio gozan de las mismas prerrogativas y obligaciones
que de todo director.
Gracias a la designación del directorio provisorio, la S.A. puede iniciar inmediatamente su
funcionamiento, sin esperar la reunión de la junta general ordinaria de accionistas.

b) Nombramiento de los directores por la junta general de accionistas.


Debe hacer cumpliendo las exigencias contenidas en los artículos 21, 66 de la Ley 18.046 y 74
del Reglamento.
1. Cada accionista dispone de un voto por acción que posea o represente y puede acumular sus
votos a favor de una sola persona o distribuirlos en la forma que estime conveniente.
2. Son elegidos los que en una misma y única votación resulten con mayor número de votos, hasta
completar el número de cargos a proveer.
3. Si existen directores titulares y suplentes, la sola elección del titular implica la elección del
suplente que se hubiere nominado previamente para aquél.
4. No obstante las reglas anteriores, por acuerdo unánime de los accionistas presentes con derecho
a voto, puede omitirse la votación y procederse a elegir por aclamación.
5. Se debe levantar un acta de lo obrado Art 56.
El Presidente y el secretario, conjuntamente con las personas designadas al efecto, dejan
constancia en un documento de los votos que de viva voz vayan emitiendo los accionistas presentes.
Cualquier asistente tiene derecho a sufragar en papeleta firmada por él.
A fin de facilitar la votación, el presidente de la sociedad o la Superintendencia pueden ordenar
que se proceda alternativamente a la votación de viva voz o por papeleta. Art 74 Regl. Ord o Extraord.
El secretario hace la suma de los votos y el presidente anuncia el resultado de la votación. El
secretario pone el documento en que conste el escrutinio firmado por las personas encargadas de tomar
nota de los votos emitidos y también las papeletas de los accionistas que votaron de esa manera, dentro
de un sobre cerrado y lacrado con el sello de la sociedad, el que quedará archivado en la compañía por
un plazo de dos años.

Designación de directores reemplazantes hechas por el propio directorio:

Esta facultad la ejerce el directorio respecto de aquellos miembros, titulares o suplentes, que no
pueden continuar en el cargo y éste se encontrare vacante.

177
Stephanie Fernández Reyes

La designación dura hasta la junta de accionistas, y la designación debe hacerse con las
formalidades que establezcan los estatutos o la ley. Tratándose de S.A.A. el nombramiento debe
remitirse a la S.V.S. Reemplaza hasta nuevo directorio.
Art 32 inc 3° “Si se produjere la vacancia de un director titular y la de su suplente, en su caso,
deberá procederse a la renovación total del directorio, en la próxima junta ordinaria de accionistas que
deba celebrar la sociedad y en el intertanto, el directorio podrá nombrar un reemplazante.”.

Aceptación del nombramiento.

Art 37 inc 1º “La calidad de director se adquiere por aceptación expresa o tácita del cargo.”
Sólo en virtud de dicha aceptación surge efecto frente a la sociedad y frente a terceros el nombramiento
de director.
La aceptación es expresa, cuando se produce en la junta de accionistas y queda constancia de
ella en el acta; es tácita, cuando el director asume efectivamente el cargo y comienza a desempeñarlo.
Esta aceptación no comporta el perfeccionamiento de un contrato entre la sociedad y el director
nombrado. Aquí estamos en presencia de un doble acto unilateral: por una parte, el acuerdo de la junta;
y por la otra, la aceptación por el director nombrado.
El directorio debe aceptar expresamente, cuando manifiesta su voluntad, o de manera tacita,
cuando realiza los actos del directorio. No hay mandato, la junta lo nombra unilateralmente, n hay
convención, pero se necesita aceptación.

Revocación del Directorio.

Art 38 “El directorio sólo podrá ser revocado en su totalidad por la junta ordinaria o
extraordinaria de accionistas, no procediendo en consecuencia la revocación individual o colectiva de
uno o más de sus miembros.”.
La revocación total es manifestación de ser órgano colegiado. Es de exclusiva competencia de
la junta ordinaria o extraordinaria de accionistas (cuando quieran). Art. 56 nº 3. Es una facultad
discrecional de los accionistas y se la considera de orden público.
La doctrina señala que se trata de una revocación “ad nutum”, es decir, sin aviso previo, sin
indemnización. Admitiéndose este principio de la revocación “ad nutum”, se acepta también que el
directorio pueda renunciar libremente a sus funciones, sin estar obligado a indemnizar a la sociedad.

Renovación del Directorio.

La renovación del directorio debe ser total.


a) Los miembros del directorio provisorio: duran hasta la primera junta general ordinaria de
accionistas.
b) Los miembros del directorio definitivo: permanecen en su cargo dependiendo de:
1. El tiempo que se designe en los estatutos, el que no puede exceder de 3 años.

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Stephanie Fernández Reyes

2. Si nada dicen en los estatutos sobre la duración del directorio, se entiende por la ley que debe
renovarse cada año.
Art 31 inc 2º. “Los estatutos de las sociedades anónimas deberán establecer un número
invariable de directores. La renovación del directorio será total y se efectuará al final de su período, el
que no podrá exceder de tres años. Los directores podrán ser reelegidos indefinidamente en sus
funciones. A falta de disposición expresa de los estatutos, se entenderá que el directorio se renovará
cada año.”.
Manifestación del carácter de órgano del directorio cuyo funcionamiento debe ser permanente.
Art 34 “Si por cualquier causa no se celebrare en la época establecida la junta de accionistas llamada a
hacer la elección de los directores, se entenderán prorrogadas las funciones de los que hubieren
cumplido su período hasta que se les nombre reemplazante, y el directorio estará obligado a convocar,
dentro del plazo de treinta días, una asamblea para hacer el nombramiento.”.
Consagra la obligación de las sociedades anónimas de llevar un registro público indicativo de
sus presidentes, directores, gerentes y liquidadores. Art 135 “Cada sociedad deberá llevar un registro
público indicativo de sus presidentes, directores, gerentes, ejecutivos principales o liquidadores, con
especificación de las fechas de iniciación y término de sus funciones. Las designaciones y anotaciones
que consten en dicho registro harán plena fe en contra de la sociedad, sea en favor de accionistas o de
terceros.”.

Las Deliberaciones del Directorio.

a) Convocación del directorio:


La legislación chilena consagra una amplia libertad a los asociados para establecer en los
estatutos todo lo relativo a la forma de convocatoria del directorio. Deben celebrarse en sala legalmente
constituida.
Las sesiones de directorio son ordinarias o extraordinarias. Art 38 Regl.
Sesiones Ordinarias: cuestiones de administración, comunes, manejo de la empresa.
Sesiones Extraordinarias: cuando las circunstancias lo ameriten.
La misma norma consagra que las S.A.A. deberá celebrar sesiones ordinarias a lo menos una
vez al mes; y las S.A.C, lo que determine sus estatutos, y en su silencio, se aplica la regla para las
S.A.A.

b) Condiciones de quórum y mayorías:

1. Quórum para su funcionamiento:


Artículo 47 “Las reuniones del directorio se constituirán con la mayoría absoluta del número de
directores establecidos en los estatutos y los acuerdos se adoptarán por la mayoría absoluta de los
directores asistentes con derecho a voto. En caso de empate, y salvo que los estatutos dispongan otra
cosa, decidirá el voto del que presida la reunión.”
Se constituirán con la mayoría absoluta del número de directores titulares establecidos en los
estatutos. Los estatutos pueden constituir un número superior para constituir la reunión del directorio.

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Stephanie Fernández Reyes

2. Quórum para la toma de decisiones:


Se adoptarán por la mayoría absoluta de los directores asistentes con derecho a voto (Sólo
titulares o suplentes, en su caso) a menos que los estatutos dispongan otra cosa, decidirá el voto del que
presida la reunión. Nada impide que lo estatutos establezcan una mayoría reforzada.
Las decisiones adoptadas con el quórum y las mayorías contempladas en los estatutos se tienen
como la expresión de la voluntad externa del directorio como órgano social.
Los directores disidentes sólo pueden hacer constar su opinión contraria por un acto o acuerdo
del directorio en el acta de la sesión respectiva, para salvar su responsabilidad, debiendo dar cuenta de
ello en la próxima junta de accionistas.
Art 48 inc 4º. “El director que quiera salvar su responsabilidad por algún acto o acuerdo del
directorio, deberá hacer constar en el acta su oposición, debiendo darse cuenta de ello en la próxima
junta ordinaria de accionistas por el que presida.”.
Art 47 inc final “Se entenderá que participan en las sesiones aquellos directores que, a pesar de
no encontrarse presentes, están comunicados simultánea y permanentemente a través de medios
tecnológicos que autorice la Superintendencia, mediante instrucciones de general aplicación. En este
caso, su asistencia y participación en la sesión será certificada bajo la responsabilidad del presidente, o
de quien haga sus veces, y del secretario del directorio, haciéndose constar este hecho en el acta que se
levante de la misma.”

c) Libro de actas de directorio:


Las deliberaciones y acuerdos del directorio, así como también la discusión preliminar entre los
directores, deben estamparse en un libro de actas por cualesquiera medios.
Art 48 inc 1º “Las deliberaciones y acuerdos del directorio se escriturarán en un libro de actas
por cualesquiera medios, siempre que éstos ofrezcan seguridad que no podrá haber intercalaciones,
supresiones o cualquier otra adulteración que pueda afectar la fidelidad del acta, que será firmada por
los directores que hubieren concurrido a la sesión.”.
Esta acta se firma por los directores que concurrieron a la sesión. Art 48 inc 2º “Si alguno de
ellos falleciere o se imposibilitare por cualquier causa para firmar el acta correspondiente, se dejará
constancia en la misma de la respectiva circunstancia o impedimento.”.
El acta se entiende aprobada desde el momento de su firma por los directores concurrentes a la
sesión y a partir de esa fecha pueden llevarse a efecto los acuerdos que ella contiene. Art 48 inc 3º “Se
entenderá aprobada el acta desde el momento de su firma, conforme a lo expresado en los incisos
precedentes y desde esa fecha se podrán llevar a efecto los acuerdos a que ella se refiere. Con todo, la
unanimidad de los directores que concurrieron a una sesión podrá disponer que los acuerdos adoptados
en ella se lleven a efecto sin esperar la aprobación del acta, de lo cual se dejará constancia en un
documento firmado por todos ellos que contenga el acuerdo adoptado.”.
Esto implica que el acta es parte del contrato de sociedad y, como tal, sus acuerdos y decisiones
tiene su origen último en la ley del contrato. Es por ello que en algunos casos conviene reducir el acta a
escritura pública. (Principalmente para seguridad del tercero que contrata con la compañía, y para
evitar riesgos a que pueda estar expuesto el libro de actas: hurto, pérdida).
Art 48 inc final “El presidente, el secretario y los directores que hayan participado en la sesión
respectiva en alguna de las formas señaladas en el inciso final del artículo anterior, no podrán negarse a
firmar el acta que se levante de la misma.

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Stephanie Fernández Reyes

El acta correspondiente, deberá quedar firmada y salvada, si correspondiere, antes de la sesión


ordinaria siguiente que se celebre o en la sesión más próxima que se lleve a efecto. La
Superintendencia podrá autorizar, mediante norma de carácter general, que las sociedades bajo su
control adopten para tales fines los mecanismos que permitan el uso de firma electrónica u otros
medios tecnológicos que permitan comprobar la identidad de la persona que suscribe.”.

Atribuciones del Directorio:

Los poderes del directorio emanan fundamentalmente de la ley, pero pueden también tener su
origen en estipulaciones de los estatutos sociales.

 Poderes legales:
Artículo 40 “El directorio de una sociedad anónima la representa judicial y extrajudicialmente y
para el cumplimiento del objeto social, lo que no será necesario acreditar a terceros, está investido de
todas las facultades de administración y disposición que la ley o el estatuto no establezcan como
privativas de la junta de accionistas, sin que sea necesario otorgarle poder especial alguno, inclusive
para aquellos actos o contratos respecto de los cuales las leyes exijan esta circunstancia. Lo anterior no
obsta a la representación que compete al gerente, conforme a lo dispuesto en el artículo 49 de la
presente ley.”.
El directorio en el campo de sus atribuciones, dispone de todas las facultades necesarias para la
administración de los negocios sociales y para representar a la sociedad, obligándola en sus actos frente
a terceros y a los accionistas. La voluntad que se genera en el directorio como órgano colectivo,
cumpliendo los requisitos de quórum y mayoría, equivale a la voluntad externa de la sociedad.
La representación legal de la sociedad (Tanto judicial como extrajudicial) corresponde al
directorio como ente colectivo, y no pertenece a cada uno de sus miembros. Dicha representación se
ejerce hasta el instante en que entren en función los liquidadores de la sociedad.

 La Representación Judicial:
Tanto en los procesos en que la sociedad actúe como demandante, demandado o tercerista le
corresponde al directorio.
Esta representación es sin perjuicio de la que corresponde al gerente o gerentes generales de la
sociedad quienes se hayan investido por ley de las facultades del artículo 7º del C.P.C. en ambos
incisos. Artículo 49 inciso 2º.
Basta notificar al gerente, o a todos los miembros del directorio, es más complejo, pero se logra
un efecto sicológico.

 La Representación Extrajudicial:
Puede realizar válidamente todos los actos o contratos que estén incluidos en el giro de
actividades propias de la compañía. Las facultades del directorio están establecidas en los estatutos o en
la ley. Limitaciones:
a) Poderes que la ley o los estatutos hayan establecido como privativas de la junta de accionistas; y

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Stephanie Fernández Reyes

b) Las facultades están limitadas además por la extensión del o los objetos sociales.
Para que no se vean menoscabadas las facultades del directorio la ley establece que no es
necesario acreditar frente a terceros que actúa en cumplimiento del objeto social. Tampoco necesita
otorgamiento de poder especial alguno para aquellos actos o contratos que las leyes exijan esta
circunstancia.

 Poderes estatutarios.
Se permite a la junta ordinaria o extraordinaria de accionistas limitar las atribuciones del
directorio. Para ello requiere de un quórum del 2/3 de las acciones emitidas con derecho a voto.
Artículo 67 nº 7.

Facultad del directorio de delegar funciones.


El directorio, como órgano social, puede delegar parte de sus facultades, a través de mandatos
especiales, sus facultades en los gerentes, sugerentes o abogados de la sociedad, en un director o en una
comisión especialmente determinada.
Usual que se delegue en gerente, tomar créditos hasta cierto monto.
Art 41 “Los directores deberán emplear en el ejercicio de sus funciones el cuidado y diligencia
que los hombres emplean ordinariamente en sus propios negocios y responderán solidariamente de los
perjuicios causados a la sociedad y a los accionistas por sus actuaciones dolosas o culpables.”.
Art 43 “Los directores están obligados a guardar reserva respecto de los negocios de la sociedad
y de la información social a que tengan acceso en razón de su cargo y que no haya sido divulgada
oficialmente por la compañía. En el caso de las sociedades anónimas abiertas, se entenderá que se ha
producido dicha divulgación cuando la información se haya dado a conocer mediante los sistemas de
información al mercado previstos por la Superintendencia, de acuerdo al artículo 10 de la ley Nº
18.045, o bajo otra modalidad compatible con lo dispuesto en el artículo 46.
No regirá esta obligación cuando la reserva lesione el interés social o se refiera a hechos u
omisiones constitutivas de infracción de los estatutos sociales, de las leyes o de la normativa dictada
por la Superintendencia en el ejercicio de sus atribuciones.” Obligación de guardar reserva por parte de
los directores.

Prohibiciones de los Directores.

En general se dice que dicen relación con actos ilegales o contrarios a los estatutos o al interés
social. O usar el cargo para obtener ventajas indebidas para si o para terceros relacionadas, en perjuicio
de interés social.
Se debe actuar velando en concordancia con el interés social, concebido como diferente de la
tutela de los intereses particulares de los accionistas, sean de la mayoría o minoría de ellos.
Art 42. “Los directores no podrán:
1) Proponer modificaciones de estatutos y acordar emisiones de valores mobiliarios o adoptar
políticas o decisiones que no tengan por fin el interés social;

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Stephanie Fernández Reyes

2) Impedir u obstaculizar las investigaciones destinadas a establecer su propia responsabilidad o la


de los gerentes, administradores o ejecutivos principales en la gestión de la empresa;
3) Inducir a los gerentes, administradores, ejecutivos principales y dependientes, o a los
inspectores de cuentas o auditores externos y a las clasificadoras de riesgo, a rendir cuentas irregulares,
presentar informaciones falsas y ocultar información;
4) Presentar a los accionistas cuentas irregulares, informaciones falsas y ocultarles informaciones
esenciales;
5) Tomar en préstamo dinero o bienes de la sociedad o usar en provecho propio, de sus parientes,
representados o sociedades a que se refiere el inciso segundo del artículo 44, los bienes, servicios o
créditos de la sociedad, sin previa autorización del directorio otorgada en conformidad a la ley.
6) Usar en beneficio propio o de terceros relacionados, con perjuicio para la sociedad, las
oportunidades comerciales de que tuvieren conocimiento en razón de su cargo, y
7) En general, practicar actos ilegales o contrarios a los estatutos o al interés social o usar de su
cargo para obtener ventajas indebidas para sí o para terceros relacionados en perjuicio del interés
social. Los beneficios percibidos por los infractores a lo dispuesto en los tres últimos números de este
artículo pertenecerán a la sociedad, la que además deberá ser indemnizada por cualquier otro perjuicio.
Lo anterior, no obsta a las sanciones que la Superintendencia pueda aplicar en el caso de
sociedades sometidas a su control.”.

Además el legislador estableció las sanciones para el caso de que no fueren respetadas:
a) Si se hubieren percibido beneficios con ocasión de actuaciones contrarias a las tres últimas
prohibiciones del art. 42, ellas pertenecerán a la sociedad.
b) La sociedad en esos casos debe ser indemnizada de todo perjuicio,
c) La S.V.S. puede establecer sanciones respecto de las prohibiciones de las S.A.A.
d) La violación de las prohibiciones puede dar lugar a las responsabilidades señaladas en los
artículo 41 y 133.

Art 44 trata la situación del interés de un director en una operación de la sociedad. El principio
que impera es que los actos entre la sociedad y sus directores están prohibidos, salvo el cumplimiento
de las siguientes condiciones:
a) Que las operaciones sean conocidas y aprobadas por el directorio,
b) Que ellas se ajusten a condiciones de equidad similares a las que habitualmente imperan en el
mercado.
c) Que los acuerdos que adopte el directorio al respecto sean dados a conocer en la próxima
asamblea de accionistas, indicándose la materia en la citación.
Existe una presunción de derecho en el inc 2º del art 44 “El directorio deberá pronunciarse con
la abstención del director con interés. En el acta de la sesión de directorio correspondiente, deberá
dejarse constancia de las deliberaciones para aprobar los términos y condiciones de los respectivos
actos o contratos, y tales acuerdos serán informados en la próxima junta de accionistas por el que la
presida, debiendo hacerse mención de esta materia en su citación.”

183
Stephanie Fernández Reyes

Cuando no obstante existir interés de un director se ejecuta o celebra el acto o contrato, éste no
es nulo, sino que origina las siguientes consecuencias:
a) Sanciones administrativas.
b) Sanciones penales según la ley común.
c) Sociedades, accionistas o terceros interesados pueden exigir indemnización de perjuicios.
d) Sociedades o accionistas o terceros interesados pueden exigir reembolso a la sociedad por el
director interesado, de una suma equivalente que a él o a sus parientes o representados les hubiere
reportado.

Art 45 “Se presume la culpabilidad de los directores respondiendo en consecuencia,


solidariamente de los perjuicios causados a la sociedad, accionistas o terceros, en los siguientes casos:
1) Si la sociedad no llevare sus libros o registros;
2) Si se repartieren dividendos provisorios habiendo pérdidas acumuladas, respecto de los directores
que concurrieron al acuerdo respectivo;
3) Si la sociedad ocultare sus bienes, reconociere deudas supuestas o simulare enajenaciones.
Se presume igualmente la culpabilidad del o de los directores que se beneficien en forma indebida,
directamente o a través de otra persona natural o jurídica de un negocio social que, a su vez, irrogue
perjuicio a la sociedad.”.
Establece presunciones de culpabilidad de los directores, de las cuales surge su responsabilidad
solidaria de los perjuicios causados a la sociedad, a sus accionistas o a terceros.

Responsabilidad de los Directores.

La ley nº 18.046 contempla una serie de situaciones que hacen incurrir en responsabilidad a los
directores.
1. La falta de diligencia en la administración social en grado de culpa leve, culpa grave o dolo. Art.
41.
2. Presunciones de responsabilidad art. 45.
3. Obligación de mantener en la sede principal de la sociedad y en sus agencias o sucursales a
disposición de los accionistas, ejemplares actualizados de sus estatutos. Art. 7º inciso 2º.
4. Artículo 44 faculta a sociedades, accionistas, o terceros interesados a pedir reembolso al
director que ha ejecutado o celebrado un contrato en que tenga interés la sociedad.
5. Art 46 inc final. Obligación del directorio de proporcionar a los accionistas y terceros
informaciones fidedignas de la situación financiera, legal y económica de la sociedad.
6. La responsabilidad solidaria de los directores que concurren con su voto favorable a la
declaración de reserva de negociaciones pendientes que tuviere la sociedad. Artículo 54.
7. La omisión por parte de los directores de una S.A.A., del envío de citación por correo cada
accionista con a lo menos 15 días de anticipación a la fecha de celebración de la junta. Art. 59.
8. Reparto de dividendos provisorios, con cargo a las utilidades del ejercicio. Art. 79 inciso final.

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Stephanie Fernández Reyes

Las reglas generales en materia de responsabilidad se encuentran en el artículo 133 “...” Esta
responsabilidad afecta a cualquiera y no es especial de los directores. Es una responsabilidad que se
aplica sin perjuicio de las sanciones civiles, penales y administrativas.
La acción de resarcimiento de los perjuicios causados por un director es transable o renunciable.
Salvo art 41 inc 1 y 2.
“Es nula toda estipulación del estatuto social y todo acuerdo de la junta de accionistas que
tienda a liberar o a limitar la responsabilidad de los directores a que se refiere el inciso anterior.”.
“La aprobación otorgada por la junta de accionistas a la memoria y balance presentados por el
directorio o a cualquier otra cuenta o información general, no libera a los directores de la
responsabilidad que les corresponda por actos o negocios determinados; ni la aprobación específica de
éstos los exonera de aquella responsabilidad, cuando se hubieren celebrado o ejecutado con culpa leve,
grave o dolo.”.

B. El Presidente del Directorio.

La Dirección General de la Sociedad Anónima.

En la gestión de una sociedad anónima no debe confundirse la “administración”, que significa


elegir una política para la empresa; con la “dirección”, que implica ejecutar la política de la empresa; y
el “control”, que implica controlar si se ha ejecutado bien lo que se ha decidido.
En el derecho positivo chileno no se distingue las funciones señaladas. Sin embargo por el
mecanismo de los estatutos sociales o por el de la delegación de funciones, en la práctica la distinción
de las diversas funciones es ampliamente admitida en nuestro país.

El Presidente del directorio es el órgano encargado de asumir individualmente la dirección


de la sociedad anónima.
Es la cara visible. Preside el directorio y la junta de accionistas. Es usual que el directorio
delegue funciones en el presidente.

Estatuto jurídico del Presidente del Directorio:


Es el directorio el encargado de designarlo de entre sus miembros, y también lo revoca. Aparte
de la disposición legal citada, la legislación chilena no contiene ninguna otra norma que permita definir
claramente el estatuto jurídico del presidente del directorio. Son generalmente los estatutos de la
sociedad los que contienen las reglas a este respecto.
A falta de disposiciones legales, la jurisprudencia administrativa se ha uniformado en el sentido
de que el presidente del directorio debe ser nombrado y revocado solamente por el directorio (no la
junta de accionistas), aún cuando en la nominación o revocación se encuentre prevista en los estatutos,
que sea efectuada por la junta de accionistas.
La duración en el ejercicio de sus funciones está determinada a su calidad de miembro del
directorio de la sociedad, de manera que al renovarse el directorio, se debe proceder al nombramiento
del presidente.

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Stephanie Fernández Reyes

Los poderes del presidente del directorio:


Ya sea por el mecanismo estatutario o por el de delegación contenido en acto jurídico aparte (no
se puede estipular esta delegación en los estatutos sociales), el presidente del directorio es investido de
los poderes de dirección general de la sociedad, pues las atribuciones relativas a la administración
propiamente tal permanecen en la esfera de la competencia del directorio.
El presidente del directorio, como presidente de la sociedad anónima, dirige las asambleas
generales de accionistas. Art.39 del Reglamento, y 72 de la ley nº 18.046. El mismo art 72 dispone que
el presidente del directorio debe firmar las actas de las reuniones de las juntas.

 Preside la SA
 Dirige la Asamblea.
 Firma los actos de la junta.
 Dirime empates.
 Todo lo que le permita e estatuto.

C. El Gerente de la Sociedad Anónima.

De la misma forma que el rol del presidente del directorio, la misión del gerente ha sido tratada
siempre como un aspecto del problema de la delegación de las funciones del órgano de gestión social.
El art 40 inc 2º autoriza al directorio para delegar una parte de sus facultades en los gerentes,
subgerentes o abogados de la sociedad, en un director o en una comisión de directores y, para objetos
especialmente determinados, en otras personas.

