DI en La Jurisprudencia TC-Normas Ius Cogens

Derecho internacional
Ius et Praxis, Revista de la Facultad de Derecho

N.o 45, 2014
ISSN 1027-8168
pp. 23-56
El derecho internacional general en la

jurisprudencia del Tribunal Constitucional
peruano. Las normas de ius cogens
Carolina Loayza Tamayo
No es funcin del jurista simplemente tomar nota de lo que hacen

los Estados, particularmente los ms poderosos, que no dudan en
buscar frmulas para imponer su voluntad, inclusive en rela-
cin con el trato a ser dispensado a las personas bajo su jurisdic-
cin. La funcin del jurista es mostrar y decir cul es el Derecho.
Antonio Canado Trindade
Voto concurrente, Corte IDH O C18
1. Introduccin
El derecho internacional contemporneo establece derechos y obligacio-
nes para garantizar la convivencia pacfica entre los sujetos del derecho
internacional, principalmente de los Estados, y, al igual que cualquier
otro ordenamiento jurdico, est conformado por normas jurdicas1,
principios e instituciones. El desarrollo del derecho internacional en el
siglo XX, nos ha permitido visualizar que este ordenamiento jurdico
est integrado por diversos tipos de normas2. El profesor Bodansky
sugiere siete criterios para identificar otras tantas dimensiones de las
normas internacionales, partiendo de una concepcin del derecho inter-
1 Antonio Remiro Brotons define al derecho internacional como el conjunto de

normas jurdicas que, en un momento dado, regulan las relaciones (derechos y
obligaciones) de los miembros de la sociedad internacional a los que se reconoce
subjetividad en este orden. Remiro Brotons et al. (2007, p. 45).
2 Citado por Garca San Jos (2008, pp. 107-108).
[ 23 ]
24 Carolina Loayza Tamayo
nacional como espacio normativo multidimensional. En primer lugar,

si la norma es producto de un proceso intencionado y reflexivo o es
generada de manera ms orgnica o espontnea normas convencio-
nales y normas consuetudinarias, respectivamente. En segundo lugar,
el nmero de participantes en la formulacin de la norma bilaterales,
trilaterales, multilaterales, etc.. En tercer lugar, si la autoridad de una
norma requiere el consentimiento estatal acuerdos en forma simplifi-
cada, tratados. En cuarto lugar, si una norma es de naturaleza consti-
tutiva o reguladora, es decir, si confiere un permiso o establece una
prohibicin o un requerimiento. En quinto lugar, si la norma emplea un
lenguaje mandatorio o exhortativo. En sexto lugar, si la norma es espe-
cfica o general, precisa o, por el contrario, vaga en su alcance. En spti-
mo lugar, si una norma lleva asociado o no algn mecanismo de imple-
mentacin y, en tal caso, cul es la naturaleza y alcance de este.
A la tradicional clasificacin de normas escritas convencionales y
normas no escritas consuetudinarias, locales, regionales y con voca-
cin universal, en funcin de su mbito espacial de aplicacin, se pueden
identificar normas que responden a las nuevas caractersticas del dere-
cho internacional, as como a su relacin con el derecho interno de los
Estados a efectos de su eficacia: normas operativas caracterizadas por
su aplicacin directa por sus destinatarios y programticas normas
que requieren un desarrollo legislativo para su aplicacin3; normas de
hard law y de soft law las primeras, tambin llamadas de lege lata, crean
obligaciones jurdicas, vinculantes, exigibles, como los tratados4, y se
caracterizan por su eficacia vinculante (Universidad de Cdiz, s. f.); las
de soft law o non binding norms (concepto que es atribuido al internacio-
3 Debemos precisar que la naturaleza programtica de la norma internacional no

afecta la obligatoriedad y exigibilidad de esta, no pudiendo los Estados alegar la
falta de implementacin de las normas programticas en los casos de incumpli-
miento de las obligaciones derivadas de dichas normas, para evadir su respon-
sabilidad internacional.
4 Los tratados obligan a los Estados que hayan manifestado en el mbito interna-
cional su consentimiento, en obligarse por los mismos a travs de la ratificacin,
la adhesin, la aceptacin o la aprobacin (artculo 2 de la Convencin de Viena
de 1969 sobre el Derecho de los Tratados). Garca San Jos (2008, p. 108) refiere
que la norma de hard law no siempre va revestid[a] con la forma de un tratado,
pudiendo derivar de otros instrumentos en principio no legalmente vinculantes,
como las Declaraciones de Organizaciones Internacionales. No compartimos la
posicin de Garca San Jos de considerar como hard law a instrumentos de las
Ius et Praxis n.o 45, 2014 / ISSN 1027-8168

El derecho internacional general en la jurisprudencia del TC peruano 25
nalista lord Mc Fair, quien lo utilizaba como sinnimo de lege ferenda

[Becerra, 2005, p. 571]) se definen como normas internacionales inciertas,
bien en razn de su contenido, bien en razn de su inclusin en una
fuente del derecho internacional no susceptible de crear obligaciones
jurdicas (Snchez, 2004, p. 142). En tanto lege ferenda, estas normas for-
maran parte del desarrollo progresivo del derecho internacional, es
decir, del proceso de creacin de las normas consuetudinarias.
Otra clasificacin de las normas internacionales incluye a las disposi-
tivas5 respecto de las cuales los Estados pueden pactar libremente y
las imperativas o normas de ius cogens respecto de las cuales los Esta-
dos no pueden pactar (Carrillo Salcedo, 1976, pp. 253 y 258). Estas
ltimas nos llevan a la conclusin de que el derecho internacional no se
reduce a ser un producto del consentimiento estatal, pues esto no es
ilimitado, en tanto los conceptos abstractos de libertad y de soberana
absoluta de los Estados son incompatibles con la existencia misma de
una sociedad internacional6. El concepto, naturaleza y efectos del ius
cogens han sido desarrollados por la doctrina y la jurisprudencia inter-
nacionales. Garca San Jos postula una emergente legalidad internacio-
nal de base consensual a partir del inters general, que supera el tradi-
organizaciones internacionales en general, salvo que se trate de las resolucio-

nes del Consejo de Seguridad o de organizaciones supranacionales, por ejemplo,
cuya fuerza vinculante deriva de sus respectivos tratados constitutivos. Sin em-
bargo, s consideramos dentro de las normas de hard law a las normas consuetu-
dinarias que pueden estar contenidas o declaradas en instrumentos en principio
no legalmente vinculantes: las Declaraciones de Organizaciones Internacionales.
5 Jos Acosta Estvez, profesor de Derecho Internacional Pblico y de Relaciones
Internacionales de la Universidad de Girona, Espaa, seala que la esencia de las
normas dispositivas radica en la facultad que concede el ordenamiento positivo
a los sujetos para que puedan modificar, por obra de su voluntad, en el seno
de sus relaciones mutuas el alcance de la regulacin dispuesta por el derecho
(1995, pp. 3-22).
6 Acosta Estvez (1995, pp. 3-22). Como bien seala Snchez Flores (2004, p. 138),
ello sin perjuicio de que el consentimiento del Estado desempea en el derecho
internacional una funcin de capital importancia en el proceso de formacin de
las normas jurdicas, coincidiendo con Rodrguez Carrin (2009, p. 143) en que
el consentimiento del Estado es el punto inicial y necesario del proceso de crea-
cin de normas, pero no es su trmino final; aunque el consentimiento individual
del Estado es relevante, no es definitivo: para la creacin de la norma jurdica
internacional es preciso que el consentimiento de cada Estado cristalice en el
consentimiento del grupo social de Estados (consenso o consensus comn).

cional principio del respeto del consentimiento del Estado que responde
al inters comn, y que solo sera respuesta del derecho internacional a
las nuevas exigencias que afectan a la comunidad internacional de Esta-
dos en su conjunto y no solo al conjunto de Estados de la comunidad
internacional (2008, p. 129), que posibilita la emergencia de una opinio
iuris antes que la prctica estatal. Esta normativa tiene naturaleza con-
suetudinaria. Como bien seala el profesor Antonio Canado Trindade,
[c]on la consagracin del ius cogens en el derecho internacional conven-
cional, especficamente en las dos Convenciones de Viena sobre el Dere-
cho de los Tratados (1969 y 1986), el prximo paso consisti en determi-
nar su incidencia ms all del derecho de los tratados (Corte IDH, 17 de
setiembre de 2003, prr. 67), es decir, en el derecho internacional general,
en donde se ubica su espacio natural de produccin (Corte IDH, 17 de
setiembre de 2003, prr. 68). Siendo el ius cogens, como seala el profesor
Antonio Canado Trindade, una categora abierta, que se expande en la
medida en que se despierta la conciencia jurdica universal (fuente mate-
rial de todo el derecho) para la necesidad de proteger los derechos inhe-
rentes a todo ser humano en toda y cualquier situacin (Corte IDH, 17
de setiembre de 2003, prr. 68), dicha expansin no podra excluir a los
ordenamientos internos de los Estados, en donde podemos ya verificar
su presencia e influencia (Alarcn Garca, 2010, p. 9).
En esta lnea, en los ltimos aos se ha podido constatar que el Tribu-
nal Constitucional peruano (TC) ha venido incorporando en la fundamen-
tacin de sus sentencias algunas de estas normas, v.g., normas de ius
cogens o soft law7, acorde con esta tendencia de limitacin del voluntarismo
estatal. En lneas siguientes, analizaremos algunas sentencias del TC, que
incorpora en su argumentacin a las normas de ius cogens, as como en los
votos singulares o razonados de sus magistrados, y trataremos de estable-
cer su impacto e incidencia en el sistema jurdico de fuentes peruano.
Respecto al ius cogens, analizaremos dos de las sentencias del TC rela-
cionadas con la obligacin de prevencin y sancin de las graves violacio-
nes a los derechos humanos, tanto en tiempo de paz como de conflicto
armado, y que califiquen como delitos internacionales contra los derechos
humanos y el derecho internacional humanitario, que incorporan en su
anlisis argumentativo las normas de ius cogens, a fin de establecer su
impacto e incidencia en el sistema jurdico de fuentes peruano.
7 El estudio del impacto de las normas de soft law en las sentencias del Tribunal
Constitucional peruano ser objeto de otro trabajo.

