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JOSE
USS
11-6-2017
Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
Introduccin
En la etapa postulatoria se desarrollan una serie de actos procesales como: la interposicin de la
demanda, el emplazamiento del demandado, la contestacin de la demanda, la reconvencin, las
excepciones y defensas previas, la rebelda, el saneamiento del procesos, la conciliacin, la
fijacin de puntos controvertidos y el saneamiento probatorio, que son necesarios rememorar para
el estudio de cada uno de tipos de procesos civiles, que son materia de la presente asignatura.
El estado tiene la obligacin de actuar mediante su rgano jurisdiccional para la realizacin de los
derechos, cuando una persona natural o jurdica le solicita con las formalidades legales.
En materia civil, laboral y contencioso administrativa es necesaria la peticin para que el Estado
ponga en movimiento su funcin jurisdiccional. Esa peticin, es el medio para el ejercicio de la
accin y se la conoce como demanda, tema que explicaremos sucintamente a continuacin.
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
1.1.1. Nocin:
La demanda en este sentido es el ejercicio del derecho de accin, por el cual se exige del rgano
jurisdiccional la tutela efectiva de un derecho.
La demanda no debe ser entendida como el escrito con el que se apertura un proceso, sino a toda
peticin para el inicio de un proceso, que para garantizar el derecho de defensa del demandado
debe responder a las siguientes interrogantes: i) quin pide; ii) contra quien se pide; iii) en qu
ttulo o derecho se sustenta el pedido; iv) qu se pide y ante quin. No est sujeta a formas
solemnes, basta que se cumpla con las exigencias que establece la ley.
1.1.2. Caractersticas:
El Cdigo Procesal Civil, seala que la demanda debe contener requisitos de forma y de fondo.
En primer lugar, analizaremos los requisitos de forma, siguiendo el orden establecido en el Cdigo:
en las citas legales que el actor invoca en apoyo de sus pretensiones, de las que el Juez
puede apartarse en virtud del principio iura novit curia. Por tanto, cuando haya
contradiccin entre los hechos y el derecho, la causa petendi quedar determinada por los
hechos. (Hernndez,1995.p.1258)
8. La fundamentacin jurdica.- Con relacin a este requisito, prevalece el principio Iura novit
curia, significa que el Juez se pronuncia sobre el derecho, aunque no haya sido invocado
o haya sido invocado mal por las partes procesales.
9. El monto del petitorio, salvo que no pudiera establecerse.- Debe indicarse conforme al
literal e), su omisin menoscaba el derecho de defensa del demandado.
10. La indicacin de la va procedimental que corresponde a la demanda.- De indicarse la va
procedimental a seguir: conocimiento, abreviado, sumarsimo, etc.
11. Los medios probatorios.- Es requisito es de gran relevancia, porque a travs de ellos se
sustentarn los hechos esgrimidos en la demanda, debiendo detenerse en cuenta que con
la demanda debern presentarse todos los medios probatorios no pudiendo reservarlas
para lo ltimo o para evitar que el demandado las cuestiones, pues rige el principio de la
eventualidad.
12. La firma del demandante o de su representante o de su apoderado y la del abogado. El
secretario respectivo certificar la huella digital del demandante analfabeto. Toda demanda
de estar firmada por el actor o su representante o su apoderado y por el abogado que la
autoriza, quien debe consignar su nombre en caracteres legibles e indicar su registro del
Colegio de Abogados al que pertenece.
1.1.3. Anexos
De conformidad con el artculo 425 del Cdigo Procesal Civil, a la demanda debe acompaarse:
1.-Copia legible del documento de identidad del demandante y, en su caso, del representante.-
2.-El documento que contiene el poder para iniciar el proceso, cuando se acta por apoderado
3.- La prueba que acredite la representacin legal del demandante, si se trata de personas jurdicas
o naturales que no puedan comparecer por s mismas.
5.-Todos los medios probatorios destinados a sustentar su petitorio indicando con precisin los
datos y los dems que sean necesarios para su actuacin. A este efecto, acompaar por
separado pliego cerrado de posiciones, de interrogatorios para cada uno de los testigos y pliego
abierto especificando los puntos sobre los que versar el dictamen pericial del caso.-
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1.1.4.1. Inadmisibilidad:
El incumplimiento de los requisitos previstos en el artculo 426 al proponer la demanda origina que
sta se declare inadmisible. Su finalidad consiste en evitar la prosecucin de un proceso viciado.
Constituye una expresin de las facultades ordenadoras del juez, que dirige el proceso y vela por
el buen orden de sus secuelas. El Juez examina de oficio la demanda y resuelve sobre su
procedibilidad, previniendo, de este modo, la oposicin de una excepcin. Hernndez. 1995.
P.1261.
1.- Carezca de los requisitos legales. La demanda se declarar inadmisible cuando no tenga los
requisitos formales previstos en el artculo 424 del Cdigo Procesal Civil y los exigidos por el
artculo 130, sobre la formalidad del escrito de demanda, es decir, que sea escrito en mquina de
escribir u otro medio tcnico, con un espacio de no menos de tres (3) centmetros en el margen
izquierdo y dos en el derecho, que sea redactado por un solo lado y a doble espacio, que enumere
correlativamente sus escritos, que se sumilla el pedido de la demanda en la parte superior
derecha. Si el escrito tiene anexos, que estos sean identificados con el nmero del escrito seguido
de una letra , que use el idioma castellano, salvo que la ley o el Juez, ha pedido de las partes,
autoricen el uso del quechua o del aymara; si el escrito contiene otroses o frmulas similares,
stos deben contener pedidos independientes del principal.
2.- No se acompaan los anexos exigidos por ley, esto es, los sealados en el artculo 425.
La legitimidad para obrar constituye uno de los requisitos para el ejercicio de la accin, que
merece explicar.
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El inters para obrar, segn el profesor Hernando Devis Echeandia es el inters sustancial,
subjetivo, concreto serio y actual que debe tener el demandante, el demandado y los intervinientes
para ser titular del derecho procesal a exigir del juez una sentencia de fondo o mrito que resuelva
sobre las pretensiones u oposiciones o sobre las imputaciones y defensas formuladas en cualquier
proceso y tambin el sumario o etapa de investigacin.
Si partimos que los requisitos del ejercicio de la accin son: la legitimidad para obrar, el inters
para obrar y la imposibilidad jurdica, este requisito se refiere a que la pretensin debe tener
amparo legal y posibilidad de existencia fsica.
Bien, cabe preguntarnos sobre los alcances de la acumulacin en su forma objetiva y subjetiva.
La acumulacin objetiva se refiere a la existencia de ms de una pretensin. Esta acumulacin
ser originaria, cuando dos o ms pretensiones se formulan con la demanda y, es sucesiva,
cuando se originan despus de iniciado el proceso. A su vez, la acumulacin objetiva originaria es
subordinada, si la pretensin queda sujeta a la eventualidad de que la propuesta como principal
sea desestimada. Es alternativa si se demandan dos pretensiones y el actor le concede al
demandado para que en ejecucin de sentencia escoja cul de ellas cumplir. Es accesoria, si se
demanda varias pretensiones y se ampara la principal, las dems tambin sern fundadas por ser
accesorias
En todos los casos de acumulacin, si el actor no especifica claramente su pedido, habr una
indebida acumulacin de pretensiones y la demanda ser declarada improcedente. El auto de
improcedencia es apelable con efecto suspensivo; si fuese impugnado se pondr en conocimiento
del demandado el recurso interpuesto y la resolucin superior que resuelve en definitiva produce
efectos para ambos.
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Para responder a esta interrogante debemos remitirnos al Cdigo Procesal Civil, cuerpo legal que
en su artculo 428, seala que slo se puede modificar la demanda antes que sea notificada al
demandado y puede recaer sobre el sujeto, el objeto y la causa.
Efectos:
Por la improcedencia se rechaza la demanda, pero el accionante conserva la accin que puede
ejercitar mediante una nueva demanda si se funda en vicios subsanables.
JURISPRUDENCIA:
Con el emplazamiento vlido se establece una relacin jurdica procesal vlida, generando de esta
forma derechos y obligaciones a las partes procesales.
La norma procesal establece las reglas para el emplazamiento vlido del demandado:
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El abandono pone fin al proceso sin afectar la pretensin, pero no es bice para que el demandante
inicie otro proceso con la misma pretensin, despus de un ao, computado a partir de la
notificacin del auto que lo declara.
Si el Juez declara la nulidad de todo lo actuado en un proceso, incluyendo la notificacin del auto
admisorio de la demanda, es como si no se hubiera demandado y, por tanto, la prescripcin no se
interrumpe.
Contesta la demanda:
Reconviene
No contesta la demanda:
Rebelda
Allanamiento
Deduce excepciones.
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Notificada la demanda al emplazado, el demandante no puede iniciar otro proceso haciendo valer
las mismas pretensiones procesales.
El emplazamiento vlido conduce a la formacin de una relacin jurdica procesal vlida, siempre
que se cumplan las condiciones de la accin y los presupuestos del proceso.
Definido como el acto procesal del demandado a travs del cual el demandado materializa el
principio de bilateralidad, puede hacer uso de su derecho de defensa y contradiccin, puede negar
los hechos que sustentan la demanda, siendo esencial la peticin que plantea ante el rgano
jurisdiccional, esto es, que no se ampare la pretensin demandada.
1.2.2. Contenido:
1.- Debe cumplir los mismos requisitos de forma que la demanda, contemplados en los artculos
424 y 425 del Cdigo procesal Civil.
2.- El emplazado al contestar la demanda debe pronunciarse respecto de cada uno de los hechos
expuestos en la demanda, en forma ordenada clara y precisa.
3.- El demandado debe negar categricamente la autenticidad de los hechos que le atribuyen,
aceptar o negar, de igual manera, la recepcin de documentos que se alega le fueron enviados.
El silencio puede ser apreciado por el Juez como reconocimiento o aceptacin.
4.- El demandado al contestar la demanda debe exponer los hechos en que sustenta su defensa
en forma precisa, ordenada y clara.
5.- El demandado debe ofrecer los medios probatorios que desea hacer valer en el proceso.
EL PLAZO para contestar la demanda est fijado para cada tipo de proceso, por lo que se revisar
este tema en su oportunidad.
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1.2.3. Requisitos:
4. Exponer los hechos en que funda su defensa en forma precisa, ordenada y clara;
1.2.4. Reconvencin:
Con relacin a la reconvencin el Cdigo procesal Civil en su artculo 445, establece las siguientes
condiciones:
4.- Procede la reconvencin si las pretensiones procesales propuestas tienen conexin con las
pretensiones procesales de la demanda. En el caso de no reunir los requisitos previstos en el
artculo 427 del Cdigo Procesal Civil, ser improcedente.
5.- Si la reconvencin es admitida se corre traslado de ella al demandante, para que conteste la
reconvencin, proponga las excepciones y defensas previas que correspondan.
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ejercer por va de reconvencin las acciones cuyos titulares son terceros. La autonoma de la
pretensin por no estar subordinada a la pretensin de la demanda; razones por las cuales con
acierto se afirma que la reconvencin, es una verdadera y autnoma accin que slo tiene un
vnculo ritual con la principal. (Colombo. C. de procedimiento civil y comercial de la capital,
anotado y comentado. Buenos Aires, 1964, p.326.
1.2.4.1. Procedencia:
La reconvencin procede cuando emana de un ttulo comn con la demanda y aun cuando no
emane de un ttulo comn cuando las partes son las mismas, sus pretensiones no son
contradictorias y los trmites procesales son similares. Admitida a trmite debe conferirse traslado
al demandante, quien no puede deducir reconvencin, debe limitarse a contestar los hechos y el
derecho alegado, as como cumplir con los requisitos legales previstos para la demanda.
Contestada la reconvencin, la causa debe abrirse a prueba si hay hechos controvertidos. La
sentencia debe contener decisin expresa admitindolas o rechazndolas total o parcialmente a
la demanda y reconvencin.
1.2.5. Excepciones:
En el proceso civil el derecho de defensa tiene tres modalidades de ejercicio: i) Medios de defensa
de fondo, de forma y los previos.
1.2.5.1. Definicin:
Juan Monroy Glvez, procesalista peruano, define a las excepciones como Un instituto procesal
a travs del cual el emplazado ejerce su derecho de defensa denunciando la existencia de una
relacin jurdica procesal invlida por omisin o defecto de algn presupuesto procesal o el
impedimento de pronunciarse sobre el fondo de la controversia por omisin o defecto en una
condicin de la accin.
En efecto, las excepciones son medios de defensa que opone el demandado a la demanda del
demandante cuestionando el aspecto formal del proceso o el fondo de la pretensin procesal. De
acuerdo a esta definicin la doctrina ha clasificado a las excepciones en procesales y sustanciales.
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Excepciones Perentorias.-
Las excepciones perentorias simples, cuyo objeto es extinguir el proceso sin afectar la
pretensin formulada por el demandante o el reconviniente: excepcin de incompetencia,
representacin defectuosa o insuficiente del demandado.
Las excepciones perentorias complejas, tienen como efecto extinguir el proceso, as como
cancelar en forma definitiva la pretensin procesal, de manera que el actor no podr proponerla
nuevamente: excepcin de cosa juzgada, desistimiento de la pretensin, conclusin del proceso
por conciliacin o por transaccin.
Las excepciones dilatorias no tienen como finalidad destruir la pretensin del actor, sino que
suspenden el proceso hasta que se subsane el defecto u omisin: la de incapacidad del
demandante o su representante, la representacin insuficiente o defectuosa del demandante, la
de oscuridad o ambigedad en el modo de proponer la demanda, la de falta de legitimidad para
obrar pasiva.
Las excepciones previstas en el Cdigo Procesal Civil, a continuacin las resumimos de la manera
siguiente:
Conocemos que los presupuestos procesales son la competencia, la capacidad de las partes y los
requisitos formales de la demanda. Asimismo, que la competencia de un juez puede ser por
materia, cuanta, grado, turno y territorio. Esto significa que si la demanda de plantea ante un juez
que carece de algunos de estos elementos, el proceso se ha iniciado contra un juez incompetencia
y, consecuentemente, no tiene ninguna eficacia jurdica.
Efectos:
La anulacin de lo actuado y conclusin del proceso; sin embargo el demandante puede interponer
nuevamente su demanda ante el rgano jurisdiccional competente.
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Efectos:
Si se declara fundada la excepcin se suspende el proceso hasta que el actor incapaz comparezca
legalmente asistido o representado.
Las partes en un proceso pueden ser representadas por un representante legal o voluntariamente,
esto significa que un incapaz no puede otorgar poder por acta o por escritura pblica a un tercero,
porque estaramos frente a una representacin defectuosa. Empero, si son capaces pueden
otorgar poder especial a un tercero, pero el mandato ser insuficiente, si el poderdante interpone
demanda, sin tener facultad para ello, porque las facultades son expresas.
Efectos:
Si se declara fundada esta excepcin se suspender el proceso hasta que se subsane el defecto
o la insuficiencia de la representacin del actor dentro del plazo fijado en el auto; caso contrario
declarar la nulidad de lo actuado y la conclusin del proceso.
La excepcin de oscuridad de la demanda, cuestiona los aspectos relacionados con una mejor
comprensin por parte del Juez y del sujeto pasivo del proceso, exige que el petitorio, los hechos
y fundamentos sean expuestos con claridad; y, la excepcin de ambigedad, que el petitorio o
los hechos que la sustentan se pueden interpretar de varias formas o son contradictorias.
Efectos:
Si se declara fundada esta excepcin se anula todo lo actuado y se da por concluido el proceso.
Cuando no existe identidad entre los sujetos de una relacin jurdica sustantiva y los sujetos de
una relacin jurdica procesal, no existe legitimidad para obrar tanto del demandante como del
demandado.