El Estatuto del Gerente:


No existe inconveniente para que en nuestra legislación, la S.A. tenga uno o varios gerentes, a
condición de que cada uno de ellos tenga una función determinada en los estatutos. Dependerá del
tamaño de la empresa. Es menester revisar el acta de sesión que le otorgo facultades.

Nombramiento:
Art 49 inc 1º “Las sociedades anónimas tendrán uno o más gerentes designados por el
directorio, el que les fijará sus atribuciones y deberes, pudiendo sustituirlos a su arbitrio.”.
Para ser gerente no es necesario ser accionista de la sociedad. Derecho a voz en sesiones.
Art 49 inc 2º “Al gerente o gerente general en su caso, corresponderá la representación judicial
de la sociedad, estando legalmente investido de las facultades establecidas en ambos incisos del art 7°
del CPC, y tendrá derecho a voz en las reuniones de directorio, respondiendo con los miembros de él de
todos los acuerdos perjudiciales para la sociedad y los accionistas, cuando no constare su opinión
contraria en el acta.”.
La jurisprudencia administrativa ha señalado que los estatutos no pueden estipular que el
gerente, por el hecho de ser tal sea considerado como miembro del directorio.

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Stephanie Fernández Reyes

Art 49 inc final “El cargo de gerente es incompatible con el de presidente, auditor o contador de
la sociedad y en las sociedades anónimas abiertas, también con el de director.”. Por lo tanto, en las
S.A.C. se admite la posibilidad de que el gerente sea director de la misma.

Revocación:
Es decidida por el directorio de la sociedad Art. 49 inc 1º “pudiendo sustituirlos a su arbitrio”.

Remuneración del Gerente: Hay que distinguir:


a) S.A.C en que el gerente es al mismo tiempo director: Se fija en los estatutos sociales.
b) Si se trata de una función diferente a la de otros miembros del directorio, la asamblea de
accionistas puede fijarle una remuneración especial.
c) Si el gerente es un extraño de la sociedad, será retribuido como un empleado de la compañía.

Los poderes del gerente de la S.A.


El gerente debe ser considerado como un órgano que acompaña al presidente en la función de la
dirección superior de los asuntos de la sociedad.
Normalmente las atribuciones del directorio están determinadas en el acto de su nombramiento.
Estas atribuciones pueden derivar de los estatutos sociales, o bien, de la delegación que el directorio
hace de algunos de sus poderes en este mandatario, a través del mandato (va al directorio a rendir
cuentas del mandato). El directorio toma decisiones que el ejecuta.
Al igual que en el caso del presidente del directorio, la legislación chilena no contiene normas
que permitan sistematizar el estatuto y las atribuciones del gerente.

En general se puede señalar que le corresponde dirigir las operaciones de la sociedad según los
estatutos y las decisiones del directorio.
Al igual que lo que ocurre con el presidente del directorio, él no puede verse investido de
facultades administrativas, que caen dentro de la esfera de competencia del directorio.
Dentro de las atribuciones contempladas en la ley 18.046 cabe destacar:
1. Representar judicialmente a la sociedad en conformidad al art 7º C.P.C. Art 49 inc 2º 1° parte.
2. Servir de secretario del directorio y de las asambleas generales de accionistas, salvo que se
designe a un empleado de la sociedad especialmente para este objeto. Art 39 inc 2º Regl y 72 Ley.
Dado que el gerente de las S.A. chilenas no tiene poderes “propios” establecidos en el texto
legal, se exige que el documento que contiene la designación de éste como gerente sea inscrito en el
registro de Comercio. Con ello se busca proteger los intereses de los terceros.

Responsabilidad del gerente de una S.A.:


Art 49 inc 2º 2ª parte “…respondiendo con los miembros de él de todos los acuerdos
perjudiciales para la sociedad y los accionistas, cuando no constare su opinión contraria en el acta.”

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Stephanie Fernández Reyes

Artículo 15 inciso 3º “…” en que hace responsables al directorio y al gerente del pago del valor
de las acciones de capital, el que debe ser entregado en dinero efectivo, en todos los casos en que ellos
hubieren admitido otra forma diferente para pagarlas.
Art 50 “Los gerentes, a las personas que hagan sus veces y a los ejecutivos principales, les serán
aplicables las disposiciones de esta ley referente a los directores en lo que sean compatibles con las
responsabilidades propias del cargo o función, y en especial, las contempladas en los artículos 35,
36,37, 41, 42, 43, 44, 45 y 46, según el caso.”.
La ausencia de normas jurídicas especiales en esta materia es paliado en cierta manera por la
S.V.S. como organismo estatal encargado de fiscalizar el funcionamiento de las S.A.A.

II. Órganos Deliberantes.

Los órganos deliberantes son los que expresan la voluntad soberana de los accionistas, y que
están representados por las juntas generales de accionistas, las que pueden ser ordinarias,
extraordinarias y especiales.
De acuerdo a los art 56 y 57, el directorio puede hacer todo lo que no sea privativo de las juntas
(40). Así el directorio puede realizar en general actos de administración como arrendar, verder?
Depende si excede el 50% del activo, en que se necesita acuerdo de junta extraordinaria. El directorio
no puede delegar esa función al gerente, porque no la tiene.

Las reglas generales comunes a las asambleas:


La reunión de las asambleas debe estar precedida de ciertas formalidades anteriores o previas a
las asambleas, como son la comunicación de documentos sociales, la convocación y funcionamiento de
las asambleas, destinadas todas ellas, a garantizar el ejercicio de los derechos de los accionistas.
Art. 55. “Los accionistas se reunirán en juntas ordinarias o extraordinarias.
Las primeras se celebrarán una vez al año, en la época fija que determinen los estatutos, para
decidir respecto de las materias propias de su conocimiento sin que sea necesario señalarlas en la
respectiva citación.
Las segundas podrán celebrarse en cualquier tiempo, cuando así lo exijan las necesidades
sociales, para decidir respecto de cualquiera materia que la ley o los estatutos entreguen al
conocimiento de las juntas de accionistas y siempre que tales materias se señalen en la citación
correspondiente.”.

a) Formalidades Previas a la convocatoria:

1. La comunicación de los documentos sociales:


Tratándose de asamblea general ordinaria, la memoria (resumen) y el balance que debe
presentar el directorio y el informe de los inspectores de cuenta y auditores deben estar a disposición de
los accionistas en las oficinas de la sede social 15 días antes de la reunión de esta junta. Artículo 54 y
61 del reglamento.

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Stephanie Fernández Reyes

Art 54 inciso final “En el caso de las sociedades anónimas abiertas, la memoria, el informe de
los auditores externos y los estados financieros auditados de la sociedad, deberán ponerse a disposición
de los accionistas en el sitio en Internet de las sociedades que dispongan de tales medios.”. Reserva de
documentos.

2. Envío de los documentos sociales a los accionistas:


En las S.A.A. la memoria y el balance deben remitirse por correo a los accionistas en una fecha
no posterior al primer aviso de convocatoria a junta general ordinaria de accionistas.
La S.V.S. puede autorizar a las S.A. que tengan gran número de accionistas a limitar el envío de
dichos documentos a aquellos accionistas que tengan un número de acciones superior a un mínimo
determinado. Art 75 inc 2º respecto a las S.A.C.
Art 75 inc 2º “En una fecha no posterior a la del primer aviso de una convocatoria para la junta
ordinaria, el directorio de una sociedad anónima abierta deberá poner a disposición de cada uno de los
accionistas inscritos en el respectivo registro, una copia del balance y de la memoria de la sociedad,
incluyendo el dictamen de los auditores y sus notas respectivas.
En las sociedades anónimas cerradas, el envío de la memoria y balance se efectuará sólo a aquellos
accionistas que así lo soliciten.
Si el balance general y el estado de ganancias y pérdidas fueren modificados por la junta, las
modificaciones, en lo pertinente, se pondrán a disposición de los accionistas dentro de los quince días
siguientes a la fecha de la junta. ”.

3. La comunicación de los documentos sociales a la S.V.S.


La memoria acompañada del balance general y estados de ganancias y pérdidas, debidamente
auditados deben ser remitidos a la S.V.S. Art. 76 inciso 2º (S.A.A.)
La S.V.S. debe estar informada con la debida anticipación, por cuanto ella puede hacerse
representar en el seno de las asambleas.

4. Publicación del balance.


Rige para las S.A.A. en un diario del domicilio social de amplia circulación, con 10 días de
anticipación, por lo menos, a la reunión de la asamblea general de accionistas.

5. Comunicación a la S.V.S. de la fecha de reunión de la asamblea ordinaria o extraordinaria.


Esta obligación rige para las S.A.A. y su envío se efectúa por carta certificada. Con ello permite
a la S.V.S. hacerse representar en dichas asambleas. Plazo 15 días desde que se citó.
La omisión de esta comunicación no acarrea la nulidad de la asamblea sino la aplicación de
sanciones por la S.V.S.

6. El cierre del registro de accionistas.


Este cierre se produce con al menos 3 días de anteriores a la junta y el día en que ésta se celebra.

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Stephanie Fernández Reyes

El cierre del registro de accionistas se anuncia por uno o más avisos en un periódico del
domicilio social, con 5 días de anticipación al día del cierre, indicándose el motivo del cierre.

b) La Convocación de las Asambleas de Accionistas.

 Regla general: Está normada en los estatutos sociales.


 Quién convoca la reunión de asamblea: El directorio.
Art. 58. “Las juntas serán convocadas por el directorio de la sociedad.
El directorio deberá convocar:
1) A junta ordinaria, a efectuarse dentro del cuatrimestre siguiente a la fecha del balance, con el fin
de conocer de todos los asuntos de su competencia (regla general, junta ordinaria);
2) A junta extraordinaria siempre que, a su juicio, los intereses de la sociedad lo justifiquen (junta
extraordinaria);
3) A junta ordinaria o extraordinaria, según sea el caso, cuando así lo soliciten accionistas que
representen, a lo menos, el 10% de las acciones emitidas con derecho a voto, expresando en la solicitud
los asuntos a tratar en la junta (obligación del directorio);
4) A junta ordinaria o extraordinaria, según sea el caso, cuando así lo requiera la Superintendencia,
con respecto a las sociedades anónimas abiertas o especiales, sin perjuicio de su facultad para
convocarlas directamente (obligación del directorio).
En el caso de las sociedades anónimas cerradas, si el directorio no ha convocado a junta cuando
corresponde, accionistas que representen, a lo menos, el 10% de las acciones emitidas con derecho a
voto, podrán efectuar la citación a junta ordinaria o extraordinaria, según sea el caso, mediante la
publicación de un aviso en un diario de circulación nacional, en el cual expresarán la fecha y hora en
que se llevará a cabo y los asuntos a tratar en la junta.
Las juntas convocadas en virtud de la solicitud de accionistas o de la Superintendencia, deberán
celebrarse dentro del plazo de 30 días a contar de la fecha de la respectiva solicitud.”.

Forma de Convocación:

 S.A.A. y S.A.C.:
Por medio de un aviso destacado que se publica, a lo menos, por 3 veces en días distintos en el
periódico del domicilio social señalado por la junta, o Diario Oficial, en caso de desaparición de dicho
periódico. Deben publicarse dentro de los 20 días anteriores a la fecha de su celebración. El 1º aviso no
podrá publicarse con menos de 15 días de anticipación a la junta. Art. 59 Ley 18.046, y 62 Regl.

 S.A.A.:
 Debe enviarse una citación por correo a cada accionista con una anticipación mínima de 15 días
a la fecha de celebración de la junta, la que deberá contener una referencia a las materias a tratarse en
ellas. Art. 59 inc. 2º

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Stephanie Fernández Reyes

 Debe comunicarse a la S.V.S. la realización de la asamblea con anticipación mínima de 15 días.


Art. 63 inc.1º.
 En fecha no posterior al 1º aviso de citación a junta ordinaria, debe enviarse a cada uno de los
asociados copia del balance y memoria. (S.A.C., este envío se hace sólo a los accionistas que lo
soliciten) Artículo 75 inc.1º, 2º y 3º. Mandato.
 No menos de 10 días ni más de 20 antes de la reunión de la junta de accionistas, deben publicar
las informaciones que determine la S.V.S. sobre sus balances y estados de ganancias y pérdidas
debidamente auditados, en un diario de amplia circulación del domicilio social- Art 76.

c) Reglas relativas al Funcionamiento de las Asambleas Generales.

Condiciones de acceso a las asambleas:


Todo accionista está autorizado para participar en las asambleas generales.
Sin embargo, para ejercer este derecho en la práctica se requiere que los socios estén inscritos
en el registro de accionistas. (Para ello el registro de accionistas permanecerá cerrado durante los 5 días
anteriores a la reunión de la asamblea Art. 62 L. 18.046 y 104 Regl).
No se requiere contar con una cantidad determinada de acciones ni tampoco que las acciones
suscritas estén completamente pagadas. Art. 16 inc final.

Participación de los accionistas en las asambleas:


Todo accionista tiene derecho a participar en las deliberaciones y a votar las decisiones en el
seno de las asambleas, sea por sí o por mandatario.
Art 63 del reglamento establece los requisitos del poder “…”.
No pueden votar en la junta los titulares de acciones sin derecho a voto, así como directores y
gerentes que no sean accionistas, quiénes sólo tienen derecho a voz. Art. 62 inciso 2º.
El ejercicio del derecho a voto de acciones dadas en prenda corresponde al deudor prendario, y
por las gravadas con usufructo, al usufructuario y al nudo propietario, conjuntamente.

Las condiciones de quórum para sesionar:

Regla General: nombramiento de directorio, aprobación balance, etc.


En 1ª citación las juntas se constituyen con las mayorías absolutas de las acciones emitidas con
derecho a voto, salvo que los estatutos o la ley establezcan mayorías superiores. Art. 61.
En 2ª citación, las juntas se constituyen con las acciones que se encuentren presentes o
representadas, cualquiera que sea su número, salvo que el estatuto o la ley requieran mayorías
superiores.
Esta 2ª citación sólo procede cuando hubiere fracasado la primera convocatoria. La 2ª citación
sólo puede efectuarse dentro de los 45 días siguientes a la fecha fijada para la junta no celebrada. Art.
61 inciso 2º.

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Stephanie Fernández Reyes

Quórum para los acuerdos de la asamblea:

Regla General:
Mayoría absoluta de las acciones presentes o presentadas con derecho a voto. Art. 61 inciso 1º.
Excepciones:
Acuerdos de la junta extraordinaria de accionistas que impliquen reforma de los estatutos
sociales o el saneamiento de la nulidad de modificaciones de ellos causados por vicios formales,
deberán ser adoptados con las mayorías que determinen los estatutos, la cual, en las S.A.C., no podrá
ser inferior a la mayoría absoluta de las acciones emitidas con derecho a voto. Art. 67.
Requerirán del voto conforme de las 2/3 partes de las acciones emitidas con derecho a voto los
acuerdos relativos a las materias señaladas en el artículo 67 incisos 2º y siguientes “…”.
Requerirán del voto conforme de las dos terceras partes de las acciones emitidas con derecho a
voto, los acuerdos relativos a las siguientes materias:
1) La transformación de la sociedad, la división de la misma y su fusión con otra sociedad;
2) La modificación del plazo de duración de la sociedad cuando lo hubiere;
3) La disolución anticipada de la sociedad;
4) El cambio de domicilio social;
5) La disminución del capital social;
6) La aprobación de aportes y estimación de bienes no consistentes en dinero;
7) La modificación de las facultades reservadas a la junta de accionistas o de las limitaciones a las
atribuciones del directorio;
8) La disminución del número de miembros de su directorio;
9) La enajenación de 50% o más de su activo, sea que incluya o no su pasivo, lo que se
determinará conforme al balance del ejercicio anterior, y la formulación o modificación de cualquier
plan de negocios que contemple la enajenación de activos por un monto que supere dicho porcentaje; la
enajenación de 50% o más del activo de una filial, siempre que ésta represente al menos un 20% del
activo de la sociedad, como cualquier enajenación de sus acciones que implique que la matriz pierda el
carácter de controlador;
10) La forma de distribuir los beneficios sociales;
11) El otorgamiento de garantías reales o personales para caucionar obligaciones de terceros que
excedan el 50% del activo, excepto respecto de filiales, caso en el cual la aprobación del directorio será
suficiente;
12) La adquisición de acciones de su propia emisión, en las condiciones establecidas en los artículos
27A y 27B;
13) Las demás que señalen los estatutos;
14) El saneamiento de la nulidad, causada por vicios formales, de que adolezca la constitución de la
sociedad o una modificación de sus estatutos sociales que comprenda una o más materias de las
señaladas en los números anteriores.

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Stephanie Fernández Reyes

Las reformas de estatutos que tengan por objeto la creación, modificación, prórroga o supresión
de preferencias, deberán ser aprobadas con el voto conforme de las dos terceras partes de las acciones
de la serie o series afectadas.
15) En las sociedades anónimas abiertas, establecer el derecho de compra a que hace referencia el
inciso segundo del artículo 71 bis, y
16) Aprobar o ratificar la celebración de actos o contratos con partes relacionadas, de conformidad a
lo establecido en los artículos 44 y 147.”.

Modificación del balance:


Artículo 75 inciso final “…” y 76 inciso 3ª “…” Modificaciones se envían a los accionistas
dentro de los 15 días siguientes. Las modificaciones deben publicarse.
Art 77 “…” Junta rechaza el balance, debe citarse a nueva junta dentro de los 60 días desde la
fecha de la 1ª junta.

Sanción de las reglas de convocatoria y funcionamiento de las juntas:


La infracción de las reglas de convocación o de funcionamiento entraña la nulidad de la
asamblea. Si la infracción se refiere únicamente a la forma en que han sido tomadas ciertas decisiones,
la nulidad afecta sólo a tales acuerdos.

Competencia de la Junta Ordinaria:


Una vez al año por lo menos, época se fija en los estatutos.
Art 56 “Son materias de la junta ordinaria:
1) El examen de la situación de la sociedad y de los informes de los inspectores de cuentas y
auditores externos y la aprobación o rechazo de la memoria, del balance, de los estados y
demostraciones financieras presentadas por los administradores o liquidadores de la sociedad;
2) La distribución de las utilidades de cada ejercicio y, en especial, el reparto de dividendos;
3) La elección o revocación de los miembros titulares y suplentes del directorio, de los
liquidadores y de los fiscalizadores de la administración, y
4) En general, cualquiera materia de interés social que no sea propia de una junta extraordinaria.”.

Competencia de la Junta Extraordinaria:


Celebración en cualquier tiempo.
Art 57 “Son materias de junta extraordinaria:
1) La disolución de la sociedad;
2) La transformación, fusión o división de la sociedad y la reforma de sus estatutos;
3) La emisión de bonos o debentures convertibles en acciones;
4) La enajenación del activo de la sociedad en los términos que señala el Nº 9) del artículo 67;

193
Stephanie Fernández Reyes

5) El otorgamiento de garantías reales o personales para caucionar obligaciones de terceros,


excepto si éstos fueren sociedades filiales, en cuyo caso la aprobación de directorio será suficiente, y
6) Las demás materias que por ley o por los estatutos, correspondan a su conocimiento o a la
competencia de las juntas de accionistas.
Las materias referidas en los números 1), 2), 3) y 4) sólo podrán acordarse en junta celebrada
ante notario, quien deberá certificar que el acta es expresión fiel de lo ocurrido y acordado en la
reunión.”.

III. Órganos de Control.

Controlar el funcionamiento de una sociedad anónima significa verificar si se ha ejecutado bien


lo que se ha decidido.
Los grupos de control fiscalizan porque su dinero esta en juego, y funcionan mediante pactos de
accionistas.
Normalmente son los accionistas quienes en forma individual, o reunidos en asambleas deberían
controlar la regularidad de la gestión social.
Sin embargo, la mayoría de las legislaciones contemplan un sistema de control delegado, de
acuerdo con el cual, otras personas, cuya competencia e independencia garantizan la sinceridad en el
ejercicio de esta misión, realizan esta fiscalización, que escapa así a la competencia de los socios.
Este sistema de control delegado existe en Chile desde la promulgación de la legislación
especial sobre sociedades anónimas de 1931, que entrega a los inspectores de cuentas la fiscalización
de la regularidad de la gestión social.
La reforma introducida al derecho chileno de S.A. por ley nº 17.308 de 1º de julio de 1970, creó
un sistema de control complementario en manos de auditores profesionales, que reemplazaban a los
inspectores de cuentas, y cuya designación era obligatoria respecto de S.A. importantes e impuesta por
la autoridad de control, frente al fracaso de la fiscalización ejercida por los delegados de los
accionistas, quienes no tenían independencia alguna al ser elegidos por las mismas mayorías que
designaban al directorio.
La Ley 18.046, en el sistema de control-fiscalización, tiene un nuevo ajuste, por la distinción
básica entre las S.A.A. y S.A.C.:

 SA Cerradas:
En las S.A.C. las juntas ordinarias de accionistas deben nombrar, cada año, 2 inspectores de
cuentas titulares y 2 suplentes, o bien auditores externos independientes.
Art 51 “Las juntas ordinarias de las sociedades anónimas cerradas deberán nombrar anualmente
dos inspectores de cuentas titulares y dos suplentes, o bien auditores externos independientes, con el
objeto de examinar la contabilidad, inventario, balance y otros estados financieros, debiendo informar
por escrito a la próxima junta ordinaria sobre el cumplimiento de su mandato. Los inspectores de
cuentas podrán, además, vigilar las operaciones sociales y fiscalizar las actuaciones de los
administradores y el fiel cumplimiento de sus deberes legales, reglamentarios y estatutarios. Sin
embargo, los estatutos podrán eximir a la sociedad de la obligación señalada en este artículo o
establecer un mecanismo diverso de control.”.

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Stephanie Fernández Reyes

Son personas naturales, mayores de edad, con la libre administración de sus bienes, no
condenados por delito o pena aflictiva. No pueden serlo directores, liquidadores, gerentes ni
trabajadores de la sociedad.

 SA Abiertas:
En las S.A.A. las asambleas ordinarias deben designar anualmente una empresa de auditoría
externa regida por el título XVIII de la Ley nº 18.045. (Artículo modificado por la ley nº 20.382).
Además, en los estatutos de las S.A.A. puede estipularse la existencia, permanente o transitoria,
de inspectores de cuentas, para conocer de las materias obligatorias y facultativas de su competencia.
Elaboran informe, el que se aprueba.
Los inspectores de cuentas y auditores externos pueden concurrir a las juntas de accionistas con
derecho a voz pero no a voto.

Responsabilidad:
Art 53 inc 2 “El informe de los auditores externos e inspectores de cuentas será incorporado en
la memoria junto con los estados financieros y éstos podrán concurrir a las juntas generales de
accionistas con derecho a voz pero sin derecho a voto.
Los auditores externos e inspectores de cuenta responderán hasta de la culpa leve por los
perjuicios que causaren.”.

Auditores Externos:
Responsable civilmente, culpa leve de los perjuicios a los accionistas. Art 53 inc 2°.
Responsabilidad Penal Art 134.
Inspectores de Cuentas:
Regla General, Art 133.

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Stephanie Fernández Reyes

Terminación de la Sociedad Anónima.

Causales de Disolución.

Art 103 L. 18.046. “La sociedad anónima se disuelve:


1) Por el vencimiento del plazo de su duración, si lo hubiere;
Por el solo ministerio de la ley, sin perjuicio de prorroga de competencia.
2) Por reunirse, por un período ininterrumpido que exceda de 10 días, todas las acciones en manos
de una sola persona;
Automáticamente porque ya no hay contrato.
3) Por acuerdo de junta extraordinaria de accionistas;
Art. 57 inciso 1º, 67 nº 3 y 133.Asamblea extraordinaria de accionistas con los 2/3 de acciones
emitidas con derecho a voto.
4) Por revocación de la autorización de existencia de conformidad con lo que disponga la ley;
Sólo respecto a S.A. que para su formación requieran de esta autorización, sea por la ley nº
18.046 o leyes especiales. Art. 104.
5) Por sentencia judicial ejecutoriada en el caso de las sociedades anónimas cerradas, y
Esta causal se aplica a las S.A.C. y otras no sometidas a fiscalización por sus leyes propias.
Para que se produzca la disolución por esta causa se requiere que la solicite un accionista o
accionistas que represéntenla menos un 20% del capital social, por estimar que existe causa grave para
ello, tales como:
a) Infracción grave de la ley, el reglamento o demás normas aplicables que causaren perjuicio a los
accionistas o a la sociedad,
b) Declaración de quiebra de la sociedad. No produce la terminación de la S.A. Sólo representa un
motivo para solicitarla. (Art. 103 no la contempla dentro de las causales de disolución).
c) Administración fraudulenta.
d) Otras causales de igual gravedad.
6) Por las demás causales contempladas en el estatuto.
Innovación L. 18.046.

Formalidades de la Disolución.
Hay que distinguir:

a) Terminación por ocurrencia de las causales art. 103 nº 1, 2, 3 y 6:


Directorio deberá consignar estos hechos por escritura pública dentro del plazo de 30 días de
producidos y un extracto de ella deberá inscribirse en el Registro de Comercio del domicilio social y
publicarse por una vez en el DO dentro del plazo de 60 días contados desde la fecha de la escritura.