A los efectos del anlisis que nos proponemos, nos referiremos en

primer trmino a las relaciones entre el derecho internacional y los dere-
chos estatales, para luego determinar conceptualmente a las normas de
ius cogens. Luego revisaremos la jurisprudencia del TC y terminaremos
con nuestras conclusiones.
2. La relacin entre el derecho internacional y el derecho estatal

El estudio de la relacin entre el derecho internacional y el derecho
interno resulta de importancia fundamental, en razn de que la eficacia
y la efectividad de las normas de derecho internacional en el mbito
interno de los Estados dependern, en gran medida, de la manera en
que esos ordenamientos se conformen a las normas internacionales y
les den efecto.
Respecto a la relacin entre el derecho interno de los Estados y el
derecho internacional pblico, tradicionalmente la doctrina internacio-
nal ha abordado el problema de las relaciones entre ambos rdenes
jurdicos desde un punto de vista de la existencia o inexistencia de
subordinacin de un ordenamiento con respecto al otro (Diez de Velas-
co, 1996, pp. 211 ss.), y, dependiendo de ello, de si la norma de derecho
internacional se incorpora o no automticamente al derecho interno de
los Estados (Jimnez de Archaga, 1962, pp. 1 ss.). Se trata de una visin
que podemos llamar desde afuera de los derechos internos, la que ha
tratado de mostrar las diversas posiciones de la doctrina internacional,
que considera adems la jurisprudencia internacional y, por tanto, va a
diferir de la perspectiva constitucional, que ms bien parte de un exa-
men que vamos a calificar desde adentro del ordenamiento jurdico
interno para, a travs de la interpretacin doctrinaria o jurisprudencial
del derecho interno, proyectarse hacia el derecho internacional (Loayza
Tamayo, 2007, pp. 107-154). La importancia de este estudio se relaciona
con la eficacia del derecho internacional, pues el cumplimiento de sus
normas depende de los derechos internos de los Estados8.
8 A propsito de la terminologa usada por la autora, visin desde afuera, es

decir desde el derecho internacional, y visin desde adentro, es decir desde
el derecho constitucional, Piza Escalante utiliza los trminos ordenamientos ha-
cia afuera y ordenamiento hacia adentro de un modo distinto, para indicar cmo el
panorama internacional muestra tradicionalmente al derecho internacional y al
derecho interno, que en la actualidad se han venido confundiendo, al extremo

La primera visin de la relacin derecho internacional - derecho nacio-

nal nos lleva a analizar las teoras clsicas dualista9 y monista10. La prime-
ra concibe al derecho interno y al derecho internacional como dos rdenes
jurdicos diferentes, separados e independientes entre s, porque regulan
relaciones diversas y tienen un origen distinto; en tal sentido, las normas
del derecho internacional seran irrelevantes en los ordenamientos jurdi-
cos internos, necesitando, para su aplicacin interna, de un acto especial de
recepcin que transforme la norma internacional en norma de derecho
interno. As, la teora dualista postula la existencia de dos ordenamientos
jurdicos separados, que no entran, en principio, en relacin. Por su parte,
la tesis monista sostiene que se trata de un solo derecho, en el que coexis-
ten dos subsistema jurdicos vlidos simultneamente; y si el derecho
internacional y el nacional se suponen vlidos simultneamente, entonces
resulta inevitable una construccin monista; en ese sentido, forman una
unidad. Sin embargo, esta unidad se genera no en cuanto a sus conteni-
dos, sino en razn de la validez simultnea de ambos ordenamientos jur-
dicos, lo que lleva a la cuestin de su relacin jerrquica11.
La prctica internacional demuestra que el derecho internacional no
toma partido por ninguna de las teoras y deja la cuestin a los dere-
chos internos; sin embargo, en caso de conflicto, el derecho internacio-
nal prevalece sobre los derechos internos, segn ha establecido la
jurisprudencia internacional12. En consecuencia, cualquier norma
de converger, si es que no de coincidir, en las mismas materias, obligando de

este modo a los juristas a encontrar soluciones nuevas a las antinomias que esta
concurrencia provoca inevitablemente; al punto de que hoy el ordenamiento
interno no se puede desentender ms de las exigencias del internacional. Vase
Piza Escalante (1998, p. 183).
9 Los mximos exponentes de la tesis dualista fueron dos representantes del positi-
vismo jurdico: Heinrich Triepel y Dionisio Anzilotti.
10 Hans Kelsen, fundador de la teora monista.
11 Kelsen (1965a, pp. 204-220) y Kelsen (1965b, pp. 359-376). Segn la concepcin
normativista de Kelsen, las normas jurdicas derivan su validez y fuerza obliga-
toria de otras normas superiores desde el punto de vista jerrquico hasta llegar
a la norma fundamental o grundnorm. Si bien Kelsen sostuvo en 1926 que la
norma fundamental poda ser ubicada bien en el derecho interno o bien en el
derecho internacional, posteriormente entendi que se deba insertar en el dere-
cho internacional.
12 Los casos son citados por diversos autores: Barberis (1973); Camargo (1983, p. 149);
De la Guardia & Delpech (1970, pp. 286-287); Diez de Velasco (1976); Gonzales

interna que se oponga a una norma internacional debe considerrsela

sin efecto jurdico13.
La jurisprudencia arbitral internacional ha establecido que un Estado
no puede invocar contra otro su propia Constitucin con miras a evadir
obligaciones que le incumben por el derecho internacional14. En el
mismo sentido, la jurisprudencia de la Corte Permanente de Justicia
Internacional estableci que un Estado no puede apoyarse en su propia
legislacin incluso, invocar respecto a otro su propia Constitucin
para limitar el alcance de sus obligaciones internacionales o sustraerse
a las obligaciones que le impone el derecho internacional15. El sustento
de esta posicin es que las leyes nacionales son simples hechos, mani-
Campos (1983); Llanos Mansilla (1990, pp. 447-448); Miaja de la Muela (setiem-
bre-diciembre de 1974, pp. 1001 ss.); Monroy Cabra (1978, pp. 94-95); Novak
(julio-diciembre de 1994, pp. 77-78); Pastor Ridruejo (1962, pp. 25-28); Verdross
(1978, p. 66). Es un principio generalmente aceptado de derecho internacional
que en las relaciones entre las potencias que son parte de un tratado, las normas
de derecho interno no pueden prevalecer sobre las establecidas en el tratado.
En Cuestin sobre las Comunidades Greco Blgaras, CPJI. Serie B, nm. 17. Ci-
tado por Camargo (1983, p. 149); Pastor Ridruejo (1962, pp. 25-28).
13 Vase Pirola Balta & Loayza (1994, p. 45). En la sentencia en el asunto Groen-
landia, la Corte Permanente de Justicia Internacional declar invlido un acto
del Estado, contrario al derecho internacional. En CPJI, Series A/B. Nm. 53, pp.
56-71. Vase Monroy Cabra (1978, p. 95).
14 En la sentencia arbitral en el asunto Montijo (26 de julio de 1875), as como en la
sentencia arbitral en el asunto G. Pinson (19 de octubre de 1928), citados por De
la Guardia & Delpech (1970, p. 287). Vase tambin Monroy Cabra (1978, p. 94).
15 Sentencia en el asunto de las Zonas Francas de la Alta y del Pas de Gex, entre
Francia y Suiza. CPJI, Ser. A/B, No. 46, 167. En consecuencia, cuando un repre-
sentante que segn el derecho internacional sea competente para comprometer al
Estado exprese por algunos de los procedimientos establecidos el consentimiento
del Estado en obligarse por un tratado, ha de considerarse en el derecho internacional
que el Estado queda obligado por el tratado. Conforme a esa opinin, el incumplimiento
de los requisitos internos puede entraar la invalidez del tratado como legislacin interna
y hacer que al representante se le apliquen las disposiciones del derecho interno
como consecuencia de sus actos, pero no menoscaba la validez del tratado en derecho
internacional siempre que el representante haya actuado dentro de sus facultades
dentro del derecho internacional. En De la Guardia & Delpech (1970, p. 284).
Vase tambin Camargo (1983, p. 149); Monroy Cabra (1978, p. 95). CPJI. Ser. A/B,
No. 44, 24. Vase Pastor Ridruejo (1962, pp. 25-28).

festaciones de voluntad y de la actividad del Estado, al igual que las

decisiones judiciales o las medidas administrativas16.
La jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos
se pronuncia a favor de la primaca del derecho internacional respecto al
derecho interno de los Estados y los efectos de la incompatibilidad de la
norma interna con la Convencin Americana sobre Derechos Humanos
y su consecuencia: la responsabilidad internacional del Estado y la falta
de efectos jurdicos de la norma estatal frente a la norma internacional.
Para la Corte Interamericana,
Segn el derecho internacional, las obligaciones que ste impone
deben ser cumplidas de buena fe y no puede invocarse para su
incumplimiento el derecho interno. Estas reglas pueden ser conside-
radas como principios generales del derecho y han sido aplicadas,
aun tratndose de disposiciones de carcter constitucional, por la
Corte Permanente de Justicia Internacional y la Corte Internacional
de Justicia (Caso de las Comunidades Greco-Blgaras (1930), Serie B,
N. 17, pg. 32.; Caso de Nacionales Polacos de Dantzig (1931), Series
A/B, N.4, 24; Caso de las Zonas Libres (1932), Series A/B, N. 46, pg.
167 y Aplicabilidad de la Obligacin de arbitrar bajo el Convenio de
Sede de las Naciones Unidas (Caso de la Misin de la PLO) (1988 12,
a 31-2, prr. 47). Asimismo estas reglas han sido codificadas en los
artculos 26 y 27 de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los
Tratados de 196917.
As, en el caso Barrios Altos (Chumbipoma Aguirre y otros), la