Sobre el tema TICONA POSTIGO, Vctor, seala que: Cuando el demandado deduce la falta de
legitimidad para obrar del demandante o demandado, lo que est haciendo es afirmar que el
demandante no es el titular de la pretensin que est intentando o que en todo caso no es el nico
que debera hacerlo, sino en compaa de otros u otros, o que l (el demandado) no debera ser
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el emplazado dado que la pretensin dada en su contra le es absolutamente ajena o, en todo caso,
que no es el nico que debera ser demandado.
Esta definicin se refiere a legitimidad para obrar ordinaria, de acuerdo a la cual los sujetos de la
relacin jurdica sustancial necesariamente deben ser los mismos de la relacin jurdica procesal.
Efectos:
Si se declara fundada la excepcin de falta de legitimidad para obrar activa, se anula todo lo
actuado y se declara concluido el proceso.
La finalidad de esta excepcin es denunciar la existencia de dos procesos en trmite entre las
mismas partes, con iguales pretensiones procesales y promovidas en virtud del mismo inters y
de esta forma impedir que se tramite en forma simultnea o separada otro proceso, mientras est
pendiente de resolucin otro anterior, cuyo objeto procesal es idntico o similar al iniciado
posteriormente.
Efectos:
Si se declara fundada esta excepcin, el Juez ya no podr pronunciarse sobre las dems
excepciones propuestas, luego se declara nulo actuado y concluido el proceso.
1. Identidad de procesos, es decir, las partes, el petitorio y el inters para obrar deben ser los
mismos.
2. Primer proceso contencioso y concluido por sentencia de mrito y firme, con
pronunciamiento sobre el fondo y que se hayan agotado los recursos que la ley establece.
3. El segundo proceso debe encontrarse en trmite y en ste debe deducirse esta excepcin.
Efectos:
Si se declara fundada esta excepcin se anula todo lo actuado y se declara concluido el proceso.
1.- La cosa juzgada formal.- La sentencia dictada en un proceso es irrevisable y la revisin slo
es posible en otro proceso posterior. Por ejemplo la nulidad de cosa juzgada fraudulenta regulada
en el artculo 178 del Cdigo Procesal Civil.
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2.- La cosa juzgada material.- La sentencia dictada es irrevisable, irrecurrible, inmutable, tanto el
mismo proceso como en otro posterior.
Se presenta esta excepcin cuando se inicia un procedimiento idntico a otro concluido por
desistimiento de la pretensin del accionante.
1. La concurrencia de una triple identidad entre los procesos: partes, petitorio e inters para
obrar.
2. Que el primer proceso haya terminado por el desistimiento de la pretensin,
3. Que el segundo proceso en el que se har valer esta excepcin se encuentre en trmite.
Efectos:
La conciliacin y la transaccin son modos que pueden poner fin a un proceso y tienen los efectos
de una sentencia con calidad de cosa juzgada.
1. En los procesos implicados debe concurrir la triple identidad entre los sujetos, el petitorio y
el inters para obrar.
2. Que el primer proceso haya concluido por conciliacin o transaccin.
Efectos:
En mrito a esta excepcin, los derechos, relaciones o situaciones jurdicas se extinguen por el
transcurso del plazo expresamente sealado en la ley. La caducidad no admite interrupcin ni
suspensin, puede ser declarada de oficio o a peticin de parte.
Efectos:
Esta excepcin se sustenta en el transcurso del tiempo y slo afecta la accin, pero no el derecho,
en cambio la caducidad afecta el derecho, la accin y opera automticamente.
Procede cuando el derecho de accin no puede ejercerse vlidamente por haber vencido el plazo
para interponer la demanda.
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Efectos:
El convenio arbitral es el acuerdo por el que las partes deciden someter sus controversias a
arbitraje. Si se constata en un proceso que la pretensin demandada ha sido objeto de un convenio
arbitral, es procedente deducir esta excepcin.
1. Las excepciones se deducen dentro del plazo establecido para cada tipo de procedimiento.
2. Su trmite es autnomo, se sustancian en cuaderno separado del principal y sus efectos
tienen influencia en el principal.
3. Deducida la excepcin se corre traslado a la otra parte por el plazo que se seala en cada
tipo de proceso. Absuelto el traslado o concurrido el plazo para hacerlo, el Juez podr: i)
Mediante decisin debidamente motivada e inimpugnable, podr prescindir de los medios
probatorios pendientes de actuacin, declarando infunda la excepcin y saneado el
proceso, por existir una relacin jurdica procesal vlida. En caso contrario, se fija da y
hora para la audiencia de saneamiento, en la que se actuarn los medios probatorios que
sustentan la excepcin. El Juez puede resolver la excepcin al final de la audiencia o
reservar la decisin por un plazo que no podr exceder de 5 das, contados a partir de la
conclusin de la audiencia.
4. Si declara infundada la excepcin propuesta, declarar saneado el proceso. Si se declara
fundada la excepcin, puede suspender el proceso o anular lo actuado y declarar concluido
el proceso, segn el tipo de excepcin.
5. La resolucin que declara infundada la excepcin no es impugnable, el auto que declara
fundada una excepcin es apelable con efecto suspensivo.
6. Los hechos que configuran excepciones no pueden ser alegados como causal de nulidad
por el demandado cuando tuvo la oportunidad para deducirlas como excepciones.
7. Las costas y costos que ocasionan el trmite de una excepcin son de cargo de la parte
vencida y, adicionalmente el Juez puede condenar al perdedor con el pago de una multa
de tres a cinco unidades de referencia procesal.
Slo se admiten los medios probatorios documentales que ofrezcan en el escrito en que se
proponen las excepciones o en el que se absuelven.
1.3. Rebelda
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Esta institucin busca evitar que el proceso quede en suspenso, que no se altere el desarrollo
regular de ste.
Del contenido del artculo 458 del Cdigo Procesal Civil se infiere que la rebelda est supeditada
a la concurrencia de los siguientes presupuestos:
1.3.2. Trmite:
La declaracin de rebelda debe notificarse mediante cdula si el rebelde tiene domicilio conocido;
caso contrario, se har mediante edictos.
1.3.3. Efectos:
La rebelda causa presuncin legal relativa sobre la verdad de los hechos expuestos en la
demanda salvo los supuestos previstos en el artculo 461 del CPC.
1. La existencia de una relacin jurdica procesal vlida cuando rena las condiciones de la
accin (Legitimidad para obrar, inters para obrar y voluntad de la ley) y los presupuestos
procesales (Capacidad procesal de las partes, competencia del Juez y requisitos de la
demanda y reconvencin). Una vez firme dicha resolucin, precluye toda peticin referida
directa o indirectamente a la validez de la relacin procesal citada (Artculo 466 del CPC).
2. Cuando se declara una relacin jurdica procesal invlida y transcurre el plazo en el cual el
demandante debe subsanar los defectos que la invalidan, si es el caso, el Juez declarar
concluido el proceso e impondr al demandante el pago de las costas y costos.
3. Cuando existan defectos insubsanables en la relacin procesal, el Juez declarar la
nulidad y consiguiente conclusin del proceso.
Con la dacin de la Ley N 29057 del 29 de junio de 2007, se elimin la audiencia de saneamiento
y se dispuso que el mismo se declare mediante un auto. Por otro lado, el D. Leg. N 1070 del 28
de junio de 2008, elimin la conciliacin intra procesal, salvo que las partes lo soliciten en cualquier
estado del proceso y, establece como obligacin previa la conciliacin extrajudicial ante los
Centros de Conciliacin autorizados, con lo cual se elimina tambin la conciliacin extrajudicial en
los Juzgados de Paz.
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Distritos Conciliatorios.
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Con relacin a los temas de familia y laboral, de acuerdo a la Ley N 29876, del 05 de junio de
2012, Ley que modifica el artculo 9 de la Ley N 26872, son considerados facultativos.
En forma anticipada el Juez podr efectuar el juzgamiento anticipado el mismo o declarar concluido
el proceso en los supuestos previstos en el artculo 474 del Cdigo Procesal Civil.
Preguntas de anlisis
La Ley N 30292 modifica diversos artculos del CPC tales como los artculo
86,88,108,148,158,162,167,194,200,204, numeral 2) del art.208, 271,301,320,324, 374,
377,412,414,415,416,417,419,423,424,425,426,427,428, numeral 6 del artculo 451, 480, 534 y
559. En estas modificaciones se advierten temas de gran importancia como la incompetencia del
juez se debe declarar en la calificacin de la demanda, que el Juez ya no declarar improcedente
la demanda por incompetencia sino que la remitir al juez competente, nuevos supuestos de
acumulacin subjetiva, notificaciones de edictos se harn en la pgina web del Poder Judicial, se
podrn actuar pruebas de oficio siempre que las partes las hayan citado en el expediente, una
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http://www.codigoprocesalcivildigital.com/swf/Ley30293.pdf
Conclusiones
Partiendo del concepto de proceso judicial como el conjunto dialctico de actos jurdicos
procesales realizados por todos los sujetos procesales con la finalidad de resolver un conflicto
intersubjetivo de intereses o solucionar una incertidumbre jurdica y conseguir la paz social en
justicia, debemos sealar que en el presente trabajo desarrollaremos la normatividad procesal civil
que regula el ms importante de los procesos civiles que se caracteriza por la complejidad de los
conflictos que se resuelven por un tercero imparcial, que viene a ser el Juez, asimismo , en esta
clase de procesos, los plazos son ms largos que en los dems procesos civiles regulados por
nuestro Ordenamiento Adjetivo, tales como el Proceso Abreviado, Sumarsimo, nico, Ejecutivo y
Cautelar. El proceso de conocimiento propiamente dicho es el ms importante de los procesos
civiles que regula nuestro Cdigo Adjetivo, especficamente, desde el artculo 475 al 485 del
mencionado Cdigo. Asimismo el Cdigo Procesal Civil, en su art. 476, correspondiente a la
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postulacin del proceso, seala que el proceso de conocimiento se inicia con la actividad regulada
en la Seccin Cuarta.
Espero que el presente tema sea del agrado del lector, deseamos llegar a conocer sus crticas u
opiniones sobre el mismo, para de ese modo estimular ms an a su formacin profesional y
humana.
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2.1. Antecedentes
En buena cuenta al hablar del proceso ordinario, es lo mismo que el proceso de conocimiento y
es vlido recordarlo nuevamente, que es el proceso base de los dems procesos ordinarios o
menores como lo son los procesos abreviado y sumarsimo.
Es preciso sealar que en el anterior proceso ordinario, la etapa postulatoria del proceso estaba
normada de forma muy limitada, mientras tanto que en el nuevo Cdigo Procesal Civil se la regula
dndole mucha mayor trascendencia, tal es as que se le dedica toda una seccin especial lo cual
no solamente sirve para el proceso de conocimiento, sino tambin a todos los tipos de procesos
regulados en el cdigo (abreviado, sumarsimo, de ejecucin, cautelar y no contencioso) claro est
con las variantes establecidas para cada tipo de procedimiento, incluso de manera supletoria es
vlido para los procesos constitucionales, laborales, comerciales y otros.
Es la Tercera Disposicin Final del Cdigo Procesal Civil, la cual establece que el proceso de
conocimiento es equivalente al proceso ordinario. Al respecto tenemos la opinin de WILDELBER
ZAVALETA quien refiere que la equivalencia se fija por los propsitos que ambos persiguen, ya
que ambos son procesos largos y engorrosos, los cuales ofrecen a los justiciables las garantas
mximas tanto en la accin y en la defensa; otorgan tambin etapas completas de tramitacin con
plazos mximos; permitiendo usar todos los medios probatorios posibles; as como tambin
permiten emplear todos los recursos impugnatorios e instancias procesales.
De otro lado es preciso indicar que si hablamos de juicio, proceso y procedimiento no es igual ya
que los conceptos antes mencionados se diferencian de forma sustancial.
Al respecto segn el Profesor TEOFILO IDOGRO juicio es el acto de diferenciar entre lo bueno
y lo malo, lo verdadero y lo falso, lo justo y lo injusto, que realiza el Juez en el ejercicio de sus
funciones jurisdiccionales durante el proceso, mientras que el proceso dice que son todos los actos
procesales coordinados, sistematizados, lgicos que realizan las partes y tambin terceros ante
los rganos jurisdiccionales para la solucin de un conflicto de intereses desde la interposicin de
la demanda hasta la ejecucin de la resolucin judicial firme.
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2.2. Definicin
Otra definicin, lo propone como aquel que tiene por objeto una pretensin tendiente a que el
rgano judicial dilucide y declare, mediante la aplicacin de las normas pertinentes a los hechos
alegados y (eventualmente) discutidos, el contenido y alcance de la situacin jurdica existente
entre las partes.
2.3. Caractersticas
Las caractersticas que encontramos dentro del PROCESO DE CONOCIMIENTO, son las
siguientes:
PROCESO MODELO.- Esta sea tal vez la caracterstica ms importante de este proceso; ya que
segn l se guiarn y/o regirn las falencias que se adviertan los otros tipos de procesos. El
PROCESO DE CONOCIMIENTO viene a constituir la columna vertebral de todo el sistema
procesal. Todos los institutos como demanda, contestacin, excepciones y defensas previas,
rebelda, saneamiento procesal, conciliacin, medios probatorios, alegatos, etc. Estn a su servicio
y han sido elaborados ex profesamente para l. Porque las instituciones procesales que lo integran
no solamente son aplicables a otros procesos contenidos en el Cdigo Procesal Civil, sino tambin
a otros procesos de competencia material distinta, como es la demanda, tachas y oposiciones,
excepciones y defensa previas, contestacin de la demanda y reconvencin, saneamiento
procesal y cuestiones probatorias, audiencia de pruebas, medios probatorios, ya sea
supletoriamente o por mandato expreso.
TRMITE PROPIO.- Por la razn de que la ley procesal se ha esmerado en darle al proceso de
conocimiento un trmite propio; brinda a los justiciables plazos mximos, le ofrece todas las
garantas tanto en la accin como en la defensa, le permite plantear excepciones, defensas previas
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
y hacer uso de todos los medios probatorios e impugnatorios. Este proceso no se parece a ninguno
por el contrario, los dems toman de l, algunos institutos en forma sucinta, condensada y
recortada.
ES UN PROCESO QUE PRODUCE EFECTO DE COSA JUZGADA.- Una vez que queda
consentida o ejecutada la sentencia en el proceso de conocimiento, la resolucin queda firme, por
haber adquirido categora de cosa juzgada.
El art. 123 del C.P.C. prescribe que una resolucin adquiere la autoridad de cosa juzgada cuando
contra ella no procedan los medios impugnatorios o cuando las partes renuncian expresamente a
interpretar los medios impugnatorias o dejan transcurrir los plazos sin proponerlos.
Los principios procesales son normas matrices a preceptos fundamentales de los cuales se
originan pautas para regular las relaciones jurdicas del proceso as como la de juez y de las partes
dentro de un marco limitado donde se desenvuelve la actividad procesal.
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
Principio dispositivo:
En aplicacin del principio el proceso de conocimiento est sujeto a la voluntad de las partes,
fundamentndose en la autonoma de la voluntad. MILLAR, define al principio dispositivo como la
potestad que tiene las partes para ejercer o no un acto procesal. PODETTI, por su parte, va mucho
ms all sosteniendo que es la facultad exclusiva del individuo de reclamar la tutela jurdica del
Estado para su derecho y la facultad concurrente del individuo con el rgano jurisdiccional de
aportar elementos formativos del proceso e instar su desarrollo para terminarlo o darle fin. Como
se observa en sta ltima definicin, los sujetos de la relacin procesal (juez y partes) intervienen
para realizar actos procesales una vez ejercitada la accin civil a travs de una demanda, de
manera que el proceso no queda supeditado exclusivamente a la voluntad de las partes.
Derecho a la iniciativa, esto quiere decir que sin la intervencin de la parte no hay demanda y, en
consecuencia, tampoco existe proceso interpuesta la demanda, el titular del derecho de accin
puede desistirse expresamente, paralizarla y abandonarla tcitamente por medio de la institucin
de abandono de la instancia, si es que su colitigante no insta el proceso para realizar actos de
procuracin.