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Art 108 “Cuando la disolución se produzca por vencimiento del término de la sociedad, por
reunión de todas las acciones en una sola mano, o por cualquiera causal contemplada en el estatuto, el
directorio consignará estos hechos por escritura pública dentro del plazo de treinta días de producidos y
un extracto de ella será inscrito y publicado en la forma prevista en el artículo 5°.”.

b) Disolución por causales artículo 103 nº 4 y 5:


El directorio deberá hacer efectuar una anotación al margen de la inscripción social en el
Registro de Comercio y publicar por una sola vez un aviso en el Diario Oficial, informando esta
ocurrencia.
No se señala plazo para la obligación, ¿Qué pasa? No hay respuesta.
No se señala plazo para cumplir con estas exigencias formales. No obstante, transcurridos 60
días de acaecidos los hechos antes indicados sin que se hubiere dado cumplimiento a las formalidades
establecidas, cualquier director, accionista o tercero interesado podrá dar cumplimiento a ellas.
Art 108 Inc 2 y 3 “Cuando la disolución se origine por resolución de revocación de la
Superintendencia o por sentencia judicial ejecutoriada, en su caso, el directorio deberá hacer tomar nota
de esta circunstancia al margen de la inscripción de la sociedad y publicar por una sola vez un aviso en
el Diario Oficial, informando de esta ocurrencia.
Transcurridos sesenta días de acaecidos los hechos antes indicados sin que se hubiera dado
cumplimiento a las formalidades establecidas en los incisos precedentes, cualquier director, accionista
o tercero interesado podrá dar cumplimiento a ellas.”.
Las formalidades de disolución tienen por objeto hacer oponibles a terceros la terminación de la
sociedad y cautelar al mismo tiempo sus intereses. Por ello los directores son solidariamente
responsables por el incumplimiento de estas formalidades. Art. 108 inciso final.
Ver art. 106 “Sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 133, se presumen culpables y serán
solidariamente responsables de los perjuicios que eventualmente se causaren a los accionistas, los
directores y el gerente de una sociedad que haya sido disuelta por sentencia judicial ejecutoriada o
revocada por resolución fundada de la Superintendencia, a menos que constare expresamente su falta
de participación o su oposición al o los hechos que han servido de fundamento a la resolución judicial o
administrativa.”

La Liquidación de la S.A.

Conjunto complejo de actos destinados a reunir bienes del activo, realizarlos, cobrar los
créditos, concluir las operaciones pendientes, pagar las deudas a terceros y distribuir el saldo liquido
entre los socios, a prorrata de su interés social.
Durante el proceso de liquidación la S.A. subsiste como persona jurídica, y sólo puede ejecutar
actos y contratos que tiendan a facilitarla.
Art. 109 inc 1°. “La sociedad anónima disuelta subsiste como persona jurídica para los efectos
de su liquidación, quedando vigentes sus estatutos en lo que fuere pertinente. En este caso, deberá
agregar a su nombre o razón social las palabras "en liquidación.”.
Estatutos sociales mantienen su vigencia en lo que fueren pertinente y deben agregarse al
nombre de la S.A. las palabras “en liquidación”.

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Art 109 inc 2º “Durante la liquidación, la sociedad sólo podrá ejecutar los actos y celebrar los
contratos que tiendan directamente a facilitarla, no pudiendo en caso alguno continuar con la
explotación del giro social. Sin perjuicio de lo anterior, se entenderá que la sociedad puede efectuar
operaciones ocasionales o transitorias de giro, a fin de lograr la mejor realización de los bienes
sociales.”.

Quién practica la liquidación: Art 110:


1) Una Comisión Liquidadora elegida por la junta de accionistas en conformidad a lo establecido
en el Art 66 de la ley de S.A. La misma norma se aplica respecto a las sociedades declaradas nulas.
La comisión estará integrada normalmente por tres miembros, salvo acuerdo unánime en
contrario de las acciones emitidas con derecho a voto.
2) Si la disolución fuere decretada por sentencia ejecutoriada la liquidación se practicará por Un
Solo Liquidador elegido por la junta general de accionistas de una quina que le presentará el tribunal.
3) Por uno o más delegados de la S.V.S., en los casos en que la L. 18.046 u otras leyes le
encomienden ejecutar la liquidación de S.A.

Facultades de los Liquidadores:


Los liquidadores no pueden entrar a desempeñar sus funciones mientras no se cumplan con las
formalidades propias de la disolución. En consecuencia, en el intertanto, el último directorio de la S.A.
disuelta deberá quedar a cargo de la administración de ella.
A los liquidadores se les aplica en lo que corresponde, los artículos de la Ley 18.046 referentes
a los directores.
1. Sólo pueden ejecutar los actos y contratos que tiendan directamente a efectuar la liquidación;
2. Representar judicial y extrajudicialmente a la sociedad.
3. Tiene las facultades de administración y disposición que la ley o el estatuto no establezcan
como privativas de la junta de accionistas.
4. No es necesario otorgar poder especial a los liquidadores aun para celebrar actos y contratos en
que las leyes así lo exijan.

Limitación de Facultades:
Puede limitarse en junta de accionistas posteriores a la disolución, o en la que se acuerda ésta,
señalando específicamente sus atribuciones.
Este acuerdo debe reducirse a escritura pública y anotarse al margen de la inscripción social en
el Registro de Comercio.
Las funciones de liquidador no son delegables.
Art. 115 “Durante la liquidación, continuarán reuniéndose las juntas ordinarias y en ellas se dará
cuenta por los liquidadores del estado de la liquidación y se acordarán las providencias que fueren
necesarias para llevarla a cumplido término. Los liquidadores enviarán, publicarán y presentarán los
balances y demás estados financieros que establece la presente ley y sus normas complementarias.”.
Reunión de juntas de accionistas durante la liquidación.

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Art. 119 “La Superintendencia, en las sociedades anónimas abiertas o especiales, en casos
graves y calificados y a petición de accionistas que representen a lo menos el 10% de las acciones
emitidas podrá citar u ordenar se cite a junta de accionistas, con el objeto de que ésta modifique el
régimen de liquidación y designe un solo liquidador de la quina que se le presentará al efecto.”.
Cambio de liquidador.

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SOCIEDADES POR ACCIONES.

Origen:

Ley 20.190 publicada en el D.O. 5.06.2007. “Ley de Mercado de Capitales II”. La nueva figura
se introdujo en el Libro II; título VII del CCom.
La administración es sencilla como en las sociedades de personas, y permite la liquidez, ya que
es posible obtener dinero de fuera, por ejemplo a través de la incorporación de un socio con libertad
como en las SAC. Dirigido a grandes capitales.

Objetivo:

c) Fomentar la industria del Capital de Riesgo:


Mediante la emisión de capital accionario que permita el financiamiento de nuevas inversiones.
(La justificación oficial).
Las empresas de capital de riesgo se requieren estructuras sociales flexibles en la determinación
de derechos y obligaciones. Se necesita un capital importante, no la SAC por ser de difícil
administración, la Soc. Resp. Ltda por falta de liquidez.
Situación anterior: Insuficiencia de las SAC (protección de las minorías) y de la SRL (costo de
transacción y relevancia de la identidad del socio). No existe los límites del art 404 CCom.
El Capital de Riesgo es la realización de negocios que tienen riesgo en la economía, porque no
se han hecho antes, los que presenta ventaja de un mayor retorno, ya que es un espacio sin inversión.
Respecto de ellos las figuras jurídicas existentes no brindaban la estructura jurídica necesaria, por
ejemplo los congelados hace 20 años.
En general, la empresa esta ligada al emprendimiento, el que crea más fuentes de trabajo, y con
ello aumenta el crecimeitno económico del país, y habrá mas impuesto.

d) Una necesidad insatisfecha:


S.p.A con mayores espacios en materia de autonomía de la voluntad. Por ejemplo:
administración, gobierno, estructura de capital. Es una sociedad de capital con autonomía de voluntad.

Concepto:

Art 424 CCom “La sociedad por acciones, o simplemente la “sociedad” para los efectos de este
Párrafo, es una persona jurídica creada por una o más personas mediante un acto de constitución
perfeccionado de acuerdo con los preceptos siguientes, cuya participación en el capital es representada
por acciones.”.
Por la 1ª parte de la definición, es la primera vez que se admite la existencia de una sociedad
unipersonal ab initio; artículo 2053 CºC: “contrato en que dos o más personas…”.

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Stephanie Fernández Reyes

La definición de sociedades por acciones no califica la naturaleza del acto jurídico fundacional
como un contrato, sino que alude a la forma como ha de perfeccionarse. Si hubiere dicho sociedad,
hubiere sido necesario modificar el 2053 CC.
Mencionada en el Art 348 CCom.

Características.

1) Es una sociedad de capital.


Definición Art 424 CCom: “…cuya participación en el capital es representado por acciones.”.
Art. 425 nº 3: “El capital de la sociedad y el número de acciones en que el capital es dividido y
representado.”.

2) Limitación de Responsabilidad.
Los accionistas no responden de las deudas sociales. Art. 429 “Los accionistas sólo serán
responsables hasta el monto de sus respectivos aportes en la sociedad.”.

3) Principio de autonomía de la voluntad para estipular los pactos que estimen convenientes, lo
que daría flexibilidad al funcionamiento a este tipo societario.
Para el evento de que no establezca una forma distinta de funcionamiento en los estatutos
sociales. Art. 424 inc 2º parte 1° “La sociedad tendrá un estatuto social en el cual se establecerán los
derechos y obligaciones de los accionistas, el régimen de su administración y los demás pactos que,
salvo por lo dispuesto en este Párrafo, podrán ser establecidos libremente. En silencio del estatuto
social y de las disposiciones de este Párrafo, la sociedad se regirá supletoriamente y sólo en aquello que
no se contraponga con su naturaleza, por las normas aplicables a las sociedades anónimas cerradas.”.
Régimen corporativo de funcionamiento. Se dice que es un Pacto de Accionistas con
revestimiento jurídico de SpA.
Manifestaciones:
 Sistema de administración.
 Funcionamiento y competencia de junta de accionistas.
 Sistema de fiscalización.
 Estructura de capital.
 Cuentas sociales y distribución.
 Causales de disolución.
 Sistema de liquidación.

4) Es mercantil.
Art. 425 nº 2 CCom “El objeto de la sociedad, que será siempre considerado mercantil.”.

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Stephanie Fernández Reyes

5) Regida por normas introducidas al Código de Comercio, Arts 424 a 446, y en lo que no se
contraponga con su estatuto.

6) Supletoriamente, en aquello que no se contraponga con su naturaleza, por las normas de la SAC.
Art. 424 inc 2º parte 2° “En silencio del estatuto social y de las disposiciones de este Párrafo, la
sociedad se regirá supletoriamente y sólo en aquello que no se contraponga con su naturaleza, por las
normas aplicables a las sociedades anónimas cerradas.”.

7) Tributariamente se considera como una SA. Art 2 nº 6 DL 824.

8) Solemne.

9) Unipersonal: Nacer 424 y subsistir 444.

10) Se acepta la conversión (SAA).


Art. 430 CCom. “La sociedad por acciones que durante más de 90 días seguidos tenga 500 o
más accionistas o, a lo menos, el 10% de su capital suscrito pertenezca a un mínimo de 100 accionistas,
excluidos los que individualmente o a través de otras personas naturales o jurídicas, excedan dicho
porcentaje, por el solo ministerio de la ley se transformará en una sociedad anónima, siéndole
totalmente aplicables las disposiciones pertinentes de dicha ley, las que en este caso prevalecerán sobre
el estatuto social. La siguiente junta de accionistas deberá resolver las adecuaciones que reflejen la
nueva modalidad social y elegir los miembros del directorio que continuará la administración.”.

11) Sociedad de capital. Art. 424, 429, 431, 434, 440, 442-444, 446.

Constitución:

Art. 425 inc 1° CCom “La sociedad se forma, existe y prueba por un acto de constitución social
escrito, inscrito y publicado en los términos del artículo siguiente, que se perfeccionará mediante
escritura pública o por instrumento privado suscrito por sus otorgantes, y cuyas firmas sean autorizadas
por notario público, en cuyo registro será protocolizado dicho instrumento.”.
3. Escritura pública o instrumento privado protocolizado (más barato y sencillo).
4. Inscripción y publicación del extracto del instrumento constitutivo, dentro del plazo de un mes
contado desde la fecha del acto de constitución social.
“El cumplimiento oportuno de la inscripción y publicación del acto de constitución de la
sociedad producirá efectos desde la fecha de la escritura o de la protocolización del instrumento
privado, según corresponda.”. Después de la Ley 18046, art 82, de la notaría se envía al DO, en Soc. de
menos 5000 UF, es gratis, sobre 5000 UF vale 1 UTA.
Normas Imperativas:

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Stephanie Fernández Reyes

1) Solemnidades y menciones esenciales. 425-427.


2) Siempre mercantil. 425 nº 2.
3) Capital fijado en estatuto y número determinado de acciones nominativas. 434.
4) Régimen de administración 424 y 425 nº 4.
Duda, ¿Hay norma supletoria?, habría que ceñirse a las normas supletorias de las SAC, que nos
exigiría ¿Directorio?
 Provisional 435 nº 4.
 Designación Gerente General. 431.
5) Arbitraje obligatorio Conflictos Societarios.
Art 441 CCom “Las diferencias que ocurran entre los accionistas, los accionistas y la sociedad o
sus administradores o liquidadores, y la sociedad y sus administradores o liquidadores, deberán ser
resueltas por medio de arbitraje. El estatuto deberá indicar:
1.- El tipo de arbitraje y el número de integrantes del tribunal arbitral. En silencio del estatuto, conocerá
de las disputas en única instancia un solo árbitro de carácter mixto, que no obstante actuar como
arbitrador en cuanto al procedimiento, resolverá conforme a derecho, y
2.- El nombre o la modalidad de designación de los árbitros y sus reemplazantes. En silencio del
estatuto, los árbitros serán designados por el tribunal de justicia del domicilio social.”.
Conviene designar el tipo de arbitro, sino vuelve a la regla general de arbitraje mixto, en que
resuelve como juez. Y es conveniente designar la forma en que se designará.
6) Dividendos deben provenir de utilidades (propio de sociedades de capital).
Art 442 CCom “En caso que el estatuto establezca que la sociedad deba pagar un dividendo por
un monto fijo, determinado o determinable, a las acciones de una serie específica, éstos se pagarán con
preferencia a los dividendos a que pudieren tener derecho las demás acciones.
Salvo que el estatuto señale algo distinto, si las utilidades no fueren suficientes para cubrir el
dividendo fijo obligatorio, el accionista podrá optar por alguna de las siguientes opciones:”.
7) Existencia de Junta de Accionistas (siempre esta):
Atribuciones:
 Aumentos de capital, salvo delegación. 434.
 Fijación del precio de colocación de acciones de pago, salvo delegación. 439.
 Disminución de capital. 440.
8) Menciones estatutarias en caso de existencia:
 Acuerdos de concentración/desconcentración 435.
 Preferencias. 436.
 Derecho de suscripción preferente. 439. (Es irrenunciable en SA; en SpA puede o no.)
 Dividendos por montos fijos y acumulativos. 442.
 Dividendos de unidades de negocios específicos. 443.
Contenido del Acto de Constitución:

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Stephanie Fernández Reyes

Art. 425 inc 2° CCom “El acto de constitución de la sociedad irá acompañado de su estatuto, el
que deberá expresar, a lo menos, las siguientes materias (en lo demás lo que quiera):
1. Nombre de la sociedad, que deberá concluir con la expresión SpA (no limitación en el nombre);
2. El objeto de la sociedad, que será siempre considerado mercantil;
3. El capital de la sociedad y el número de acciones en que el capital es dividido y representado;
4. La forma como se ejercerá la administración de la sociedad y se designarán sus representantes,
con indicación de quienes la ejercerán provisionalmente, en su caso, y
5. La duración de la sociedad, la cual podrá ser indefinida y, si nada se dijere, tendrá ese carácter”.

Inscripción y Publicación del Extracto del Instrumento Constitutivo.

Art 426 CCom.- “Dentro del plazo de un mes contado desde la fecha del acto de constitución
social, un extracto del mismo, autorizado por el notario respectivo, deberá inscribirse en el Registro de
Comercio correspondiente al domicilio de la sociedad y publicarse por una sola vez en el Diario
Oficial.
El extracto deberá expresar:
1. El nombre de la sociedad;
2. El nombre de los accionistas concurrentes al instrumento de constitución;
3. El objeto social;
4. El monto a que asciende el capital suscrito y pagado de la sociedad, y
5. La fecha de otorgamiento, el nombre y domicilio del Notario que autorizó la escritura o que
protocolizó el instrumento privado de constitución, así como el registro y número de rol o folio en que
se ha protocolizado dicho instrumento.

Modificación de los Estatutos SpA

Art. 427 CCom “Las disposiciones del estatuto social serán modificadas por acuerdo de la junta
de accionistas, del que se dejará constancia en un acta que deberá ser protocolizada o reducida a
escritura pública. Sin embargo, no se requerirá la celebración de la junta antedicha si la totalidad de los
accionistas suscribieren una escritura pública o un instrumento privado protocolizado en que conste tal
modificación. Un extracto del documento de modificación o del acta respectiva, según sea el caso, será
inscrito y publicado en la misma forma establecida en el artículo precedente. El extracto deberá hacer
referencia al contenido de la reforma sólo cuando se haya modificado alguna de las materias señaladas
en dicho artículo.”.

Sanción en caso de Omitirse Formalidades.

204
Stephanie Fernández Reyes

Art 428 CCom “Sin perjuicio de lo dispuesto en los artículos anteriores, si se hubiere omitido
alguno de los requisitos y menciones en ellos establecidos, se aplicará lo dispuesto en los artículos 6° y
6°A de la ley N° 18.046.
El saneamiento de las nulidades que afecten la constitución y modificaciones de sociedades por
acciones regidas por el presente Párrafo se efectuará conforme lo dispuesto por la ley N° 19.499.
Si de acuerdo a lo dispuesto en dichas normas se declara nula la sociedad o no es procedente su
saneamiento, los accionistas podrán liquidar por sí mismos la sociedad de hecho o designar uno o más
liquidadores.”.

Conversión de la SpA en SAA.

Art 430 CCom “La sociedad por acciones que durante más de 90 días seguidos tenga 500 o más
accionistas o, a lo menos, el 10% de su capital suscrito pertenezca a un mínimo de 100 accionistas,
excluidos los que individualmente o a través de otras personas naturales o jurídicas, excedan dicho
porcentaje, por el solo ministerio de la ley se transformará en una sociedad anónima, siéndole
totalmente aplicables las disposiciones pertinentes de dicha ley, las que en este caso prevalecerán sobre
el estatuto social. La siguiente junta de accionistas deberá resolver las adecuaciones que reflejen la
nueva modalidad social y elegir los miembros del directorio que continuará la administración.”.

Capital de las SpA

Bastante mas liberad.


1. Plena Autonomía en plazo de suscripción y pago en SpA. 434. Si nada dice, entonces hay limite
de 5 años.
2. Aumentos de capital acordados por Junta o delegación de Facultades en la administración. 434.
Ello porque es una modificación social, y la junta de accionistas son los dueños. Los quorum de
acuerdo al estatuto social.
Art 434.- “El capital de la sociedad deberá ser fijado de manera precisa en el estatuto y estará
dividido en un número determinado de acciones nominativas. El estatuto podrá establecer que las
acciones de la sociedad sean emitidas sin imprimir láminas físicas de dichos títulos.
Los aumentos de capital serán acordados por los accionistas, sin perjuicio que el estatuto podrá
facultar a la administración en forma general o limitada, temporal o permanente, para aumentar el
capital con el objeto de financiar la gestión ordinaria de la sociedad o para fines específicos.
El capital social y sus posteriores aumentos deberán quedar totalmente suscritos y pagados en el
plazo que indiquen los estatutos. Si nada señalaren al respecto, el plazo será de cinco años, contados
desde la fecha de constitución de la sociedad o del aumento respectivo, según corresponda. Si no se
pagare oportunamente al vencimiento del plazo correspondiente, el capital social quedará reducido al
monto efectivamente suscrito y pagado. Salvo disposición en contrario en los estatutos, las acciones
cuyo valor no se encuentre totalmente pagado, no gozarán de derecho alguno.”.

205
Stephanie Fernández Reyes

La ley dice que el estatuto podrá establecer que las acciones de la sociedad sean emitidas sin
imprimir láminas físicas de dichos títulos, ello porque así se obtiene rapidez, como contrapeso al riesgo
de la actividad.
El aumento del capital es modificación social.
Art 437 “Las disposiciones del estatuto social serán modificadas por acuerdo de la junta de
accionistas, del que se dejará constancia en un acta que deberá ser protocolizada o reducida a escritura
pública.
Sin embargo, no se requerirá la celebración de la junta antedicha si la totalidad de los
accionistas suscribieren una escritura pública o un instrumento privado protocolizado en que conste tal
modificación.
Un extracto del documento de modificación o del acta respectiva, según sea el caso, será
inscrito y publicado en la misma forma establecida en el artículo precedente.
El extracto deberá hacer referencia al contenido de la reforma sólo cuando se haya modificado
alguna de las materias señaladas en dicho artículo.”.
3. Derecho de suscripción preferente estatutario.
Art 439 inc 1° “La sociedad podrá emitir acciones de pago, que se ofrecerán al precio que
determinen libremente los accionistas o quien fuere delegado al efecto por ellos. No será obligatorio
que dicha oferta se realice preferentemente a los accionistas.”.
No se necesita junta de accionistas, basta con que los accionistas vallan a firmar. En SA
obligación de venta primero a accionistas, acá no, porque se busca liquidez.
4. Amplio régimen de bonos convertibles.
Art 439 inc final “Mientras estuviere pendiente una emisión de bonos convertibles en acciones,
deberá permanecer vigente un margen no suscrito del aumento de capital por la cantidad de acciones
que sea necesaria para cumplir con la opción, cuando ésta sea exigible conforme a las condiciones de la
emisión de los bonos respectivos.”.
5. Autonomía en materia de preferencias: se fijan en los estatutos.
Art 436.- “Las acciones pueden ser ordinarias o preferidas. El estatuto social deberá establecer
en forma precisa las cargas, obligaciones, privilegios o derechos especiales que afecten o de que gocen
una o más series de acciones. No es de la esencia de las preferencias su vinculación a una o más
limitaciones en los derechos de que pudieran gozar las demás acciones.”.
Sin sujeción a plazos a diferencia de las SA. 436
Sin vinculación a limitaciones de derechos. 436.
Dividendos por montos fijos acumulativos. 442.
6. Amplio régimen de autocartera (significa que se pueden comprar acciones propias).
Sin limitaciones en: Monto y Plazos de retención. (en silencio: 1 año).
Art 438.- “La sociedad podrá adquirir y poseer acciones de su propia emisión, salvo en cuanto
esté prohibido por el estatuto social. Con todo, las acciones de propia emisión que se encuentren bajo el
dominio de la sociedad, no se computarán para la constitución del quórum en las asambleas de
accionistas o aprobar modificaciones del estatuto social, y no tendrán derecho a voto, dividendo o
preferencia en la suscripción de aumentos de capital.

206
Stephanie Fernández Reyes

Las acciones adquiridas por la sociedad deberán enajenarse dentro del plazo que establezca el
estatuto. Si éste nada señalare al respecto, deberán enajenarse en el plazo de un año a contar de su
adquisición. Si dentro del plazo establecido, las acciones no se enajenan, el capital quedará reducido de
pleno derecho y las acciones se eliminarán del registro.”.
7. Acuerdos de participación mínima y desconcentración. 435.
Se permiten los grupos controladores, los que en SA están muy regulados.
Art 435 inc 1° “El estatuto social podrá establecer porcentajes o montos mínimos o máximos
del capital social que podrá ser controlado por uno o más accionistas, en forma directa o indirecta. En
caso de existir tales normas, el estatuto deberá contener disposiciones que regulen los efectos y
establezcan las obligaciones o limitaciones que nazcan para los accionistas que quebranten dichos
límites, según sea el caso. En su defecto, dichas estipulaciones se tendrán por no escritas.”.
8. Derecho de venta obligatorio de acciones: a otros accionistas, a la sociedad o a terceros.
Art 435 inc 2° “El estatuto también podrá establecer que bajo determinadas circunstancias se
pueda exigir la venta de las acciones a todos o parte de los accionistas, sea a favor de otro accionista, de
la sociedad o de terceros. En caso de existir tales normas, el estatuto deberá contener disposiciones que
regulen los efectos y establezcan las obligaciones y derechos que nazcan para los accionistas. En su
defecto, dichas estipulaciones se tendrán asimismo por no escritas.”.
A diferencia de las SA, en que se impedía limitar la libre disposición de las acciones, Art 14.
9. Acciones con resultado en función de cierta unidad de negocio (novedad).
Esta SpA, tiene distintos objetos, ejemplo arriendo de automóviles, repuestos, leasing, etc. Es
posible que ciertas acciones solo se paguen con una unidad de negocio u objeto como leasing,
dividendos a ciertas acciones.
Algunas pueden tener utilidades o no, contablemente se deben llevar cuentas separadas para
cada objeto.
Art 443.
Estados financieros separados.
Resultados plenamente separados.
Resultados de la unidad sólo pasan a ser generales después de pagar dividendos específicos.