Corte estableci18:
44. Como consecuencia de la manifiesta incompatibilidad entre las
leyes de autoamnista y la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos, las mencionadas leyes carecen de efectos jurdicos y no
pueden seguir representando un obstculo para la investigacin de
los hechos que constituyen este caso ni para la identificacin y el
castigo de los responsables, ni pueden tener igual o similar impacto
16 CPJI, Serie A, nm. 7, p. 22. mayo 14, 1926. Vase Camargo (1983, p. 149); Llanos
Mansilla (1990, p. 4478). Esta posicin de la CPJI fue confirmada por la CIJ, sen-
tencia de 1955, pp. 35, 36, 51.
17 Corte IDH. Opinin Consultiva OC-14 de 9 de diciembre de 1994, prr. 31.
18 Corte IDH. Sentencia del 14 de marzo de 2001.

respecto de otros casos de violacin de los derechos consagrados en

la Convencin Americana acontecidos en el Per.
Y, en su parte resolutiva:
4. Declarar que las leyes de amnista N 26479 y N 26492 son incom-
patibles con la Convencin Americana sobre Derechos Humanos y,
en consecuencia, carecen de efectos jurdicos.
Las teoras tradicionales vienen dando paso a una tercera teora,

mixta o de coordinacin, que comprende elementos de las tesis dualista
y monista, que concibe las relaciones de ambos derechos internacional
e interno no como de confrontacin, sino de cooperacin y de comple-
mentacin, aplicndose la norma que mejor proteja a la persona humana
(Novak & Salmn, 2000, p. 104). En ese sentido, el derecho internacional
y el derecho interno no estaran en una relacin de subordinacin, pero
s de coordinacin jerrquica, bajo un orden jurdico comn, que sera el
derecho natural (Novak, 2000, p. 549), importando lograr una solucin
razonable, de acuerdo con las circunstancias, en cada caso de conflicto
entre la norma internacional y la de derecho interno. De acuerdo con el
entonces juez de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, Anto-
nio Canado Trindade, esta posicin mixta conduce a considerar el con-
flicto entre los tratados internacionales y las leyes nacionales no desde
una perspectiva exclusivamente positivista o normativa, sino desde una
perspectiva que podra calificarse de funcional, de acuerdo con la cual se
haga prevalecer la norma que con mayor legitimidad resuelva el hecho
que se debe normar, es decir, la proteccin y el desarrollo de la persona
humana19. Una aplicacin de esta posicin se encuentra en la sentencia
del TC, en la que este, refirindose a la vinculatoriedad de las sentencias
de los tribunales internacionales de derechos humanos cuya competen-
cia ha sido aceptada por el Estado peruano, seala:
15. Lo expuesto, desde luego, no alude a una relacin de jerarquiza-
cin formalizada entre los tribunales internacionales de derechos
humanos y los tribunales internos, sino a una relacin de cooperacin
en la interpretacin pro homine de los derechos fundamentales20 (nfasis
agregado).
19 Canado Trindade (2001, p. 267 ss.). Vase tambin Medina (1996, pp. 76-77).
20 Tribunal Constitucional del Per. Caso Arturo Castillo Chirinos, expediente
2730-2006-PA/TC, emitido el 21 de julio de 2006, prrs. 12-15.

Otro ejemplo de la postura mixta asumida por el TC aunque la

ampla a la proteccin al Estado, postura que no compartimos lo
encontramos en la sentencia que dict en el hbeas corpus presentado a
favor de Jos Santiago Bryson de la Barra y otros, presuntos autores de
los hechos ocurridos en el establecimiento penal San Juan Bautista (El
Frontn) el 19 de junio de 1986, en contra de la resolucin expedida en
mayora por la Segunda Sala Especializada en lo Penal para Procesos
con Reos Libres de la Corte Superior de Justicia de Lima, de fecha 29 de
octubre de 2010, que declar infundada la demanda de hbeas corpus,
para que se declare nulo el auto de apertura de instruccin emitido por
el juez del Cuarto Juzgado Penal Supraprovincial, con fecha 9 de enero
de 2009 (expediente 2007-00213-0-1801-JR-PE-04)21.
El TC, si bien reconoce que los tratados ratificados forman parte del
derecho nacional y debe respetar la jurisprudencia de los tribunales
internacionales cuya competencia ha aceptado, considera que estas
fuentes del derecho internacional no pueden interpretarse de modo que
causen agravio a los individuos justiciables:
17. Esto quiere decir que si bien el Per es Estado parte del mbito
aplicativo de los tratados sobre derechos humanos que hubiera cele-
brado o ratificado, sometido a la competencia contenciosa de la Corte
Interamericana de Derechos Humanos, as como respetuoso de los
criterios jurisprudenciales establecidos por la Corte, sin embargo, ello
no implica que se interprete las normas del derecho internacional (ius cogens)
de manera arbitraria e irrazonable en agravio de los justiciables o del propio
Estado, tanto ms si se advierte que no hay ley o dispositivo legal de
derecho interno que sancione la inaplicacin de la prescripcin de la
accin penal o de la pena para los delitos contra la humanidad.
18. En este orden de ideas, tenemos que de lo reconocido en el artculo
44 de nuestra Constitucin se desprende la garanta de la plena vigencia
de los derechos humanos, que a su vez implica el deber de protegerlos
adoptando las medidas pertinentes a fin de su efectividad y de su
tutela, reconocimiento que es conforme a las disposiciones de la Con-
vencin Americana sobre Derechos Humanos (artculo 1., inciso I) y
el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (artculo 2.,
inciso 2). Este deber involucra tambin a los juzgadores, sin que ello
implique que con el pretexto de la eficacia de dicha garanta se pueda
21 Tribunal Constitucional del Per. Expediente 01969-2011-PHC/TC LIMA, sen-

tencia de 14 de junio de 2013.

hacer interpretaciones extravagantes o caprichosas con un nico obje-

tivo, el poder punitivo del Estado. Y es que, en cuanto materia penal
constituye la controversia, de por medio se encuentra una gama de
principios y normas que tutelan el derecho a la libertad individual del
justiciable, por lo que el deber proteccionista del Estado es relativo en
tanto el delito que persigue ya ha sido consumado (v.gr., los delitos
instantneos, como sucede con el ilcito de homicidio calificado) y no
debe entenderse y menos interpretarse a la plena vigencia de los derechos
humanos con el nico afn retributivo del Estado cuyo fin es la sancin
penal. As por ejemplo, agraviar los derechos fundamentales de los
justiciables a partir de la aplicacin de ciertos dispositivos establecidos
en los tratados respecto a una contingencia anterior a la fecha de su
entrada en vigor en el Estado parte o, lo que es lo mismo, la aplicacin
de criterios jurisprudenciales sustentados en las normas de un tratado
cuyo vigor es posterior a los hechos, transgrede el principio de irre-
troactividad de la ley y el de la aplicacin de los tratados que establece
la Constitucin en sus artculos 103. y 55., puesto que conforme a lo
all establecido los tratados son derecho interno a partir de la fecha en la que
entran en vigor y no deben ser aplicados retroactivamente, menos an de
manera desfavorable al reo.
A ello se debe agregar que resulta ilegal forzar figuras punitivas no
vigentes al momento de los hechos criminosos, ya que aun cuando las
conductas de los justiciables puedan ser asimiladas respecto de crme-
nes vigentes en el ordenamiento internacional, previamente debe
observarse de manera ineludible las disposiciones que los propios
tratados guardan de su aplicacin en el tiempo y lo previsto en los
artculos 55. y 2., inciso 24, literal d, de la Constitucin peruana. Y
es que si bien en los casos penales estn inmersos derechos fundamen-
tales que deben ser reconocidos tanto al inculpado corno a la parte
agraviada, tambin lo es que en el caso de autos son los inculpados del
caso penal por los que se ha recurrido en va del hbeas corpus a pedir
tutela de su derecho a la libertad individual; dicho de otro modo, es en
referencia a los beneficiarios de autos que debe reconocerse o no la
vulneracin del derecho a la motivacin resolutoria, conexo con el
derecho a la libertad personal22 (nfasis agregado).
22 La autora deja constancia de que no comparte la lgica argumentativa del TC, el

que no distingue los alcances de una norma internacional convencional de los
de una norma internacional consuetudinaria, como es una norma de ius cogens.