Las pruebas corresponden a las partes, por eso los hechos que invocan deben probarlos por ser
carga procesal para ellas mismas.
Los Jueces no pueden fallar ms all de lo pedido por las partes ni omitir pronunciarse respecto a
algunos extremos de la demanda. La sentencia que se pronuncie omitiendo las peticiones de la
demanda ser nula y,
Slo las partes podrn impugnar las resoluciones judiciales para su revisin y casacin por los
rganos jurisdiccionales superiores jerrquicos.
El principio dispositivo se manifiesta en la prescripciones del Cdigo Procesal Civil sobre las reglas
de competencia, presentacin de la demanda, cumpliendo las formalidades que disponen los art.
424 y 425 del C.P.C. las tachas u oposiciones, excepciones y defensas previas, la contestacin
de la demanda, las formas especiales de conclusin del proceso como la transaccin, conciliacin,
allanamiento y reconocimiento, desistimiento, abandono, las resoluciones judiciales, los medios
impugnatorios como los remedios y recursos, etc.
Principio de escrituralidad:
En estos casos, el Pretor invitaba a los extranjeros a escribir sus exactas pretensiones en una
frmula escrita pretensiones cuyo fundamento deba verificar el juez. Como puede observarse,
en aquella se origina el principio de la escritura vinculada al principio formalista, en contraposicin,
al principio de oralidad.
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
La aplicacin del principio de escritura no significa que todos los aspectos procesales sean escritos
y mucho menos que pueda prescindirse de la escritura en ciertos casos, pues mientras exista
pluralidad de instancias, como en nuestro Cdigo Civil. De igual manera, el principio de escritura
sirve para transcribir con la mayor fidelidad las incidencias de las audiencias de conciliacin, de
pruebas y las resoluciones judiciales.
El fundamento de este principio est en que se controvierten hechos de los particulares a base de
esos hechos de los particulares, los mismos que deben hacerse constar a fin de que el juez pueda
pronunciarse a base de esos hechos concretos, legibles e imborrables.
Al ser director del proceso, el juez est obligado a dirigir personalmente los actos procesales y es
responsable del retardo ocasiones a las partes por su negligencia, ejerciendo su cargo con
sujecin a las disposiciones del Cdigo Procesal Civil.
En virtud de este principio, el Juez se convierte en un verdadero conductor del proceso con los
poderes que le otorga la jurisdiccin y con plenas facultades de decisin que le permite cumplir
con la funcin pblica, propia, propia del nuevo sistema procesal que se implant a partir de 1993
para alcanzar la paz social con justicia.
El impulso procesal tienen como finalidad legitimar la actividad de las partes hacindola ms
dinmica, funcional y directriz.
Este principio radica en el derecho que tiene toda persona a la igualdad ante la ley, tal como lo
prescribe el art. 2 inciso 2 de la Constitucin Poltica del 93. El art. VI del T.P. del C.P.C. regula
el principio de socializacin del proceso. Al sealar que: 2 El juez debe evitar que la desigualdad
entre las personas que comparecen por razones de sexo, raza, religin, idioma o condicin social,
poltica o econmica.
Desde los tiempos medievales hasta la actualidad se conoce este principio por los estudios
contemporneos realizados. De ah que el procesalista COUTURE, afirma: Lo que este principio
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
Las otras resoluciones se tendrn por notificada el mismo da de que lo fueran la otra parte.
Principio de Contradiccin
Este principio est basado en que todo proceso contencioso como el de conocimiento son
indispensable dos partes (demandante y demandado).
Este principio dio origen a la denominacin de sujetos de la litis, que actualmente ha variado por
la denominacin de partes de proceso.
Principio de Inmediacin
El principio de inmediacin tiene por finalidad procurar que el juez, que va a resolver un conflicto
de intereses o una incertidumbre jurdica, se encuentre en mayor contacto con las partes
(demandante y demandado) y con los medios probatorios que conforman el proceso.
Segn este principio el Juez debe conocer la actividad de las partes, su conducta y su solvencia
moral y que los actos se realicen, los cumplan en su presencia, lo que le permitir, si llegara el
caso, hacerles conciliar, trenzar y finalmente emitir una valoracin justa de los hechos que aporten.
Este contacto debe ser personal, sin necesidad de intermediarios como abogados, relatores, etc.
Principio de Concentracin
Este principio permite que toda actividad procesal se realice a travs del menor nmero de
audiencias, ya sea una o dos y en menos tiempo con la finalidad de que el juez tenga una visin
integral, que no solo le permita participar de todas las audiencias, sino tambin adquirir una
revisin de conjunto del proceso que va a resolver.
El artculo V el ttulo preliminar del Cdigo Procesal Civil dispone que el proceso es un medio que
necesita las partes para alcanzar la tutela jurisdiccional efectiva, por lo que ste no puede originar
mayores gastos al valor de los derechos que estn en conflicto.
Por la aplicacin de este principio, los procesos varan de acuerdo a cuanta. As, en el proceso
de conocimiento, como sus trmites son ms rigurosos y complejos se observan las reglas de
mayor cuanta, mientras que en los procesos abreviados y sumarsimos, tanto por su competencia
y sus procedimientos sencillos, breves, simples y de urgencias son menos costosos.
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Principio de Preclusin
Preclusin viene del trmino italiano que significa clausurar, cerrar, impedir, es decir que todos
proceso est conformado por actos procesales del Juez y de las partes que se desarrollan por
etapas (postulatoria, probatoria, impugnatoria y de ejecucin), las cuales deben tener seguridad y
prestar garanta para el normal desarrollo del proceso.
Principio De Eventualidad
De acuerdo al principio de eventualidad, las partes deben presentar todos los medios de ataque y
de defensas simultneamente y no consecutivamente en las respectivas etapas de proceso a
desarrollarse.
Tiene por objeto favorecer las celeridades, trmites, impidiendo reelecciones en el procedimiento
y evitando la multiplicidad en juicios. En la aplicacin de este principio las partes y terceros
legitimados tienen la oportunidad de ofrecer todos los medios probatorios al ejercitar el derecho
de accin y contraccin.
Principio de Oralidad
Este principio surge en oposicin al principio de escritularidad, con la finalidad de reducir los actos
procesales a los ms indispensables.
Principio de Publicidad
Los procesalistas modernos presentan que todos los actos procesales que realizan las partes y el
Juez deben ser dados a publicidad para fiscalizar a los sujetos de la relacin procesal; sin embargo
existe algunos procesos civiles en que se debaten cuestiones de carcter privado por lo que se
hacen menos necesaria la publicidad.
Pero los instrumentos modernos de difusin de ideas e imgenes han llevado a esta garanta a
trminos, que desde otro extremo conspiran contra la obra de la jurisdiccin que constituye un
peligro tan grande como el secreto mismo.
La carga de la prueba corresponde a los sujetos de la relacin procesal, el Juez y las partes
quienes intervienen en un proceso de conocimientos con la finalidad de que se resuelva con
eficacia un conflicto judicial.
Las partes deben probar los hechos constitutivos, impeditivos, modificativos y extintivos. Por
principio, la demanda debe formularse de este modo: quien quiera que siente como base de su
demanda o excepcin la afirmacin o negacin de un hecho est obligada a suministrar la prueba
de su existencia.
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
Los magistrados valoran los medios probatorios que ofrecen las partes en los actos probatorios
como en la demanda, tachas u oposiciones, excepciones y defensas previas, contestacin y
reconvencin.
Principio De Congruencia
En el proceso civil, los jueces no tienen facultades citra petita, ultra petita ni extra petita, sino que
tienen que resolver de acuerdo a lo peticionado por las partes. El fundamento radica en que el
derecho procesal tiene naturaleza pblica, pero los derechos controvertidos dentro del proceso
son de carcter privado, por consiguiente, el juez no tiene potestad para sentenciar sobre los
puntos de demandados, no pedidos no probados.
Este principio tiene mucha importancia para el Juez y las partes. A los rganos jurisdiccionales
este principio los obliga a resolver de acuerdo a lo pedido y a las partes los confiere el derecho de
hacer uso de los medios impugnatorios, cuando su pretensin no ha sido de acuerdo a lo
pretendido a su demanda.
Principio de Impugnacin
Principio De Integracin
Est contenido en el art. III del T.P. del C.P.C.; al disponer que en caso del vaco o de defectos de
las disposiciones contenidas en nuestro ordenamiento procesal el Juez deba recurrir a los
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
Denominado principio de moralidad por el procesalista argentino PEYRANO, quien lo califica como
el ave fnix del proceso, significa la aplicacin de los deberes de veracidad, de probidad, de lealtad
o de buena fe procesal.
En el proceso civil muchas veces se observan que las resoluciones judiciales que expiden los
jueces son ajenas a la realidad.
En el Cdigo Procesal Civil, las normas de procedimiento se ha legislado considerando los fines
del proceso, bajo el principio de legalidad, por lo que no se ha dejado no al juez ni a los partes de
libertad de no observar las formas prescritas por la ley procesal. A diferencia de CARNELUTTI[1],
quien sostena la libertad de las formas, el texto y espritu de nuestro ordenamiento procesal civil,
dispone que cuando la ley no ha establecido las formas determinadas de ciertos actos procesales,
el juez como director del proceso deber ordenar la adaptabilidad del procesamiento a las
exigencias de la ley adjetiva.
4. El nombre y direccin domiciliaria del demandado. Si se ignora esta ltima, se expresar esta
circunstancia bajo juramento que se entender prestado con la presentacin de la demanda;
6. Los hechos en que se funde el petitorio, expuestos enumerados en forma precisa, con orden y
claridad;
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
A la demanda se le acompaara:
1. Copia legible del documento de identidad del demandante y, en su caso, del representante;
2. El documento que contiene el poder para iniciar el proceso, cuando se acte por apoderado;
3. La prueba que acredite la representacin legal del demandante, si se trata de personas jurdicas
o naturales que no pueden comparecer por s mismas;
5. Todos los medios probatorios destinados a sustentar su petitorio, indicando con precisin los
datos y lo dems que sea necesario para su actuacin. A este efecto acompaar por separado
pliego cerrado de posiciones, de interrogatorios para cada uno de los testigos y pliego abierto
especificando los puntos sobre los que versar el dictamen pericial, de ser el caso; y
En la prctica, los jueces disponen la devolucin de los anexos y ordenan que el demandante
presente una nueva demanda, subsanando los defectos u omisiones sealadas (demanda en
forma).
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
4. Carezca de competencia;
Si la resolucin que declara la improcedencia fuese apelada, el Juez pondr en conocimiento del
demandado el recurso interpuesto. La resolucin superior que resuelva en definitiva la
improcedencia, produce efectos para ambas partes.
Si el Juez considera que la demanda cumple con requisitos y anexos o sea es una demanda en
forma, en resolucin motivada, dando por ofrecidos los medios de prueba, corre traslado al
demandado, para que comparezca al proceso, en el punto de treinta (30) das.
4. Exponer los hechos en que funda su defensa en forma precisa, ordenada y clara;
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
Los efectos de declaracin de rebelde, es de presuncin legal de verdad de los hechos expuestos
en la demanda, con las excepciones previstas en al Artculo 461 del CPC.
2.6.8. La sentencia
El plazo para expedir una sentencia es de cincuenta (50) das de realizada la audiencia de
pruebas, mediante la sentencia el Juez pone fin a la instancia o al proceso en forma definitiva (Art.
121).
1. Expositiva: en esta parte el Juez hace un resumen de lo que se pide por parte del accionante
(demandante) y tambin la defensa del demandado.
2. Considerativa: aqu el Juez hace un razonamiento jurdico, lgico de los hechos probados y la
norma aplicable al caso concreto.
3. Resolutiva: lo que ordena decide, en forma clara y concreta. Sobre el aspecto formal de una
sentencia se observara siempre:
(Pero en la prctica, los jueces ponen el nmero de orden de las sentencias que pronuncian en su
juzgado).
8. Las sentencias que no cumplan con los requisitos sealados son nulas.
Notificado el demandado con la resolucin que corre traslado, y da por ofrecidos los medios
probatorios, la demanda y los anexos, dicho demandado tiene 30 das para contestarla. (Art. 478
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
Notificado con la demanda y anexos, el demandado tiene diez (10) das para promover
excepciones y defensas previas (Art. 478 inciso 3), se proponen todas las excepciones que se
quiera hacer valer en forma conjunta, se sustancia en cuaderno separado sin suspender el trmite
del expediente principal. (Art. 447)
Excepciones que pueden proponerse de acuerdo al Artculo 446 son las siguientes:
1. Incompetencia;
7. Litispendencia;
8. Cosa Juzgada;
9. Desistimiento de la pretensin;
11. Caducidad;
Solo se aceptan los medios probatorios que se ofrecen al proponer las excepciones.
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
a. Incompetencia;
e. Litispendencia;
f. Cosa Juzgada;
g. Desistimiento de la pretensin;
i. Caducidad;
j. Prescripcin extintiva; y,
k. Convenio arbitral.
El plazo para contestar las excepciones es de diez (10) das (Art. 478 inciso 4), al absolver el
traslado de las excepciones, debe ofrecerse los medios de prueba en que se sustenta la defensa.
1.- Prescindir de los medios de prueba pendientes de actuacin, declarar infundada las
excepciones y sanear el proceso.
2.- Caso contrario fija da y hora para la audiencia de saneamiento, con el carcter de inaplazable.
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
Notificado el demandado con la resolucin que admite, la demanda y sus anexos, puede interponer
tachas y oposiciones:
1. Al absolutamente incapaz.
2. Al que ha sido condenado por algn delito que a criterio del juez afecte su idoneidad.
3. Al pariente dentro del 4to grado de consanguinidad o 3ro de afinidad, cnyuge, concubino, salvo
tratndose de derecho de familia o lo proponga la parte contraria.
1. Amistad ntima o enemistad manifiesta con alguna de las partes, puesta de manifiesto.
4. Por haber intervenido en el proceso como miembro del Ministerio Pblico, perito o defensor.
La tacha de documentos puede estar orientada a conseguir la nulidad o anulabilidad del acto
jurdico
1. Nulidad del acto jurdico, por las causales previstas en el Art. 219 del Cdigo Civil.
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
2.6.18. Oposiciones
Las oposiciones que se interponen en forma maliciosa, el Juez interpone una multa equivalente
de tres a diez URP, ms las costas y costos de su tramitacin.
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
Procesos de divorcio y separacin de cuerpos por causal (artculo 480 a 485 C.P.C);
Nulidad de cosa juzgada fraudulenta (artculo 178 C.P.C.).
Cdigo Civil:
Indemnizacin daos y perjuicios que estn vinculada con la impugnacin de los acuerdos
de la Junta General (artculo 146);
Accin de nulidad y caducidad de acuerdos nulos (artculo 150);
Accin de los acreedores dirigida contra los liquidadores, despus de la extincin de la
sociedad, si la falta de pago se ha debido a culpa de estos (artculo 422).
2.8. Diferencias del Procesos de Conocimiento con los Procesos previstos en el Cdigo
Procesal Civil
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
Si bien es cierto que en el proceso de conocimiento es el Juez quien toma conocimiento de las
propuestas de las partes en litigio, para resolver el conflicto mediante una actividad de juzgamiento
con carcter de cosa juzgada.
De ello se desprende que el proceso ejecutivo parte siempre de un ttulo ejecutivo, al cual la Ley
le da la calificacin de verdad y por ende el Juez lo tiene que ejecutar. Es preciso mencionar que
el nuevo Cdigo Procesal Civil regula dentro de los procesos ejecutivos a los procesos de
ejecucin de resoluciones judiciales y a los procesos de ejecucin de garantas, siendo stos solo
formas de ejecucin que necesitan siempre de un ttulo ejecutivo para su trmite.
Refirindose al proceso cautelar, Lino Palacio nos indica que dicho proceso es aquel el cual est
orientado a impedir que el derecho que ha sido reconocido sea obtenido a travs de otro proceso.
Dicho de otra forma lo que los procesos cautelares pretenden es desvirtualizar, quitarle eficacia o
hacer que un derecho ganado no se cumpla.