Administración:

1. Normas imperativas, porque debe existir el tema administrativo.


Régimen estatutario y gerente general. 424, 425 Nº 4 y 431.
Art 431 inc final “Los administradores y el gerente general de la sociedad serán solidariamente
responsables de los perjuicios que causaren a accionistas y a terceros con ocasión de la falta de
fidelidad o vigencia de las informaciones contenidas en el registro a que se refiere este artículo.”.
Las facultades del gerente serán señaladas en el estatuto, y tendrá en general la representación
judicial.
2. Enorme espacio a la autonomía de la voluntad en la división de facultades entre:
Administradores y Junta de Accionistas.

207
Stephanie Fernández Reyes

Gobierno y Fiscalización.

1. La junta de accionistas tiene algunos roles legales:


Normas imperativas (aumento y disminución de capital).

2. También tiene algunos que son propios de su naturaleza:


a) Designar y remover administradores (como fuere, un administrador o un directorio).
b) Recibir cuenta de gestión de administradores.
c) Modificación de estatutos (mas facilidades). Sin perjuicio de la totalidad de los accionistas
pueden comparecer directamente a escritura de modificación. 437.
d) Distribución de utilidades, sin perjuicio de las facultades legales de la administración.

3. Derecho a Voto:
a) Un voto por acción, es la regla general.
a) Acciones sin voto o limitado.
b) Más de un voto por acción, novedad, lo que estaba prohibido en SA.

4. Derecho a retiro:
Autonomía de la voluntad plena.
Estatuto debe regular causas (decisiones de administración, de junta u otros), forma de ejercicio
y condiciones para ello.

5. Régimen de fiscalización.
Autonomía de la voluntad. La ley asume que el accionista se protege a través del estatuto. 446
Aquí adquiere mayor fuerza la fiscalización de la junta. Puede nombrarse autores externos,
inspectores, la misma junta, etc.

Se necesita mayor trabajo jurídico en la constitución, a diferencia de otras sociedades, si bien


hay normas supletorias de SAC, no se cumple le objetivo para el cual se creo, que es un ejercicio mas
ejecutivo. Es necesario incluirlo todo.
El estatuto social tiene un rol fundamental. La autonomía es fundamental en la administración.

208
Stephanie Fernández Reyes

LA EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA.

Debió haber sido la novedad, si bien fue una buena idea ya que estaba destinada a la
microempresa, e incentivar el emprendimiento, pero no ha funcionado.

Legislación Aplicable.

Regulada en la Ley Nº 19.857, publicada en el Diario Oficial de 11 de Febrero del 2003.


Supletoriamente se aplican:
a) Las normas de la sociedad de responsabilidad limitada de la ley nº 3.918.
b) Normas del Código de Comercio en general por art. 2º, y art. 4º L. 3.918.
c) En lo no reglado, normas del Código Civil. Art. 2º y 96 Código de Comercio.

Artículo 1º “Se autoriza a toda persona natural para la creación de empresas individuales de
responsabilidad limitada”.
Se explica que la autorización se de a personas naturales toda vez que el objetivo del legislador
chileno fue favorecer a los pequeños y medianos empresarios.

Definición.

El concepto de empresa es de ingenieros comerciales, y se decidió así, para no caer en la


contradicción de ser una sociedad unipersonal.
Debe estar formada por una sola persona natural, no jurídica.
Art. 2º Ley 19857 “La empresa individual de responsabilidad limitada es una persona jurídica
con patrimonio propio distinto al de su titular, es siempre comercial y está sometida al Código de
Comercio cualquiera sea su objeto; podrá realizar toda clase de operaciones civiles o comerciales,
excepto las reservadas por la ley a las sociedades anónimas.”.
Elementos:
 Persona jurídica.
 Patrimonio propio distinto del titular.
 Siempre comercial.
 Sometida al CCom.
 Actividad civil y comercial, salvo las de S.A.
Como la definición no es muy buena, se critica:
 Se dedica a describir elementos, pero no define la institución.
 Se le aplican las normas de la Ley 3.918, y no hace sentido que se le apliquen normas
societarias a una empresa.

209
Stephanie Fernández Reyes

R. Sandoval: “persona jurídica formada por un fondo proporcionado por una persona natural
que responde sólo por el entero efectivo de los bienes que lo integran, administrada por su titular o la
persona que éste designe y conocida por la referencia a las actividades que constituyen su objeto”.
Son patrimonios distintos. No hay affeccio societatis, que tampoco había en las sociedades de
papel, en que uno tenía el 99% con administración y otro el 1% sin injerencia.

Características:

1. Ella forma una persona jurídica distinta de la persona natural del fundador o titular.
2. Es mercantil por la forma.
3. Es una figura jurídica de naturaleza unipersonal.
4. Es un mecanismo de limitación de responsabilidad, ya que los acreedores de la EIRL sólo
pueden ejercer su derecho de prenda general respecto de todos los bienes que forman su patrimonio y
no en el del titular de la misma.

Clases de E.I.R.L.

 Unipersonalidad Originaria:
Nace del momento mismo en que una persona natural constituye una E.I.R.L. cumpliendo las
formas previstas por la ley.

 Unipersonalidad Derivada o Sobreviviente:


Se produce en las sociedades cuando habiéndose reunido en manos de una persona natural todas
las acciones, derechos o participaciones en el capital, si esa persona cumple con las formalidades
establecidas en la ley, para la constitución de una E.I.R.L.
Art 14 inc 1º Ley 19857 “En el caso que se produzca la reunión en manos de una sola persona,
de las acciones, derechos o participaciones en el capital, de cualquier sociedad, ésta podrá
transformarse en empresa individual de responsabilidad limitada, cumpliendo su propietario con las
formalidades de constitución establecidas en la presente ley.”.
Art 14 inc 2° Ley 19857 “Para tal efecto, la escritura pública respectiva, en la que deberá
constar la transformación y la individualización de la sociedad que se transforma, deberá extenderse
dentro de los 30 días siguientes a la fecha en que dicha reunión se produzca, y el extracto
correspondiente deberá inscribirse y publicarse dentro del término establecido en la presente ley.”.
De lo contrario es causal de disolución social. Se evita el término de giro, liquidación, etc., hay
que cuidar que es un plazo breve.

210
Stephanie Fernández Reyes

Ventajas de las E.I.R.L.


1) Permite a las personas naturales limitar su responsabilidad.
2) Permite reducir las sociedades ficticias.
3) Facilitaría la transmisión de la empresa. Por ejemplo si moría le empresario individual, el
negocio se podía mantener con la comunidad hereditaria, pero son persona distintas, y con una EIRL,
se era esa personalidad jurídica.

Desventajas de las E.I.R.L.


1) Objeto único.
2) La ley contiene una penalidad agravada para el empresario que, de los contratos que él celebre
con su patrimonio no comprometido en la empresa, por una parte, y con el de la E.I.R.L., por la otra,
otorgue en perjuicio de otro un contrato simulado. Se aplica la pena aumentada en un grado. Art. 471
Nº 2 CP.
3) En materia tributaria: Si desarrollan actividades de los números 1 al 5 del Art. 20 L de la Renta,
deben llevar contabilidad completa y efectuar balance general para acreditar la renta efectiva (el
contador es costoso).
4) No puede ser considerada microempresa familiar, por lo que no pueden gozar de los beneficios
tributarios que para ellas contempla la ley.

Formalidades de Constitución.

2) Escritura pública.
3) Inscripción y publicación de un extracto de ella en el registro de Comercio y Diario Oficial
respectivamente, dentro de los 60 días siguientes a la fecha de la escritura.
Art 3º Ley 19857 “La constitución se hará por escritura pública, que se inscribirá y publicará
con arreglo a los artículos 4º y 5º.”.
Así la forma de constitución es la ya conocida, y por tanto costosa, necesita abogado, notario e
inscripción.

A. Contenido de la Escritura Fundacional:


Art 4º Ley 19857.- “En la escritura, el constituyente expresará a lo menos:”.

 “a) El nombre, apellidos, nacionalidad, estado civil, edad y domicilio del constituyente;”.

 Enunciación referente al nombre de la empresa. “b) El nombre de la empresa, que contendrá, al


menos, el nombre y apellido del constituyente, pudiendo tener también un nombre de fantasía, sumado
al de las actividades económicas que constituirán el objeto o el giro de la empresa y deberá concluir
con las palabras "empresa individual de responsabilidad limitada" o la abreviatura "E.I.R.L.";”.

211
Stephanie Fernández Reyes

La redacción lleva a dudas en cuanto a la forma de configurar el nombre, al señalar que puede
“también” llevar una nombre de fantasía, pareciere que existe la alternativa para que el nombre se
forme con el nombre y apellido del constituyente, como en el evento de que se ponga sólo un nombre
de fantasía.
Sea que incluya o no un nombre de fantasía, habrá que agregar las actividades económicas que
constituyan el objeto o giro de la empresa, y deberán terminar con las palabras empresa individual de
responsabilidad limitada o E.I.R.L.
Ejemplo: Transportes Juan Fernández Soto E.I.R.L.

 “c) El monto del capital que se transfiere a la empresa, la indicación de si se aporta en dinero
o en especies y, en este último caso, el valor que les asigna;”.
La ley debió haber dicho “aporte” y no “capital”, ya que éste último es un término contable.
Además, el fondo no se transfiere sino que se aporta.
La valoración no debió ser entregada al constituyente, sino que a peritos, para asegurar el
carácter real y efectivo de dichos aportes, ya que puede llevar a abusos como en la sociedad de
responsabilidad Ltda, donde tampoco existe norma que cautele la integración real del capital aportado.

 “d) La actividad económica que constituirá el objeto o giro de la empresa y el ramo o rubro
específico en que dentro de ella se desempeñará;”.
Es el equivalente al giro u objeto social en las otras sociedades.
Sin embargo, la redacción es curiosa ya que debe indicar además “el ramo o rubro específico en
que dentro de ella se desempeñará”.
SII, para fines tributarios ha elaborado una lista de “rubros o ramos de actividades económicas”;
pero ella no está contenida en ningún texto legal, por lo que carece de vigencia general.
Por otra parte, esta exigencia, impide que la E.I.R.L. tenga un giro amplio.
La importancia de este requisito es que de acuerdo a lo señalado en el art 8º inc 1º, “la empresa
responde exclusivamente por las obligaciones contraídas dentro de su giro, con todos sus bienes”.

 “e) El domicilio de la empresa, y”.

 “f) El plazo de duración de la empresa, sin perjuicio de su prórroga. Si nada se dice, se


entenderá que su duración es indefinida.”.

B. Extracto.
Art 5º Ley 19857 “Un extracto de la escritura pública, autorizado por el notario ante quien se
otorgó, se inscribirá en el registro de comercio del domicilio de la empresa y se publicará por una vez
en el Diario Oficial, dentro de los sesenta días siguientes a la fecha de la escritura. El extracto deberá
contener un resumen de las menciones señaladas en el artículo anterior.”.
La palabra “resumen” es poco afortunada, ya que da a entender que puede llevar algunas y no
todas las menciones del artículo 4º. Debió haber dicho “extracto”.

212
Stephanie Fernández Reyes

C. Modificación.
Toda modificación que se haga de una E.I.R.L. deberá observar las solemnidades propias de su
constitución.
Art 6º Ley 19857 “Toda modificación a las menciones señaladas en el artículo 4º, deberá
observar las solemnidades establecidas en el artículo 3º. En el extracto deberá hacerse referencia al
contenido específico de la modificación.”.

Sanción por el incumplimiento de formalidades.

La falta de algunas de las solemnidades previstas en los artículos 4º, 5º y 6º para la constitución
o modificación de una E.I.R.L. produce nulidad absoluta.
No distingue entre vicios de fondo o de forma u omisión de cualquier formalidad.
Cuando la nulidad afecta al acto constitutivo de la entidad, el titular responde personal e
ilimitadamente de las obligaciones que contraiga en el giro de la empresa.
Art 7º Ley 19857.- “La omisión de alguna de las solemnidades de los artículos 4º, 5º y 6º,
importará la nulidad absoluta del acto respectivo. Si se tratare de la nulidad absoluta del acto
constitutivo, el titular responderá personal e ilimitadamente de las obligaciones que contraiga en el giro
de la empresa. Lo anterior, sin perjuicio del saneamiento.”.
Artículo 7º parte final, señala que la sanción de nulidad absoluta no obsta a la posibilidad e
saneamiento, el cual, por aplicación del artículo 18, hace supletoria la aplicación de la ley nº 19.499.
Art 18 Ley 19857.- “En lo demás, se aplicarán a la empresa individual de responsabilidad
limitada, las disposiciones legales y tributarias, aplicables a las sociedades comerciales de
responsabilidad limitada, incluyendo las normas sobre saneamiento de vicios de nulidad, establecidas
en la ley Nº 19.499.”.

El Beneficio de la Limitación de la Responsabilidad.

Artículo 8º L. 19.857 La E.I.R.L. responde exclusivamente de las obligaciones contraídas


dentro de su giro, con todos sus bienes.
Art 8º Ley 19857.- “La empresa responde exclusivamente por las obligaciones contraídas
dentro de su giro, con todos sus bienes.
El titular de la empresa responderá con su patrimonio sólo del pago efectivo del aporte que se
hubiere comprometido a realizar en conformidad al acto constitutivo y sus modificaciones.”.
Por lo tanto, existe una relación directa entre ella y el objeto de la entidad. De ahí la necesidad
de indicarse el rubro específico en el que se desempeñará. Si se redacta de manera imprecisa, se
suscitarán dudas acerca del ámbito de su responsabilidad, lo que obligará a los acreedores a probar que
el acto o contrato que ellos celebraron con la entidad está comprendido en el giro de la misma.
Art 13 señala que los acreedores personales del titular de la E.I.R.L. no tendrán acción sobre los
bienes de la entidad. (Consecuencia de que forma una persona jurídica distinta de su titular).

213
Stephanie Fernández Reyes

Art 13 Ley 19857.- “Los acreedores personales del titular no tendrán acción sobre los bienes de
la empresa. En caso de liquidación, tales acreedores sólo podrán accionar contra los beneficios o
utilidades que en la empresa correspondan al titular y sobre el remanente una vez satisfechos los
acreedores de la empresa.”
Producida la disolución de la E.I.R.L. y encontrándose en liquidación, los acreedores personales
del titular sólo pueden intentar acciones respecto a las utilidades que a éste correspondan en la empresa
y sobre el remanente, una vez satisfechos los acreedores de la empresa.

Casos en que el Titular Responde en Forma Ilimitada:


Art 12 Ley 19857 “El titular responderá ilimitadamente con sus bienes, en los siguientes
casos:”.

a) Por los actos y contratos efectuados fuera del objeto de la empresa, para pagar las
obligaciones que emanen de esos actos y contratos;
Puede traer dificultades probatorias para los acreedores, si el objeto no aparece claramente
delimitado en la escritura fundacional.
Como la norma dice “Para el pago de obligaciones”, pareciere que deja fuera otras
consecuencias pecuniarias como indemnización de perjuicios a terceros, responsabilidad
extracontractual, etc.

b) Por los actos y contratos que se ejecutaren sin el nombre o representación de la empresa, para
cumplir las obligaciones que emanen de tales actos y contratos;
Actuó como Juan Fernández.

c) Si la empresa celebrare actos y contratos simulados, ocultare sus bienes o reconociere deudas
supuestas, aunque de ello no se siga perjuicio inmediato;

d) Si el titular percibiere rentas de la empresa que no guarden relación con la importancia de su


giro, o efectuare retiros que no correspondieren a utilidades líquidas y realizables que pueda percibir,
Problemas tributarios.

e) Si la empresa fuere declarada en quiebra culpable o fraudulenta.

Funcionamiento de la E.I.R.L.

Art. 9º inc 2º Ley 19857 “La administración de la empresa corresponde al titular de la empresa,
quien la representa judicial y extrajudicialmente para el cumplimiento del objeto social, con todas las
facultades de administración y disposición”.

214
Stephanie Fernández Reyes

Es una copia del art 40 de la ley 18.046 por lo que hay que entenderla en el sentido de que el
titular de la E.I.R.L. está investido de poderes legales de administración y disposición que no será
necesario indicarlos en la escritura fundacional, poderes que sólo están limitados por su objeto.

Art 9º inc 3º Ley 19857 “El titular o su mandatario debidamente facultado, podrá designar un
gerente general, que tendrá las facultades del administrador, excepto las que excluya expresamente…”
No se divisa la razón de dicho nombramiento a menos que se trate de un mandatario especial.
Problema: la ley permite que este gerente tenga todas las facultades del administrador, porque hay que
suponer que el titular conserva también las suyas, caso en el cual habría dos órganos de administración,
con similares atribuciones.
Así, es posible que sea un extraño, lo cual no es lógico, suponiendo que son empresas chicas.

La Autocontratación y la E.I.R.L.

Se permite con requisitos. Ejemplo yo le arriendo a mi empresa el local, y ella lo tira a gasto.
Art 10 Ley 19857 “Los actos y contratos que el titular de la E.I.R.L. celebre con su patrimonio
no comprometido en la empresa, por una parte, y con el patrimonio de la empresa, por la otra, sólo
tendrán valor si constan por escrito y desde que se protocolicen ante notario público”.

Terminación de la E.I.R.L.

Art 15 Ley 19857 “La empresa individual de responsabilidad limitada terminará:


a) Por voluntad del empresario;
b) Por la llegada del plazo previsto en el acto constitutivo;
c) Por el aporte del capital de la empresa individual a una sociedad, de acuerdo con lo previsto en
el art 16; (la EIRL no puede ser socia de una sociedad).
d) Por quiebra, (no es lo usual).
e) Por la muerte del titular. Los herederos podrán designar un gerente común para la continuación
del giro de la empresa hasta por el plazo de un año, al cabo del cual terminará la responsabilidad
limitada.

Cualquiera que sea la causa de la terminación, ésta deberá declararse por escritura pública,
inscribirse y publicarse con arreglo al artículo 6º. En el caso de la letra e), corresponderá a cualquier
heredero declarar la terminación; excepto si el giro hubiere continuado y se hubiere designado gerente
común, pero, vencido el plazo, cualquier heredero podrá hacerlo. Valdrán los legados que el titular
hubiere señalado sobre derechos o bienes singulares de la empresa, los que no serán afectados por la
continuación de ésta, y se sujetarán a las normas de derecho común.
Las causales de terminación se establecen tanto en favor del empresario como de sus
acreedores. ”.

215
Stephanie Fernández Reyes

Formalidades de disolución.

Cualquiera sea la causa es necesario hacerla constar por escritura pública, cuyo extracto debe
inscribirse y publicarse de acuerdo al plazo legal.
Si la disolución es por declaración de nulidad, no es necesaria la declaración por escritura
pública. Es recomendable inscribir un extracto de la sentencia en el Registro de Comercio, publicarlo
en el D.O. y anotarlo al margen de la inscripción de la E.I.R.L.
Art. 16º Ley 19857 “En el caso previsto en la letra c) del artículo anterior, la sociedad
responderá de todas las obligaciones contraídas por la empresa en conformidad a lo dispuesto en el
artículo 8º, a menos que el titular de ésta declare, con las formalidades establecidas en el inciso
segundo del artículo anterior, asumirlas con su propio patrimonio.”.

Liquidación de la E.I.R.L.

Ley no establece normas.


Artículo 18 se remite a la sociedad de responsabilidad limitada, la cual tampoco regula esta
materia sino que se remite a las normas de la sociedad colectiva mercantil sobre esta materia.

216
Stephanie Fernández Reyes

TEORIA GENERAL DE LOS TITULOS DE CRÉDITO.

Antecedentes Históricos.

Sujetos Actividad Comercio Lucro


Mercantil

Circulación de Cantidad
Comerciantes (Pers. Natural).
Bienes
(a mas Bs,
Sociedades (Pers. Jurídica). > utilidad) Rapidez

Hay distintas herramientas jurídicas para lograr masificar la circulación de bienes y hacerlo con
rapidez:
1. Contratos Mercantiles (los mismos del Derecho Civil, pero más rigurosos).
2. Los Títulos de Crédito, Art 3 N° 10 CCom.

Los Títulos de Crédito, materialmente son Documentos, que representan una suma de dinero, y
también mercaderías, los que se usan por seguridad.
Tan importante, es la circunstancia de ser un documento, que sin esa materialidad no hay forma
de cobrarlo, perdiendo la acción cambiaria, sin perjuicio de las acciones propias del contrato
(extracambiarias). Además es un titulo ejecutivo.

Tiene distintas funciones:


a) Reemplaza el Dinero.
b) Sirve como Crédito (promesas de pagos diferidos, ya que se les puede incluir fechas de
vencimiento, para anticipar necesidades en ausencia de dinero).
c) Circulan, con posterioridad a su emisión. Así emitido, la retiene por ejemplo le vendedor de un
vehículo motorizado, quien a su vez tiene una obligación con uno de sus proveedores, y para su pago
hace circular la Letra de Crédito, vía endoso, siempre y cuando haya sido emitido a la orden.
El endoso es la manifestación de voluntad al reverso del documento, para transferirlo, sin
necesidad de señalar razón, ya que es independiente del contrato que lo originó.

Transferencia en Dominio a Ford S.A.


(Firma)
p.p. Automotoras Pérez Ltda.
Fecha 15 Septiembre 2012.-

217
Stephanie Fernández Reyes

Historia de la Letra de Cambio.

La Letra de Cambio fue el primer Titulo de Crédito, importante por ser su normativa, supletoria
para el pagare.
Su origen es remoto y de acuerdo a sus antecedentes, hoy no presenta los mismos caracteres de
antaño, sin perjuicio de lo cual quedan vestigios, sobre todo porque su historia explica la existencia de
los sujetos intervinientes.
Se dice que surge en la Edad Media, pero hay antecedentes e Grecia y en el apogeo del Imperio
Romano.

Origen.

Expulsión de los Judíos de Francia.


Con la expulsión y el abandono de sus bienes, los judíos se vieron en la necesidad de entregar a
los viajeros que se dirigían a ese país una carta complementaria, con el propósito de hacer efectivo el
importe convenido en sus operaciones, con su presentación y así recuperar parte de los bienes
abandonados en su éxodo, principalmente inmuebles y oro, plata y piedras preciosas, las que siguen
siendo moneda de transacción vigente.
Debieron dejar en Francia una persona a cargo, y huyeron a ciudades en que ellos fueran
aceptados y que ellas fueran focos de comercio, como Venecia en Italia.
Y así idearon un sistema basado en la Buena Fe, que funciona hasta el día de hoy, en el cual se
negocia, pudiendo hacer efectivas las deudas.

Transacción entre Don Jacobo y Giuseppe. Don Jacobo


Francia Italia emite una Letra de Cambio que Giuseppe puede cobra
en otra parte al depositario de sus Bienes en Francia
Philippe Don Jacobo “Philippe”.
 Jacobo: Librador.
 Giuseppe: Beneficiario (Portador Legitimo de LC).
 Philippe: Librado.
Italia
El librado no ha intervenido, pero este debe aceptar el
Giuseppe
cargo y cuando lo haga se denominará Aceptante.

Hay un contrato que origina la Letra, la que se cobrará al vencimiento de la fecha estipulada, y
si nada se digiere es pagadera a la vista. El librado debe aceptar el encargo, Firmando y Aceptando la
Letra, en forma atravesada en la parte principal.
Aceptante

Páguese a la Orden de Beneficiario.


Philippe

La Suma de…………………….
Jacobo

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Stephanie Fernández Reyes

En principio el obligado es el Librador, porque el emitió la letra y se comprometió a que el otro


pagaría, cuando el Librado acepta es el obligado, sin perjuicio de la responsabilidad del Librador,
teniendo la opción de dar orden de no pago. El beneficiario no pierde la acción.
Así, por medio de un documento, se trasladan riquezas, lo cual es atractivo porque se viaja son
peso ni peligros. Y el mismo documento como es representativo de dinero, puede servir para otras
transacciones, ya que tiene la posibilidad de circular por medio del endoso.

Origen.

A) Sirvió como Instrumento Probatorio y de Ejecución del Contrato de Cambio.


Se masificó y en la Edad Media los comerciantes la utilizaron para probar y ejecutar el Contrato
de Cambio, cambiando monedas de una plaza a otra, evitando lo riegos que implica el traslado de
dinero.
Art 620 CCom “El contrato de cambio es una convención por la cual una de las partes se obliga,
mediante un valor prometido o entregado, a pagar o hacer pagar a la otra parte o a su cesionario legal
cierta cantidad de dinero en un lugar distinto de aquel en que se celebra la convención.”.

Elementos:
3. Partes.
4. Precio del contrato o valor prometido.
5. Objeto: cantidad de dinero.
6. “Distancia Loci”, distintas localidades.

Instrumentos de Ejecución.
a) Emitir Letras de Cambio.
El Librador ordena al Librado que pague al Beneficiario una cantidad de dinero en un lugar
distinto al del giro o emisión.

Chile Express Arica Chile Express Concepción


(Aceptante)
Contrato de Cambio

Hugo Relación Contractual Paco


(Librador) (Beneficiario)

La Letra de Cambio es independiente de la relación contractual. Hoy es común principalmente

219
Stephanie Fernández Reyes

en las remesas de dinero al extranjero.

b) Pagaré a Domicilio.
c) Giro Postal.

Características.
 Oneroso.
 Conmutativo
 Consensual.