La visin o examen desde adentro de las relaciones entre el dere-

cho internacional y los derechos internos nos conduce a estudiar la
perspectiva constitucional sobre el tema, es decir, cmo se integra o
recibe la norma internacional convencional y/o consuetudinaria en
el ordenamiento jurdico interno y su valor una vez integrada como
fuente de derecho, adems del procedimiento especial para la concesin
de la autorizacin al Ejecutivo para celebrar tratados23. Respecto a la
recepcin de la norma internacional, se identifican principalmente dos
sistemas de recepcin: la automtica, que responde a la regla anglosajo-
na: International is a part of the law of the land, y la especial, que requiere
de un mecanismo de conversin de la norma internacional en norma
interna24. Integrada la norma internacional al derecho interno, se plan-
tea la cuestin de la determinacin de los vnculos entre ambos ordena-
mientos, a partir de dnde se ubica la norma internacional en el sistema
de fuentes del derecho interno25.
Esta visin desde adentro, en nuestro ordenamiento jurdico interno,
se concreta en una recepcin automtica que se expresa en el artculo 55
de la Constitucin Poltica y que dispone que los tratados celebrados en
vigor formen parte del derecho nacional, otorgndoseles rango de ley
en el artculo 200.4 de la Carta Magna. En principio, los tratados son la
nica fuente del derecho internacional que regula el ordenamiento jur-
dico peruano, ignorndose a las otras fuentes de aquel ordenamiento
jurdico, como la costumbre internacional26.
Otra de las fuentes del derecho internacional, que ha sido regulada
en el ordenamiento jurdico peruano a travs del Cdigo Procesal Cons-
titucional, es la jurisprudencia internacional27. El TC ha recurrido a ella
23 Vase Constitucin espaola de 1978 en http://www.congreso.es/consti/constitu-

cion/indice/titulos/articulos.jsp?ini=93&fin=96&tipo=2
24 Vase Constitucin espaola de 1978.
25 Gonzlez, Snchez & Senz (1990, p. 221) plantean cul es la posicin de las nor-
mas internacionales en el sistema jurdico estatal.
26 De manera excepcional, en la Constitucin Poltica del Estado podemos encon-
trar mencin de algunas normas de derecho internacional consuetudinario, v.g.,
las referidas a las libertades de comunicacin en el artculo 54.
27 Cdigo Procesal Constitucional (Ley 28237, promulgada el 28 de mayo de 2004,
publicada en el diario Oficial El Peruano el 31 de mayo de 2004, en vigencia de
conformidad con la segunda disposicin transitoria y derogatoria el 30 de no-
viembre de 2004).

principalmente a la de los tribunales internacionales de derechos

humanos y, luego, a la de los tribunales penales internacionales en la
parte argumentativa de sus sentencias, como herramienta de interpreta-
cin de las normas constitucionales28.
Artculo V.- Interpretacin de los derechos constitucionales: El contenido y al-

cances de los derechos constitucionales protegidos por los procesos regulados
en el presente Cdigo deben interpretarse de conformidad con la Declaracin
Universal de Derechos Humanos, los tratados sobre derechos humanos, as
como de las decisiones adoptadas por los tribunales internacionales sobre dere-
chos humanos constituidos segn tratados de los que el Per es parte.
El Tribunal Constitucional recurri a esta fuente del derecho internacional en su
jurisprudencia antes de la aprobacin del Cdigo Procesal Constitucional.
28 Tribunal Constitucional. Exp. 2798-2004-HC, sentencia aclaratoria de 11 de febrero
de 2005. Caso Vera Navarrete, prr. 15. Las normas sealadas en el punto ante-
rior se aplican en tanto exista un conflicto armado interno entre fuerzas del Estado
y grupos armados particulares. La jurisprudencia internacional ha indicado que las
normas mnimas del Derecho Internacional Humanitario no solo se establecen con
fines de mero reconocimiento, sino que su violacin constituye una grave infraccin
humanitaria y, eventualmente, un crimen de guerra (Corte Internacional de Justicia,
sentencia de fondo en el caso del estrecho de Corf - 1949; de igual manera en la
sentencia sobre actividades militares y paramilitares en y contra Nicaragua - 1986)
(nfasis agregado). Tribunal Constitucional. Exp. 0217- 2002-HC/TC, prr. 2: De
conformidad con la IV Disposicin Final y Transitoria de la Constitucin Poltica del
Estado, los derechos y libertades reconocidos en la Constitucin deben interpretarse
de conformidad con los tratados internacionales en materia de derechos humanos
suscritos por el Estado Peruano. Tal interpretacin, conforme con los tratados sobre
derechos humanos, contiene, implcitamente, una adhesin a la interpretacin que, de
los mismos, hayan realizado los rganos supranacionales de proteccin de los atributos inhe-
rentes al ser humano y, en particular, el realizado por la Corte Interamericana de Derechos
Humanos, guardin ltimo de los derechos en la Regin (nfasis agregado). Tribu-
nal Constitucional. Exp. 218-02-HC/TC, prr. 2. Tribunal Constitucional. Exp. 1261-
2002-HC/TC, prr. 2: De conformidad con la Cuarta Disposicin Final y Transitoria
de la Constitucin Poltica del Estado, los derechos y libertades reconocidos en la
Constitucin deben interpretarse, en materia de derechos humanos, con arreglo a
los tratados internacionales suscritos por el Estado Peruano. Para casos similares al
presente, la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sealado que toda persona
sujeta a un juicio de cualquier naturaleza ante un rgano del Estado, deber contar
con la garanta de que dicho rgano sea competente, independiente e imparcial
(Caso Tribunal Constitucional del Per, en Sergio Garreta Ramrez, Jurisprudencia de
la Corte Interamericana de Derechos Humanos-Universidad Autnoma de Mjico 2001,
pg. 417, prrafo 77) [...] (nfasis agregado).

El TC, en su sentencia del Pleno jurisdiccional, recada en el expedien-

te 047-2004-AI/TC29, analiza el sistema de fuentes consagrado en la
Constitucin e identifica a las fuentes normativas con rango de ley, entre
ellas al tratado, sealando sus diferencias con otras fuentes normativas
en razn de que su modo de produccin se rige por el derecho interna-
cional pblico y en razn de su origen: el mandato constitucional.
En resumen, salvo los tratados y la jurisprudencia internacional, las
otras fuentes del derecho internacional no han sido ni reguladas en nues-
tro ordenamiento jurdico nacional. Ello no ha sido bice para que el TC
haya recurrido a las normas del derecho internacional general o derecho
internacional consuetudinario en la parte argumentativa de sus senten-
cias, como es el caso de las normas de ius cogens, fundndose en que esta
categora normativa se encuentra recogida en la Convencin de Viena de
1969 sobre el Derecho de los Tratados, de la que es parte el Per.
3. Las normas de ius cogens30

En sus orgenes, el concepto de ius cogens ha estado ligado particular-
mente al derecho de los tratados, siendo formulado en los artculos
29 Tribunal Constitucional. SENTENCIA DEL PLENO JURISDICCIONAL de 24

de abril de 2006. Expediente 047-2004-AI/TC. Demanda de inconstitucionalidad
presentada por Jos Claver Nina-Quispe Hernndez, en representacin del Go-
bierno Regional de San Martn, de la Ley N 27971 por vulnerar el artculo 103
de la Constitucin Poltica del Estado. El demandante alega que la Ley 27971
vulnera el artculo 103 de la Constitucin Poltica del Estado, la autonoma de los
gobiernos regionales contemplada en el artculo 191 de la Constitucin, trans-
gredindose artculos de la Ley Orgnica de Gobiernos Regionales y de la Ley
de Bases de Descentralizacin. El Tribunal al analizar el Sistema de Fuentes re-
gulado por la Constitucin en el derecho peruano, seala que esta consagra di-
versos tipos normativos tales como las fuentes normativas o formas normativas
con rango de ley, fuentes normativas con rango distinto a la ley, jurisprudencia,
costumbre, principios generales del derecho, contrato y la doctrina. Al referirse a
las primeras, es decir a las normas o formas normativas con rango de ley, incluye
a los tratados, que expresan un acuerdo de voluntades entre sujetos de derecho
internacional, siendo su modo de produccin regido por el derecho internacional
pblico, y formando parte de nuestro sistema de fuentes de derecho porque la
Constitucin as lo determina, y no porque nace del derecho interno. Respecto a
los tratados, el Tribunal Constitucional distingue entre tratados con habilitacin
legislativa, tratados ordinarios y convenios internacionales ejecutivos.
30 Tambin denominadas normas imperativas o normas perentorias.

5331 y 6432 de la Convencin de Viena de 1969 sobre el Derecho de los

Tratados, sin perjuicio de que [e]n su evolucin y por su propia defi-
nicin, el jus cogens no se ha limitado al derecho de los tratados. El
dominio del jus cogens se ha ampliado, alcanzando tambin el dere-
cho internacional general, y abarcando todos los actos jurdicos33.
Como seala la Corte Interamericana de Derechos Humanos, el
ius cogens se ha manifestado [...] tambin en el derecho de la respon-
sabilidad internacional de los Estados, y ha incidido, en ltima instan-
cia, en los propios fundamentos del orden jurdico internacional34,
que en nuestro mundo contemporneo atiende a la necesidad de un
mnimo de verticalizacin en el ordenamiento jurdico internacional,
erigido sobre pilares en que se fusionan lo jurdico y lo tico, como
seala Antonio Canado Trindade35, quien adems advierte de la
manifiesta incompatibilidad con el concepto de jus cogens de la con-
cepcin voluntarista del derecho internacional.
3.1 Ius cogens como principio y norma
Encontramos en la doctrina una doble significacin del trmino ius
cogens: como principio y como norma, pero en ambos casos su conteni-
do conformar el orden pblico internacional36.
31 Convencin de Viena de 1969 sobre el Derecho de los Tratados. Artculo 53. Trata-
dos que estn en oposicin con una norma imperativa de derecho internacional
general (jus cogens). Es nulo todo tratado que, en el momento de su celebracin,
est en oposicin con una norma imperativa de derecho internacional general.
Para los efectos de la presente Convencin, una norma imperativa de derecho
internacional general es una norma aceptada y reconocida por la comunidad
internacional de Estados en su conjunto como norma que no admite acuerdo en
contrario y que solo puede ser modificada por una norma ulterior de derecho
internacional general que tenga el mismo carcter.
32 Convencin de Viena de 1969 sobre el Derecho de los Tratados. Artculo 64. Apari-
cin de una nueva norma imperativa de derecho internacional general (jus cogens).
Si surge una nueva norma imperativa de derecho internacional general, todo trata-
do existente que est en oposicin con esa norma se convertir en nulo y terminar.
33 Corte IDH. Opinin Consultiva OC-18/03 de 17 de septiembre de 2003, solicitada
por los Estados Unidos Mexicanos. Condicin jurdica y derechos de los migran-
tes indocumentados, prrs. 98-99.
34 Ibdem, prr. 99.
35 Ibdem. Voto concurrente del juez Antonio Canado Trindade, prr. 66.
36 Gmez Robledo (2003, p. 123). Acosta Estvez (1995, pp. 3-22) seala que, para
algunos autores, las normas de ius cogens responden al mnimo jurdico esencial