De otro lado el propsito que persiguen los procesos cautelares es hacer que se cumpla la
sentencia definitiva en forma clara y contundente.
La accin de divorcio por causal es personalsima y slo puede ser ejercitada mediante apoderado
cuando el mandato contenga la especificacin de la causal.
Expediente 2288-90-LIMA
II. S.C. -
DICTAMEN 169-91-MP-FN-FSC
Seor Presidente:
Viene en recurso de nulidad, la Resolucin de vista de fecha 23 de agosto de 1990, que corre a
fs. 23, que declara nula la consultada de fs. 16, que declar fundada la demanda y en
consecuencia disuelto el vnculo matrimonial existente entre los cnyuges en litigio; y,
reformndola declara insubsistente todo lo actuado e inadmisible la demanda; en los seguidos por
Henry Wilfredo Valle Dianderas con Elizabeth Fasil Crisanto, sobre divorcio.
Al interponer el recurso de nulidad a fs. 25, el actor sostiene que conforme a los sellos de la notara,
el poder ha sido registrado oportunamente en los Registros Pblicos.
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
Del examen de lo actuado aparece, que el poder, cuyas copias corren a fs. 4 y 5, otorgado por el
actor a favor de doa Haydee Dianderas de Valle, a cuyo mrito se interpuso la demanda, no se
encuentra inscrito en los Registros Pblicos, requisito indispensable que la ley seala, para que
surta los efectos legales pertinentes, en la forma que establece el art. 2036 del Cdigo Civil (1).
SENTENCIA
https://www.youtube.com/watch?v=4oD7PHD3Itw&list=PLW1QicV2JtWSSBGkckVcnu72NMj1Rw
6x4&index=4
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2.11 Algunas reflexiones acerca del proceso de nulidad de cosa juzgada fraudulenta
Reflexiona
Qu es el fraude procesal?
Cules son los elementos de procedencia de la nulidad de cosa juzgada fraudulenta?
Cules son las vas y procedimientos para solicitar la nulidad?
Debes saber que la Nulidad de Cosa Juzgada Fraudulenta tal como se concibe en nuestro
ordenamiento procesal civil, artculo 178, constituye un remedio de carcter extraordinario,
excepcional y residual, que tiene por objeto rescindir (declarar la nulidad) una sentencia o auto
definitivo por haberse seguido el proceso primigenio con fraude o conclusin cometido por una, o
por ambas partes, o por el Juez o por ste o aquellas, siempre que ambos casos, implique violacin
del debido proceso.
Preguntas de anlisis
Luego de haber abordado el tema del Proceso de Conocimiento en general, apliquemos los
conocimientos adquiridos respondiendo las siguientes preguntas:
Al respecto para conocer un poco ms sobre este tema, y dar respuesta a las preguntas
planteadas a continuacin te invitamos a hacer clic en el siguiente botn.
http://es.slideshare.net/GlendaAlarico/tramite-del-proceso-de-conocimiento
Conclusiones
1.- El PROCESO DE CONOCIMIENTO es el pilar sobre el cual descansan los otros procesos;
pues sobre l se desarrolla el tipo y el modelo a seguir por los dems procesos.
3.- La separacin de cuerpos es una institucin del Derecho de Familia que consiste en la
interrupcin de la vida conyugal por decisin judicial que suspende los deberes relativos al lecho
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
4.- En la separacin de hecho no existe cnyuge culpable, ya que la separacin se puede originar
por mutuo acuerdo y tambin por voluntad unilateral. La separacin de hecho de los cnyuges no
es por si sola causa de divorcio ni implica necesariamente que haya habido abandono voluntario
y malicioso de parte de uno de ellos, pues se trata de una situacin fctica que tanto puede resultar
del abandono unilateral como del mutuo acuerdo de los esposos para vivir separados.
Precisamente, la existencia de ese acuerdo que en algunos casos se presumi como
consecuencia del tiempo transcurrido sin que ninguno de los cnyuges promoviese juicio de
divorcio excluye la existencia de ese causal en examen.
5.- Es de tenerse en cuenta que nuestro ordenamiento acoge los dos tipos de divorcio
diferenciados por la doctrina (divorcio sancin y divorcio remedio) por lo que en este punto es
pertinente citar al el Dr. Peralta Anda quien sostiene que el sistema del divorcio-sancin se formula
como el castigo que debe recibir el cnyuge culpable que ha dado motivos para el divorcio. Se
funda en el incumplimiento grave y reiterado de los deberes conyugales imputables a uno o ambos
cnyuges y su estructura se sustenta en: a) El principio de culpabilidad, segn el cual el divorcio
se genera por culpa de uno de ellos o de ambos, de tal modo que uno ser culpable y el otro
inocente, por tanto, sujeto a prueba. b) La existencia de varias causas para el divorcio, esto es,
causas que estn previstas en la ley, que en total son doce causales de acuerdo con nuestro
sistema. c) El carcter punitivo del divorcio, porque la sentencia que declara disuelto el vnculo
conyugal es un medio para penalizar al culpable por haber faltado a los deberes y obligaciones
conyugales, consiguientemente, supone la suspensin del ejercicio de la patria potestad, la
prdida o restriccin del derecho alimentario, la prdida de la vocacin hereditaria, prdida de los
derechos hereditarios, etc.
INTRODUCCIN
La separacin de cuerpos es una institucin del Derecho de Familia que consiste en la interrupcin
de la vida conyugal por decisin judicial que suspende los deberes relativos al lecho y habitacin
y pone fin al rgimen patrimonial de la sociedad de gananciales, dejando subsistente el vnculo
matrimonial. Se trata de una forma como se expresa el decaimiento matrimonial.
En la separacin de hecho no existe cnyuge culpable, ya que la separacin se puede originar por
mutuo acuerdo y tambin por voluntad unilateral. La separacin de hecho de los cnyuges no es
por si sola causa de divorcio ni implica necesariamente que haya habido abandono voluntario y
malicioso de parte de uno de ellos, pues se trata de una situacin fctica que tanto puede resultar
del abandono unilateral como del mutuo acuerdo de los esposos para vivir separados.
Precisamente, la existencia de ese acuerdo que en algunos casos se presumi como
consecuencia del tiempo transcurrido sin que ninguno de los cnyuges promoviese juicio de
divorcio excluye la existencia de ese causal en examen.
Es de tenerse en cuenta que nuestro ordenamiento acoge los dos tipos de divorcio diferenciados
por la doctrina (divorcio sancin y divorcio remedio) por lo que en este punto es pertinente citar al
el Dr. Peralta Anda quien sostiene que el sistema del divorcio-sancin se formula como el castigo
que debe recibir el cnyuge culpable que ha dado motivos para el divorcio.
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
El Divorcio debe entenderse como la disolucin definitiva del vnculo matrimonial declarada
judicialmente al haberse incurrido en alguna de las causales previstas por la ley, y con la cual se
pone fin a los deberes conyugales y a la sociedad de gananciales, si es que los cnyuges optaron
por dicho rgimen patrimonial[1].
Debe tenerse en cuenta que nuestro ordenamiento acoge los dos tipos de divorcio diferenciados
por la doctrina (divorcio sancin y divorcio remedio) por lo que en este punto es pertinente citar al
el Dr. Peralta Anda quien sostiene que el sistema del divorcio-sancin se formula como el castigo
que debe recibir el cnyuge culpable que ha dado motivos para el divorcio. Se funda en el
incumplimiento grave y reiterado de los deberes conyugales imputables a uno o ambos cnyuges
y su estructura se sustenta en:
a) El principio de culpabilidad, segn el cual el divorcio se genera por culpa de uno de ellos o de
ambos, de tal modo que uno ser culpable y el otro inocente, por tanto, sujeto a prueba.
b) La existencia de varias causas para el divorcio, esto es, causas que estn previstas en la ley,
que en total son doce causales de acuerdo con nuestro sistema.
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
c) El carcter punitivo del divorcio, porque la sentencia que declara disuelto el vnculo conyugal es
un medio para penalizar al culpable por haber faltado a los deberes y obligaciones conyugales,
consiguientemente, supone la suspensin del ejercicio de la patria potestad, la prdida o
restriccin del derecho alimentario, la prdida de la vocacin hereditaria, prdida de los derechos
hereditarios, etc.[2].
2.2.2 Causas
2.2.2.1 Causas especficas por culpa de uno de los cnyuges
a) Adulterio.- Se presenta cuando uno de los cnyuges mantiene relaciones sexuales con tercera
persona, lo que es una violacin al deber de fidelidad, atenta contra el principio de la monogamia
y lesiona gravemente la esencia del matrimonio.
b) Violencia Fsica o psicolgica.- Consiste en los maltratos fsicos o psicolgicos que sufre uno
de los cnyuges por parte del otro. En el caso de la violencia fsica debe producirse dao en la
integridad corporal.
e) Abandono injustificado de la casa conyugal por ms de dos aos continuos o cuando la duracin
sumada de los periodos exceda el plazo.- Se requiere para aplicar esta causal a) que el cnyuge
haya abandonado la casa, b) el abandono no tenga justificacin y c) la temporalidad mnima de
dos aos continuos o alternados.
f) Conducta deshonrosa que haga insoportable la vida en comn.- Conducta despus del
matrimonio, comportamiento indecente o inmoral, que desluce la buena imagen del hogar
conyugal y la dignidad.
j) Condena por delito doloso a pena privativa de libertad mayor de dos aos impuesta despus de
la celebracin del matrimonio.- De modo que si tuviera conocimiento del evento delictivo, no podra
invocarse dicha causal.
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
Aquellas que se encuentran dentro del mutuo disenso, que viene a ser el asentimiento de los
cnyuges que los impulsa a la separacin de cuerpos. Significa que los cnyuges no desean
ventilar ante los tribunales las causas del decaimiento matrimonial.
Los efectos de la declaracin judicial de separacin de cuerpos se legislan en los arts., 340 al 374
del Cdigo Civil.
La separacin produce efectos sobre las personas de los cnyuges, sobre los hijos y sobre los
bienes.
Se declara la ruptura del vnculo matrimonial, pero el divorcio no destruye tan totalmente
el estado matrimonial, que reponga a los ex - cnyuges a una situacin semejante a la que
tuvieron antes del matrimonio, sino que tendrn ciertos derechos y obligaciones que hacen
referencia al estado en que se encuentran hasta antes del matrimonio. Los ex esposos
pueden contraer matrimonio entre s mismos con las limitaciones establecidas por la ley o
contraer nuevo matrimonio con tercera persona[1].
Segn el Artculo 474 inciso 1 los esposos se deben alimentar recprocamente y si el
marido est obligado a alimentar a su mujer por lo dispuesto en el artculo 288 del CC;
parece lgico que destruido el matrimonio, todo derecho alimentario de uno respecto del
otro debera concluir. Pero el artculo 350 de CC, establece que si se declara el divorcio
por culpa de uno de los cnyuges y el otro careciera de bienes propios o de ganancias
suficientes o estuviera imposibilitado de trabajar o de subvenir a sus necesidades por otro
medio, el juez le asignara una pensin alimenticia no mayor de la tercera parte de la renta
de aquel.
El cnyuge puede, por causas graves, pedir la capitalizacin de la pensin alimenticia y la
entrega del capital correspondiente.
El indigente debe ser socorrido por su ex cnyuge aunque hubiese dado motivos para el
divorcio.
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
Las obligaciones a que se refiere este artculo 350, cesan automticamente si el alimentista
contrae nuevas nupcias. Cuando desaparece el estado de necesidad, el obligado puede
demandar la exoneracin y en su caso el reembolso.
Por mandato de la ley el juez puede ordenar la reparacin del dao moral al conceder al
cnyuge inocente una suma de dinero, si ha resultado seriamente afectado en sus bienes
extramatrimoniales como el prestigio, el honor, consideracin social, etc., especficamente,
si los hechos que han determinado el divorcio comprometen con gravedad el inters
personal de aquel cnyuge.
El cnyuge culpable pierde las gananciales que proceden de los bienes del otro de acuerdo
con el artculo 352 del CC, pero conserva sus derechos a los dems que estn sealados
en el artculo 310 del CC. Este efecto no funciona cuando el caudal comn se ha constituido
por aplicacin de la ley. En cambio de puro derecho, sin que se necesario fallo judicial y se
hace efectivo al liquidarse la sociedad.
Se pierde los derechos hereditarios recprocos (353 del CC).
Se prohbe de que la mujer contine llevando el apellido del marido (24 del CC).
Fenece el vnculo de afinidad que el matrimonio cre.
[1] ZAMORI, Eduardo A., D Civil, D de Familia, Tomo I, 5 EDICION 2006, Editorial Astrea-Buenos Aires
La sentencia de separacin disuelve de pleno derecho la sociedad conyugal con efecto retroactivo
al da de notificacin de la demandada pero quedando siempre a salvo los derechos de los terceros
de buena fe.
Con respecto a la vivienda, el cnyuge a quien se le atribuyo durante el juicio o que continuo
ocupndola podr solicitar que el bien no sea liquidado ni partido como consecuencia de la
disolucin de la sociedad conyugal si ello le ocasiona grave perjuicio y siempre que no hubiere
dado causa a la separacin.
Estos surtirn cuando se haya expedido la sentencia y esta quede ejecutoriada. Tiene
excepciones; estos efectos surten desde el da en que se dicta la sentencia que queda ejecutoriada
o consentida, entre los cnyuges cuando se trata de la economa, desde cuando se inicia el juicio.
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
Estos procesos son de competencia de los Juzgados de Familia, de conformidad con el artculo
475, inciso 1, del Cdigo Procesal Civil modificado por la Ley 27155, pudindose interponer la
demanda ante el juez del domicilio del demandado o del ltimo domicilio conyugal, a eleccin del
demandante.
La ley otorga la opcin a favor del cnyuge demandante de presentar su demanda ante el juez del
domicilio actual del cnyuge demandado o ante el del ltimo domicilio conyugal, es decir, si hubo
separacin de hecho anterior, el que compartieron al tiempo de producirse sta.
El artculo 24, numeral 2, del Cdigo Procesal Civil no seala que esta competencia territorial sea
improrrogable. En tal virtud, si se demanda ante juez distinto, ste no puede declarar su
incompetencia, por cuanto en el artculo 35 del Cdigo adjetivo se establece que la incompetencia
se declara de oficio por razn del territorio cuando sta sea improrrogable.
En el supuesto que el demandado comparezca al proceso sin hacer reserva o deja transcurrir el
plazo sin alegar la incompetencia, se habr producido una prrroga tcita.
Luego, no podr invocar la incompetencia como causal de nulidad por no haber sido propuesta
oportuna y debidamente. De hacerlo, el juez deber rechazarla de plano por no extempornea.
De otro lado, no existe impedimento legal para que los cnyuges acuerden por escrito someterse
a la competencia territorial de un juez distinto al que corresponde, al no declararla improrrogable
la ley. Ello se producira, por ejemplo, si los cnyuges establecen por escrito su separacin de
hecho y en ella fijan su sometimiento a la competencia territorial de un determinado juez para el
caso de iniciarse un proceso de separacin de cuerpos o de divorcio por causal. Esa dispensa
convencional del deber de cohabitacin no podr ser considerada como invlida e ineficaz, por
cuanto slo si los cnyuges no acuerdan la convivencia separada en los casos del artculo 289 del
Cdigo Civil, proceder la dispensa judicial. En tal virtud, la prrroga convencional de la
competencia sustentar la contradiccin de la inhibitoria o de la excepcin, ofrecindose como
medio probatorio el documento que acredita su existencia.
Competen al juez que conoce de la separacin de cuerpos o del divorcio por causal, las
pretensiones relativas a los derechos u obligaciones de los cnyuges o de stos con sus hijos[1].
[1] Publicado en Ensayos de Derecho de Familia. Lima, Editorial Rodhas, 1997. p. 313.
Resulta obvio que las partes son los cnyuges. Ellos tienen capacidad para ser parte material y
para comparecer al proceso personalmente o por apoderado.