B) Independencia.
Posteriormente la letra de cambio fue considerada por su valor propio, independiente del
contrato de cambio y paso a ser un instrumento de pago, porque se le incluyo la clausula “a la Orden”,
lo que implica que el beneficiario, pueda transferirla vía endoso, pudiendo cobrarla quien detente el
documento o persona determinada.
Se puede endosar indefinidamente, y si falta papel, se agrega una Hoja de Prolongación.
La aceptación del librado, da al beneficiario la certeza de que el librado esta dispuesto a cumplir
la orden de pago que ella contiene.
El endoso traslativo, origina inoponibilidad de excepciones. Por ejemplo Giuseppe lo endosa
por deuda, el portador cobrará al Aceptante.
Se le pueden oponer al portador legitimo de la relación fundamental, mientras no circule,
Giuseppe puede oponer excepciones, una vez que ocurra, solo se pueden hacer valer las acciones del
contrato con el contratante, y se pierde la cambiaria.
Conviene emitir nominativamente, para impedir que el documento circule.

C) Actualidad.
La Letra de cambio permitió que el Librador y Beneficiario pudieran ser la misma persona, se
separó del Contrato de Cambio, se suprime la clausula o elemento de Distancia Loci.
Utilización actual:
1. Ejecución del contrato de cambio.
2. Medio de pago y circulación.
3. Instrumento de crédito (fecha de vencimiento distinta de la de emisión.)

220
Stephanie Fernández Reyes

LOS TITULOS DE CREDITO.

Denominación.

La denominación de “títulos de crédito”, que era la tradicional, no es hoy en día de uso


uniforme en la doctrina, dado que no solo posterga la obligación..
También se esta usando la expresión “títulos valores” pues representan una pretensión de
dinero, señalándose que esta última abarca títulos que, sin estar comprendidos en la expresión
“créditos”, también responden a las características generales de los institutos sobre los cuales trata.
Se ha sostenido que la expresión “títulos valores” tiene el defecto de comprender títulos que
exceden los límites del tema, proponiéndose a cambio, la denominación “títulos circulatorios”, el cual
se critica, debido a que la circulación no es esencial para que exista un documento como el que
analizamos.

Historia de la Teoría:

Se creo primero la institución y luego la teoría. Vivante, en el Tratado de Derecho Comercial:


1. Extrajo las características esenciales de la Letra de Cambio, comunes a todos los títulos de
crédito.
2. Separó los elementos constitutivos de la Letra de Cambio como titulo de crédito, de aquellas
otras características que le daban el rasgo de papel de comercio.
3. Distinguió de los Títulos de Crédito, aquellos documentos que no contaban con los caracteres
esenciales de ellos y que eran simplemente Documentos Probatorios.
4. Describió la forma de circulación según los diversas clases de Títulos de Crédito, por ejemplo
solo circulan al portador el pagaré y el cheque pero no la Letra de Cambio.

Noción de título de crédito.

Definición de Vivante: Es un documento transferible cuya posesión es necesaria para ejercer el


derecho literal y autónomo que en él se representa.
El documento que da cuenta de un crédito, adquiere el carácter jurídico para transferir o exigir
el derecho literal y autónomo que en él está mencionado.
El derecho que consta del título es un derecho literal, porque su medida y contenido están
determinados por el preciso tenor del título; es un derecho autónomo porque todo poseedor lo ejerce
como si fuera un derecho originario nacido en el por primera vez, desde que en contra de tal derecho no
pueden hacerse valer las excepciones que eran oponibles a los poseedores precedentes.

221
Stephanie Fernández Reyes

Es decir, es un documento que no sólo acredita la existencia y contenido de un derecho, sino


que lo constituye y sirve para su transferencia. Estos documentos incorporan o materializan un derecho
en su texto.
El documento es necesario para dar origen al derecho, para su conservación y disposición. Sin
él no es posible hacer efectivo el derecho contra el obligado, ni transmitirlo a un tercero ni darlo en
garantía. Es un derecho documental, va ligado al documento y corre su misma suerte. “La posesión del
título es título de posesión”.
Existe una compenetración del derecho en el título, característica que en Doctrina se llama
Incorporación. Por ello el poseedor del título es el titular del derecho.
Sin embargo, hay que dejar constancia de que antes de plasmar el derecho en el instrumento
que, o consigan, existía ya una relación fundamental a la que se sigue la documental.

En cuanto a su Naturaleza:
1) Los títulos valores son una cosa mueble:
Debido a su materialidad un papel, que como tal pueden ser objeto de todas las relaciones que
caben respecto a los bienes, a saber, tenencia, posesión, propiedad, usufructo.
Materialmente el título de crédito es un documento, un instrumento escrito en el que se ha
incorporado, en el carácter de constitutiva, una declaración unilateral de voluntad con contenido
económico, a la que posteriormente pueden irse incorporando otras.
2) Acto Jurídico.
Desde el punto de vista jurídico, como fuente de las obligaciones, el título de crédito no es una
convención, es un acto jurídico, es decir, una declaración unilateral de voluntad, que da nacimiento a
una obligación inicial, a la que posteriormente pueden irse agregando tras.
Esta declaración unilateral de voluntad es incondicionada, no está sujeta a contraprestación, es
irrevocable y vinculante.

Estructura del título de crédito.


Los elementos del título de crédito son fundamentalmente dos:

1. El documento, en cuanto soporte material.


Pertenece a la categoría de bien mueble debido a su materialidad.
Sin embargo, no existe una identidad absoluta entre el título de crédito cosa mueble y las cosas
muebles por naturaleza, ello porque el primero está estructurado para circular, esto es, para facilitar el
desplazamiento del crédito de portador a portador.

El documento juega distintas funciones:


a) Función Probatoria, en cuanto acredita la existencia de un hecho que puede producir
consecuencias jurídicas.
b) Función Constitutiva, ya que el documento es esencial para que nazca la obligación; y

222
Stephanie Fernández Reyes

c) Función Dispositiva, en el sentido de que el instrumento es necesario para disponer del derecho
a que él se refiere, el derecho esta incorporado en el.

2. La Declaración Documental.
El título de crédito contiene una declaración documental con valor económico. Puede estudiarse
como fuente de obligación y como representación documental.

a) Como Fuente de Obligación:


Es una declaración unilateral que da nacimiento a un vínculo jurídico obligacional. El aceptante
se obligo por su sola manifestación de voluntad. Esta promesa unilateral tiene las siguientes
características:
1. Es no recepticia, ya que no depende de la voluntad del sujeto a quien se dirige.
2. Es incondicionada, en cuanto a que su exigibilidad no está sujeta a contraprestación por parte de
quien favorece.
Artículo 1°.- La letra de cambio deberá contener las siguientes enunciaciones: 3.- La orden, no
sujeta a condición, de pagar una cantidad determinada o determinable de dinero;”.
3. Es irrevocable, una vez formulada por el declarante. No puede por otro documento decirse que
no se pagará.
4. Es vinculante, en orden a que obliga a cumplir la prestación correspondiente.

b) Como Representación Documental:


La declaración documental contiene un vínculo representado que tiene la naturaleza de un
crédito, esto es, un derecho a exigir una prestación con contenido económico.

“Conexión Permanente” o “Consorcio Indisoluble”.

Existe una vinculación de los elementos de la estructura del título denominada “Conexión
Permanente” o “Consorcio Indisoluble”, toda vez que el elemento material, en tanto instrumento,
cuando se le incorpora la declaración de voluntad con contenido económico, pasa a ser un documento
constitutivo, toda vez que se convierte en condición necesaria para la existencia y el ejercicio del
derecho en él representado.
El elemento voluntario, esto es la declaración obligacional, cuando se representa en un
documento, da origen a un derecho de naturaleza documental.
Este fenómeno de la vinculación se ha tratado de explicar a través de la “Doctrina de la
Incorporación”, del derecho en el ducumento.
Sin embargo, se sostiene que estos elementos, no obstante estar unidos, mantienen su autonomía
conceptual.

223
Stephanie Fernández Reyes

Ejemplo, la propia ley autoriza a desligar este consorcio indisoluble, como en los casos de
hurto, extravío o robo, en los cuales, cumplidas ciertas formalidades legales, el documento pierde su
contenido económico o declaración obligacional. La Desincorporación es excepcional.

Concepto de Legitimación:

Es la propiedad que tiene el título de crédito de facultar a quien lo posee, según la ley de su
circulación, para exigir del suscriptor u obligado, el pago de la prestación consignada en el título y de
autorizar al segundo para pagar válidamente su obligación, cumpliéndola a favor del primero.
La legitimación está dominada por el dogma de la Apariencia Jurídica. La posesión del título
engendra apariencia de titularidad del derecho, y con el fin de favorecer la circulación se libera al
poseedor demostrar que es titular del crédito. La apariencia actúa así tanto en favor del tenedor como
respecto del obligado.
A este último se le libera de la deuda si paga a favor de quien tiene la apariencia, aunque no sea
el verdadero titular del derecho; al tenedor le exime de demostrar su condición de acreedor y es el
deudor quien tendrá que demostrar que el poseedor no tiene derecho de recibir la prestación para negar
válidamente el pago.
La buena fe juega también en esta materia un rol importante. En rigor, sólo el poseedor legítimo
tiene derecho a la prestación contenida en el título, y si el deudor sabe que no es legítima la posesión de
quien se presenta como tenedor del documento, debe rehusar el pago.
Resaltan la autonomía, originalidad, y la buena fe.
El legitimado pasivo: Artículo 31.- “El pagador de una letra de cambio no está obligado a
cerciorarse de la autenticidad de los endosos; ni tiene facultad para exigir que ésta se le compruebe;
pero debe verificar la identidad de la persona que la presente al cobro y la continuidad de los endosos,
so pena de quedar responsable si paga a portador ilegítimo del documento.”. Si tuviera que revisar el
endoso, se entraba la circulación de la riqueza.

La ley al prescribir la forma en que se adquiere un título de crédito, establece al mismo tiempo
como se adquiere su legitimación:

1. Tratándose de Títulos Nominativos, esto es, aquellos que se expiden a favor de una persona
determinada, la legitimación produce sus efectos cuando el propietario los ha adquirido mediante su ley
de circulación, esto es, mediante la cesión, ya sea contando con la aprobación del deudor cedido o
mediante su notificación.

2. Tratándose de títulos a la orden, vale decir, aquellos en que se consigna una obligación
contraída a la orden de una persona determinada, hay que distinguir:
a) Es propietario del título, y por tanto, legitimado, el beneficiario del mismo, o sea el que como
tal figura en el texto del documento. En este caso no ha circulado.

224
Stephanie Fernández Reyes

b) Se considera propietaria a la persona que justifique su derecho mediante una serie no


interrumpida de endosos, que constituye la forma en que ellos circulan.
No demuestra su derecho de propiedad sobre el título, sino que acredita su derecho a cobrar del
deudor la prestación respectiva, comprobando que es aquella persona que cierra la cadena de endosos
que figuran en el documento. Aquí el título ha circulado.
Art. 26 inc 2° Ley nº 18.092 “El tenedor de una letra de cambio se considera portador legítimo
si justifica su derecho por una serie no interrumpida de endosos, aunque el último esté en blanco.”.

2. Tratándose de títulos al portador, es decir, aquellos que sin tener la designación del acreedor
(basta la clausula, sin importar haya nombre o no), permiten al que los presente exigir la prestación en
ellas contenida, su cesión se hace entregando el título, con lo cual la legitimación se simplifica en grado
sumo. El que lo porta.
Lo normal es que la legitimación, la propiedad y la titularidad sean lo mismo, o que se radiquen
en una misma persona.

Características de los títulos de crédito.

La Necesariedad.
Esenciales o Comunes: La Literalidad.
La Autonomía.

Particulares a Algunos Títulos de Crédito: La Abstracción.


La Formalidad.

 Características esenciales y comunes de todos los títulos de crédito:

A) La Necesariedad.
Es la característica esencial del documento, que hace imprescindible tener el título para poder
disponer del derecho documental representado en él.
Su fundamento radica en la especial estructura del título de crédito, que hace que la declaración
documental esté conectada indisolublemente al documento, de tal suerte que el portador debe contar
con el documento para ejercer el derecho.
Efectos:
1. El derecho documental sólo puede nacer, existir y ser ejercido por el legítimo portador del
documento.
2. El acreedor no puede suplir con otro instrumento jurídico la carencia de posesión del título para
disponer del derecho.

225
Stephanie Fernández Reyes

3. Legitima al deudor para negarse a cumplir la obligación si el requirente no le ofrece la entrega o


restitución del documento.
Consecuencia:
No hay derecho cambiario sin título y no se concibe título de crédito sin un derecho
individualizado en él mismo.
Busca cautelar los valores de certeza, rapidez y seguridad de los títulos de crédito.
B) La Literalidad.
Significa que su contenido, extensión y modalidades dependen exclusivamente del tenor del
título. Es decisivo, en consecuencia, el elemento objetivo de la escritura. Cualquier modificación,
disminución o mutación debe resultar de los términos textuales del título.
Este carácter literal del documento está íntimamente relacionado con la característica
necesariedad.
Si el derecho cambiario sólo existe y vive en el documento, el fundamento de su carácter literal
estriba en la naturaleza documental adquirida por ese derecho al conectársele indisolublemente al
documento, ejemplo los intereses.
Efectos de la literalidad de los títulos de crédito:
1. El acreedor no puede exigir ni percibir más de lo expresado en el título.
2. El deudor no puede valerse de elementos jurídicos extraños que no estén literalizados en el
documento.
Esta característica facilita la circulación del documento, dado que quienes lo van adquiriendo
conocen que el derecho a que acceden es el que se desprende literalmente de lo escrito en el.
Numerosas disposiciones de la Ley nº 18.092 consagran esta característica a propósito de la
emisión de la letra, de las cláusulas facultativas, de la alteración, adulteración, aceptación, endoso y
aval de la misma. Consagraciones:
Art 1 “La letra de cambio deberá contener las siguientes enunciaciones: 1.- La indicación de ser
letra de cambio, escrita en el mismo idioma empleado en el título;”.
Art 13 “Además de las menciones indicadas en el artículo 1°, la letra de cambio puede contener:
2.- La cláusula de ser reajustable… 3.- La cláusula de intereses…”.
Art 2 “El documento en que no se cumpla con las exigencias del artículo precedente no valdrá
como letra de cambio.”.
Art 23 “El endoso firmado por el endosante que no contenga el nombre del endosatario, es
endoso en blanco. La sola firma del endosante constituye también endoso en blanco.”.
Donde y como se firma, influye en el efecto y lo que significa.

C) La Autonomía.
Consiste en la independencia de la posición de cada uno de los poseedores del título respecto a
la de los poseedores anteriores del mismo.
Ello significa que cada adquisición del título que se produzca durante la circulación no lo es en
forma derivada, como sucede en las relaciones del derecho común, sino en forma originaria.

226
Stephanie Fernández Reyes

El que adquiere el título adquiere un derecho autónomo e independiente de las relaciones


producidas entre los anteriores titulares del documento.
Consecuencia: principio de la inoponibilidad de las excepciones, consagrado en el artículo 28 de
la Ley nº 18.092 “la persona demandada en virtud de una letra de cambio no puede oponer al
demandante excepciones fundadas en relaciones personales con anteriores portadores de la letra.”

Adquiere con Vicio de N, porque Casado en Sociedad


su derecho es derivativo. CV IM c/Hip Conyugal con María
Vendedor Comprador
1. Se emite titulo de crédito, por 100 millones de pesos en 10 letras de cambio.
2. Se endosa en pago de una deuda, desde que se transfiere a un tercero es autónomo.
3. María exige la nulidad.
4. El tercero cobra la letra. El comprador no puede negarse a pagar a pretexto de ser nulo el
contrato de CV. El comprador repetirá contra el vendedor, desde el punto de vista extracambiario.
5. Si no hubiere circulado habría oponibilidad de excepciones, ya que habría identidad entre el
aceptante y comprador y el beneficiario y vendedor.
Este es un contrato de CV de IM, es civil, y la letra de cambio no accede a ese carácter por ser acto
de comercio formal.

 Características particulares de algunos títulos de crédito:

A) La abstracción de Algunos Títulos de Crédito.


Característica que tienen algunos títulos de crédito, en particular los efectos de comercio (letras,
pagarés y cheques), caso en el cual las obligaciones que nacen del título son independientes de la
relación fundamental en que tuvieron su fuente.
En el Código de Comercio estaba consagrado en los artículos 123 y 124, los que fueron
derogados por el artículo 108 de la Ley Nº 18.092 establecía que el pago con efectos de comercio no
constituía novación, salvo cuando fueran al portador.
Art 12 de la Ley nº 18.092 contiene el mismo principio general:
“El giro, aceptación o transferencia de una letra no extinguen, salvo pacto expreso, las
relaciones jurídicas que les dieron origen, no producen novación.
El pago de una letra emitida, aceptada o endosada para facilitar hasta la concurrencia de lo
pagado.”.
Por tanto, hay relación fundamental, el contrato, y no hay novación ya que el obligado a la letra
de cambio, no extingue por ello, la obligación de pagar el precio que emana del contrato de compra
venta.

227
Stephanie Fernández Reyes

Hay que tener presente que esta disposición no se aplica a los títulos al portador, respecto de los
cuales el Art 125 del CCom dice “Si se dieren en pago documentos al portador, se causará novación si
el acreedor al recibirlos no hubiere hecho formal reversa de sus derechos el caso de no ser pagados.”.
La “relación fundamental” (compraventa, mutuo, aporte en sociedad, etc.), que puede ser origen
de operaciones con títulos de crédito, una letra de cambio, por ejemplo, produce efectos jurídicos, esto
es, derechos y obligaciones. La circunstancia de que éstos se incorporen a un título de crédito no
significa que aquellos derechos y obligaciones se extingan por novación.
Los intervinientes, en todo caso, pueden darle al acto cambiario (giro, endoso, aceptación, etc.)
efectos novatorios, si expresamente lo estipulan en la relación fundamental.
Si en una compraventa resta un saldo de precio y el comprador acepta a la orden del vendedor
una letra de cambio por el monto de la deuda, esa aceptación no extingue la obligación de pagar el
saldo de precio por novación.
Así, coexistirán, por una parte, la obligación derivada del contrato de compraventa y, por otra, la
obligación de pagar la suma señalada en al letra. Si se paga la letra aceptada para facilitar el pago del
saldo de precio de la compraventa se extingue la obligación derivada de la relación fundamental hasta
concurrencia de lo pagado. Es lo que dice el artículo 12 inciso 2º L. 18.092.
En cambio, si la letra se acepta con la expresa intención de causar novación en las obligaciones
surgidas de la relación fundamental, se extinguirán éstas, y subsistirán sólo las que nacen de la letra de
cambio.
Como resultado directo del carácter abstracto de algunos títulos de crédito, surge el principio de
la independencia del acto cambiario con el negocio causal.
La verdad es que siempre va a haber motivos y valoraciones económicas que han dado origen a
estos títulos, por lo que como necesaria consecuencia surge que la persona que tiene una acreencia
derivada de dicho negocio causal va a disponer de dos tipos de acciones para ejercer su derecho:
 La Acción Extracambiaria, que va a ser aquella que nace del negocio causal mismo, por
ejemplo, el derecho del vendedor que se le pague el saldo de precio;
 La Acción Cambiaria que deriva del título de crédito, acción que es ejecutiva y de corto plazo
de prescripción, mucho más rápida, cumpliendo los demás requisitos.

B) La Formalidad.
Se relaciona a literalidad, los requisitos formales han de literalizarse en el documento.
Los títulos de crédito abstractos comparten esta característica, en cuanto a que las relaciones
que surgen de ellos quedan determinados por su sentido literal, sometidos, pues al cumplimiento de
ciertos requisitos formales.
Este es el caso de los efectos de comercio, como la letra de cambio, el pagaré y el cheque.
Estos títulos de crédito abstractos, formales, se oponen a los títulos de crédito causales, que son
aquellos que pueden mencionar en su texto la causa o relación subyacente que motivó su emisión.
Si la causa no se encuentra referida en el tenor literal del título, no puede hacerse valer en el
dominio de las relaciones cambiarias. Estos títulos se denominan “no formales” o “incompletos”.

Ventajas de los Títulos De Crédito.

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1) La Certeza:
Porque las obligaciones constan en esos títulos muy clara y simplemente expresadas.
2) La rapidez en las negociaciones:
Porque la emisión de los títulos de crédito es mucho más sencilla que la celebración de
contratos formales y no requieren ni siquiera que las personas se junten, pues surgen de actos
unilaterales de voluntad.
3) La seguridad en la ejecución final del título.
Clasificación de los Títulos de Crédito.

I. Atendiendo a su contenido:

1. Títulos de Pago o Efectos de Comercio:


Aquellos en los que consta la obligación de pagar una suma de dinero. Ejemplo: letra de
cambio, pagaré y cheque.

2. Títulos Representativos de Mercaderías:


Son títulos de crédito que dan cuenta de un derecho de propiedad sobre bienes muebles, en
particular mercaderías, que admite la transmisión del dominio de ellos por la transferencia del título.
Entre ellos los más conocidos son dos:
a) Los testimonios escritos de las diversas variedades de contratos de transporte, como carta de
porte (si se trata de transporte terrestre), conocimiento de embarque (transporte marítimo) guía aérea o
carta de porte aérea (transporte aéreo).
La ventaja es que compro mercaderías en el extranjero, las cuales demoran en llegar, y con esos
documentos, en el intertanto, el proveedor con la carta de embarque puede celebrar un contrato, y con
ello el comprador tiene derecho a exigir las mercaderías, y proveedor adelanto el negocio.
b) Los certificados o vales de depósitos que emanan del negocio de los warrants.
El depósito de tales mercaderías se acredita mediante el documento que emite el almacenista,
que es el dueño del almacén general de depósito Warrants, llamado certificado o vale de depósito. El
titular de ese vale puede transferir el dominio sobre la mercadería transfiriendo el documento.
Las mercaderías se encuentran en el puerto, que por regla general provee servicios de depósito,
así se transfieren sin necesidad de traslado.

3. Títulos de Participación Social:


Es un tipo discutido porque hoy no exigen materialidad, y además solo son nominativas y no
admiten endoso.
Son títulos de crédito que contienen un conjunto de derechos de diversa naturaleza, como la
acción de una sociedad anónima, ya que representan un derecho que se hace efectivo en la persona
jurídica. Son causados.

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II. Atendiendo a su ley de circulación:

1. Títulos al portador:
Son aquellos que se emiten sin mencionar en su texto al beneficiario o que apareciendo éste se
les adiciona la cláusula “al portador”. Se literaliza la forma de circular.
Se pagan a quien los presente al cobro y se transfieren mediante su mera tradición manual o
entrega física.

2. Títulos a la orden:
Son aquellos que están emitidos a favor de una determinada persona, que faculta a ésta, a
transmitirlo sin intervención del deudor. Generalmente lleva las palabras “a la orden”.
En principio el único facultado para cobrar es la persona a cuya orden se emite. Su traspaso se
efectúa mediante un acto jurídico llamado endoso, que puede ser regular o en blanco.

3. Títulos Nominativos:
Aquellos que están extendidos única y exclusivamente a favor de una persona y que no admiten
transferencia mediante endoso.
Su transferencia se efectúa mediante el mecanismo de la cesión de derechos.

III. Atendiendo a los efectos que la causa tiene en la vida del título:

1. Títulos de Crédito Causales:


Son aquellos en que se menciona expresamente la causa en el documento y ella se mantiene
unida al mismo en todos los aspectos jurídicos. Ej.: acciones S.A.

2. Títulos de Crédito Abstractos:


Aquellos que no mencionan en su texto la causa o que mencionándola, ésta indicación carece de
efecto jurídico. Ej.: la letra de cambio.

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LA LETRA DE CAMBIO.
Ley nº 18.092, publicada en el Diario Oficial el 14 de Enero de 1982

Definición:

La Ley nº 18.092 no señala una definición sino sólo sus aspectos formales.
Doctrina: Es un título de crédito que contiene la orden, no sujeta a condición, de pagar una
cantidad determinada o determinable de dinero, en la época fijada en ella o a su presentación, que
obliga a cumplirla para con el beneficiario designado o a su orden o con el portador legítimo, al
aceptante, al librador, a quienes la hayan hecho circular por endoso traslaticio y a los que garanticen su
pago por alguno de los nombrados.
 Es un titulo de crédito, documento…
 Cantidad determinada o determinable, por ejemplo intereses y reajustes pero indicar forma de
determinación, salvo cheque.
 Se fija época para el pago o se hace a la presentación. Así pueden ser Pagaderos a la Vista
(considerar que el cheque aun cuando se señale fecha es pagadero a la vista), o con Fecha de
Pago distinta de la emisión.
 Portador Legítimo, aquel que lo haya adquirido en virtud de su ley de circulación, beneficiario
endosatario.
 Se puede cobrar a distintas personas.

Personas Que Intervienen En La Letra De Cambio:

1. Librador o Girador: Es la persona natural o jurídica que emite el título, que lo crea o gira.
Jurídicamente el primer obligado.
2. Librado o Girado: Es aquel a quien se ordena se pague la cantidad girada, a cuyo cargo se gira
la letra. Materialmente no participa.
3. Tomador o Beneficiario: Es la persona designada o a cuya orden debe pagarse la suma de
dinero. Hoy es este quien emite el documento porque a él le interesa que quede bien.