La naturaleza de norma del ius cogens la resalta el profesor Paul

Guggenheim, quien refiere que este trmino aparece acuado por los
pandectistas a fines del siglo XVIII:
La expresin Ius cogens aparece por primera vez, a lo que creemos,
en los pandectistas. Fue sobre todo Windscheid quien trat de definir
el Ius cogens como el conjunto de reglas jurdicas que excluyen toda
actitud arbitraria de las personas privadas; reglas que se aplican y se
imponen aun en la hiptesis de que las partes quisieran excluirlas37
(enfasis agregado).
Para Eduardo Surez, representante mexicano en la Conferencia de
Viena de 1969 sobre el Derecho de los Tratados, los principios de ius
cogens han existido siempre, considerando que
[...] la apariencia de un surgimiento reciente de esa nocin se debe
ms bien a que los Estados han abusado de un poder antao ilimita-
do que contradice el carcter necesariamente limitado de sus atribu-
ciones, y a que no se haba intentado codificar esos principios38.
Surez agrega que son
[...] aquellos principios que la conciencia jurdica de la humanidad,
revelada por sus manifestaciones objetivas, considera como absoluta-
mente indispensable para la coexistencia y la solidaridad de la comu-
nidad internacional en un momento determinado de su desarrollo
orgnico39 (nfasis agregado).
Por su parte, la Corte Interamericana de Derechos Humanos, en su
Opinin consultiva sobre condicin jurdica y derechos de los migrantes
indocumentados, seala que el principio de igualdad ante la ley y no
discriminacin pertenece al ius cogens, puesto que sobre l descansa
todo el andamiaje jurdico del orden pblico nacional e internacional y
es un principio fundamental que permea todo ordenamiento jurdico40.
del orden pblico internacional y cita a Schwarzenberger G: Internacional ius

cogens, en Texas Law Review, 1965, vol. 43, p. 456; y De Visscher, Ch.: Positivismo
et ius cogens, en RGDIP, 1971, pp. 8, 9.
37 Citado por Maureira Santis (s. f., p. 3).
38 Citado por Vallarta Marrn (2010).
39 Intervencin del representante mexicano en la Conferencia de Viena (1969), Eduar-
do Surez. En: ONU. Documento ONU A/CONF.39/11, sesin 52, prrs. 7 y 8.
tes indocumentados, prr. 101.

3.2 La naturaleza consuetudinaria de las normas de ius cogens

Como sostiene Rafael Nieto Navia:
La nocin de jus cogens no es tan nueva [...]. En realidad, el derecho
de gentes reconoca ya en la antigedad la existencia de ciertas nor-
mas superiores que tan solo desaparecieron con el positivismo del
siglo XIX para reaparecer en el siglo XX, aunque sobre bases total-
mente distintas, menos litigiosas41.
El origen consuetudinario de la norma de ius cogens se respalda en el

derecho interno. As, Rienstel Stetan citado por el profesor Antonio
Gmez Robledo refiere la sentencia de la Corte Suprema Constitucional
de la Repblica Federal Alemana, de 7 de abril de 196542, la que expresa:
El Derecho Internacional de los tratados tiene por lo general priori-
dad sobre el derecho consuetudinario, ya que se trata de un derecho
posterior y ms especial. nicamente un pequeo nmero de normas
jurdicas elementales puede considerarse como normas de derecho interna-
cional consuetudinario que no pueden derogarse por tratado. Este carcter
lo tienen solamente aquellas normas perentorias que estn firme-
mente arraigadas en la conviccin jurdica de la comunidad de nacio-
nes y que son indispensables a la existencia del derecho de las nacio-
nes como un orden jurdico internacional, cuya observancia puede
exigirse por todos los miembros de la comunidad internacional
[nfasis agregado] (Gmez, 2003, p. 108).
41 Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Derecho de los Tratados. Primer

Periodo de Sesiones (1968), doc. A/Conf.39/11, 334 (Conf. Viena 1968). Ver, en
general, Nieto Navia (junio de 1977, pp. 259 ss.). Vase, tambin, Maureira Santis
(s. f., p. 3). La recepcin de las Normas de Ius Cogens en la Convencin de Viena
sobre el derecho de los tratados, signific una profunda innovacin, por cuanto
se tradujo en la plena incorporacin al derecho internacional positivo de una ins-
titucin que hasta entonces solo era considerada por la doctrina y la jurispruden-
cia internacional. La institucin es tan antigua como el derecho internacional,
aun cuando solo se haya acuado el trmino a finales del Siglo XVIII. Citando al
profesor Paul Guggenheim, aade que dicho trmino fue acuado por los pan-
dectistas a finales del siglo XVIII, y se defina como el conjunto de reglas jurdi-
cas que excluyen toda actitud arbitraria de las personas privadas; reglas que se
aplican y se imponen an en la hiptesis de que las partes quisieran excluirlas.
42 En un caso entre Alemania y la Confederacin Helvtica.

3.3 Objeto de las normas de ius cogens

La Comisin de Derecho Internacional ha sealado que no es la forma
de una norma general de derecho internacional la que le da el carcter
de Ius Cogens, sino la especial naturaleza de su objeto (Gmez, 2003,
p. 125), por lo que exige que sean el fiel reflejo de los intereses mayori-
tarios de la comunidad internacional, intereses que, por lo dems, son
concebidos en todo su dinamismo (Gmez, 2003, p. 108). Agrega que,
en ese propsito, la comunidad internacional reconoce ciertos princi-
pios que salvaguardan valores de importancia vital para la humanidad
y que traduce normativamente, de modo que Estas reglas interesan a
todos los Estados y protegen intereses que no se limitan a un Estado o
a un grupo de Estados, sino que afectan a la comunidad internacional
(Gmez, 2003, p. 123).
3.4 Caractersticas de las normas de ius cogens
3.4.1 De la inderogabilidad de la norma de ius cogens

Sin perjuicio de la naturaleza consuetudinaria de la norma de ius cogens
y del respaldo de su existencia en la jurisprudencia internacional, la
Convencin de Viena de 1969 sobre el Derecho de los Tratados43, en sus
artculos 53 y 64, al tratar sobre la nulidad y la terminacin de tratados,
respectivamente, define la norma de ius cogens como:
[...] una norma de naturaleza consuetudinaria aceptada y reconocida
por la comunidad internacional de Estados en su conjunto como
norma que no admite acuerdo en contrario y que solo puede ser
modificada por una norma ulterior de derecho internacional general
que tenga el mismo carcter.
En ese sentido, es nula la norma de un tratado que se oponga a una

norma de ius cogens, o esta termina si se opone a una nueva norma
imperativa de derecho internacional general.
43 En el marco del procedimiento interno de perfeccionamiento, mediante D.S.

029-2000-RE, de 14 de setiembre de 2000, se ratific la Convencin de Viena de
1969 sobre el Derecho de los Tratados. En el marco del procedimiento interna-
cional, el instrumento de ratificacin se deposit el 14 de setiembre de 2000,
entrando en vigencia para el Per el 14 de octubre de 2000.

3.4.2 De la no admisin de acuerdo en contrario

De acuerdo con Jos Acosta Estvez, las normas imperativas o de ius
cogens no admiten acuerdo en contrario, ya que protegen los intereses
fundamentales o esenciales que la comunidad internacional precisa
para su supervivencia y, en consecuencia, imposibilitan a los sujetos el
sustraerse de las mismas (1995, pp. 3-22), por lo que no existen para
satisfacer las necesidades de los Estados en particular, sino de los ms
altos intereses de la comunidad internacional en su conjunto (Ver-
dross, 1978). En ese sentido, Acosta Estvez agrega que las normas de
ius cogens estn por encima de las voluntades estatales y que su exis-
tencia est avalada en la jurisprudencia internacional44. De este modo,
la norma internacional que no admite pacto en contrario introduce una
jerarqua normativa, impensable en el derecho internacional clsico,
pero que caracteriza al derecho internacional contemporneo, que
[...] no se reduce solamente a ser un producto resultante de la volun-
tad de los Estados, sobre la base del principio de la soberana estatal,
sino que la autonoma de la voluntad de los Estados es limitada, pues
los conceptos abstractos de libertad y de soberana absoluta de los
Estados son incompatibles con la existencia misma de una sociedad
internacional (Acosta, 1995).
3.4.3 De los efectos erga omnes de las normas de ius cogens

Como afirma el profesor Roberto Ago, las normas imperativas podran
provenir tanto del derecho consuetudinario como del convencional, y
que al adquirir tal carcter obligaran erga omnes y no solo a las partes
del tratado internacional (Vallarta, 2010, p. 16). En la misma lnea,
Vallarta expresa que Por definicin, todas las normas del ius cogens
44 Acosta Estvez afirma que a esa fecha la jurisprudencia internacional se haba

referido tanto de forma directa como indirecta a la nocin de norma imperati-
va, tanto por la Corte Permanente de Justicia como por la Corte Internacional
de Justicia, citando el asunto Oscar Chinn (CPJI. Serie A/B, nm. 63, pp. 149 y
150), asunto sobre las reservas a la Convencin para la prevencin y sancin
del crimen de genocidio (CIJ, Recueil, 1951, p. 23), el caso del Derecho de Paso
(CIJ, Recueil, 1960, p. 34), en el asunto del Sudoeste africano segunda fase (CIJ,
Recueil, 1966, pp. 258 y ss.) y en los asuntos relativos a la Plataforma Continental
del Mar del Norte (CIJ, Recueil, 1969, pp. 24-46). Posteriormente, ha continuado
su desarrollo jurisprudencial incluyendo la jurisprudencia de los tribunales de
derechos humanos como la Corte Interamericana de Derechos Humanos.