Si uno de los cnyuges ha fallecido, los herederos no pueden iniciar la accin, ya que se ha
producido la disolucin del vnculo matrimonial. En caso contrario, la demanda ser declarada
improcedente por carecer de legitimacin por obra del demandante. De otro lado, los herederos
tampoco podrn continuar la accin iniciada en vida por su causante, es decir, no operar la
sucesin procesal, al haberse producido la desaparicin de uno de los presupuestos de la accin
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
de separacin de cuerpos o de divorcio por causal: ello es, la subsistencia del vnculo matrimonial.
Ante esa eventualidad, el juez debe declarar la conclusin del proceso sin expresin sobre el fondo
por haberse sustrado la pretensin del mbito jurisdiccional.
Si alguno de los cnyuges es incapaz por enfermedad mental o ha sido declarado ausente,
comparece al proceso representado por cualquiera de sus ascendientes, de acuerdo con el
artculo 334 del Cdigo Civil. A falta de stos, el juez le nombrar un curador procesal. Igual
tratamiento deben merecer los casos en que el cnyuge incapaz lo sea por deterioro mental que
le impide expresar su libre voluntad. En cambio, si el cnyuge ha sido declarado prdigo, mal
gestor, ebrio habitual o toxicmano, debe estarse a lo que dispone el artculo 591 del Cdigo Civil:
no puede comparecer al proceso sin el asentamiento especial del curador.
Las situaciones descritas son relevantes para la constitucin de una relacin jurdica procesal
vlida. As, cuando se demande la separacin de cuerpos o el divorcio por la causal de frmaco-
dependencia y en la medida que se cuente con la prueba preexistente de esa eventualidad, deber
promoverse previamente la interdiccin civil y nombrrsele un curador provisional al cnyuge
afectado, quien le otorgara el asentamiento especial requerido; y, en el caso que la prueba haya
sido ofrecida con la demanda, deber nombrrsele un curador procesal que lo represente en el
proceso si de la actuacin de las pruebas resulta manifiesta la incapacidad relativa de ejercicio, a
fin de establecer una relacin jurdica procesal vlida.
De otro lado, queda entendido que el cnyuge menor de edad tiene plena capacidad para estar
en todo tipo de procesos al haber cesado su incapacidad relativa por razn del matrimonio.
Como se indic, los cnyuges pueden comparecer personalmente o por apoderado judicial.
A este ltimo debern conferrsele las facultades especiales contenidas en el artculo 75 del
Cdigo Procesal Civil, para demandar, reconvenir, contestar demandas y reconvenciones y dems
actos de disposicin de derechos sustentativos dentro del proceso de separacin de cuerpos o de
divorcio por causal, as como para asistir a las audiencias respectivas; siendo insuficiente, para
ello, las facultades generales.
Con relacin a la representacin judicial, curadura procesal y procuracin oficiosa, debe estimarse
que no es posible que el hijo de los cnyuges asuma como abogado o procurador, la defensa o
representacin de uno de ellos, pues tal situacin lesionara los deberes de lealtad, probidad y
buena fe, rompiendo el principio de igualdad entre los litigantes, ya que significara para uno de
ellos la presencia permanente de un factor inhibitorio de su actuacin en el pleito, que incide o
puede incidir en la eficacia de su defensa. En tal caso, el juez debe ejercer las facultades que
reconoce la ley para hacer efectiva la igualdad de las partes en el proceso.
Adems de los cnyuges, el Ministerio Pblico es parte en los procesos de separacin de cuerpos
o divorcio por causal y, como tal, no emite dictamen. La finalidad de su intervencin es la de
controlar la legalidad, evitando la colusin entre los cnyuges para provocar directamente la
separacin de cuerpos o el divorcio sin acreditar la causal invocada, y, cuando hay hijos menores
de edad, la de velar por el inters del nio y adolescente en las cuestiones relativas a la patria
potestad y alimentos.
2.2.6. La va procedimental.
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
del de casados al de separados o divorciados con efectos erga omnes, por lo que deben tomarse
los mayores recaudos para arribar a esta declaracin.
La limitacin al impulso procesal de oficio responde al principio de proteccin del matrimonio: los
nicos interesados en obtener el decaimiento o la disolucin del vnculo conyugal son los propios
cnyuges. Su inactividad procesal podra ser consecuencia de una posible reconciliacin y tal
situacin interesa mantener
Para que quede tipificada la causal que se invoca, deben ser expuestos con suficiente precisin
los hechos ocurridos; considerando que un mismo hecho no puede configurar ms de una causal.
En consecuencia, si se comprueba que en la demanda no se ha cumplido con esta especificidad,
debe ser declarada inadmisible a fin de que se precise el petitorio. Sin embargo, cuando las
causales no se vinculan a un solo hecho, sino al desarrollo de la conducta, tal como por lo general
sucede cuando se imputan injurias, no ser indispensable sealar en la demanda, con exactitud
cada una de las ofensas recibidas, sino que bastar con detallar los hechos ms significativos, en
tanto resulten representativos de la conducta injuriosa que se imputa, lo cual permitir acreditar
otros hechos particulares no mencionados expresamente en la demanda, pero que son de similar
naturaleza a los enunciados.
Sobre la caducidad, debe tenerse presente que el demandado puede proponerla como excepcin,
la que si se declara fundada anular todo lo actuado y dar por concluido el proceso.
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2.2.10. Reconvencin
El demandado por separacin de cuerpos o divorcio por causal puede reconvenir por divorcio o
separacin de cuerpos por causales idnticas o diferentes, indistintamente.
Tambin puede entablar por esa va, cualquiera de las pretensiones acumulables por la conexidad
con la relacin jurdica invocada en la demanda.
El artculo 482 del Cdigo Procesal Civil, en concordancia con el artculo 357 del Cdigo Civil,
establece que en cualquier estado del proceso antes de la sentencia, el demandante o el
reconviniente, pueden modificar su pretensin de divorcio a una de separacin de cuerpos; ello
como es natural en el deseo social de conservar la institucin del matrimonio.
2.2.12. Excepciones
El ordenamiento procesal precisa las excepciones que pueden ser propuestas por el demandado.
Para el caso de la separacin de cuerpos y el divorcio por causal, tienen particular inters las
excepciones de caducidad y de litispendencia.
El anlisis de la excepcin de litispendencia requiere tener presente que para establecer si una
pretensin es idntica a otra hay que tener en cuenta tres elementos: personae, petitum y causa
petendi. En base a estos elementos identificatorios se determina si hay una doble litispendencia,
de conformidad con el artculo 452 del Cdigo Procesal Civil.
Recurdese que se puede demandar la separacin de cuerpos o el divorcio por las distintas
causales taxativamente sealadas en el artculo 333 del Cdigo Civil. Por eso la pretensin de
separacin de cuerpos o de divorcio abarca, comprende a la causal o causales invocadas en la
demanda.
En ese sentido, por ejemplo, en la pretensin de divorcio el petitum es la disolucin del matrimonio
y la causa petendi la invocada en la demanda.
Por ello, una comparacin de los citados elementos de los procesos involucrados descartar la
identidad si la causa petendi del petitorio de cada uno no es la misma. Sin embargo, el anlisis no
se agota en esto desde que diferentes hechos imputados a cada cnyuge pueden configurar
idnticas o diferentes causa petendi. En tal sentido, adems se deber apreciar los hechos que
configuran la causa petendi invocada en la demanda para declarar fundada o infundada la
excepcin de litispendencia.
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2.2.13. Acumulacin
En caso de que cada uno de los cnyuges, en la misma poca, haya demandado al otro por
separacin de cuerpos o divorcio por causal, corresponde la acumulacin de ambos procesos para
que se dicte una sola sentencia, dado que se persigue la modificacin del estado de familia: el
vnculo matrimonial, elemento comn en ambas pretensiones (artculo 84 del Cdigo Procesal
Civil). Se trata de una acumulacin sucesiva de procesos.
Dada la peculiar naturaleza de los procesos de separacin de cuerpos o divorcio por causal, la
prueba fundamental a producirse es la que el cnyuge ha incurrido en alguna de las causales
legales. La prueba de hechos concretos encuadrados en la enumeracin legal no resulta enervada
por la del concepto de que el imputado goza en las relaciones sociales o en el desempeo de su
trabajo o de cargos pblicos, pues es comn que en la vida de relacin, tanto el hombre como la
mujer acten en forma distinta de la que caracteriza su desempeo en la actividad del hogar.
En principio, todo medio de prueba es admisible de acuerdo con el artculo 191 del Cdigo
Procesal Civil. Como los hechos que dan lugar a la separacin de cuerpos o al divorcio ocurren
en la intimidad del hogar, la prueba es dificultosa.
Por ello, el criterio con que se aprecia la prueba producida debe ser amplio, y ella debe ser
considerada en conjunto, a fin de tratar de obtener una idea exacta de la situacin real del
matrimonio y determinar, dentro de la relatividad de las cosas humanas, la culpabilidad de cada
cnyuge en el fracaso del matrimonio. Las especiales circunstancias sobre la educacin, la
costumbre y conducta de los cnyuges deben ser, pues, consideradas por el juez.
El ministerio pblico vela por la observacin de las leyes, por la pronta y regular administracin de
la justicia, por tutela de los derechos del estado, de las personas jurdicas y de los incapaces y
tiene tambin accin directa para hacer ejecutar y observar las leyes de orden pblico.
El ministerio pblico puede presentarse en el proceso civil como sujeto agente o como sujeto
interviniente ya sea facultativo o necesario.
En los procesos sobre alimentos, el Ministerio Pblico interviene como parte solo si los cnyuges
tuviesen hijo sujetos a la patria potestad, y como tal no emiten dictamen. La participacin del
Ministerio Pblico como parte en los procesos de divorcio o separacin, solo tiene una funcin,
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
que es controlar la legalidad de las formas, que ya estn garantizadas con la intervencin del Juez.
Si no hay hijos o, habindolos, estos son mayores, entonces no interviene el Ministerio Pblico,
pero quien se demanda en este supuesto es un vaco de la ley.
[1] HERNANDEZ LOZANO, Carlos y VASQUEZ CAMPOS, Jos. Cdigo procesal civil comentado, concordado y
anotado. Lima: Ediciones Jurdicas, 1995.pag 1623-1630
Preguntas de anlisis
La Separacin convencional.
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
Debido a la gran cantidad de demandas de divorcio que suceden en el Per, el poder legislativo a
efectos de descongestionar la alta carga procesal en los juzgados de familia respecto a estos
temas ,se expidi la ley 29227 que regula el Procedimiento No Contencioso de la Separacin
Convencional y Divorcio Ulterior en las Municipalidades y Notaras. Adems tambin se expidi el
reglamento de esta ley, el decreto supremo N 009-2008-JUS. Segn cifras del Poder Judicial,
solo en Lima veintisiete mil parejas estn tramitando su separacin.
Reflexiona
Debes saber que partiendo de la premisa que el rgimen de divorcio en el Per hoy casi no
funciona (salvo por el divorcio consensual o separacin de hecho y divorcio ulterior), realizo este
trabajo comparativo con el sistema de divorcio en Espaa y su interesante y nueva regulacin al
respecto.
En efecto, Espaa hoy tiene lo que en doctrina se denomina el divorcio incausado, un divorcio en
el que no hay que alegar causa alguna para obtener el matrimonio. S, tal y como se lee, la voluntad
de uno de los cnyuges (o de ambos) tiene el poder de disolver el vnculo matrimonial.
http://justicia-cultura.blogspot.com/2011/07/el-divorcio-en-el-peru-y-espana.html
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Conclusiones
1.- El PROCESO DE CONOCIMIENTO es el pilar sobre el cual descansan los otros procesos;
pues sobre l se desarrolla el tipo y el modelo a seguir por los dems procesos.
3.- La separacin de cuerpos es una institucin del Derecho de Familia que consiste en la
interrupcin de la vida conyugal por decisin judicial que suspende los deberes relativos al lecho
y habitacin y pone fin al rgimen patrimonial de la sociedad de gananciales, dejando subsistente
el vnculo matrimonial. Se trata de una forma como se expresa el decaimiento matrimonial.
4.- En la separacin de hecho no existe cnyuge culpable, ya que la separacin se puede originar
por mutuo acuerdo y tambin por voluntad unilateral. La separacin de hecho de los cnyuges no
es por si sola causa de divorcio ni implica necesariamente que haya habido abandono voluntario
y malicioso de parte de uno de ellos, pues se trata de una situacin fctica que tanto puede resultar
del abandono unilateral como del mutuo acuerdo de los esposos para vivir separados.
Precisamente, la existencia de ese acuerdo que en algunos casos se presumi como
consecuencia del tiempo transcurrido sin que ninguno de los cnyuges promoviese juicio de
divorcio excluye la existencia de ese causal en examen.
5.- Es de tenerse en cuenta que nuestro ordenamiento acoge los dos tipos de divorcio
diferenciados por la doctrina (divorcio sancin y divorcio remedio) por lo que en este punto es
pertinente citar al el Dr. Peralta Anda quien sostiene que el sistema del divorcio-sancin se formula
como el castigo que debe recibir el cnyuge culpable que ha dado motivos para el divorcio. Se
funda en el incumplimiento grave y reiterado de los deberes conyugales imputables a uno o ambos
cnyuges y su estructura se sustenta en: a) El principio de culpabilidad, segn el cual el divorcio
se genera por culpa de uno de ellos o de ambos, de tal modo que uno ser culpable y el otro
inocente, por tanto, sujeto a prueba. b) La existencia de varias causas para el divorcio, esto es,
causas que estn previstas en la ley, que en total son doce causales de acuerdo con nuestro
sistema. c) El carcter punitivo del divorcio, porque la sentencia que declara disuelto el vnculo
conyugal es un medio para penalizar al culpable por haber faltado a los deberes y obligaciones
conyugales, consiguientemente, supone la suspensin del ejercicio de la patria potestad, la
prdida o restriccin del derecho alimentario, la prdida de la vocacin hereditaria, prdida de los
derechos hereditarios, etc.
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En el Per, el proceso abreviado tiene su antecedente legal en el juicio suman o de menor cuanta
previsto en el Cdigo de Procedimientos Civiles de 1912. Es por ello que la Cuarta Disposicin
Final del Cdigo Procesal Civil vigente, seala que cuando se haga referencia al juicio suman o
de menor cuanta, tiene su equivalente en el proceso abreviado. El artculo 935 del Cdigo de
Procedimientos Civiles estableca que se tramitaba en juicio de menor cuanta, cuando su valor
pasaba de quinientos soles y no exceda de dos mil soles, sufriendo varias modificaciones en
cuanto a su cuanta. Estos juicios se caracterizaban por la brevedad y abreviacin de los trminos
en su trmite, as como una gran oralidad, las excepciones se tramitaban conjuntamente con la
cuestin principal debatida, y a travs de este procedimiento se tramitaban una serie de juicios,
como el interdicto, desahucio, aviso de despedida, divorcio, etc.
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3.1.1. Concepto
El proceso abreviado es aquel proceso en el que los plazos y formas son breves y simples, y que
a diferencia con el proceso de conocimiento, en este proceso se concentran las actuaciones
procesales en un nmero menor. En ese sentido, tanto el saneamiento procesal como la fijacin
de puntos controvertidos se realizan mediante un auto.
En este caso, las cuestiones probatorias, medios de defensa (las excepciones y cuestiones
previas), reconvencin, y el ofrecimiento de medios probatorios al invocarse hechos no expuestos
en la demanda o reconvencin; son procedentes eventualmente.
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3.1.2. Caractersticas
Porque resuelve pretensiones a travs del conocimiento que las partes presentan al juez, y que
no se sustentan en ttulos ejecutivos, sino en derechos que previamente se requieren demostrar
la verdad. Este proceso tiene similitud con los procesos de conocimiento y sumarsimo, ya la
funcin que cumplen est delimitadas por el tipo de pretensin que son de su conocimiento, ya
sea por la complejidad del caso, la urgencia o la cuanta de sus pretensiones, pero todas son de
conocimiento o cognicin propiamente dichos.