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4. Aceptante: Es el librado que admite el encargo de pagar la letra. Su aceptación se perfecciona


por la firma del documento, por ella pasa a ser el principal obligado.
5. Endosante: Es el que transmite a otro el documento en virtud del endoso. Puede ser el
beneficiario portador legítimo, otro endosatario, que lo adquirió por su ley de circulación, y lo
transfiere por endoso. Responsabilidad solidaria.
6. Endosatario o Cesionario: Es quien adquiere la promesa de pago incorporada en el documento
por el endoso, por medio de su ley de circulación.
7. Avalista: Es el que afianza el pago de la letra por alguno de los obligados. Resp. Sol.
8. Portador, Tenedor O Poseedor: Es quién adquiere el título por su ley de circulación y tiene
derecho a exigir la prestación contenida.
La Emisión o Giro de la Letra de Cambio.

La letra de cambio participa de un carácter formal, es decir, debe respetar determinados


requisitos formales para que tenga plena eficacia jurídica, caso contrario, no vale como letra de cambio.
Artículo 2º L. 18.092 “El documento en que no se cumpla con las exigencias del artículo
precedente no valdrá como letra de cambio.”.

Enunciaciones De La Letra De Cambio.

Contenidas en el Art 1º Ley Nº 18.092 “La letra de cambio deberá contener las siguientes
enunciaciones:
1.- La indicación de ser letra de cambio, escrita en el mismo idioma empleado en el título;
2.- El lugar y fecha de su emisión. No obstante, si la letra no indicare el lugar de la emisión, se
considerará girada en el domicilio del librador;
3.- La orden, no sujeta a condición, de pagar una cantidad determinada o determinable de dinero;
4.- El nombre y apellido de la persona a que debe hacerse el pago o a cuya orden debe efectuarse;
5.- El nombre, apellido y domicilio del librado;
6.- El lugar y la época del pago. No obstante si la letra no indicare el lugar del pago, éste deberá
hacerse en el domicilio del librado señalado en el documento; y si no contuviere la fecha de su
vencimiento, se considerará pagadera a la vista, y
7.- La firma del librador.
Bajo la responsabilidad del librador, su firma podrá estamparse por otros procedimientos que se
autoricen en el Reglamento, en los casos y con las formalidades que en él se establezcan.
Si hubiere varios librados, deberá indicarse un domicilio único para todos ellos.”.

1) La indicación de ser letra de cambio, escrita en el mismo idioma empleado en el título.


Es una enunciación esencial. Principio de la literalidad.

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Stephanie Fernández Reyes

2) El lugar y fecha de su emisión.


Tiene importancia para:
a) Aplicación del principio lex locus regis actum: la ley del lugar de la emisión rige la forma del
documento (Art. 17 Cº C y 263 Cº Derecho Internacional Privado).
b) Para establecer la época de vencimiento cuando se trata de una letra girada a un plazo contado
desde la fecha del giro, ejemplo a 30 días desde la fecha de giro.
c) Determinar la capacidad del librador, librado y beneficiario del documento.
La mención de la fecha de emisión es esencial (prescripción), no así el lugar. Si no se expresa
el lugar se entenderá girada en el domicilio del librador.
3) La orden no sujeta a condición de pagar una cantidad determinada o determinable de dinero.
Mención esencial, ya que se refiere a la finalidad que se persigue al emitir el título: pagar una
suma de dinero. “No sujeta a condición”, para dar certeza y seguridad a la prestación.
Que la cantidad de dinero pueda ser determinable, pone de relieve el que la letra pueda girarse
en moneda extranjera, en UF y convenir intereses, todo lo cual hace que la cantidad de dinero pueda
determinarse en fecha posterior.

4) El nombre y apellido de la persona a que debe hacerse el pago o a cuya orden debe
efectuarse.
Corresponde al beneficiario o tomador. Puede girarse a la orden o a cargo del propio librador.
Art. 3º “La letra de cambio también puede girarse a la orden a cargo del propio librador.” Ello
porque la letra de cambio se desvinculó del contrato de cambio. D.L. 777 de 1925.

5) El nombre, apellido y domicilio del librado.


Es una mención esencial, pues allí se cobrará.
El librado no contrae obligación alguna mientras no acepte pagar la letra poniendo su firma en
el documento. Desde que acepta contrae obligación cambiaria.
Se admite en el derecho pluralidad de librados:
Art 1 inciso final “Si hubiere varios librados, deberá indicarse un domicilio único para todos
ellos.”.
Art. 4º “Si una letra se girare contra varias personas todas ellas se considerarán librados, a
menos que expresamente se hubiere designado algún orden, en cuyo caso se entenderá como librado
sólo al que aparezca en primer lugar en el documento y los demás, como librados subsidiarios en el
orden señalado.”. Hasta que alguien acepte.

6) El lugar y la época de pago.


Mención no esencial.
El lugar de pago es importante para saber donde debe cumplirse la prestación y para los efectos
del protesto por falta de pago. (Debe recabarse ante el notario del lugar del pago) (Sino se entiende ser
el domicilio del librado).

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Stephanie Fernández Reyes

Art. 1º nº 6, 2ª parte “No obstante si la letra no indicare el lugar del pago, éste deberá hacerse en
el domicilio del librado señalado en el documento; y si no contuviere la fecha de su vencimiento, se
considerará pagadera a la vista,”.
Art. 5º “La letra de cambio puede girarse para ser pagada en el domicilio de un tercero, ya sea
en la localidad en que el librado tenga el suyo o en otra distinta.” Esta convención debe liberalizarse.
Art. 43 “El librado puede señalar en su aceptación un domicilio o residencia diferente del que
resulte del texto de la letra, para que en ella se efectúe el pago, siempre que esté ubicado en la misma
provincia.
La aceptación para pagar en cualquier lugar fuera de dicha provincia produce los efectos señalados
en el inciso segundo del artículo precedente.”.
Art. 53 “Siempre que el tenedor de una letra aceptada fuere un banco o una sociedad financiera,
ya como beneficiaria, ya como endosataria, el pago deberá hacerse en la oficina que tenga en su poder
la letra y que esté situada en la comuna en que corresponda hacerse el pago. Se informará al aceptante,
en la comunicación a que se refiere el artículo 71 letra a), del lugar preciso en que deberá efectuarse el
pago.” Caso en que el beneficiario o tenedor fuere un banco o una institución financiera.
En cuanto a la época de vencimiento: mención no esencial. Si no contiene una fecha de
vencimiento se considera pagadera a la vista.

7) La firma del librador.


Mención esencial. Art. 1º nº 7 2ª parte “Bajo la responsabilidad del librador, su firma podrá
estamparse por otros procedimientos que se autoricen en el Reglamento, en los casos y con las
formalidades que en él se establezcan.”.
La letra se puede girar por cuenta propia o en nombre y representación de otra persona.
Art. 8º “La persona que firma una letra de cambio como representante o a ruego de otra, de la
que no tiene facultad para actuar, se obliga por sí misma en virtud de la letra; y si hubiere pagado
tendrá los mismos derechos que tendría el supuesto representado.
La misma regla se aplica al representante que se ha excedido en sus poderes.”.
 Agente oficioso: se obliga si mismo.
 Mandatario que excede sus facultades es responsable.

Sanción por falta de requisitos esenciales:


Artículo 2º “El documento en que no se cumpla con las exigencias del artículo precedente no
valdrá como letra de cambio.”. Literalidad.
Artículo 7º “La incapacidad de alguno de los signatarios de una letra de cambio, el hecho de que
en ésta aparezcan firmas falsas o de personas imaginarias, o la circunstancia de que, por cualquier
motivo, el título no obligue a alguno de los signatarios o a las personas que aparezcan como tales, no
invalidan las obligaciones que derivan del título para las demás personas que lo suscriben.”. Consagra
el principio de la independencia de las firmas.
Asimismo revela el carácter autónomo de la declaración instrumental incorporada en la letra de
cambio. Asimismo equivale a decir que la declaración instrumental es de naturaleza unilateral,
abstracta, con prescindencia objetiva de la relación fundamental que pudo existir al origen del

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documento, ya que la incapacidad de alguno de los firmantes, la existencia de firmas falsas o de


personas imaginarias, no invalida las obligaciones que derivan del título para las demás personas que lo
suscriben.

Para evitar los riesgos, conviene emitir el documento en forma nominativa, para poner oponer
excepciones.

Enunciaciones posteriores a la emisión de la letra de cambio.

La emisión de la letra de cambio no necesariamente debe ser un acto único, puede que el
negocio no este determinado por completo, por ejemplo el plazo, el monto, etc. No necesariamente
debe llenar la misma persona, lo que importa es la firma del aceptante.
Se permite incorporar enunciaciones al contenido de la letra con posterioridad a su creación; es
decir, se consagra la existencia de la letra en blanco, pero al momento del cobro ha de estar completo,
de lo contrario el aceptante se puede negar a pagar.
Art. 11 “Sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 2°, si la letra de cambio no contiene las
menciones de que trata el artículo 1°, cualquier tenedor legítimo podrá incorporarlas antes del cobro del
documento, sujetándose en todo ello a las instrucciones que haya recibido de los obligados al pago de
la letra. Si se llenare en contravención a las instrucciones, el respectivo obligado podrá eximirse de su
pago probando tal circunstancia. Esta exoneración de responsabilidad no podrá hacerse valer respecto
del tenedor de buena fe.
Todo lo anterior no obsta al ejercicio de las acciones penales que fueren procedentes.”.
Ejemplo: Las clínicas, en que se firma un pagaré en blanco, con un mandato para que lo llene
resueltas las prestaciones. Antes se usaban los cheques pues tenían acción penal. Se cuestiona la
garantía.

Menciones facultativas de la letra de cambio.

No son de su esencia, de modo que si no se pactan su omisión carece de efectos jurídicos


(accidentales).
Artículo 13.- “Además de las menciones indicadas en el artículo 1°, la letra de cambio puede
contener:
1.- La comuna dentro de la cual esté ubicado el lugar del pago;
2.- La cláusula de ser reajustable la cantidad librada, que se expresará mediante la palabra
"reajustable" u otra igualmente inequívoca;
3.- La cláusula de intereses, los que correrán desde la fecha en que la letra fue emitida y hasta su

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efectivo pago, a menos que en la letra se indiquen otras fechas; y se calcularán sobre la cantidad
reajustada, en su caso, salvo mención expresa en contrario;
4.- La cláusula "devuelta sin gastos" o "sin obligación de protesto", y
5.- Otras menciones que no alteren la esencia de la letra.”.

Art 13 nº 1 “La comuna dentro de la cual esté ubicado el lugar del pago”.
Puede tener importancia respecto de las grandes urbes que han debido dividirse en comunas por
razones administrativas, y permite mayor precisión del lugar de pago de la letra.

Art. 13 nº 2 “La cláusula de ser reajustable la cantidad librada, que se expresará mediante la
palabra "reajustable" u otra igualmente inequívoca”
Usual. Relacionado con art. 14 “En las letras con cláusulas de reajuste, la cantidad librada se
ajustará conforme a las reglas que el documento señale. No indicándose sistema de reajuste, se aplicará
el de las operaciones de crédito de dinero vigente a la época de la emisión de la letra. La indicación de
sistemas prohibidos por la ley, se tendrá por no escrita.”. El IPC.

Art. 13 nº 3 “La cláusula de intereses, los que correrán desde la fecha en que la letra fue
emitida y hasta su efectivo pago, a menos que en la letra se indiquen otras fechas; y se calcularán
sobre la cantidad reajustada, en su caso, salvo mención expresa en contrario”.
Usual.

Art. 13 nº 4 “La cláusula "devuelta sin gastos" o "sin obligación de protesto"”


Mediante cláusula “devuelta sin gastos” el librador deja establecido que él no paga los gastos
derivados del protesto de la letra, que normalmente le corresponden.
Mediante la cláusula “sin obligación de protesto”, libera al portador de protestar la letra por
falta de pago o de aceptación, implica menos gasto. El protesto es la constancia de no pago por un
ministro de fe.

Art. 13 nº 5 “Otras menciones que no alteren la esencia de la letra”


Ej.: cláusula “sin más aviso”, que significa que el librado debe pagar sin nueva orden del
librador.

Adulteración de la letra:
Artículo 15 “En caso de adulteración de una letra de cambio los signatarios anteriores se
obligan conforme al texto original y los posteriores conforme al nuevo texto.”.
Reitera el principio de la independencia de las firmas. El derecho penal sancionará.

Alteración de la letra de cambio después de su emisión:

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Stephanie Fernández Reyes

Art. 16 “Cualquiera de los obligados al pago de una letra puede, mediante una nueva firma,
consentir en una alteración de su texto, quedando obligado en los nuevos términos que se indiquen.”.

Obligaciones del librador: Hay que distinguir:

a) Obligaciones del librador con él o los beneficiarios.


El librador de una letra de cambio está obligado a garantizar a los beneficiarios, hasta el último
portador, la aceptación y pago del documento. Hasta la aceptación.
Art. 10 “El librador garantiza la aceptación y el pago de la letra de cambio. Puede eximirse de la
responsabilidad de la aceptación; pero toda cláusula por la cual se exima o limite su responsabilidad
por el pago se tendrá por no escrita.”.
Si el beneficiario no obtiene del librado la aceptación de la letra, debe protestarla por falta de
aceptación y hacer efectivos sus derechos contra el librador, aun antes del vencimiento Art. 79 y 81. La
ley permite eximirse al librador de la obligación de aceptación, pero del pago.

b) Obligaciones del librador con el librado.


La Ley nº 18.092 no consigna obligación alguna entre el librador y el librado como lo hacía las
derogadas disposiciones del Código de Comercio que regulaban la letra de cambio.
Razón: Se busca desvincular la letra de cambio de toda raigambre contractual.

La Circulación de la Letra de Cambio:


EL ENDOSO.

Artículo 18.- “La letra, aún la no librada expresamente a la orden, es transferible por endoso. No
obstante, si el librador ha insertado en la letra las palabras "no endosable" o una expresión equivalente,
sólo podrá transferirse o constituirse en prenda conforme a las reglas aplicables a los créditos
nominativos. En todo caso, puede endosarse en comisión de cobranza.”.

Definición Legal de endoso:

Artículo 17 “El endoso es el escrito por el cual el tenedor legítimo transfiere el dominio de la
letra, la entrega en cobro o la constituye en prenda.- El endoso debe estamparse al dorso de la letra
misma o de una hoja de prolongación adherida a ella.- El endoso debe ser firmado por el endosante.-
Bajo la responsabilidad del endosante, su firma podrá estamparse por otros procedimientos que se
autoricen en el reglamento en los casos y con las formalidades que en él se establezcan.”.
El inciso 1º el legislador pone de relieve las diversas funciones que pueden conseguirse con el
endoso: a) transferir el dominio, b) entregarlo en cobro (comisión de cobranza); y c) constituirlo en
prenda (en garantía, el concepto de prenda esta mal empleado).

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El inciso 2º señala la forma en que se materializa el endoso. Como: estamparse al dorso de la


letra misma o de una hoja de prolongación adherida a ella.
El endoso, no importando de cuál de los tres se trate debe cumplir con 3 exigencias formales:
 Debe ser escrito;
 Debe contener la firma del endosante (beneficiario, ultimo PL); y
 Debe literalizarse al dorso del documento.

Características del endoso:

a) Es accesorio: Está supeditado a la existencia de una letra de cambio o de otro título de crédito a
la orden. Necesita del documento acto principal, pues no subsiste por si mismo.
b) Es solemne: Es un acto escrito que lleva la firma del endosante puesto al dorso del documento.
Requiere de formalidades, no se puede firmar en cualquier parte.
c) No condicionado: porque su existencia no puede sujetarse a condición. Pero sí en cuanto a sus
efectos, como por ejemplo, agregándole la cláusula “no endosable”.
d) Debe ser total.
Art. 19. “El endoso debe ser puro y simple. Toda condición a la que se subordine el mismo se
reputa no escrita.- El endoso parcial no produce efecto alguno.- El endoso al portador vale como
endoso en blanco.”.

Diferencias entre la cesión ordinaria de créditos y el endoso:

Endoso. Cesión.

El escrito puesto al dorso y firmado por el En la cesión se requiere de la notificación o


endosante acarrea la transferencia del documento aceptación del deudor cedido.
a la orden.

El endosante, quien transfiere el documento a la El cedente de un crédito sólo responde de la


orden por el endoso, queda solidariamente existencia del crédito al tiempo de la cesión. Art.
obligado a su pago (aceptante no paga). 1907 CC.

En la transferencia de una letra de cambio por el La cesión ordinaria es una forma de tradición del
endoso, el adquirente obtiene un derecho nuevo título, y el cedente no puede transferir más
desvinculado de la relación fundamental, por lo derechos de los que tiene.
mismo el deudor cedido no le puede oponer al Por lo mismo, el deudor cedido puede oponer al
cesionario las excepciones que tenía contra el cesionario las excepciones personales que tenía

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Stephanie Fernández Reyes

endosante. Art 28. contra el cedente.

A favor de quienes puede efectuarse el endoso:


Art. 20 “El endoso puede efectuarse en favor de un tercero, del librado o aceptante, del librador
o de cualquier otro obligado. Dichas personas pueden volver a endosar la letra.”.
Lo usual es el endoso al tercero. El librador si es el beneficiario, puede endosárselo, para
transformarlo en documento al portador. Igual un cheque para el pago de un inmueble endosado en
blanco lo puedo retirar con posterioridad si no se realizar la CV del IM.

Clases de endoso:

I. Atendiendo a sus requisitos formales:

1. Endoso Regular:
Aquel que además de la firma del endosante contiene el lugar y fecha de otorgamiento, el
nombre del endosatario y la calidad del endoso.
Art 22.- “El endoso puede contener, además de la firma del endosante o de la persona que lo
extiende a su ruego o en su representación, las siguientes menciones: el lugar y fecha de su
otorgamiento, el nombre del endosatario y la calidad del endoso, en su caso.
El endoso en que se omite el lugar de su otorgamiento, se presume hecho en el domicilio del
endosante; y el endoso sin fecha, se presume extendido antes del vencimiento de la letra.”.
Ejemplo: Endosado en dominio a don X, firma, Concepción 10 de julio del 2012.

2. Endoso Irregular:
Aquel en que se estampa la firma del endosante y algunas de las enunciaciones del endoso
regular, pero no todas.
A este respecto la ley suple algunas de estas omisiones: cuando se omite el lugar de
otorgamiento, se presume hecho en el domicilio del endosante; si no contiene la fecha se presume
hecho antes del vencimiento.
Ejemplo: Endosado en dominio a don X, firma.

3. Endoso en blanco:
El endoso firmado por el endosante que no contenga el nombre del endosatario, es endosos en
blanco (endosado en dominio, firma). La sola firma del endosante constituye endoso en blanco (firma).
Art. 23. “El endoso firmado por el endosante que no contenga el nombre del endosatario, es
endoso en blanco.- La sola firma del endosante constituye también endoso en blanco.”.

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Art. 24 “El endoso en blanco autoriza al tenedor para llenarlo, anteponiendo a la firma del
endosante su propio nombre o de un tercero, y para transferir la letra, sin llenar el endoso, por la sola
entrega del documento. Autoriza, asimismo, al tenedor, para endosarla en comisión de cobranza o en
prenda.”.
Se transforma en documento al portador. Se puede volver a endosar o bien mediante simple
entrega se transfiere.

II. Según sus efectos:

1. Endoso traslaticio de dominio.


Constituye la regla general.
Si nada se dice en orden a que tipo de endoso se trata se entiende que estamos frente a un
endoso traslaticio de dominio.
Mediante este endoso se transfiere el dominio del título y de los derechos que emanan de él. En
cuanto a la forma, el endoso traslaticio de dominio puede ser regular o en blanco.

Efectos del endoso traslaticio de dominio:

a) Transferencia de dominio de la letra.

El endoso traslaticio de la letra es uno de los elementos de legitimación tratándose de la


circulación de los títulos a la orden.
La legitimación es la situación jurídica en virtud de la cual el portador regular de un título se
halla facultado para ejercer todas las potestades jurídico-económicas emergentes del documento que
exhibe al sujeto requerido para cumplir la prestación representada y en virtud de la cual éste cumple y
se librea válidamente.
Se transfiere el dominio del documento y la prestación. Legitimación por endoso.

 Tiene un aspecto activo y otro pasivo.


 La Legitimación Activa es el conjunto de condiciones formales para que el acreedor o portador
pueda ejercitar válidamente las acciones que emanan del título. Estas condiciones son:
1º Posesión del documento (necesariedad),
2º Presentación o exhibición del título, y
3º Identificación del portador.
 La Legitimación Pasiva significa que el deudor se libera si paga el título a quien ha llegado a
poseerlo formalmente por su ley de circulación. No tiene para qué ni porqué investigar quién es el
dueño o verdadero titular del derecho, sino que basta la legitimidad formal.

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El Art 26 reconoce el rol del endoso traslaticio de dominio como requisito de legitimación en la
circulación de los títulos a la orden “El tenedor de una letra de cambio se considera portador legítimo si
justifica su derecho por una serie no interrumpida de endosos, aunque el último esté en blanco.
Para este efecto, los endosos tachados o borrados se tienen por no escritos. Cuando a un endoso
en blanco sigue otro endoso, se reputa que el firmante de éste ha adquirido la letra por el endoso en
blanco.”. Conviene no tachar, pues se pierde la responsabilidad solidaria de los endosantes anteriores a
la tacha.
Artículo 31 contempla el aspecto pasivo de la legitimación “El pagador de una letra de cambio
no está obligado a cerciorarse de la autenticidad de los endosos; ni tiene facultad para exigir que ésta se
le compruebe; pero debe verificar la identidad de la persona que la presente al cobro y la continuidad
de los endosos, so pena de quedar responsable si paga a portador ilegítimo del documento.”. Verificar
identificación y endoso.

b) Responsabilidad solidaria del endosante.

Consagrada en el artículo 25 y 79.


Artículo 25.- “El endoso traslaticio de dominio garantiza la aceptación y pago de la letra y el o
los endosantes serán solidariamente responsables de los efectos de la falta de aceptación o pago, salvo
estipulación en contrario estampada en el dorso mismo.
El endosante puede prohibir un nuevo endoso y, en tal caso, no responde ante los endosatarios
posteriores de la letra.”.
Artículo 79.- “Todos los que firman una letra de cambio, sea como libradores, aceptantes o
endosantes, quedan solidariamente obligados a pagar al portador el valor de la letra, más los reajustes e
intereses, en su caso.
Si no se realiza en tiempo y forma el protesto por falta de pago, caducarán las acciones
cambiarias que el portador pueda tener en contra del librador, endosante y los avalistas de ambos. No
obstante, no caducarán estas acciones en caso de quiebra del librado o aceptante ocurrida antes del
vencimiento, o de haberse estampado en la letra la cláusula "devuelta sin gastos" o "sin protesto".”.

Para que el portador pueda ejercer acciones en contra de los endosantes es necesario que se
proteste en tiempo y forma la letra por falta de pago.
El endosante pude excluir mediante una estipulación agregada al endoso su responsabilidad
solidaria por al aceptación y pago de la letra. Debe liberalizarse en el dorso mismo del documento.
Surge cuando el aceptante no paga. Es necesario Protestar para dar constancia de no pago, y me
puedo dirigir contra cualquiera por el total. Responden porque si bien no se materializó la razón, hay
una relación fundamental detrás.
Artículo 25.- “El endoso traslaticio de dominio garantiza la aceptación y pago de la letra y el o
los endosantes serán solidariamente responsables de los efectos de la falta de aceptación o pago, salvo
estipulación en contrario estampada en el dorso mismo.
El endosante puede prohibir un nuevo endoso y, en tal caso, no responde ante los endosatarios
posteriores de la letra.”.

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c) La inoponibilidad de excepciones:
Consagrado en el Art 28 “La persona demandada en virtud de una letra de cambio no puede
oponer al demandante excepciones fundadas en relaciones personales con anteriores portadores de la
letra.”.
El endosatario de una letra de cambio que ha adquirido el documento por el endoso traslaticio
de dominio, adquiere un derecho que nace nuevo en él, desvinculado del derecho que tenía el endosante
y de la relación fundamental que originó la emisión del documento. Característica de la autonomía,
propia de los títulos de crédito. No puede basarse en la relación anterior.
No obstante lo precedentemente señalado existen algunas defensas que puede oponer el deudor
en contra del portador legítimo:
a) Las que se funden en una irregularidad formal del documento. Ejemplo no se llenaron todas las
menciones, ejemplo el girador no firmo.
b) La falsedad del título, cuando se ha alterado su contenido. (Sin perjuicio del principio de la
independencia de las firmas consagrado en el artículo 7º).
c) Las de novación, compensación, confusión y pago, cuando se fundan en relaciones personales
entre demandante y demandado. La de pago debe fundarse en una cancelación otorgada en la letra
misma.

Endoso de Letra Vencida: Art. 32 “El endoso de una letra vencida o protestada por falta de pago
no tiene más valor ni produce otro efecto que el de una cesión ordinaria; y en este caso el cedente y el
cesionario podrán ajustar los pactos que les convengan.
Con todo, al endoso en comisión de cobranza le es siempre aplicable la norma del artículo 29”

2. Endosos en comisión de cobranza.

El efecto que se persigue con esta forma de transferencia de la letra es encomendar su cobranza.
Es un mandato al endosatario para que cobre la letra, el mandante es el endosante sigue teniendo el
dominio de la letra de cambio. Es un contrato. Hay que literalizar esta circunstancia porque la regla
general es el traslaticio de dominio.