generan necesariamente obligaciones erga omnes46. Aade que, sin per-

juicio de que no todas las obligaciones erga omnes se refieren necesaria-
mente a normas del ius cogens, dichas obligaciones
[...] estn dotadas de un carcter necesariamente objetivo, compro-
metiendo a todos los destinatarios de la normativa internacional de
proteccin (omnes), los agentes del poder pblico as como los que
actan a ttulo personal o los que operan en el anonimato y la clan-
destinidad. De ah la importancia del deber general de los Estados de
respetar, y asegurar el respeto, de los derechos protegidos, en todas
las circunstancias (2010, p. 16).
Al determinar la naturaleza de ius cogens del principio de igualdad y

no discriminacin, la Corte Interamericana se refiri de modo implcito
a los efectos erga omnes de esta calificacin:
[...] puede considerarse efectivamente como imperativo del derecho
internacional general, en cuanto es aplicable a todo Estado, indepen-
dientemente de que sea parte o no en determinado tratado internacio-
nal, y genera efectos con respecto a terceros, inclusive a particulares47.
3.4.4 Indeterminacin de las normas de ius cogens

Si bien las normas de ius cogens interesan a todos los Estados y protegen
intereses que no se limitan a un Estado o grupo de Estados, sino que
afectan a la comunidad internacional (Gmez, 2003, p. 123), no hay un
texto en donde se enumeren. Algunos autores, como Julio Gonzlez
Campos, sealan la existencia de textos internacionales donde induda-
blemente se recogen normas de ius cogens, tales como la Resolucin 2625
(XXV), de 24 de octubre de 1970, del Proyecto de artculos sobre respon-
sabilidad internacional de los Estados (Gonzlez, Snchez & Senz,
1990, pp. 50-51). Para Carrillo Salcedo, en el derecho internacional con-
temporneo, son normas de ius cogens las relativas a algunos de los
45 Vallarta Marrn (2010, p. 16): Mientras el Ius Cogens es un concepto de derecho

material, las obligaciones erga omnes se refieren a la estructura de su desempe-
o por parte de todas las entidades y todos los individuos obligados.

derechos fundamentales de la persona humana, que todo Estado tiene

el deber de respetar y proteger, as como las relativas a la existencia
misma de los Estados, como la prohibicin del recurso al uso de la fuer-
za o la amenaza de fuerza en las relaciones internacionales, la obligacin
de arreglo pacfico de las controversias internacionales, la igualdad de
estatus jurdico de los Estados, y el principio de no intervencin en
asuntos que sean de la jurisdiccin interna de los Estados48. En la prc-
tica, las normas de ius cogens vienen siendo identificadas por la jurispru-
dencia internacional. As, para la Corte Interamericana de Derechos
Humanos, en la actual etapa de la evolucin del derecho internacional,
el principio fundamental de igualdad y no discriminacin ha ingresado
en el dominio del ius cogens49.
Dadas las caractersticas de las normas de ius cogens inderogabilidad,
salvo por otra norma del mismo carcter; no admisin de acuerdo en con-
trario, e incorporacin de jerarqua normativa en el derecho internacional;
y efectos erga omnes, estas conformaran un orden pblico internacional,
cuyos sujetos v.g.: los Estados, las organizaciones internacionales, la
persona humana, los movimientos de liberacin nacional; y los sujetos
clsicos: Iglesia Catlica, Orden Soberana de Malta, beligerantes, Comit
Internacional de la Cruz Roja, y todos aquellos otros que sean reconoci-
dos en el futuro, deben observarlas (Alfaro, 1989, p. 107).
4. La jurisprudencia del Tribunal Constitucional y las normas

de ius cogens
La existencia de los tribunales constitucionales responde al fenmeno
del constitucionalismo50, que representa el complemento del Estado de
Derecho y que importa la sujecin de todos los poderes a la ley ordina-
47 Carrillo Salcedo (1976, p. 284), citado por Acosta Estvez (1995, pp. 3-22).
49 Ferrajoli (julio-diciembre de 2006, pp. 114-115). Ferrajoli define el constituciona-
lismo como un sistema de vnculos sustanciales, o sea de prohibiciones y de
obligaciones impuestas por las cartas constitucionales, y precisamente por los
principios y derechos fundamentales en ellas establecidos, a todos los poderes
pblicos, incluso al legislativo (p. 114), y lo considera el legado ms importante
de siglo XX [...] y [...] sobre todo, un programa normativo para el futuro (p. 115).

ria y/o constitucional50, cuyo contenido no es otro que los principios y

derechos fundamentales que, al ser establecidos en las constituciones
estatales y por las cartas internacionales, deben ser garantizados y con-
cretamente satisfechos, lo cual exige la implementacin de tcnicas de
garantas idneas para asegurar el mximo grado de efectividad a los
derechos constitucionalmente reconocidos (Ferrajoli, julio-diciembre
de 2006, pp. 114). De este modo, el Tribunal Constitucional, mximo
intrprete de la Constitucin, vela por que no se vulnere la Carta
Magna, y le corresponde [...] reafirmar su compromiso con la tutela de
los derechos fundamentales y el respeto al principio jurdico de supre-
maca constitucional51.
En nuestro estudio hemos encontrado sentencias en donde una de
las partes invoca la naturaleza de ius cogens de algunas normas y el TC
no se pronuncia respecto a ellas, en el sentido de definirlas o establecer
su naturaleza o sus efectos; en otras sentencias, esas normas han sido
tratadas en votos razonados y, en otras, el TC s las ha valorado. En este
trabajo mencionaremos algunas sentencias para ejemplificar la primera
y la tercera situaciones52.
4.1 Primer caso. Sentencias en las que las normas de ius cogens son
invocadas por una de las partes y no son analizadas por el TC
4.1.1 Sentencia del Pleno Jurisdiccional del Tribunal Constitucional en el caso
de Juan Carlos Daz Montes y 8971 ciudadanos (demandante) c. Congreso
de la Repblica (demandado), resolucin del 13 de febrero de 2009.
El proceso de inconstitucionalidad se dirige contra el artculo 7 de
la Ley 27765 - Ley Penal contra el Lavado de Activos, que proh-
be los beneficios penitenciarios de redencin de la pena por el
trabajo y la educacin, semilibertad y liberacin condicional para
los sentenciados por el delito previsto en el ltimo prrafo del
50 En ese sentido, la Constitucin no es simplemente producto del legislador, sino

tambin proyeccin jurdica de la legislacin misma, que limita y vincula al
legislador. Ferrajoli (julio-diciembre de 2006, pp. 114).
51 Tribunal Constitucional. Sentencia de 11 de diciembre de 2008. Expediente
03173-2008-PHC/TC LIMA, TEODORICO BERNAB MONTOYA, voto singular
del magistrado Landa Arroyo, palabras iniciales.
52 En un prximo desarrollo del tema que es objeto del presente trabajo, nos ocupa-
remos de la segunda situacin, es decir, los votos razonados en los que se analiza
el concepto de ius cogens y sus implicancias en el derecho peruano.

artculo 3 de la mencionada Ley53, y por conexidad contra el

primer y el tercer prrafo del artculo 4 de la Ley 2632054. La
demanda de inconstitucionalidad solicita que se declare la incons-
titucionalidad de las disposiciones impugnadas que prohben el
acceso a los beneficios penitenciarios para un grupo de la pobla-
cin carcelaria de condenados por delitos agravados de Trfico
Ilcito de Drogas porque considera que son contrarias a los fines
de las penas (artculo 139, inciso 22, de la Constitucin), y que se
vulnera el principio de igualdad jurdica ante la ley y el princi-
pio de no discriminacin, al que se califica de "jus cogens" por
haberlo as determinado la Corte Interamericana de Derechos
Humanos en su Opinin Consultiva 18, del 17 de setiembre de
200355, lo que obligara al Estado a eliminar las regulaciones de
carcter discriminatorio de su ordenamiento jurdico.
Para el demandante, la variacin o la aparicin de nuevas doctri-
nas como la incorporacin de un derecho fundamental a la cate-
gora de Normas Imperativas de Derecho Internacional General
(jus cogens) haran variar sustancialmente el contenido de las leyes
internas. Seala adems que dichas normas estn fuera del
lmite temporal, por lo que dejar de pronunciarse respecto a ellas
significara violar el derecho al debido proceso y el principio de
no dejar de administrar justicia por vaco o deficiencia de la ley,
reconocido en el artculo 139, inciso 8), de la Constitucin.
El demandante enfatiza sobre la naturaleza imperativa de derecho
internacional general del principio de igualdad y no discriminacin
desde el ao 200356, aunque sustenta la fuerza vinculante para el
Per en su calidad de Estado parte de la Convencin Americana
de Derechos Humanos, lo que contradice su naturaleza consuetudi-
naria, resaltando su imposibilidad de aplicar al caso concreto cual-
quier norma de derecho interno que pueda restringir por razones
temporales o de otra naturaleza el acceso a la tutela judicial efectiva.
53 Publicada el 27 de junio de 2002 en el diario oficial El Peruano.

55 Corte Interamericana de Derechos Humanos. Opinin Consultiva OC-18/03, de
17 de septiembre de 2003, Condicin jurdica y derechos de los migrantes indo-
cumentados, solicitada por los Estados Unidos Mexicanos.
56 En relacin con la fecha de la Opinin Consultiva OC-18 de la Corte Interameri-
cana de Derechos Humanos.