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b) Es un proceso contencioso.
Porque resuelve conflictos de intereses intersubjetivos existentes entre dos partes o ms. Estos
procesos se caracterizan por el conflicto existente, denominado litis. Se diferencian de los
procesos no contenciosos porque en ellos no hay conflicto y, nicamente se requiere a travs del
rgano jurisdiccional eliminar una incertidumbre jurdica. Al decir, ms de dos partes, nos referimos
cuando en un proceso intervienen litisconsortes y terceros legitimados, a quienes tambin se les
denomina parte procesal.
La competencia del juez por razones de grado, territorio y materia estn debidamente asignadas
por el Cdigo Procesal Civil y otras normas procesales y, la competencia por razn de la cuanta
tiene un mnimo y un mximo. El Artculo 488 del citado corpus, fija la competencia del proceso
abreviado, pero esta debe concordar con las reglas generales de la competencia previstas en el
Cap. I del Ttulo II del Cdigo Procesal Civil.
Las etapas procesales se abrevian con relacin al proceso de conocimiento, tal es as, la
concentracin en una sola audiencia el saneamiento y la conciliacin, mientras que en el
proceso de conocimiento anteriormente se desarrollaban independientemente, ya que ahora con
la ley 29057 no existe audiencia de Saneamiento pero si Saneamiento. Igualmente los plazos en
relacin a los del proceso de conocimiento son menores, pero mayores en relacin al proceso
sumarsimo; por ejemplo, el plazo para contestar la demanda en el proceso de conocimiento es
de treinta das habites, mientras que en el proceso abreviad o es de diez das y en sumarsimo de
cinco das.
f) La reconvencin es restringida.
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
3.1.3. Competencia
Son competentes para conocer los procesos abreviados conforme dispone el art. 488 del C.P.C:
1. Retracto;
2. Ttulo Supletorio
6. Expropiacin
7. Tercera de propiedad
16. Disolucin de asociacin por actividades o fines contrarios al orden pblico o a las buenas
costumbres
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23. Disolucin de comit por actividades o fines contrarios al orden pblico o a las buenas
costumbres.
25. Sustitucin del rgimen de sociedad de gananciales por el de separacin de patrimonios por
abuso de facultades
26. Sustitucin del rgimen de sociedad de gananciales por el de separacin de patrimonios por
actuacin dolosa
27. Sustitucin del rgimen de sociedad de gananciales por el de separacin de patrimonios por
actuacin culposa
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46. Pago de remuneracin es por servicios presta dos como consecuencia de vnculo no laboral
50. Particin judicial de bienes hereditarios antes del vencimiento del plazo de indivisin
54. La particin cuyo petitorio tenga una estimacin patrimonial mayor de veinte y hasta trescientas
URP (unidades de referencia procesal).
En lo que concierne a nuestro trabajo slo nos limitaremos a tratar lo referente al retracto, ttulo
supletorio, que ampliamente desarrollaremos en los captulos siguientes.
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
Si infiere de los artculos 489 y 476 del Cdigo Procesal Civil que es aplicable al proceso abreviado,
en forma supletoria, la normatividad contemplada en la Seccin Cuarta del indicado Cdigo, la
misma que se refiere a la POSTULACION DEL PROCESO, desarrollada en la primera semana.
La mencionada Seccin se divide de la siguiente manera:
TTULO III EXCEPCIONES Y DEFENSAS PREVIAS (Art. 446 al 457 del C.P.C)
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
3.1.6. Plazos
Los plazos para este tipo de procesos se encuentran contemplados en el artculo 491 del Cdigo
Procesal Civil, que a la letra dice:
1. Tres das para interponer tachas u oposiciones a los medios probatorios, contados desde
la notificacin de las resoluciones que los tienen por ofrecidos.
3. Cinco das para interponer excepciones o defensas previas, contados desde la notificacin
de la demanda o de la reconvencin.
8. Diez das para expedicin del auto de saneamiento contados desde el vencimiento del
plazo para contestar la demanda o reconvenir Veinte das para la realizacin de la audiencia
de pruebas, conforme al segundo prrafo del Artculo 471.
9. Cinco das para la realizacin de las audiencias especial y complementaria, de ser el caso.
Remitindonos a nuestro cdigo adjetivo, en cuanto al recurso de apelacin, establece que este
proceso tendr efecto suspensivo cuando la resolucin declara improcedente la demanda, cuando
se declara la declaracin de la invalidez insubsanable, la que declara fundada una excepcin o
defensa previa y la sentencia.
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
Por otro lado, las dems apelaciones se concedern sin efecto suspensivo y tendrn la calidad de
diferida, salvo que el Juez decida su trmite inmediato, mediante resolucin debidamente
motivada.
Reflexiona
Debes saber que la expropiacin es un mecanismo excepcional a travs del cual el Estado fuerza
a un particular a transferir un bien de cual es propietario, conforme a un procedimiento y a causales
determinadas por la norma constitucional y la Ley. Este mecanismo funciona activado por diversas
razones de inters pblico y funciona como una potestad estatal, que como toda potestad, se
encuentra regulada por la Ley, en este caso, por la Ley General de Expropiaciones.
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
El proceso abreviado es un proceso declarativo pero con un trmite breve, los lineamientos son
iguales a los del proceso de conocimiento, pero los trminos son ms cortos y no existe recurso
extraordinario de casacin. A travs de este enlace esclareceremos algunos puntos sobre el
trmite del proceso abreviado.
El ttulo supletorio, es el ttulo sustituyente y que slo cabe en lugar de los ttulos originales. En
consecuencia slo cabe la formacin de ttulos supletorios o sustitutorios cuando no existen los
originales.
El vigente Cdigo Procesal Civil lo considera entre los procesos contenciosos, disponiendo que el
propietario de un bien que carece de documentos que acrediten su derecho puede demandar a su
inmediato transferente o a los anteriores a este, o sus respectivos sucesores, para obtener el ttulo
de propiedad correspondiente (art. 504 Inc. 1 del CPC).
Como se aprecia existe sustancial diferencia entre ambos procesos, en el cdigo derogado se
justiciaba la denominacin de ttulos supletorios pero este no era otorgado por el transferente sino
que se constitua por lo actuado en el proceso, por ello supla el ttulo de transferencia.
El prrafo final del Art. 504 del CPC dispone que este proceso se impulsar a pedido de parte, es
una de las excepciones del impulso de oficio que establece el Art. II del ttulo preliminar del mismo
Cdigo.
- Competencia Territorial.- Es competente a eleccin del demandante, el juez del domicilio del
demandado o el del lugar en el donde se encuentre el bien o bienes (Art. 24, Art. 1 del CPC).
- Competencia por Razn de la Cuanta.- El Juez de Paz Letrado es competente si el valor del
bien no excede de cincuenta unidades de referencia procesal (50 URP), el juez civil es competente
si el valor del bien excede de cincuenta unidades de referencia procesal (Art.488 CPC).
La va procedimental siempre ser la del proceso abreviado, cualquiera que sea la cuanta.
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
La demanda debe cumplir los requisitos sealados en el artculo 424 del CPC y los requisitos
especiales que seala el Art. 505 del mismo cdigo y adjuntarse los anexos que dispone el artculo
425 del mencionado cdigo.
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
3. Cuando el emplazado haya sido declarado en rebelda .El dictamen del Ministerio Pblico debe
ser fundamentado y se emite despus de actuados los medios probatorios.
El efecto de la sentencia que ampara la pretensin del demandante, es conceder a quien lo pide
ttulo de propiedad, con cuya formacin no se ha perjudicado a nadie. El ttulo supletorio reemplaza
al ttulo original, pues en el fallo no slo se declara que lo actuado es ttulo supletorio, sino que
indirectamente declara la propiedad, comprobando la existencia de ese derecho.
Jorge Avendao precisa: Los ttulos supletorios pueden ser judicialmente impugnados. Esto no
solamente durante su tramitacin, sino una vez formados e incluso inscritos. Ellos pueden ser
objetados de la misma manera y en idnticas condiciones que un ttulo de dominio cualquiera .En
lo sustantivo, la impugnacin de los ttulos supletorios dependen o de los ttulos supletorios
mismos, sino de la calidad del derecho de propiedad de que goza el titular. Si en la historia del
dominio de quien form ttulos supletorios hay algn vicio, el derecho de propiedad del titular actual
ser deficiente
Cuando el dictamen del Ministerio Pblico fuera contrario a la pretensin demandada y la sentencia
que ampare la demanda no fuese apelada, se elevar en consulta a la Sala Civil de la Corte
Superior del Distrito Judicial respectivo.
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
Dez-Picazo y Gulln expresan que la usucapin, como tambin se le conoce a esta figura jurdica,
puede ser un efecto de la posesin, conduciendo sta a aqulla.
La usucapin es la adquisicin, por el poseedor de una cosa, del derecho de propiedad o de otro
derecho real sobre esa cosa, por efecto de la posesin prolongada durante cierto plazo, dicen los
hermanos Mazeaud.
La usucapin o prescripcin adquisitiva es la adquisicin del dominio u otro derecho real poseble,
por la posesin continuada del mismo durante el tiempo y con las condiciones que fija la ley. De
modo, pues, que el usucapiente, durante ese tiempo y con esas condiciones aparece, figura, acta
o viene comportndose como titular del derecho de que se trata (si es del de propiedad, como
dueo de la cosa que sea). Y ese derecho que realmente no le perteneca, se convierte en suyo
en virtud de que ha venido apareciendo como si le correspondiese. Por la usucapin el estado de
hecho que se prolonga en el tiempo, se convierte en estado de derecho, afirma Albaladejo.
A modo de anlisis, la prescripcin vendra a ser el modo de adquirir el dominio, o alguno de los
derechos reales, por la posesin, continua, a ttulo de propietario y por el tiempo fijado por la ley.
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
La prescripcin opera sobre bienes muebles y sobre bienes inmuebles, siendo diversos los
periodos de posesin que se exige para usucapir ambas clases de bienes. As tenemos:
La doctrina y nuestro ordenamiento jurdico han establecido cules son los caracteres de la
usucapin as como las clases de prescripcin adquisitiva: la denominada prescripcin adquisitiva
corta u ordinaria y la larga o extraordinaria. Coherentemente nuestro Cdigo
los bosques sometidos a la tala hasta realizar de tiempo en tiempo los cortes naturales, dejando
entre los mismos intervalos bastante largos, para que la posesin sea continua".
b) La posesin debe ser pacfica: esto es, marginada de todo acto violento por parte del
poseedor. Expone Alvarez Caperochipi que el ttulo de la posesin puede alterarse. El poseedor
en nombre de otro puede presentarse como poseedor a ttulo de dueo y la posesin violenta,
clandestina o precarista puede transformarse en pacfica, pblica y a ttulo de duea. Se trata de
una inversin posesoria. Pero la inversin no se presume, sino que, al contrario, se presume que
se contina detentando con el mismo ttulo con el que se adquiere. La inversin posesoria debe
resultar de un acto expreso y final. El tiempo para la usucapin empezar a contarse desde
entonces"
Aclara Albaladejo que la posesin es pacfica aunque se defienda por la fuerza. Lo que se trata
es que la situacin mantenida violentamente no tenga valor (mientras que la violencia dure) para
quien ataca la posesin de otro, hay que afirmar que s hay posesin pacfica para el que defiende
por la fuerza la posesin que otro trata de arrebatarle.
c) Esta posesin tiene que ser pblica, o sea a la vista de todos y no oculta.
d) La posesin tiene que ser a ttulo de propietario. Quedan consiguiente excluidos aquellos
poseedores que gocen de la llamada posesin inmediata, como son los arrendatarios,
usufructuarios, usuarios, comodatarios, anticresistas, retenedores y depositarios.
e) Debe existir justo ttulo, o sea un instrumento de orden legal destinado a la transmisin de la
propiedad (la compraventa, permuta, particin, dacin en pago, el aporte a la formacin del capital
de una sociedad, la herencia y el legado, entre otros).
Este instrumento legal sera perfecto de no mediar circunstancias ajenas al adquirente y propias
del enajenante, que impiden una transferencia efectiva. Planiol y Ripert definen el justo ttulo
diciendo que "es el acto que tiene como finalidad la transmisin de la propiedad y que la hubiera
transmitido efectivamente si hubiera sido celebrado con el verdadero propietario.
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
* Ser un acto traslativo de dominio, como son la compraventa, la donacin y otros anlogos.
* Debe tener existencia real, efectiva. No tienen el carcter de justos los llamados "ttulos
putativos", que son aquellos que slo merecen existencia en opinin de quienes lo alegan. Al
respecto un ejemplo de ttulo putativo est en quien se considera propietario de un inmueble
porque encarg comprarlo a su nombre a otro y ste no lo compr".
* Debe probarse, pues no se presume. Sobre este particular Albaladejo manifiesta que "si la
prueba es del hecho de la usucapin en s, corresponder a "quien alegue que se ha producido.
Y habr de demostrarse que se dieron todos "los requisitos que la usucapin exija.
* Por otro lado la adquisicin de la propiedad por prescripcin larga slo exige los siguientes
requisitos:
Como ya hemos visto el cdigo sustantivo establece diez aos para la prescripcin adquisitiva
larga. As mismo para el tratadista Max Arias Schreiber lo nico que le falt al legislador es la
buena fe.
Por otro lado nuestra legislacin tambin prescribe en su artculo 951 acerca de la prescripcin
cuando se trata de la adquisicin de la propiedad de un bien mueble, que a la letra dice:
Estos diversos plazos hacen clasificar la prescripcin en corta u ordinaria y larga o extraordinaria,
al igual que para los bienes inmuebles.
Es importante mencionar que la ley no hace referencia al justo ttulo, porque tratndose de bienes
muebles la posesin misma es el ttulo. Transcurridos dos o cuatro aos, la reivindicacin de
bienes muebles resulta imposible.
Es importante establecer que efectos produce la posesin de buena fe: siendo estos los siguientes:
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
a) Si el poseedor es de buena fe y con justo ttulo, puede adquirir la propiedad del inmueble
posedo, en el trmino de cinco aos (art. 950 del C.C.); y si se posee un bien mueble con buena
fe, sin necesidad de justo ttulo, se adquiere la propiedad despus del transcurso de 2 aos (art.
951 del C.C.).
b) Aquel que de buena fe y como propietario recibe, aun cuando el enajenante de la posesin
carezca de facultad de otro, la posesin de un bien mueble, adquiere el dominio para hacerlo (art.
948 del C.C.).
c) La posesin de buena fe de bienes muebles hace adquirir la propiedad, salvo excepciones (art.
948 del C.C.)
d) Los objetos que se hacen de buena fe con materia ajena pertenecen al artfice pagando el valor
de la materia empleada. (Art. 937 del C.C.)
Segn esta disposicin el prescribiente no utiliza la usucapin como excepcin, sino que pide que
el Poder Judicial la declare. Lo frecuente, lo que acontece siempre, es que, aquel que es
demandado en la accin reivindicatoria invoque la prescripcin corta o larga que lo ha hecho
adquirir el dominio sobre el inmueble materia de la litis. Por el contrario, en este caso no existe
demanda alguna, sino que aquel que considera haber ganado el inmueble por usucapin pide que
as se declare por sentencia.
Por ello, no se debe sostener que "en tanto no exista sentencia firme que declare la prescripcin
adquisitiva, la accin reivindicatoria, entre otras, se encuentra expresado a favor del propietario".