Artículo 29 inc 1° “El endoso que contenga la cláusula "valor en cobro", "en cobranza" o
cualquiera otra mención que indique un simple mandato faculta al portador para ejercitar todos los
derechos derivados de la letra de cambio, salvo los de endosar en dominio o garantía. El endoso
practicado por el endosatario en cobro sólo produce los efectos propios del endoso en cobranza.”.
Hasta aquí llega el endoso traslaticio, pero el en comisión de cobranza puede hacerse, aunque es
discutible.

Artículo 29 inc 2° “El endosatario en cobranza puede cobrar y percibir, incluso judicialmente,
y tiene todas las atribuciones propias del mandatario judicial comprendidas también aquellas que

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Stephanie Fernández Reyes

conforme a la ley requieren mención expresa. Con todo, el mandatario sólo puede comparecer ante los
tribunales en la forma que exige la ley.”.
Ejemplo: soy un dependiente y se me comisiona para el cobro, tengo todas las acciones
tendientes al cobro, voy y le cobro al aceptante, sino me paga, protesto, y puedo iniciar un juicio de
cobro, para ello acude a un abogado. Yo teniendo mandato para el cobro, le otorgo mandato judicial al
abogado.
En otro supuesto, se le mandato de cobro a un abogado, cobra, no pagan, protesta, y no se
necesita mandato judicial, es esta otra forma de constituir mandato judicial, porque la ley dice que tiene
facultades incluso para el cobro judicial y él tiene ius postulandi. Tiene todas las facultades del art 7
CPC. En la práctica el abogado pide mandato expreso sobre todo el inc 2:
Porque si no el abogado aparecería como demandante.
Comparecer en esta forma puede cuestionarse.
Es práctico, porque no es necesario ir al tribunal. Pero hay un tema de control, por ello no se usa
mucho. Se requiere de pago por el notario, el aceptante acepta paga al abogado y puede mentir.
Artículo 29 inc 3° “La letra nominativa o no endosable es susceptible de endoso en cobro.”.
La letra de cambio que contiene la cláusula “no endosable” es susceptible de ser transferida por
endoso en comisión de cobranza.
La letra nominativa o no endosable es susceptible de endoso en cobro. Para transferir el dominio
se necesita cesión, pero basta el endoso, aun cuando no sea a la orden si es para el cobro.

Tener presente que, siendo ante todo una comisión, se originan los siguientes otros efectos:
a) El endosante no puede revocar a su arbitrio la comisión aceptada, cuando su comisión interesa
al comisionista. Art. 241 CCom.
b) Las facultades del endosatario cesarán desde que tengan lugar, respecto de él o del comitente,
las circunstancias que según la ley ponen fin a la comisión.
c) El librado u obligado conserva el derecho de oponer al endosatario todas las excepciones que
tenía en contra el endosante. No siendo traslaticio de dominio, el endoso en cobro no purga las
excepciones, no se produce la autonomía, no es aplicable al Art 28.
d) Aceptado el encargo de cobrar el documento, el endosatario deberá cumplirlo, y no haciéndolo
sin causa legal, responde al endosante de los perjuicios que le sobrevinieren. Art. 245 CCom.

3. Endosos en garantía.

Se reconoce este endoso porque lleva las expresiones “valor en garantía”, “valor en prenda” u
otra equivalente, que traducen el propósito del endosante de constituir en prenda el título. (endosado en
garantía a JP)
Artículo 30.- “El endoso en garantía faculta al portador para ejercer todos los derechos
emanados de la letra, cobrarla judicial y extrajudicialmente y aplicar sin más trámite su valor al pago de
su crédito, con obligación de rendir cuenta al endosante. Sin embargo, a menos que se establezca lo
contrario, el endosante no responde de la aceptación o pago de la letra. Mientras el endosatario

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mantenga la letra en su poder, debe practicar todas las diligencias necesarias para conservar los
derechos emanados de ella.
El endoso hecho por el endosatario en garantía, sólo vale como endoso en cobro.
La disposición del artículo 28 es aplicable al endoso en garantía.”.
Se endosa en garantía por parte de Pedro Soto, para caucionar, existe una relación fundamental
entre Soc. Pérez y Cía. Ltda y Pedro Soto, se exige se caucione el pago del precio de $ 2.000.000.-, se
cauciona con una letra de la cual Pedro Soto es beneficiario y Juana Suarez aceptante, habiéndose
girado por $ 10.000.000.-.
Se faculta al portador Soc. Pérez y Cía. Ltda, endosatario a favor de quien se cauciona, para
ejercer todos los derechos que emanen de la letra.
Vencida la letra, la Soc. Pérez y Cía. Ltda., le cobra a Juana Suarez, quien no paga, y la sociedad
protesta y demanda, pero luego Juana Suarez paga los 10.000.000.- el endosatario debe rendir cuenta al
endosante, porque la Sociedad imputa el monto a la deuda de Pedro Soto, pero no se le transfirió el
dominio y como la Sociedad Pérez y Cía. no es dueño, solo puede cobrar e imputar a su deuda, pero
debe rendir cuenta y por tanto restituir los 8.000.000.- que sobran.
La disposición del artículo 28 es aplicable al endoso en garantía, por ello Juana Suarez no puede
oponer a la Sociedad las excepciones que tenía con el beneficiario Pedro Soto. Inc. final art. 30 “…”
Este efecto es propio del endoso traslaticio de dominio.
El endoso hecho por el endosatario en garantía, solo vale como endoso en cobro.

Normas que se aplican al pagaré y al cheque, salvo la discusión del endoso en garantía.

La Aceptación de la Letra.

La aceptación es el compromiso contraído por el librado de pagar la cantidad girada en la letra.


Mientras el librado no presta su aceptación no contrae la obligación de pagar la cantidad girada.
La aceptación constituye una declaración unilateral de voluntad en virtud de la cual el librado se
constituye en deudor cambiario. Manifestación de la literalidad.
Esta declaración unilateral da origen a una obligación literal y abstracta que pesa sobre el
aceptante y lo convierte en deudor directo y principal, sin consideración alguna a la validez de sus
relaciones con la persona que le requirió la aceptación.

Presentación de la letra a la aceptación:

Para requerir la aceptación es necesario presentar la letra al librado. Art. 34 “El propietario de la
letra puede presentarla a la aceptación por sí o por mandatario especial, aun cuando no la haya
endosado a favor de éste. La mera tenencia de la letra hace presumir el mandato y confiere la facultad
necesaria para presentarla a la aceptación y en su defecto, requerir el protesto.”.

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Stephanie Fernández Reyes

El beneficiario se acerca al librado para que acepte, no necesariamente debe ser el beneficiario,
puede ser un mandatario, cualquiera que la presente se presume mandatario del portador legitimo.
El propietario de la letra “puede” presentarla a la aceptación.
Sin embargo, la necesidad de requerir la aceptación se hace evidente tratándose de letras giradas
a un plazo contadero desde la vista, con el objeto de determinar su época de vencimiento. Art. 35”…”,
Art. 36 “…” y 37 “…” Art. 38 “…”.
Artículo 35.- “La letra girada a día fijo y determinado o a un plazo de la fecha de giro, puede ser
presentada para la aceptación dentro del plazo de su vencimiento.
La letra girada a un plazo contado desde la vista, y que no sea aceptada en el plazo de un año a
partir de la fecha de giro quedará sin valor, a menos de ser protestada oportunamente por falta de
aceptación o de fecha de aceptación.”.
Artículo 36.- “Si la letra fuere girada a un plazo contadero desde la vista, o si ella debe ser
presentada a la aceptación de un plazo determinado en virtud de cláusulas especiales, el librado deberá
fechar la aceptación.
Esta fecha deberá ser la del día en que la aceptación fuere dada, a menos que el requirente exija
que se ponga la del día de su presentación.
A falta de fecha, el portador, para conservar sus derechos contra los endosantes y el librador,
debe protestar la letra. El término para pagar la letra girada a un plazo contadero desde la vista correrá,
en este caso, a partir del día del protesto.”.
Artículo 37.- “La presentación de la letra a la aceptación se hará en el domicilio o residencia del
librado, a menos que se señale en la letra un lugar determinado para este efecto.”.
Artículo 38.- “La aceptación no puede requerirse en días feriados, en día sábado ni el 31 de
diciembre.
La aceptación sólo puede requerirse entre las 9 y las 18 horas, salvo que el lugar señalado para
la aceptación fuere el de una institución bancaria o financiera, en cuyo caso sólo podrá hacerse dentro
del horario de funcionamiento para la atención del público.”.

Requisitos de forma de la aceptación:


Art. 33 “La aceptación debe constar en la letra misma por medio de las palabras "acepto",
"aceptada" u otras equivalentes y la firma del librado. La sola firma de éste puesta en el anverso de la
letra importa aceptación.”. Debe literalizarse.
No es necesario fechar la aceptación en el día que se otorga, a menos que se trate de una letra
pagadera a un plazo contadero desde la vista, caso en el cual la fecha debe ser la del día en que la
aceptación fue dada. Art. 36 “…”

Requisitos de fondo de la aceptación:


Debe ser pura y simple. Art. 42 “La aceptación debe ser pura y simple, pero el librado puede
restringirla a una parte de la suma librada.- Cualquiera otra reserva o declaración por la cual se
modifique el contenido original del título equivale a un rechazo de la aceptación. El aceptante, sin
embargo, queda obligado en los términos de su aceptación.” (RR. art.1º nº 3).

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Stephanie Fernández Reyes

La aceptación puede ser parcial, en cuyo caso el portador puede admitirla y protestarla por el
saldo para conservar sus derechos contra el librador.
Art. 43 “El librado puede señalar en su aceptación un domicilio o residencia diferente del que
resulte del texto de la letra, para que en ella se efectúe el pago, siempre que esté ubicado en la misma
provincia.
La aceptación para pagar en cualquier lugar fuera de dicha provincia produce los efectos
señalados en el inciso segundo del artículo precedente.”.
Artículo 44 permite el retiro de la aceptación, disposición bastante curiosa porque permite l la
posibilidad de “desincorporar” la aceptación de la letra. (Hipótesis que normalmente se contempla sólo
para el caso de extravío de documento.
Si librado niega la aceptación, no origina para él responsabilidad frente al portador.
Este último debe protestar la letra por falta de aceptación, con lo que puede hacer efectiva la
responsabilidad del librador y los de él o los endosantes traslaticios de dominio.
Artículo 44.- “El librado que ha estampado en la letra de cambio su aceptación, puede borrarla o
tacharla antes de restituir la letra, debiendo en tal caso agregar la expresión "retiro mi aceptación" y
volver a firmar. Cumplidos estos requisitos se considerará que la aceptación ha sido negada.”.

La Aceptación depende de la fecha de vencimiento:

Art 48.- “La letra de cambio puede ser girada: A la vista; A un plazo de la vista; A un plazo de la
fecha del giro, y A día fijo y determinado. No vale como letra de cambio la girada a otros vencimientos
o a vencimientos sucesivos.”.

o Fecha de Vencimiento A la vista: sin fecha, es pagadera a la presentación.

o Fecha de Vencimiento A un plazo de la vista: a un plazo desde la presentación, ejemplo “a 30


días contados de la vista”.

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Stephanie Fernández Reyes

------------------- 30/10/12 (poner fecha) Aceptada Juan Pérez

Artículo 35.- inc 2 “La letra girada a un plazo contado desde la vista, y que no sea aceptada en
el plazo de un año a partir de la fecha de giro quedará sin valor, a menos de ser protestada
oportunamente por falta de aceptación o de fecha de aceptación.”.
Para que no pierda valor como letra de cambio, es menester el protesto:
Por falta de aceptación.
Por falta de fecha de aceptación.
Artículo 36.- “Si la letra fuere girada a un plazo contadero desde la vista, o si ella debe ser
presentada a la aceptación de un plazo determinado en virtud de cláusulas especiales, el librado deberá
fechar la aceptación.
Esta fecha deberá ser la del día en que la aceptación fuere dada, a menos que el requirente exija
que se ponga la del día de su presentación.
A falta de fecha, el portador, para conservar sus derechos contra los endosantes y el librador,
debe protestar la letra. El término para pagar la letra girada a un plazo contadero desde la vista correrá,
en este caso, a partir del día del protesto.”.

o Fecha de Vencimiento A un plazo de la fecha del giro: “30 días contados desde el giro”.
Artículo 35.- inc 1 “La letra girada a día fijo y determinado o a un plazo de la fecha de giro,
puede ser presentada para la aceptación dentro del plazo de su vencimiento.”.

o Fecha de Vencimiento A día fijo y determinado: vence el 30 de octubre del 2012.

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Artículo 35.- inc 1 “La letra girada a día fijo y determinado o a un plazo de la fecha de giro,
puede ser presentada para la aceptación dentro del plazo de su vencimiento.”.

La Garantía y el Aval.
El crédito que emana de la letra de cambio puede ser caucionado de las siguientes formas:

1) Por la solidaridad de las obligaciones cambiarias: Artículos 25, 79.


La solidaridad cambiaria es distinta de la solidaridad modalidad de los actos jurídicos en el
derecho común. En ésta última, la obligación solidaria es común a los diferentes deudores, quienes sólo
tienen una parte en la deuda, aún cuando pueda exigírseles el total de ella.
En la solidaridad cambiaria, los distintos endosantes no son codeudores de la letra, sino más
bien fiadores solidarios, que sólo pueden ser perseguidos en defecto del pago por el deudor principal y
que pagando la letra tiene acción de reembolso contra el deudor principal. Art. 82 inc. 2º “…”
La solidaridad cambiaria del librador y endosantes queda sujeta a la condición de que la letra se
haya protestado oportunamente por falta de aceptación.
Art 25 inc 1 “El endoso traslaticio de dominio garantiza la aceptación y pago de la letra y el o
los endosantes serán solidariamente responsables de los efectos de la falta de aceptación o pago, salvo
estipulación en contrario estampada en el dorso mismo.”.
Art 79.- “Todos los que firman una letra de cambio, sea como libradores, aceptantes o
endosantes, quedan solidariamente obligados a pagar al portador el valor de la letra, más los reajustes e
intereses, en su caso.”.

2) Por el aval:
Definido en el art. 46 “El aval es un acto escrito y firmado en la letra de cambio, en una hoja de
prolongación adherida a ésta, o en un documento separado, por el cual el girador, un endosante o un
tercero garantiza, en todo o en parte, el pago de ella.
La sola firma en el anverso de la letra o de su hoja de prolongación constituye aval, a menos que
esa firma sea del girador o del librado. Otorgado en el dorso debe contener, además de la firma del
avalista la expresión "por aval" u otra equivalente.
Otorgado en documento separado debe, además de la firma del avalista, expresar que el acto es
un aval e identificar claramente la letra a la cual concierne. Los derechos que emanan de un aval
otorgado en instrumento separado, no se transfieren por endoso.
El acto que no reúna los requisitos señalados en este artículo, no constituye aval. ”.
Del inciso final del art. 47 en relación con art. 79 se colige que el aval está solidariamente
obligado al pago de la letra.

Formalidad del aval:


Es un acto escrito y firmado en la letra o en hoja de prolongación adherida a ella o en un
documento separado. La sola firma en el anverso de la letra o de su hoja de prolongación constituye
aval, a menos que esa firma sea del librador o del librado.

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Stephanie Fernández Reyes

También puede perfeccionarse en el dorso del documento, caso en el cual debe contener además
de la firma del aval la expresión “por aval”.
Cuando el aval se literaliza en la letra misma tendrá efectos cambiarios: por lo que circulará con
la letra. Si emana de instrumento separado, los derechos que emanan del aval no se transfieren por
endoso. El avalista puede oponer todas las excepciones de la persona caucionada.
Art. 47 “El aval puede ser limitado a tiempo, caso, cantidad o persona determinada; y en tal
evento, sólo producirá la responsabilidad que el avalista se hubiere impuesto.
Concebido el aval sin limitaciones, el avalista de la letra de cambio responde del pago de ella en
los mismos términos que la ley impone al aceptante.”.
Literalizar que comparece en calidad de aval, se permite haga en documento separado. Su
responsabilidad no surge si se endosa (hoja de prolongación).

3) Otras garantías.
Pueden ser cauciones reales, las que no tiene carácter cambiario.

El Vencimiento Y Pago De La Letra De Cambio.

Forma de determinar el vencimiento.


Para establecer la época de pago es preciso saber el vencimiento, que depende de la forma como
el documento fue girado. La letra puede girarse Art. 48:
a) A la vista,
b) A un plazo de la vista,
c) A un plazo de la fecha de giro.
d) A un día fijo y determinado.
No vale como letra de cambio la girada a otros vencimientos o a vencimientos sucesivos.

a) Letra Emitida A La Vista:


Es pagadera a su presentación. En ella la prestación consistente en pagar la suma girada no tiene
plazo, debe cumplirse en el momento en que el portador requiere el pago presentando la letra al cobro.
Tiene plazo de un año para su cobro contado desde la fecha de giro. Art. 49.
Artículo 49.- “La letra a la vista es pagadera a su presentación, y si no fuere pagada dentro del
plazo de un año contado desde la fecha de su giro quedará sin valor a menos de ser protestada
oportunamente por falta de pago.”.
Vista: 16/10/12 – Protesto por falta de Pago 16/10/13, un año acción ejecutiva.

b) A un plazo de la vista:

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Stephanie Fernández Reyes

El término de la letra girada corre desde el día de la aceptación o desde su protesto por falta de
aceptación o por falta de fecha de aceptación. Arts. 36 y 50.
Artículo 50 inc 1.- “El término de la letra girada a cierto plazo a contar de la vista, corre desde
el día de su aceptación o desde su protesto por falta de aceptación o por falta de fecha de aceptación.”
Artículo 36.- “Si la letra fuere girada a un plazo contadero desde la vista, o si ella debe ser
presentada a la aceptación de un plazo determinado en virtud de cláusulas especiales, el librado deberá
fechar la aceptación.
Esta fecha deberá ser la del día en que la aceptación fuere dada, a menos que el requirente exija
que se ponga la del día de su presentación.
A falta de fecha, el portador, para conservar sus derechos contra los endosantes y el librador,
debe protestar la letra. El término para pagar la letra girada a un plazo contadero desde la vista correrá,
en este caso, a partir del día del protesto.”.

c) A un plazo de la fecha de giro:


El término corre desde el día de su giro.
Art 50 inc 2. “El término de una letra girada a un plazo de la fecha de giro, corre desde el día de
su emisión.”.

d) A un día fijo y determinado:


Es lo más frecuente. La letra se paga el día designado, a menos que caiga en un día feriado, en
un día sábado o el 31 de diciembre, caso en el que se prorroga para el primer día hábil siguiente.
Art 50 inc 2. “La letra girada a día fijo y determinado es pagadera en el día designado.”.
Art. 51. “Si el vencimiento cae en día feriado, en un día sábado o el 31 de Diciembre, se
entiende prorrogado para el primer día hábil siguiente.”.

Pago de la letra de cambio.

Presentación de la letra al pago:


Art. 52 “El portador de una letra de cambio pagadera a día fijo, a un determinado plazo contado
desde la fecha, o desde la vista, debe presentar la letra para el pago el día de su vencimiento o al día
siguiente hábil si fuere éste festivo o feriado bancario.
La presentación al pago de la letra a la vista se regirá por lo prescrito en el art 49 de esta ley.”
Debe pagarse el día de su vencimiento o al siguiente hábil si fuere festivo o feriado bancario.
El librado que paga la letra antes de su vencimiento queda responsable de la validez del pago. El
plazo esta en su beneficio, se evita los reajustes, pero paga intereses de todas formas.
Art. 56. El librado que paga antes del vencimiento queda responsable de la validez del pago. El
que paga la letra a su vencimiento queda válidamente liberado, a menos que lo haya hecho a sabiendas
para consumar un fraude.

250
Stephanie Fernández Reyes

Sin embargo, nada impide que el deudor cambiario pueda pagar antes del vencimiento. Para
regular los efectos se aplican las normas sobre operaciones de crédito de dinero vigentes a la época de
emisión de la letra.
¿A quién debe hacerse el pago?
Al acreedor cambiario. Se trata de la persona que está legítimamente en posesión del título. Art.
26 y art. 31.
Legitimado Activo: Artículo 26.- El tenedor de una letra de cambio se considera portador
legítimo si justifica su derecho por una serie no interrumpida de endosos, aunque el último esté en
blanco.
Legitimado Pasivo: Artículo 31.- El pagador de una letra de cambio no está obligado a
cerciorarse de la autenticidad de los endosos; ni tiene facultad para exigir que ésta se le compruebe;
pero debe verificar la identidad de la persona que la presente al cobro y la continuidad de los endosos,
so pena de quedar responsable si paga a portador ilegítimo del documento.

Constancia de pago:
Característica de la literalidad y la necesidad. Art. 54 “…”

Pago parcial:
Art. 54 “El librado que paga la letra de cambio puede exigir que ésta se le entregue con la
constancia del pago.
El portador no puede rehusar un pago parcial. Después de vencida la letra podrá rechazarlo si
fuere inferior a la mitad del valor del documento. El librado puede exigir que se haga mención de este
pago en la letra, y, además, que se le otorgue recibo. El portador puede protestar la letra por el saldo no
pagado.”.
Constancia y recibo.

Lugar del pago:


Debe pagarse en el lugar que ella indica. No obstante, si la letra no indica el lugar del pago, éste
debe hacerse en el domicilio del librado indicado en el documento.

Art 57 “No puede prohibirse ni entrabarse por resolución judicial el pago o circulación de la
letra salvo en caso de quiebra de su portador o de cualquier otro suceso que prive a éste de la libre
administración de sus bienes, sin perjuicio de lo que se dispone en los artículos 86 y siguientes para el
caso de extravío o sustracción. Sin embargo, podrá decretarse la retención, prohibición o embargo
sobre el crédito conjuntamente con la aprehensión del documento mismo, en juicio o gestión judicial
seguida contra su tenedor legítimo y siempre que el documento se encuentre en sus manos o en las de
un mandatario de éste para su cobranza.”.

El Protesto de la Letra de Cambio.

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Stephanie Fernández Reyes

Concepto: Es un acto solemne por el cual se deja constancia fehaciente de la falta de aceptación,
de la falta de fecha de aceptación o de la falta de pago de una letra de cambio. Literalidad.

Clases de protesto:
Art. 59 “La letra de cambio puede protestarse por falta de aceptación, por falta de fecha de
aceptación y por falta de pago”.

 Protesto por falta de aceptación:


Al portador le conviene dejar constancia fehaciente de que no se cumplió la promesa de
aceptación que el librador hace al girar la letra, pues de esta forma puede hacer efectiva la
responsabilidad del librador y endosante del documento. Además dispensa de la presentación de la letra
al pago y del protesto por falta de pago.

 Protesto por falta de fecha de aceptación:


Es elemental para determinar la época de vencimiento de la letra girada a la vista, caso en el
cual la aceptación debe fecharse por el librado.

 Protesto por falta de pago:


Hace nacer las acciones cambiarias del portador en contra del librador, endosantes y avalistas de
ambos.

La omisión de protesto o su falta de oportunidad origina la caducidad de las acciones


cambiarias.

Oportunidad del protesto:


Hay que distinguir según cuál sea la causa que originó el protesto:
o Protesto por falta de aceptación: al día siguiente hábil de la presentación de la letra a la
aceptación.
o Protesto por falta de fecha de aceptación: día siguiente hábil de aquél en que se produjo dicho
hecho, es decir no aceptar.
o Protesto por falta de pago: día siguiente hábil del vencimiento de la letra.

Protestos efectuados antes del vencimiento de la letra:


Artículo 67 Ley de quiebras, que establece el efecto inmediato de la declaratoria de quiebra. Los
casos son los siguientes:
1º Quiebra del aceptante.
2º Quiebra del librador de una letra no aceptada.

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Stephanie Fernández Reyes

3º Quiebra del suscriptor de un pagaré a la orden.


Artículo 75 “En el evento de fuerza mayor o caso fortuito, el portador de la letra deberá
presentarla para su aceptación o pago, y en su defecto requerirá el protesto, el día siguiente hábil de
cesado el impedimento.”.
Artículo 78 “El portador no queda dispensado de la obligación de protestar la letra por la
quiebra, interdicción o muerte del librado.”.

Formalidades del protesto.

1) Intervención de un ministro de fe:


Art. 60 “…” Art. 65 “…” y 68 “…”
Cuando la ley emplea la expresión “funcionario”, deberá entenderse que se trata del notario
competente, o en su defecto el oficial del registro civil.
Art 60 “Los protestos deberán hacerse por notarios; pero en las comunas que no sean asiento de
un notario podrán efectuarse también por el Oficial del Registro Civil del lugar del pago o del lugar
donde deba prestarse la aceptación, según corresponda.
Con autorización de la Corte de Apelaciones respectiva, los notarios, bajo su responsabilidad,
podrán delegar la función de entregar el aviso a que se refiere el artículo 61, en un empleado de su
dependencia.”.