El TC, en el prrafo 84 de su sentencia, sin pronunciarse sobre la

naturaleza de ius cogens del principio de igualdad, precisa que es
una norma-principio cuyos efectos se van a desplegar en todo el
ordenamiento jurdico peruano.
4.2 Segundo caso. Sentencias en las que el TC invoca las normas de

ius cogens en la parte considerativa
4.2.1 Sentencia de 23 de marzo de 2010, recada en el expediente 00018-2009-

PI/TC. LIMA, interpuesta por el Colegio de Abogados del Callao
Jorge Antonio Guizado Salcedo, decano del Colegio de Abogados
del Callao, presenta una demanda de inconstitucionalidad contra
la Resolucin Legislativa 2799857, que aprueba la adhesin del
Per a la Convencin sobre la imprescriptibilidad de los crmenes
de guerra y de los crmenes de lesa humanidad. El demandante
afirma que dicha resolucin ha sido aprobada contraviniendo el
*segundo prrafo* del artculo 57 y el artculo 206 de la Consti-
tucin, que establecen que si un tratado afecta disposiciones cons-
titucionales, debe ser aprobado por el mismo procedimiento que
rige para la reforma de la Constitucin antes de ser ratificado por
el Presidente de la Repblica. Agrega que el referido instru-
mento internacional afecta el artculo 139, inciso 13, de la Consti-
tucin *que recoge la institucin de la prescripcin para toda
clase de delitos*, toda vez que excluye el derecho a gozar de la
prescripcin de la accin penal para aquellos delitos considerados
como crmenes de guerra y crmenes de lesa humanidad....
El TC, en su fundamento jurdico 4, seala que el objeto de la
convencin referida es dotar a los Estados de mecanismos que
permitan investigar y sancionar a los presuntos responsables de
las graves violaciones a los Derechos Humanos y al Derecho
Internacional Humanitario que se constituyen como crmenes de
derecho internacional, en el que la obligacin de prevencin y
sancin es una norma de Ius Cogens.
En esta sentencia, el TC, al determinar los alcances de dicha conven-
cin, determina asimismo que las obligaciones de prevencin y
sancin de dichos crmenes internacionales que se derivan de este
tratado son normas de ius cogens. No define la norma de ius cogens:

solo declara que las graves violaciones a los derechos humanos y al

derecho internacional humanitario son crmenes de derecho inter-
nacional es decir, aquellas cometidas tanto en tiempo de paz
como de conflicto armado, y respecto a ellas existe la obligacin
de su prevencin y sancin. En ese sentido, el TC se refiere de modo
implcito a la naturaleza consuetudinaria e imperativa de dicha
obligacin y a los efectos erga omnes que de ella se derivan; as como
a su plena eficacia jurdica en el ordenamiento jurdico peruano.
4.2.2 Sentencia del Pleno Jurisdiccional de 21 de marzo de 2011, recada en el

expediente 0024-2010-PI/TC. LIMA
Con fecha 9 de setiembre de 2010, un 25 % del nmero legal de
congresistas presenta una demanda de inconstitucionalidad con-
tra los artculos 1 y 2 del Decreto Legislativo 1097, que tienen el
siguiente texto:
Artculo 1. Objeto: El presente Decreto Legislativo tiene por objeto
adelantar la vigencia de algunos artculos del Nuevo Cdigo Pro-
cesal Penal, aprobado por Decreto Legislativo N 957, a todos los
Distritos Judiciales del pas, con la finalidad de establecer un
marco regulatorio uniforme respecto de los delitos que implican
violacin de derechos humanos.
Artculo 2.- Alcance: El presente Decreto Legislativo es de aplicacin
a los procesos por los delitos contra la Vida, el Cuerpo y la Salud
previstos en el Cdigo Penal de 1924 y el Cdigo Penal de 1991, con-
siderados como violaciones a los derechos humanos, as como por los
delitos contra la Humanidad previstos en el Cdigo Penal de 1991.
Los congresistas demandantes consideran que el Decreto Legisla-
tivo 1097 es violatorio del principio-derecho a la igualdad, recono-
cido en el artculo 2, inciso 2, y en el primer prrafo del artculo 103
de la Constitucin; y del mandato contenido en el artculo 2 de la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos58, sobre el
deber del Estado peruano de adoptar medidas de derecho interno.
58 Convencin Americana sobre Derechos Humanos. Artculo 2. Deber de adop-

tar disposiciones de derecho interno. Si el ejercicio de los derechos y libertades
mencionados en el artculo 1 no estuviere ya garantizado por disposiciones le-
gislativas o de otro carcter, los Estados partes se comprometen a adoptar, con
arreglo a sus procedimientos constitucionales y a las disposiciones de esta Con-

Refieren que el decreto legislativo impugnado establece un trato

diferenciado en relacin con la aplicacin de la legislacin procesal
penal, en razn de las diferencias de las personas. Sostienen que,
respecto a dichas medidas, solo son beneficiarios los policas y los
militares acusados de la violacin de derechos humanos, lo que
introduce un trato discriminatorio bajo el criterio de la profesin u
oficio, el tipo de delito por el que se es procesado y la condicin
econmica del imputado, lo cual a su vez viola el artculo 2 de la
Convencin Americana. Afirman que el decreto legislativo incoado
adopta medidas que colocan en una situacin de indefensin a las
vctimas de violaciones de los derechos humanos y otorgan impu-
nidad y beneficios a los violadores de esos derechos.
El TC, en el fundamento jurdico 7.3 (Las normas de ius cogens),
numeral 53 de la sentencia, seala que el derecho a la verdad, as
como la obligacin de procesar y sancionar a los responsables de
crmenes de lesa humanidad, constituye una norma de ius cogens:
53. La esencial ontologa de los derechos humanos afectados por
los crmenes de lesa humanidad, y las graves condiciones y cir-
cunstancias que caracterizan la realizacin de estos, lleva a consi-
derar que, en estos casos, la necesidad de la averiguacin de la
verdad, as como el procesamiento y posterior sancin de los res-
ponsables, constituye una norma de ius cogens, es decir, una norma
imperativa de Derecho Internacional susceptible de aplicarse erga
omnes y que no admite pacto en contrario.
El TC precisa que todo pacto en contrario a las normas de ius
cogens es nulo:
53. [...]
En relacin con la normas de ius cogens, el artculo 53 de la Conven-
cin de Viena sobre el Derecho de los Tratados establece lo siguiente:
Es nulo todo tratado que en el momento de su celebracin est en
oposicin con una norma imperativa de derecho internacional gene-
ral. Para los efectos de la presente Convencin, una norma imperativa
de derecho internacional general es una norma aceptada y reconocida
por la comunidad internacional de Estados en su conjunto como
norma que no admite acuerdo en contrario y que solo puede ser
vencin, las medidas legislativas o de otro carcter que fueren necesarias para
hacer efectivos tales derechos y libertades.

modificada por una norma ulterior de derecho internacional general

que tenga el mismo carcter.
Enfatiza su naturaleza consuetudinaria e inderogable:
53. [...]
Las normas de ius cogens parecen pues encontrarse referidas a
normas internacionales consuetudinarias que bajo el auspicio de
una opinio iuris sive necessitatis esto es, el factor espiritual o psi-
colgico que liga con un comportamiento que se asume debido u
obligatorio internacionalmente y de la extraordinaria importan-
cia de los valores que subyacen a tal obligacin, son oponibles
ms all de las voluntades expresas y solo son derogables por
normas futuras de la misma categora.
En el numeral 62 de la sentencia, el TC concluye que la regla de la
imprescriptibilidad de los delitos de lesa humanidad y del man-
dato de su persecucin con prescindencia de la fecha en que se
cometieron no tiene vigencia en el ordenamiento jurdico perua-
no, pero no
62. [...] como consecuencia de la entrada en vigor de la Conven-
cin sobre la Imprescriptibilidad de los Crmenes de Guerra y de
los Crmenes de Lesa Humanidad (9 de noviembre de 2003), sino
que surge en virtud de una norma imperativa de derecho inter-
nacional general que, como ha sostenido la Corte Interamericana,
no nace de la referida Convencin, sino que est reconocida en ella
(Cfr. Caso La Cantuta vs. Per, Sentencia del 29 de noviembre de
2006, prrafo 225).
El TC remarca la naturaleza consuetudinaria de la norma de ius
cogens y de su proceso de formacin mediante el elemento mate-
rial prctica estatal y el elemento espiritual psicolgico u
opinio iuris sive necessitatis; este ltimo importa la conviccin de
estar actuando conforme al derecho internacional, as como la
conciencia de poder incurrir en responsabilidad internacional por
su incumplimiento, adems de referirse a la naturaleza, efectos y
caractersticas de la norma de ius cogens.
En esta sentencia, el TC identifica como norma de ius cogens a la
obligacin de perseguir, ms all de todo plazo, a los delitos de
lesa humanidad, y considera que la necesidad de la averiguacin
de la verdad, as como el procesamiento y posterior sancin de los