Esta afirmacin tampoco es cierta, porque la accin reivindicatoria operara hasta antes que se
hubiere materializado la prescripcin adquisitiva; luego de ella, ya no cabe reivindicacin, pues, el
poseedor propietario del bien, y por tanto, como seala la segunda parte del artculo 927 del CC
no procede reivindicacin contra aquel que adquiri el bien por prescripcin. Esto implica, que si
el poseedor al momento de la demanda de reivindicacin, haba adquirido la propiedad por
prescripcin, podra oponer la excepcin de legitimidad activa al anterior propietario, para la cual,
la actividad procesal que se desarrolle contra el demandado, deber tomarse como una carga
para este (caso contrario, estara dejando pasar una posicin ventajosa o una oportunidad de
hacer valer su propio derecho); situacin distinta es si todava no hubiere transcurrido el plazo
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
legal de la prescripcin, porque all estaramos ante un caso de interrupcin del plazo prescriptorio,
a que hace referencia el artculo 953 del CC y que trataremos ms adelante.
Para ello hemos tomado al jurista Augusto J. Balbn Guadalupe quien expresa que se inicia la
prescripcin desde que comienza la posesin, siendo esta figura jurdica el elemento
indispensable en la prescripcin adquisitiva, a tal punto de que slo se prescribe en tanto se posee.
En ese sentido para que proceda la prescripcin adquisitiva de dominio no basta que la posesin
sea continua, sino la indiferencia de aquel que se cree con mejor derecho al predio, de tal modo
que si se altera esta situacin porque el propietario se hace presente, se interrumpe la posesin y
sta deja de ser pacfica.
- Cuando se ejerce la posesin de un bien que se pretende adquirir por prescripcin adquisitiva de
dominio, se deben cumplir los requisitos de la posesin, por lo que al entablarse una accin
reivindicatoria se interrumpe la posesin, sin que sea necesario esclarecer si quien la interpone es
propietario del bien o no.
El cdigo adjetivo seala en el artculo 504, inc. 2 que es tramitable en va proceso abreviado la
prescripcin adquisitiva de dominio. As pues expresa lo siguiente:
Es claro precisar que una diferencia sustancial en cuanto a la pretensin referido al ttulo
supletorio, referido en el inc. 1 del mismo artculo, as pues, mediante una demanda de ttulo
supletorio, el propietario de un bien que carece de documentos que acrediten su derecho, pretende
contra su inmediato transferente, o los anteriores a ste, o sus respectivos sucesores, el
otorgamiento del ttulo de propiedad correspondiente, de acuerdo a lo dispuesto por el inc. 1 del
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
art. 504 del Cdigo procesal civil; mientras que la prescripcin adquisitiva tiene como finalidad se
declare propietario a quien ha ejercido posesin sobre un bien en forma continua, pacfica y pblica
en los plazos que se precisan en el art. 950.
Referido a los requisitos que debe contener una demanda cuya pretensin sea la de adquirir un
bien bajo la figura jurdica de la prescripcin adquisitiva, establece que adems de lo dispuesto
por los artculos 424 y 425 de CPC, la demanda debe contener otros requisitos esenciales que
permitan la admisibilidad de la demanda. El artculo prescribe lo siguiente:
Cabe reafirmar que sin estos requisitos no se admitir a trmite la demanda interpuesta.
Este acpite va dirigido en cuanto al emplazamiento que va dirigido ante personas indeterminadas
o inciertas, como ya es sabido se tiene que agotar todas las vas para que exista el conocimiento
de la demanda interpuesta. As pues suscribe el artculo 507, la figura de la intervencin del
ministerio pblico, ya sea por el caso anteriormente mencionado o sea declarado rebelde la por
parte. Donde necesariamente el ministerio pblico tiene que pronunciarse en un plazo de 10 das,
bajo su responsabilidad.
Nuestro cdigo adjetivo establece que a la competencia de los Jueces de Paz Letrados estos lo
son cuando la cuanta de la pretensin es mayor de cien hasta quinientas unidades de referencia
procesal. Si superara dicha cuanta son competentes los Jueces Civiles.
El requisito bsico est establecido en el artculo 36 del Reglamento de la Ley 27157 D.S. 008-
2000-MTC, el interesado deber acreditar la posesin continua, pacfica y pblica del inmueble
por ms de 10 aos, est o no registrado el predio urbano.
Para indicar el trmite en la va notarial, el interesado presentar solicitud escrita autorizada por
Abogado la cual contendr, adems de los requisitos indicados en los artculos 424, 425, y 505
del Cdigo Procesal Civil los establecidos en el artculo 39 de la Ley 27157 y 5 de la Ley 27333,
siendo stos los siguientes:
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
b) Certificacin municipal o administrativa sobre la persona que ocupa el bien como propietario o
poseedor.
c) Copia literal de los asientos respectivos de dominio de los ltimos 10 aos del predio urbano o
certificacin que no est inscrito.
Colegiados
i) Memoria descriptiva del plano perimtrico firmado por Ingeniero o Arquitecto Colegiado
j) Informe tcnico del verificador (Arquitecto o Ingeniero Civil Colegiado inscritos en el ndice de
verificadores de la SUNARP)
El Notario notificar a la persona de quien el solicitante adquiri el bien, al titular registral del
terreno y/o edificaciones y a los propietarios u ocupantes de los predios colindantes, las
notificaciones se regirn supletoriamente por lo establecido en el Cdigo Procesal Civil, adems
el Notario tendr que fijar carteles en los lugares visibles de la edificacin a regularizar y disponer
que se efecten publicaciones en el diario El Peruano y otro de mayor circulacin, conteniendo un
extracto de la solicitud por tres veces con intervalo de 3 das hbiles entre cada aviso. El notario
se constituir en el inmueble a sanear, extendiendo un acta de presencia en la cual precisar la
descripcin y caractersticas del inmueble, la posesin pacfica y pblica del solicitante, la
manifestacin de los ocupantes de los predios colindantes, este ltimo trmite se realizar
mediante acta notarial de presencia.
3.6. Tercera
3.6.1. Concepto
Pretensin jurdica que se tramita mediante proceso abreviado, por el cual una tercera persona,
reclama ingresar en la relacin jurdica procesal expresando un derecho incompatible con el
remate o un derecho preferente de pago.
Persona que ejecuta una accin ajena a un juicio, invocando a su favor un derecho de tercera.
3.6.2. Fundamento
- Tercera de pago: La tercera de pago puede ser de mejor derecho o derecho preferente y de
igual derecho, llamada tambin coadyuvante.
Teniendo por objeto reclamar la preferencia para el pago, es natural que la tercera de derecho
deba ser promovida necesariamente antes que el ejecutante haya cobrado su crdito.
3.6.5. Efectos
En el Art. 537 del C.P.C. se establece admitida la tercera de derecho preferente esta produce el
siguiente efecto:
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
Suspender el pago al acreedor hasta que se decida en definitiva sobre la preferencia, salvo que el
tercerista otorgue garantas suficiente criterio del Juez para responder por el capital, inters,
costas, costos y multas.
3.6.6. Elementos
- Que la oposicin surja mrito de un embargo que se ha trabado. La tercera procede no solo en
el juicio ejecutivo, sino en los ordinarios, y sumarios, siempre que se haya trabado el embargo.
3.6.7. Finalidad
La tercera de propiedad tiene por finalidad especfica LA DESAFECTACION de aquel bien que
ha sido afectado por una medida cautelar o de ejecucin dictada para hacer efectiva una obligacin
ajena. En este sentido, a travs de la tercera de propiedad el legislador faculta al verus dominus
de un bien para que pueda desafectarlo y as evitar que su bien responda por una obligacin de
la cual l no es el titular, como consecuencia de un proceso del cual tampoco es parte.
3.6.8. Oportunidad
Con arreglo al Art. 534 del C.P.C. la tercera de propiedad puede imponerse en cualquier momento
antes que se inicie el remate del bien, es decir, el verdadero propietario del bien puede interponer
la demanda de tercera de propiedad aun cuando el bien afectado haya sido convocado a remate,
pero adjudicado, logrando de esta forma la suspensin del remate y la correspondiente
desafectacin del bien.
3.7. Expropiacin
3.7.1. Nocin
El bien se halla en el patrimonio del expropiado y pasa al patrimonio del expropiante mediante la
desposesin.
Este vocablo consta de ex partcula privativa y propia: lo que ya no es propio, lo que ha dejado de
serlo. Y es de toda evidencia que el bien deja de ser propio, es decir que expropia, en el momento
en que el juez, previo depsito (), priva de la posesin al propietario y se la entrega al rgano
expropiante
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
Bielsa ensea que la expropiacin es institucin de derecho pblico, pero hay en ella cierto
aspecto patrimonial que le da un carcter de institucin mixta: de derecho pblico en cuanto al
fundamento de su ejercicio por parte de la Administracin pblica, que obra como poder pblico,
lo cual determina la naturaleza del acto mismo; y de derecho privado en cuanto concierne al
derecho de indemnizacin del expropiado, cuya defensa puede originar caso contencioso, que es
de competencia del Poder judicial el juzgarlo; pero no se trata de la obligacin de indemnizar, que
es tambin principio de derecho pblico, sino y tan solo de la estimacin o monto de la
indemnizacin.
Esto se explica, porque se trata del patrimonio del particular, cuya defensa integral, en caso de
lesin, incumbe al Poder judicial y no al administrativo", en lo que atae a la naturaleza jurdica de
la expropiacin, formula estas observaciones:
Por tanto, (la expropiacin por utilidad pblica no es compraventa. Es mutacin coactiva del
dominio.
Hay un cambio de cosas por dinero. En eso se parece a la compraventa Pero una es compraventa
porque no hay contrato, ya que no existe voluntad en el sujeto expropiado para efectuar ese
cambio.
A esto se agrega que la expropiacin puede comprender todo derecho patrimonial, y no slo cosas
(...). Slo conviene sealar que en sustancia, y con respecto a la expropiacin, se debe expresar:
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
b) En tanto que en sta se paga el precio que es el valor de la cosa -carcter permanente-, en la
ex - propiacin se indemniza, es decir, se resarce del dao -carcter accidental- causado como
consecuencia directa de la misma, a ms del precio objetivo - valor- del bien expropiado"
determinacin del precio de la cosa, ya que aun de llegar a un arreglo amistoso, el avalo del bien
queda sometido a las normas previstas en la ley. Por estas razones, la generalidad de las
legislaciones usa la expresin indemnizacin en vez de precio. La indemnizacin que se le da al
propietario de un bien expropiado no es el precio de la cosa, sino una compensacin por el
sacrificio sufrido en su patrimonio'
La ocupacin tempornea es el acto por el cual el Estado, con fines de utilidad pblica, priva al
propietario de un bien del uso y goce de ste por tiempo limitado.
De lo dicho se sigue, en primer lugar, que entre la expropiacin y la ocupacin tempornea median
dos diferencias fundamentales. Por un lado, mientras la expropiacin tiene el efecto de cancelar
la titularidad del dominio respecto del bien que es objeto de ella, la ocupacin tempornea slo
afecta el uso y goce del bien ocupado, el cual permanece en el patrimonio de su propietario. Por
otro lado la afectacin del bien a una finalidad de utilidad pblica tiene en la expropiacin carcter
definitivo, al paso que en la ocupacin tempornea dicha afectacin es por esencia transitoria.
Lo mismo que la expropiacin, la ocupacin tempornea puede tener por objeto cualquier clase
de bienes, cualquiera sea su naturaleza, sean cosas o no. Por consiguiente es susceptible de
comprender todas las cosas, con prescindencia de su carcter mueble o inmueble, y todos los
derechos"
3.7.5. Elementos
Beneficio de la Expropiacin:
El estado est autorizado para otorgar en concesin los bienes expropiados para la realizacin de
obras de infraestructura de servicios pblicos (Sexta Disposicin Final de la Ley N 27117)
a) Sujeto Activo
b) Sujeto Pasivo
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
Esta norma considera que tambin es sujeto pasivo de la expropiacin el poseedor con ms de
diez (10) aos de antigedad que tanga ttulo inscrito o cuya posesin se haya originado en mrito
a resolucin judicial o administrativa, o que haya sido calificado como tal por las autoridades
competentes, segn las leyes especializadas.
Tambin considera el caso de duplicidad registral, en los cuales el sujeto pasivo ser el que tenga
inscrito su dominio con anterioridad.
Cuando exista proceso judicial o arbitral respecto a la propiedad del bien a expropiarse y que
conste en el respectivo registro, el sujeto pasivo ser el que tiene inscrito su dominio con
anterioridad, pero la indemnizacin justipreciada no se pagar sino hasta cuando termine el
proceso.
Finalmente, la norma considera el supuesto de que el bien no est inscrito y para determinar quin
es el sujeto pasivo establece el siguiente procedimiento.
Cuando el bien no est inscrito, el sujeto activo de la expropiacin publicar un aviso una vez en
un diario de circulacin nacional y dos veces en un diario de mayor circulacin del lugar en donde
se encuentra ubicado el pedio objeto de expropiacin, con un intervalo de (03) das. El referido
aviso debe contener:
c) El plazo que tendr el afectado para presentarse, que ser de diez (10) das contados a partir
de la ltima publicacin (Art. 11, inciso 11.4 de la Ley N 27117).
Cuando no exista poseedor se presume que el bien es del Esta-, do, sin perjuicio del derecho de
reivindicacin al justiprecio que podr ejercer el propietario (Art. 11, inciso 11.7 de la Ley N
27117). Como se advertir, el sujeto pasivo siempre es el propietario, porque en cualquiera de los
supuestos que establece el artculo 11, la expropiacin se entender con quien resulte siendo
propietario; y, cuando no existe propietario, se establece la presuncin de que los bienes son del
Estado. Por consiguiente, no habr proceso de expropiacin, pero se concede a quien acredite
ser propietario con posterioridad, la accin reivindicatoria sobre el monto del justiprecio.
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
Alejandro Nieto refiere que son caracteres esenciales de la expropiacin denominada clsica los
que enuncia a continuacin:
2. Tampoco es necesario que se refiera a propiedades inmuebles, sino que su objeto puede ser
cualquier derecho patrimonial.
3. Sin llegar a la transmisin de la propiedad, basta con que se trate de una mutilacin de la misma
que no sea simple delimitacin del dominio.
Relevancia causal.- Es preciso que se trate de fines considerados por la Ley como de entidad
suficiente para poder legitimar la expropiacin. (...) Esos no pueden ser otros que los de utilidad
pblica e inters social (...).
Previos.- Es necesario que esos fines se hayan manifestado con toda su relevancia y exigencia,
con anterioridad a la expropiacin, que de esta manera viene a ser un instrumento para servirlos
y satisfacerlos. (...) En definitiva, lo que se quiere destacar es la imposibilidad de expropiar con
vista a finalidades futuras, es decir, no se pueden adquirir bienes forzosamente, ni convertir
derechos sin la existencia actual, de una finalidad relevante que acte como prius ineludible.
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
Previstos.- No basta que la finalidad sea relevante causalmente y previa, sino que es preciso que
esto se constate, con el aparato formal adecuado: la Ley en el umbral mismo de la expropiacin a
realizar. La delimitacin en esta fase de la finalidad del negocio expropiatorio es la pauta
fundamental para apreciar la congruencia de la afectacin que por l va a producirse, y a la larga,
para constatar el cumplimiento o incumplimiento del mismo, su legitimidad.
Diez-Picazo y Gulln aseveran que los requisitos de la expropiacin forzosa son los que se
enuncian a continuacin:
1. La previa declaracin de utilidad pblica o de inters social del fin al que haya da $ afectarse
el objeto expropiado.
A nuestro modo de ver, los principales requisitos de la expropiacin (que sern explicados ms
adelante) son los siguientes:
- La ley expropiatoria.
- La indemnizacin.
A. La ley expropiatoria
En relacin a la naturaleza de toda ley de expropiacin, anota que deben tenerse en cuenta estos
principios:
1. La ley que declara de utilidad pblica un bien no es acto de legislacin, ni crea derechos ni
obligaciones, sino que califica un bien; la determinacin precisa del bien (individualizacin) puede
resultar de la ley misma, o del acto del Poder ad-ministrador (...).
2. La ley de expropiacin no crea derechos para el Estado expropiador, porque l obra en virtud
de un poder que ya tiene y de una funcin propia. Tampoco los crea para el expropiado, sino
cuando la expropiacin se actualiza o realiza.