2) Diligencias que verifica el notario:


El notario debe efectuar una actuación fundamental que es el requerimiento de aceptación, de
fecha de aceptación o de pago que debe verificar el funcionario competente en los lugares y
oportunidades que la ley señala.
El requerimiento se realiza previo aviso dirigido al librado o aceptante.

a) El Aviso Art 61:


El funcionario encargado de practicar el protesto debe entregar un aviso dirigido al librado o
aceptante por el cual se lo cita, para el día siguiente hábil que no fuere sábado, a su oficio a fin de
realizar el requerimiento correspondiente.
El aviso lo entrega el funcionario a una persona adulta que encuentre en los lugares en que debe
ser entregado. Se envía carta certificada.
El notario puede, bajo su responsabilidad, delegar la función de entregar el aviso en un
empleado de su dependencia, con autorización de la C.A.
Artículo 61.- “El funcionario deberá entregar en los lugares y oportunidades que se señalen en
los artículos 68 y 69, un aviso dirigido al librado o aceptante en que lo citará para el día siguiente hábil
que no fuere sábado a su oficio, a fin de realizar el requerimiento que corresponda.
El aviso será entregado a alguna persona adulta que se encuentre en dichos lugares y cuando
ello no fuere posible será dejado de la manera que el funcionario estime más adecuada. Si el librado o
aceptante no compareciere a la citación, se efectuará el protesto, sin necesidad de requerimiento.”.

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Stephanie Fernández Reyes

Lugar donde debe entregarse el aviso:


Art. 69 “…” y 66 “…”.
Artículo 66.- “En los protestos por falta de aceptación o por falta de fecha de aceptación, el
aviso deberá entregarse en el lugar en que haya de efectuarse la aceptación, a más tardar el segundo día
hábil siguiente al vencimiento del plazo para la presentación a la aceptación; y el requerimiento se
hará en el día hábil que siga al de la entrega del aviso. Para los efectos de este artículo no se
considera hábil el día sábado.”.
Artículo 69.- “En los protestos por falta de pago, el aviso se entregará en el lugar donde aquél
debe efectuarse, y en el primero o en el segundo día hábil siguiente que no fuere sábado, al vencimiento
de la letra o del vencimiento del plazo fijado en el artículo 49, si ella fuere a la vista.
El requerimiento se practicará en el día hábil que siga al de la entrega del aviso.”.

b) El Requerimiento:
Se hace en el oficio del funcionario competente, al día siguiente hábil a la de la entrega del
aviso. Art. 61, 66 y 69 inciso final.
Artículo 61.- “El funcionario deberá entregar en los lugares y oportunidades que se señalen en
los artículos 68 y 69, un aviso dirigido al librado o aceptante en que lo citará para el día siguiente hábil
que no fuere sábado a su oficio, a fin de realizar el requerimiento que corresponda.
El aviso será entregado a alguna persona adulta que se encuentre en dichos lugares y cuando
ello no fuere posible será dejado de la manera que el funcionario estime más adecuada. Si el librado o
aceptante no compareciere a la citación, se efectuará el protesto, sin necesidad de requerimiento.”.
Artículo 66.- “En los protestos por falta de aceptación o por falta de fecha de aceptación, el
aviso deberá entregarse en el lugar en que haya de efectuarse la aceptación, a más tardar el segundo día
hábil siguiente al vencimiento del plazo para la presentación a la aceptación; y el requerimiento se
hará en el día hábil que siga al de la entrega del aviso. Para los efectos de este artículo no se
considera hábil el día sábado.”.
Artículo 69.- “En los protestos por falta de pago, el aviso se entregará en el lugar donde aquél
debe efectuarse, y en el primero o en el segundo día hábil siguiente que no fuere sábado, al vencimiento
de la letra o del vencimiento del plazo fijado en el artículo 49, si ella fuere a la vista.
El requerimiento se practicará en el día hábil que siga al de la entrega del aviso.”.

c) Acta de Protesto:
Art 62 “El protesto se estampará en el dorso de la letra o en una hoja de prolongación de ella y
deberá contener:
a) La constancia de haberse entregado el aviso indicado en el artículo anterior y la fecha en que tal
entrega se produjo;
b) La relación de que el librado no aceptó la letra en los términos en que ella fue girada, o que no
fechó la aceptación o que no pagó íntegramente, según sea el caso. En el evento de pago parcial deberá
expresar su monto;

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Stephanie Fernández Reyes

c) Un resumen de lo que exprese el librado para no aceptar, no fechar o no pagar la letra, si


compareciere a la citación; o la constancia de que el librado no compareció o nada dijo;
d) El número con que el protesto aparece en el registro de que trata el artículo siguiente;
e) Los impuestos y derechos cobrados;
f) La fecha, hora y lugar del protesto, y
g) La firma del funcionario que haya practicado la diligencia.”.

Acta de Protesto
En concepción a 20 de noviembre del 2012, cite a don Juan Pérez, para requerirlo de pago y no
compareció.
Se protesta la letra por falta de pago.
Firma.
(si paga no se protesta, las explicaciones se estampan, si hay pago parcial se protesta el saldo)

Art. 70 “Antes de estampar la diligencia de protesto por falta de pago, el funcionario verificará
en la tesorería comunal correspondiente si se ha efectuado en ella algún depósito destinado al pago del
documento siempre que en él se hubiere señalado la comuna correspondiente al lugar del pago
Si el depósito fuere suficiente para pagar la letra, intereses y reajustes, en su caso, se omitirá el
protesto.
Si el depósito no fuere suficiente para pagar la letra, sus intereses, reajustes y gastos, en su caso,
el funcionario deberá dejar constancia de ello y protestará la letra por el saldo insoluto. No necesitará
indicar el monto de dicho saldo tratándose de letras reajustables.
El funcionario a cargo del protesto retirará el depósito bajo recibo y entregará la letra al
depositante con la constancia del pago estampada en ella o, en su caso, le entregará el recibo a que se
refiere el artículo 54. Los fondos retirados se entregarán al portador del documento.”

Registro de Protestos.
Art. 63 “Todo funcionario encargado de efectuar protestos de letras de cambio, deberá llevar un
registro de Protestos en el cual día a día, dejará constancia de los que haya practicado, con el número
correlativo de cada uno y con las menciones de las letras b), d), e) y f) del artículo anterior. Además,
individualizará el documento protestado con los nombres del librado o aceptante, del requirente, del
beneficiario, monto de la letra y época del vencimiento.”.

Nulidad del protesto.


Art. 77 “El tribunal podrá desechar la nulidad de un protesto cuando el vicio no hubiere causado
un efectivo perjuicio al que lo invoca.”.

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Stephanie Fernández Reyes

Acciones Para El Cobro De La Letra De Cambio.

A. Acciones Extracambiarias.

Son aquellas que emanan de la relación subyacente que dio origen a la letra de cambio. Juicio
ordinario. No pudieren ejercerse ambas por litis pendencia, ello cuando la letra no circula.

B. Acciones Cambiarias.

Son aquellas que emana de la letra de cambio y que pueden intentarse por el portador de la
misma para hacer efectivo el pago de la suma de dinero contenido en la letra.
Las acciones cambiarias pueden ser:
o Acciones cambiarias directas.
o Acciones cambiarias indirectas.
o Acciones de reembolso.

1) Acciones cambiarias directas.


Es la que tiene el portador legítimo de la letra en contra del aceptante, de su avalista y del
avalista que otorga su garantía en términos generales y que no requiere de protesto para ser ejercitada.

Titular de la acción cambiaria directa:


El portador legítimo por sí o representado por el endosatario en cobro o por un mandatario
general o especial. Contra el aceptante, principal obligado.

Oportunidad para hacerla valer:


Al vencimiento de la letra. Si es a plazo desde la vista, desde fecha de aceptación.
Excepción, Art. 81:
1º Si se hubiere protestado por falta de aceptación del librado.
2º Caso de quiebra del librado.
3º Si, antes de la aceptación, cae en quiebra uno de los librados subsidiarios y ninguno de los restantes
accede a la aceptación, o cae en quiebra el librado subsidiario que dio la aceptación.

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Stephanie Fernández Reyes

4º Si el librador de una letra no aceptada cae en quiebra.

Objeto de la acción cambiaria directa:


Permite demandar el importe de la letra más los intereses y reajustes, si se hubieren pactado.

2) Acciones cambiarias indirectas.


Es aquella que la ley confiere al portador legítimo de la letra de cambio en contra del librador,
de los endosantes y de los avalistas de ambos, no va al deudor principal, y requiere como exigencia
ineludible el protesto oportuno y formal del título (La falta de protesto origina el perjuicio de la letra).

Titular de la acción cambiaria indirecta:


El portador, por sí o representado por el endosatario en cobro u otro mandatario; por el
endosatario en garantía y por el tercero extraño que paga la letra.

Ante el no pago de la letra por parte del aceptante en la época de vencimiento, el portador
legítimo regresa hacia el librador, quien responde del pago por ser el emisor del título, o se dirige hacia
los endosantes, quienes responden por haber hecho circular el documento, o se encaminan hacia los
avalistas de ambos, por haberlos caucionado. De ahí que esta acción se denomine también de regreso o
de recambio.
El portador de la letra puede impetrar esta acción contra cualquiera de los sujetos pasivos de la
misma, sin tener que observar ningún orden de precedencia. (En la práctica habrá que dirigirla contra el
más solvente).

El Perjuicio de la letra:
Es la caducidad de las Acciones Cambiarias Indirectas del portador en contra del librador,
endosantes y avalistas de ambos, por no haberse efectuado el protesto de la letra en tiempo y forma.
Con ello los sujetos pasivos quedan exonerados de su responsabilidad solidaria al pago de la letra.
El perjuicio de la letra no produce el efecto de la caducidad de las acciones indirectas en los
siguientes casos:
1º Cuando quiebra el librado o aceptante antes del vencimiento de la letra. Automáticamente se hace
exigible.
2º Cuando la letra lleva la cláusula “devuelta sin gastos” o “sin obligación de protesto”.

3) Acciones cambiarias de reembolso.


Sólo pueden ejercitarse por alguno de los firmantes de la letra que no sea el librador ni
aceptante, cuando ha debido efectuar el pago del título. En consecuencia, están legitimados para su
ejercicio el endosante y el avalista que pagan la letra de cambio.

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Portador Legitimo: ACD Ate no paga Protesto ACI un endosante que paga

Aceptante u otro Endosante (aval si limitado) Acción Reembolso

1. Pago hecho por el endosante:


Tiene acción de reembolso a su elección en contra de:
 El librador,
 El aceptante,
 Los endosantes anteriores. (No los posteriores).
 Los avalistas del librador, del aceptante y de los endosantes anteriores.

2. Pago hecho por avalista:


Tiene acción de reembolso en contra de la persona que ha garantizado con su aval y demás
firmantes del título respecto de los cuales tenga acción cambiaria de reembolso la persona avalada.
El titular de la acción cambiaria de reembolso puede reclamar de las personas obligadas al
reembolso los siguientes valores:
1º La suma íntegra que hubiere desembolsado con arreglo a la ley. Esta suma se reajusta desde la fecha
del desembolso hasta la del reintegro.
2º Los intereses corrientes sobre la cantidad reajustada.

El extravío de la letra de cambio:

Art. 88 y siguientes. Procedimiento no contencioso.


Artículo 88.- El portador de una letra extraviada podrá solicitar que se declare el extravío de
ésta y que se le autorice para ejercer los derechos que le correspondan como portador del documento.
Será tribunal competente para conocer de esta gestión el Juez de Letras en lo Civil de turno del
domicilio del peticionario.
La solicitud deberá indicar los elementos necesarios para identificar la letra.
Artículo 89.- De la solicitud se conferirá traslado por cinco días hábiles a los obligados y al
librado.
El tribunal ordenará, también, que se dé noticia del extravío de la letra y de la solicitud del
portador, por medio de un aviso que se publicará en la edición del Diario Oficial correspondiente a los
días primero o quince de cualquier mes o en la del día siguiente hábil si no se editare en esos días, a fin
de que, dentro del plazo de treinta días, los demás interesados comparezcan a hacer valer sus derechos.

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Artículo 90.- Vencidos los plazos a que se refiere el artículo precedente sin que los obligados o
el librado, formulen oposición o sin que nadie comparezca invocando la calidad de portador legítimo de
la letra, el tribunal autorizará al solicitante para requerir la aceptación o el pago.
Al otorgar la autorización, podrá exigir que el solicitante rinda garantía de resultas, cuya
calificación y duración determinará prudencialmente.
Artículo 91.- La oposición que se dedujere por los obligados, por el librado o por quien se
pretenda portador legítimo de la letra, se tramitará como incidente.
Habiéndose deducido oposición, podrá el tribunal ordenar de oficio las medidas probatorias que
estime conducentes.
Cualquiera cuestión que se promoviere en el curso de este procedimiento, será resuelta en
sentencia definitiva.
Artículo 92.- La resolución del tribunal que acoja la solicitud, contendrá la individualización de
la letra. Una copia autorizada de esa resolución reemplazará el documento extraviado para los efectos
de requerir la aceptación o el pago.
El reemplazo de la letra por la resolución a que se refiere el inciso anterior, no impedirá a los
obligados
oponer al cobro las excepciones o defensas que habría podido hacer valer en relación con el documento

extraviado.
Artículo 93.- Contra la resolución que ponga término a las gestiones a que se refiere este
párrafo, sólo procederá el recurso de apelación, que se concederá en ambos efectos.
Artículo 94.- El solicitante podrá en cualquier estado de esta gestión pedir al tribunal que
disponga la suspensión provisional de la aceptación y el pago.
Para acoger esta solicitud, el tribunal podrá exigir la constitución de una garantía de resultas.
No obstante lo dispuesto en el inciso anterior podrá procederse a la aceptación o pago, previo
otorgamiento de caución suficiente por quien exige la aceptación o requiere el pago.
Artículo 95.- Para los efectos de este párrafo, los plazos para presentar la letra a su aceptación o
pago se prorrogarán hasta el tercer día hábil siguiente de quedar ejecutoriada la resolución que ponga
fin al procedimiento, si ellos vencieren durante el curso de éste.
Artículo 97.- Las reglas que preceden se aplicarán también a la letra parcialmente deteriorada.
Artículo 96.- La aceptación o el pago autorizado por la resolución judicial a que se refiere el
artículo 90, producen los mismos efectos que los derivados del ejemplar auténtico de la letra; pero no
perjudican los derechos del portador legítimo frente a quien, invocando indebidamente esa calidad,
haya obtenido la aceptación o el pago.

La prescripción de las acciones cambiarias.

Artículo 98. “Las acciones del portador contra los obligados al pago, prescriben en el plazo de
un año contado desde el día del vencimiento del documento.”.
Artículo 99: “Las acciones de reembolso de que trata el art. 82 prescriben en el plazo de seis
meses desde el día del pago cuyo reembolso se reclama.”.

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Artículo 101.- “En los demás, la prescripción de las acciones provenientes de la letra de cambio,
se rige por las reglas generales del Código de Comercio.”.

Interrupción de la prescripción:

Art. 100. “La prescripción se interrumpe sólo respecto del obligado a quien se notifique la
demanda judicial de cobro de la letra, o la gestión judicial necesaria o conducente para deducir dicha
demanda o preparar la ejecución.
Igualmente se interrumpe respecto del obligado a quien se notifique para los efectos
establecidos en los artículos 88 y 89.
Se interrumpe, también, respecto del obligado que ha reconocido expresa o tácitamente su
calidad de tal.”.
La demanda de cobro judicial de la letra y la notificación de gestiones destinadas a preparar la
ejecución sobre las que trata el C.P.C. en el juicio ejecutivo, interrumpen, respecto al demandado, la
prescripción de las acciones cambiarias, desde la notificación.
No es tan claro respecto de las medidas prejudiciales y las precautorias prejudiciales, ya que
podrían quedar comprendidas, toda vez que el legislador habla de “gestión judicial necesaria o
conducente para deducir dicha demanda”.
También se interrumpe la prescripción respecto del obligado a quien se le notifique la solicitud
del procedimiento de declaración de extravío de la letra de cambio.
Se interrumpe además, respecto del obligado que ha reconocido expresa o tácitamente su
calidad de tal.

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EL PAGARÉ.

Regulado en el Titulo II de la Ley 18.092. Art. 107 “En lo que no sean contrarios a su naturaleza
y a las disposiciones del presente título son aplicables al pagaré las normas relativas a la letra de
cambio.”
La ley nº 18.092 no da una definición de pagaré sino que se limita a señalar el contenido formal
del documento en el cual se emite.
Concepto: Es un documento escrito que contiene una promesa no sujeta a condición de pagar
una cantidad determinada o determinable de dinero al beneficiario, a su orden o al portador, que obliga
a la persona que lo suscribe, a los endosantes y vales de unos y otros.

Diferencias entre la letra de cambio y el pagaré:

Pagaré Letra de Cambio

En cuanto a su El pagaré es una verdadera confesión En la emisión de la letra de cambio


creación: de deuda formulada por la voluntad deben intervenir a lo menos dos
del suscriptor que se manifiesta personas: el librador, quien emite la
mediante la firma del documento. orden; y el librado, contra quien se
gira la letra.
El pagaré no es un título de crédito
sujeto a aceptación, pues surge de la La letra de cambio, siendo una
sola voluntad del suscriptor. orden, requiere de la aceptación del
librado para que resulte obligado.
La letra de cambio la emite el girador,
y se obliga un aceptante, en cambio el Jurídicamente en una letra de
pagare se obliga el que suscribe es cambio por lo menos dos, librador y
decir el girador, no se le da la orden a librado, pero en el pagaré, en su
una persona, sino que es el mismo. emisión solo interviene el girador.
No hay libardo.

En cuanto a las El pagaré sólo puede protestarse por La letra de cambio puede
causales de protesto: falta de pago, ya que no requiere protestarse por falta de aceptación,
aceptación. de fecha de aceptación o de pago.

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Forma de emisión El pagaré puede girarse en forma La letra de cambio puede girarse en
nominativa, a la orden o al portador. forma nominativa o a la orden

Vencimientos Admite vencimientos sucesivos. La letra de cambio sólo puede tener


un vencimiento.
Art 105 inc 2° “El pagaré puede tener
también vencimientos sucesivos, y en
tal caso, para que el no pago de una de

las cuotas haga exigible el monto total


insoluto, es necesario que así se
exprese en el documento.”.

Clausula de Al pagaré se le puede introducir una A la letra de cambio no se le puede


aceleración. “cláusula de aceleración”, por la cual, introducir dicha cláusula.
el no pago de una cuota hace
inmediatamente exigibles las restantes
como si fueran de plazo vencido.
Debe literalizarse.
Art 105 inc 2° “El pagaré puede tener
también vencimientos sucesivos, y en
tal caso, para que el no pago de una de

las cuotas haga exigible el monto total


insoluto, es necesario que así se
exprese en el documento.”.

Fecha de Vencimiento Artículo 105.- El pagaré puede ser Se agrega fecha de vencimiento
extendido: contado desde la vista, porque aquí
hay aceptación.
1.- A la vista;
2.- A un plazo contado desde su fecha,
3.- A un día fijo y determinado.

Personas que intervienen en el pagaré:

1. El suscriptor: En la creación del pagaré interviene sólo el suscriptor, quien confiesa la deuda y
firma el documento.
2. Beneficiario: Puede contener la persona del beneficiario, quien es acreedor de la cantidad que se
promete pagar.
3. Endosante.
4. Endosatario.
5. Avalistas.

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Enunciaciones que debe contener el pagaré:

Art 102 L. 18.092 “El pagaré debe contener las siguientes enunciaciones:
1.- La indicación de ser pagaré, escrita en el mismo idioma empleado en el título;
2.- La promesa no sujeta a condición, de pagar una determinada o determinable cantidad de dinero;
3.- El lugar y época del pago. No obstante, si el pagaré no indicare el lugar del pago, se entenderá que
éste debe efectuarse en el lugar de su expedición; y si no contuviere la fecha de vencimiento, se
considerará pagadero a la vista;
4.- El nombre y apellido del beneficiario o la persona a cuya orden se ha de efectuar el pago o la
indicación de que es pagadero al portador;
5.- El lugar y fecha de expedición, y
6.- La firma del suscriptor.”.

1) La indicación de ser pagaré escrita en el mismo idioma empleado en el título.


Enunciación esencial.

2) La promesa no sujeta a condición de pagar una cantidad determinada o determinable de


dinero.
Enunciación esencial.

3) El lugar y época de pago.


Enunciación no esencial.
Si el pagaré no indica el lugar de pago, se entiende que éste debe efectuarse en el lugar de
expedición, y si no contiene la fecha de vencimiento, se considera pagadero a la vista.
La época de vencimiento está determinada por la forma en que el pagaré se emite. Art. 105
señala que el pagaré puede ser extendido: a la vista, a un plazo contado desde su fecha y a un día fijo y
determinado.
El pagaré puede también tener vencimientos sucesivos, y en tal caso, para que el no pago de una
de las cuotas haga exigible el monto total insoluto, es necesario que así se exprese en el documento. Si
nada se dice al respecto cada cuota morosa debe protestarse separadamente.

4) El nombre y apellido del beneficiario o la persona a cuya orden se ha de efectuar el pago o la


indicación de que es pagadero al portador.
Es esencial. Determina la forma en que el pagaré va a circular. Se agrega al portador.

5) El lugar y fecha de expedición.

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La fecha sirve para determinar la capacidad del suscriptor al tiempo de crear el documento,
como para determinar el vencimiento de los pagarés girados a un plazo contado desde la su fecha.
El lugar es importante, porque si no se indica dónde debe efectuarse el pago, se entiende que
será en el lugar de su expedición.

6) La firma del suscriptor.


Elemento esencial.

No hay forma especial de otorgarlo, normalmente o emite el beneficiario, porque él quiere que
se emita bien. Normalmente se incluye clausula de aceleración, es de la naturaleza, de lo contrario cada
cuota ha de protestarse por separado.
Artículo 104.- Bajo la responsabilidad del suscriptor, su firma podrá estamparse por otros
procedimientos que se autoricen en el Reglamento, en los casos y con las formalidades que en él se
establezcan.

Artículo 105.- El pagaré puede ser extendido:


1.- A la vista;
2.- A un plazo contado desde su fecha, y
3.- A un día fijo y determinado.
El pagaré puede tener también vencimientos sucesivos, y en tal caso, para que el no pago de una
de las cuotas haga exigible el monto total insoluto, es necesario que así se exprese en el documento.
Si nada se expresare al respecto, cada cuota morosa será protestada separadamente.

Artículo 106.- El suscriptor de un pagaré queda obligado de igual manera que el aceptante de
una letra de cambio.

Sanción por falta de enunciaciones en el pagaré:


El documento que no cumpla con las exigencias del artículo 102 no vale como pagaré. (Pueden
omitirse el lugar y la época de pago).
Artículo 103.- El documento que no cumpla con las exigencias del artículo precedente, no
valdrá como pagaré.”. Corresponde a al Art 2 de Letra de cambio.

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EL CHEQUE.

Legislación aplicable al cheque.


D.F.L. nº 707 que “fija texto refundido, coordinado y sistematizado de la Ley sobre Cuentas
Corrientes bancarias y cheques”. Publicado en el Diario Oficial el 7 de Octubre del 1982.

Cheque.
El cheque es un documento que contiene una orden de pago relativa a una suma fija de dinero,
que se hace efectiva ante el banco que el mismo título señala.
Titulo de crédito bien particular, con iguales efectos del pagaré, pero con peculiaridades.
Por lo tanto, en el cheque existen fundamentalmente dos relaciones jurídicas:
1. Una entre el girador del cheque y el banco girado, que corresponde al contrato de cuenta
corriente. Es una relación intrínseca.
2. Otra entre el girador y el beneficiario del documento. Puede tener su origen en una relación
subyacente o extrínseca, de la cual emana la obligación de pagar una suma determinada de dinero.
Si el banco cumple la relación que lo une con su cliente; relación intrínseca, pagando el cheque
al beneficiario, se extingue no sólo esta obligación sino también la relación que une al girador con el
beneficiario del documento, es decir, la relación subyacente o extrínseca.
Art. 37 y 12 inciso 2 L. 18.092 (aplicable al cheque pago de obligaciones en virtud de lo
dispuesto en el art. 11 inc. 3º D.F.L. 707).
Art 11 inc 3 DFL 707 “El cheque dado en pago se sujetará a las reglas generales de la letra de
cambio, salvo lo dispuesto en la presente Ley.”.
Art 37 Ley 18092.- “La presentación de la letra a la aceptación se hará en el domicilio o
residencia del librado, a menos que se señale en la letra un lugar determinado para este efecto.”.
Art 12 inc 2 Ley 18092.- “El pago de una letra emitida, aceptada o endosada para facilitar el
cobro de una obligación o para garantizarla, la extingue hasta la concurrencia de lo pagado.”.

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Cuando el banco librado rehúsa su pago, porque no se cumple alguno de los supuestos de la
relación extrínseca, (falta de fondos en la cta. cte., por ej.) tampoco resulta satisfecha la relación
extrínseca.
La circunstancia que no obtenga el pago del documento no significa que el cheque deje de tener
eficacia respecto de su girador, quien se mantiene obligado al pago del mismo con el beneficiario, el
que ejercerá las acciones civiles y penales que la ley concede.
Lo anterior pone en evidencia la naturaleza de título de crédito del cheque, que impone al que lo
suscribe el cumplimiento de la relación cartular representada en él, que tiene las características de la
necesariedad, literalidad y autonomía que son comunes a todos los títulos de crédito.
De modo que el cheque requiere previamente, la celebración de un contrato de cuenta corriente
con alguna institución bancaria.

El Contrato de Cuenta Corriente:

Está definido en el Art 1º inc 1º del D.F.L. 707 “La cuenta corriente bancaria es un contrato a
virtud del cual un Banco se obliga a cumplir las órdenes de pago de otra persona hasta concurrencia de
las cantidades de dinero que hubiere depositado en ella o del crédito que se haya estipulado.”.
Necesariamente debe ser el librado una instituci