responsables, constituye una norma de ius cogens que obliga a

todos, v.g., al Estado, a sus rganos y a los individuos.
Asimismo, resalta la relacin que existe entre tratados y normas
consuetudinarias al sealar que la Convencin sobre imprescrip-
tibilidad de los crmenes de guerra y de los crmenes de lesa
humanidad slo declara o reconoce dicha obligacin pero no la
constituye, porque esta es de naturaleza consuetudinaria.
Para el TC, obviar la obligacin de perseguir los delitos de lesa huma-
nidad tambin supondra desconocer las normas constitucionales:
Obviar esta obligacin dimanante de la prctica internacional
supone desconocer el contenido constitucional exigible del dere-
cho fundamental a la verdad como manifestacin implcita del
principio-derecho a la dignidad humana (artculo 1 de la Consti-
tucin), del derecho fundamental a la tutela jurisdiccional efectiva
(artculo 139, inciso 3, de la Constitucin) y del deber del Estado
de garantizar la plena vigencia de los derechos humanos (artculo
44 de la Constitucin), siendo adems un valor encaminado a la
garanta plena de los derechos fundamentales a la vida (artculo
2, inciso 1, de la Constitucin), a la integridad personal (artculo
2, inciso 1, de la Constitucin), a la libertad personal (artculo 2,
inciso 24, de la Constitucin) y a la igualdad (artculo 2, inciso 2,
de la Constitucin), frente a sus muy graves violaciones.
El TC determina las implicancias para nuestro pas en cuanto a la
obligacin de persecucin en los casos de crmenes de lesa huma-
nidad, los que no prescriben no como mandato de una norma
convencional la Convencin sobre la imprescriptibilidad de los
crmenes de guerra y de los crmenes de lesa humanidad, adopta-
da el 9 de noviembre de 2003 que solo lo reconoce as, sino como
mandato de una norma imperativa de derecho internacional que
as lo prescribe y cuya violacin supondra tambin desconocer la
norma constitucional peruana (v.g.: los artculos 1; 139, inciso 3;
44; 2, incisos 1, 24 y 2; de la Constitucin Poltica del Per).
De esta manera, estaramos frente a una obligacin internacional
consuetudinaria reforzada por el derecho estatal peruano; es
decir, la fuerza vinculante de las normas internacionales consue-
tudinarias imperativas ius cogens, en el ordenamiento jurdico
peruano, se vera reforzada por nuestra propia Constitucin.

El TC concluye:
En virtud de dicho reconocimiento constitucional, y en aten-
cin a lo previsto por el artculo 55 y la Cuarta Disposicin
Final y Transitoria de la Constitucin, debe precisarse que la
aludida regla de imprescriptibilidad constituye una norma de
ius cogens derivada del Derecho Internacional de los Derechos
Humanos, aplicable en todo tiempo, contra la que no cabe
pacto en contrario, con fuerza erga omnes, y con plena eficacia
en el ordenamiento jurdico peruano.
En consecuencia, la regla de la imprescriptibilidad por crmenes

de lesa humanidad o de guerra, y la obligacin de su persecu-
cin, forma parte del derecho nacional debido a la ratificacin
por nuestro pas de la Convencin sobre imprescriptibilidad de
los crmenes de guerra y de los crmenes de lesa humanidad, y a
la interpretacin de la Declaracin Universal de los Derechos
Humanos y de otros tratados de derechos humanos de los que
nuestro pas es parte, pero tambin porque se trata de una norma
de ius cogens con efectos erga omnes, y, en este caso, la obligacin
debe ser observada ms all de todo plazo, por todos los rganos
estatales incluyendo el Legislativo y funcionarios del Esta-
do. Su incumplimiento puede generar no solo efectos en el plano
internacional a travs de la responsabilidad internacional,
sino tambin en el nacional, pues significara desconocer el con-
tenido constitucional, lo que evidencia las relaciones de coordi-
nacin y complementacin entre el derecho internacional y el
derecho estatal peruano, entre la norma internacional perentoria
y la norma constitucional.
Como ha sealado el TC respecto a sus sentencias: en los proce-
sos de inconstitucionalidad [...] que queden firmes tienen autori-
dad de cosa juzgada, por lo que vinculan a todos los poderes
pblicos y producen efectos generales desde el da siguiente a la
fecha de su publicacin59.
59 Sentencia del Pleno Jurisdiccional del Tribunal Constitucional del Per del 3
de junio de 2005. Proceso de Inconstitucionalidad. Colegios de Abogados del
Cusco y del Callao y ms de cinco mil ciudadanos c/. Congreso de la Repblica.
Sntesis: Proceso de inconstitucionalidad contra la Ley N 28389, de reforma constitu-
cional de rgimen pensionario, y contra la Ley N 28449, de aplicacin de nuevas reglas
pensionarias previstas en el Decreto Ley N 20530, prr. 157.

As pues, las normas de ius cogens identificadas por el TC son

vinculantes y obligatorias para todos los rganos del Estado, sus
funcionarios y sus agentes, as como para toda persona que se
encuentre bajo su jurisdiccin.
Conclusiones
1. El desarrollo del derecho internacional en el siglo XX nos ha permi-
tido visualizar que este ordenamiento jurdico est integrado por
diversos tipos de normas. A la tradicional clasificacin de normas
escritas convencionales y normas no escritas consuetudina-
rias, locales, regionales y con vocacin universal, en funcin de
su mbito espacial de aplicacin, se pueden identificar normas que
responden a las nuevas caractersticas del derecho internacional,
as como a su relacin con el derecho interno de los Estados a efec-
tos de su eficacia: normas operativas caracterizadas por su apli-
cacin directa por sus destinatarios y programticas requieren
un desarrollo legislativo para su aplicacin; normas de hard law
y de soft law; normas dispositivas respecto de las cuales los Esta-
dos pueden pactar libremente e imperativas o ius cogens res-
pecto de las cuales los Estados no pueden pactar.
2. El ius cogens es una categora normativa abierta que se expande en
la medida en que se despierta la conciencia jurdica universal, y
responde a la necesidad de proteger los derechos y libertades
fundamentales. Dicha expansin comprende a los ordenamientos
internos de los Estados, como es el caso del derecho peruano, y su
presencia e influencia se verifica a travs de las decisiones del TC.
3. La tendencia del TC, de incorporar en la fundamentacin de sus
sentencias el ius cogens, va de acuerdo con la tendencia de limita-
cin del voluntarismo estatal en el derecho internacional.
4. El recurso a normas e instituciones del derecho internacional pbli-
co, por parte del TC, se lleva a cabo como una herramienta de inter-
pretacin para determinar los alcances de las obligaciones del Esta-
do, estableciendo parmetros y lmites al poder estatal en cuanto a
las materias que califica como ius cogens u obligaciones con efectos
erga omnes. Sin embargo, no podemos dejar de sealar que al referir-
se al contenido y alcances de la norma de ius cogens, el TC se remite
a la Convencin de Viena de 1969 sobre el Derecho de los Tratados
de la que es parte nuestro pas por haberla ratificado el 14 se sep-

tiembre de 2000, entrando en vigencia el 14 de octubre del mismo

ao, evidenciando la interaccin de ambas ramas del derecho en
su afn de una mejor proteccin de los derechos y libertades funda-
mentales consagrados en nuestra Carta Magna.
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Derecho internacional

Ius et Praxis, Revista de la Facultad de Derecho

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3 Debemos precisar que la naturaleza programtica de la norma internacional no

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8 A propsito de la terminologa usada por la autora, visin desde afuera, es

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La primera visin de la relacin derecho internacional - derecho nacio-

de converger, si es que no de coincidir, en las mismas materias, obligando de

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interna que se oponga a una norma internacional debe considerrsela

Ius et Praxis n.o 45, 2014 / ISSN 1027-8168

festaciones de voluntad y de la actividad del Estado, al igual que las

As, en el caso Barrios Altos (Chumbipoma Aguirre y otros), la

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respecto de otros casos de violacin de los derechos consagrados en

Las teoras tradicionales vienen dando paso a una tercera teora,

Ius et Praxis n.o 45, 2014 / ISSN 1027-8168

Otro ejemplo de la postura mixta asumida por el TC aunque la

21 Tribunal Constitucional del Per. Expediente 01969-2011-PHC/TC LIMA, sen-

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hacer interpretaciones extravagantes o caprichosas con un nico obje-

22 La autora deja constancia de que no comparte la lgica argumentativa del TC, el

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La visin o examen desde adentro de las relaciones entre el dere-

23 Vase Constitucin espaola de 1978 en http://www.congreso.es/consti/constitu-

Ius et Praxis n.o 45, 2014 / ISSN 1027-8168

principalmente a la de los tribunales internacionales de derechos

Artculo V.- Interpretacin de los derechos constitucionales: El contenido y al-

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El TC, en su sentencia del Pleno jurisdiccional, recada en el expedien-

3. Las normas de ius cogens30

29 Tribunal Constitucional. SENTENCIA DEL PLENO JURISDICCIONAL de 24

Ius et Praxis n.o 45, 2014 / ISSN 1027-8168

5331 y 6432 de la Convencin de Viena de 1969 sobre el Derecho de los

Ius et Praxis n.o 45, 2014 / ISSN 1027-8168

La naturaleza de norma del ius cogens la resalta el profesor Paul

del orden pblico internacional y cita a Schwarzenberger G: Internacional ius

Ius et Praxis n.o 45, 2014 / ISSN 1027-8168

3.2 La naturaleza consuetudinaria de las normas de ius cogens

El origen consuetudinario de la norma de ius cogens se respalda en el

41 Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Derecho de los Tratados. Primer

Ius et Praxis n.o 45, 2014 / ISSN 1027-8168

3.3 Objeto de las normas de ius cogens

3.4 Caractersticas de las normas de ius cogens

3.4.1 De la inderogabilidad de la norma de ius cogens

En ese sentido, es nula la norma de un tratado que se oponga a una

43 En el marco del procedimiento interno de perfeccionamiento, mediante D.S.

Ius et Praxis n.o 45, 2014 / ISSN 1027-8168

3.4.2 De la no admisin de acuerdo en contrario

3.4.3 De los efectos erga omnes de las normas de ius cogens

44 Acosta Estvez afirma que a esa fecha la jurisprudencia internacional se haba

Ius et Praxis n.o 45, 2014 / ISSN 1027-8168

generan necesariamente obligaciones erga omnes46. Aade que, sin per-

Al determinar la naturaleza de ius cogens del principio de igualdad y