3. Los derechos u obligaciones del propietario o de los terceros respecto del bien expropiado,
como las obligaciones del Estado, se determinan ya sea en la ley general de expropiacin, ya en
otra ley especial que establezca una norma
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
La razn de necesidad pblica o seguridad nacional que justifica la expropiacin. El uso o destino
que se dar al bien o bienes a expropiarse.
B. Ejecucin de la expropiacin
6.2 La norma a que se refiere el prrafo precedente ser, en el caso el Poder Ejecutivo, una
Resolucin Suprema con el voto aprobatorio del Consejo de Ministros; en el caso de los Gobiernos
Regionales la norma correspondiente de acuerdo a la legislacin de la materia; y, en el caso de
los Gobiernos Locales, un Acuerdo de Concejo.
Las Resoluciones a que se refiere el segundo prrafo del Artculo 6o precedente, deber precisar:
b) El sujeto pasivo, de acuerdo al informe expedido por el Registro que corresponda conteniendo
el nombre del propietario de los bienes a expropiar y las posibles duplicidades de inscripcin que
puedan existir, as como las cargas, gravmenes y dems anotaciones existentes.
El artculo 16 de la Ley Nro. 27117, a que se alude en el ltimo prrafo del artculo 8 de dicha Ley,
dispone que el valor del bien se determinar mediante tasacin comercial actualizada que ser
realizada exclusivamente por el Consejo Nacional de Tasaciones CONATA.
Se desprende de los artculos 70 de la Constitucin Poltica de 1993 y 4 de la Ley Nro. 27117, que
las razones o causales justificantes de la expropiacin son las siguientes:
- Necesidad pblica
- Segundad nacional.
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
Cuando se funda en causales distinta a las previstas en la Ley Nro. 27117 (que son las de
necesidad pblica o seguridad nacional, conforme se indica en el art. 4 de la Ley Nro. 27117,
concordante con el art. 70 de la Constitucin Poltica de 1993).
OBJETO DE EXPROPIACIN
12.1 Todos los bienes inmuebles de dominio privado pueden ser objeto de expropiacin.
Salvo que por el hecho de la expropiacin del subsuelo o del sobresuelo la propiedad del bien no
pueda ser usada o explotada parcial o totalmente, o que el valor comercial de la propiedad del
suelo se deprecie significativamente. En estos casos el Estado podr optar entre expropiar todo el
predio o pactar derecho de superficie.
El sujeto pasivo de la expropiacin podr solicitar la expropiacin total, cuando la fraccin del bien
que no es afectado por el acto expropiatorio sufre una real desvalorizacin o resultare intil para
[os fines a que estaba destinado con anterioridad a la expropiacin parcial.
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
3.7.11. Competencia
1. Juez Competente
Por mi parte, entiendo que la referencia del artculo 20 al inciso 1 del artculo 24 del Cdigo
Procesal Civil es al ltimo prrafo y no a la competencia facultativa, es decir, si la demanda versa
sobre varios inmuebles situados en diversos lugares ser competente el Juez de cualquiera de
ellos.
b) Competencia por la cuanta. Por razn de la cuanta ser competente el Juez de Paz Letrado,
si el valor del bien expropiado no excede de cincuenta (50) Unidades de Referencia Procesal; y,
el Juez Civil, cuando el valor del bien expropiado supera las cincuenta (50) Unidades de Referencia
Procesal.
c) Competencia por materia. Todas las pretensiones derivadas o conexas, con la expropiacin se
tramitan con arreglo a lo dispuesto en el Sub-Captulo Cuarto del Ttulo II, Seccin Quinta del
Decreto Legislativo N 768 (Art. 519 del CPC, modificado por Ley N 27117.
3.7.13. Demanda
Adems de los requisitos y anexos previstos en los artculos 424 y 425 del Cdigo Procesal Civil,
la demanda deber estar acompaada de[1]:
4) Tasacin debidamente motivada del valor comercial actualizado del bien a la fecha de la
resolucin ejecutora de la expropiacin, de acuerdo a lo establecido en el artculo 16 de la Ley
General de Expropiaciones.
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A. Inadmisibilidad de la demanda:
Adems de las causales generales que pueden determinar que el Juez declare inadmisible la
demanda, el ltimo prrafo del artculo 520 del Cdigo Procesal Civil, texto modificado por la Ley
N 27117, dispone que se declarar inadmisible la demanda cuando no se haya consignado a
favor del sujeto pasivo la indemnizacin justipreciada, cuando as lo exija la Ley General de
Expropiaciones (Art. 520, ltimo prrafo del CPC, modificado por Ley N 27117).
Cuando se trate de bienes inscritos y exista registrado derecho a favor de tercero, se debe
notificar con la demanda a ste, bajo sancin de nulidad de lo actuado.
C. Contestacin de la demanda:
La contestacin debe cumplir con los requisitos del artculo 442 del Cdigo Procesal Civil y bolo
puede sustentarse en:
El tercero puede intervenir en el proceso, con sujecin a lo que dispone el Cdigo sobre la
intervencin de terceros. Pg. 266
D. Reconvencin:
La reconvencin queda sujeta a lo dispuesto en el artculo 445 del Cdigo Procesal Civil y slo
podr sustentarse en:
1) La pretensin de la expropiacin total del bien o complementaria con otros. Est slo puede
sustentarse en el hecho que la parte o fraccin del bien o los bienes no afectados por la
expropiacin se desvalorizan, o cuando resultan intiles para los fines a que estaban destinados
antes de la expropiacin parcial o incompleta.
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
La declaracin de rebelda del demandado hace presumir nicamente su conformidad con el valor
de la tasacin comercial actualizada acompaada a la demanda (Art. 524 del CPC, modificado
por Ley N 27117).
F. Medios probatorios:
La ley no restringe los medios probatorios, pero regula en forma expresa la pericia, en los trminos
siguientes:
De ofrecerse pericia, la aceptacin de] cargo por los peritos se formalizar mediante la firma puesta
por stos en el escrito que presenta la parte que los designa. En ningn caso se admite ms de
ros (2) peritos de parte para la valuacin de cada bien, segn su especie y naturaleza (Art. 525
de] CPC, modificado por Ley N 27117).
G. Audiencia de Conciliacin:
La conciliacin slo puede tener por objeto el acuerdo sobre el valor de la indemnizacin
justipreciada, la validez de la causal de expropiacin y, en su caso, sobre las pretensiones objeto
de reconvencin (Art. 526, primer prrafo del CPC, modificado por hoy N 27117).
H. Audiencia de pruebas
Cuando las conclusiones de la pericia actuada por el sujeto pasivo discrepen de la tasacin
comercial actualizada presentada por el demandante, el Juez puede disponer en la propia
audiencia la designacin de dos (2) peritos dirimentes. Aceptado su nombramiento, se citar a
stos, a las partes y a los dems peritos para una audiencia especial que se llevar a cabo en un
plazo no menor de siete (7) ni mayor de quince (15) das, y en la que con los concurrentes a la
misma, con o sin pericia dirimente, se realizar un debate pericial bajo la direccin del Juez.
La sentencia seala quin es el obligado al pago de los honorarios de la pericia dirimente, segn
lo que resulte de las conclusiones deja misma (Art. 527 del CPC, modificado por Ley N 27117).
En caso de contradiccin por parte del sujeto activo de la expropiacin de la compensacin por
daos y perjuicios, el Juez ordenar al sujeto pasivo de la expropiacin otorgar contracautela a
favor del Estado, a travs de garanta real o fianza bancaria.
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
El Juez slo entregar el monto de la indemnizacin justipreciada, una vez otorgada la garanta
real o fianza bancaria a que se refiere el prrafo anterior, de ser el caso. En el supuesto que no se
otorgue garanta a favor del sujeto activo, se entregar al sujeto pasivo el monto de la
indemnizacin justipreciada en ejecucin de sentencia.
Cuando exista duplicidad registral o la propiedad del bien a expropiarse sea discutida judicial o
arbitralmente, el pago se efectuar en ejecucin de sentencia (Art. 20, inciso 20.2 de la Ley N
27117).
J. Ejecucin de sentencia
La sentencia se ejecuta conforme a las normas del Cdigo Procesal Civil, sobre ejecucin de
sentencia; y, teniendo en cuenta las siguientes particularidades:
87
Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
Cuando se trate de predios rsticos con cultivos temporales o de otros inmuebles sujetos a
explotacin o aprovechamiento comercial, industrial, minero o anlogo, el Juez fijar el plazo de
desocupacin y entrega que no ser menor de noventa (90) ni mayor de ciento ochenta (180) das
considerando, en el caso de inmueble con explotacin agrcola, el tiempo apropiado de acopio de
la cosecha.
Cuando se trata de predios urbanos el plazo ser no menor de sesenta (60) ni mayor de noventa
(90) das contados a partir del requerimiento.
Cuando se trata de bienes muebles el Juez ordenar la entrega en el plazo no menor de cinco (5)
ni mayor de diez (10) das de efectuado el requerimiento (Art. 528, inciso 6 del CPC, modificado
por Ley N 27117).
La adquisicin de propiedad realizada dentro del marco de la presente Ley extingue todos aquellos
derechos reales y personales que resulten incompatibles con los fines de la expropiacin, sin
perjuicio de la correspondiente aplicacin del importe de la indemnizacin justipreciada (Primera
Disposicin Final de la Ley N 27117).
El pago efectuado dentro de los alcances de la presente Ley surtir plenos efectos respecto del
sujeto activo, sin perjuicio del derecho que tengan terceros afectados para accionar contra quien
hubiera recibido el pago indebidamente (Segunda Disposicin Final de la Ley N 27117).
Las enajenaciones por causa de expropiacin quedan expresamente excluidas del mbito de
aplicacin de todos los tributos que graven transferencias (Tercera Disposicin Final de la Ley N
27117).
c) Oposicin del sujeto pasivo El sujeto pasivo puede oponerse en forma debidamente
fundamentada, sobre:
c. Sobre el texto de los documentos de transferencia (Art. 52S, inciso 4 del CPC, modificado por
Ley N 27117).
La oposicin ser resuelta por el Juez dentro del tercer da. La resolucin debidamente motivada
es apelable sin efecto suspensivo (Art. 528, inciso 4, in fine, del CPC, modificado por Lay N
27117).
K. Pretensin de tercero
Salvo los casos indicados en el artculo 521 del Cdigo Procesal Civil no se admitir ninguna
intervencin de tercero en el proceso.
El poseedor u otro tercero que se considerara perjudicado por la expropiacin o que estimara tener
derecho sobre el monto del justiprecio, puede ejercer sus derechos en la va que corresponda sin
entorpecer el proceso expropiatorio (Art. 529 del CPC, modificado por Ley N 27117).
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
La solicitud de posesin provisoria del bien en los casos excepcionales a que se refiere el artculo
24 de la Ley General de Expropiaciones, puede formularse en cualquier estado del proceso
despus de la Audiencia de Conciliacin, y se tramita como medida cautelar.
Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 627 del Cdigo Procesal Civil, el veinticinco por ciento
(25%) del monto consignado servir como contracautela por los eventuales perjuicios que pueda
generar la posesin provisoria.
La resolucin que se pronuncia sobre el pedido cautelar es apelable sin efecto suspensivo, salvo
que en el proceso se est discutiendo la causal de la expropiacin (Art. 530 del CPC, modificado
por Ley N 27117).
M. Caducidad de la expropiacin
Cuando no se haya iniciado el procedimiento expropiatorio dentro del plazo de seis (6) meses
contados a partir de la publicacin o notificacin de la norma declaratoria ejecutora de la
expropiacin. Cuando no se hubiera terminado el procedimiento judicial de expropiacin dentro de
los cinco (5) aos contados desde la publicacin o notificacin de la Resolucin Suprema
correspondiente.
Mediante Ley N 28155, publicada el 07 de enero de 2004, se precisa que el artculo 4o de la Ley
N 24513, es de plena aplicacin a aquellos procesos judiciales sobre expropiacin de terrenos
declarados por razn de utilidad pblica y/o inters social, que hubieren sido iniciados con
anterioridad a la dacin de la Ley N 27117, y al amparo de la vigencia de la Constitucin Poltica
de 1979, no siendo de aplicacin el artculo 531 del Cdigo Procesal Civil.
Significado
Sustancialmente, la retrocesin es el derecho del expropiado al reintegro del bien del que ha sido
privado por causa de utilidad pblica, restituyendo, a su vez, el importe de la indemnizacin
recibida, cuando dentro del plazo fijado no se cumple el destino que determin la expropiacin.
En cuanto a sus efectos importa volverlas cosas al estado anterior al acto que origin el
desapoderamiento, toda vez que constituye una garanta para hacer efectivo el libre ejercicio del
derecho de propiedad, cuando es menoscabado por una desposesin carente de causa legal
expropiatoria.
Tal 'accin' opera como un 'derecho patrimonial transmisible', que puede ser ejercido tanto por su
titular (el expropiado) como por sus sucesores a ttulo universal o singular.
El expropiado no est legitimado para exigir al expropiante el cumplimiento de la ley que calific
al bien de utilidad pblica. El reconocer el efecto o condicin resolutorios para el caso de
incumplimiento del destino de utilidad pblica (cargo expropiatorio), limita al expropiado el derecho
para accionar por resolucin expropiatoria, pero no para exigir su cumplimiento. Por otra parte, y
como consecuencia de lo anterior, no puede resolverse la retrocesin en una accin de daos y
perjuicios.
Para hacer efectivo ese derecho, ante la expropiacin pendiente de destino, se requiere la
declaracin judicial de la resolucin, ya que ella no tiene lugar de pleno derecho. Se necesita la
sentencia judicial que as lo declare.
Si dentro del plazo de 12 (doce) meses, computados a partir de la terminacin proceso judicial
de expropiacin, no se hubiere dado al bien expropiado el destino motiv esta medida o no se
hubiere iniciado la obra para la que se dispuso la misma, el anterior propietario o sus herederos
podrn solicitar la reversin en el estado en que se expropi, reembolsando la misma suma de
dinero percibida como indemnizacin justipreciada, teniendo derecho a reclamar por los daos y
perjuicios que se hubiesen irrogado.
Dentro de 10 (diez) das tiles de consentida o ejecutoriada la sentencia que declara ' fundada la
pretensin del demandante, ste deber consignar en el Banco de la Nacin el monto percibido
con deduccin de los gastos y tributos.
El derecho a solicitar la reversin caduca a los 3 (tres) meses contados a partir del da siguiente
de finalizado el plazo a que se refiere el primer prrafo del presente artculo.
A. Justificacin
Cuando la cosa no se destina a la utilidad pblica, esto es, cuando la condicin que funda la
expropiacin no se cumple, cesa el derecho que la causa expropiadora atribuye al sujeto activo
(expropiador), al paso que renace el derecho del sujeto pasivo (expropiado) y ste puede,
entonces, incorporar el objeto en su patrimonio devolviendo lo que recibi en pago de l. Al no
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
destinarse el objeto expropiado al fin que justific la expropiacin, no hay causa, por lo que cesa
la razn legal para mantener la propiedad, pues cessante causa legis, cessat lex.
B. Objeto
Acerca del objeto de la reversin de la expropiacin, hace estas acotaciones: El objeto del derecho
de reversin ha de ser, en principio, un objeto expropiado por alguna de las causas que legitiman
la potestad de la Administracin mediante el adecuado proceso: cuando la transmisin de los
bienes del particular a favor de la Administracin o entidad beneficiara tiene lugar en virtud de una
cesin amistosa que hace innecesaria la incoacin del expediente expropiatorio, tales bienes no
podrn ser objeto del derecho de reversin, por cuanto su transferencia no fue coactiva y no estuvo
fundada ni sostenida por la causalidad expropiatoria.
Ha de tratarse, pues, de una verdadera expropiacin y es preciso que dentro de ella se hayan
producido los efectos traslativos del dominio.
En consecuencia, los derechos arrendaticios y los derechos reales que tengan por objeto los
bienes expropiados no pueden ser objeto de reversin, porque tanto unos como otros no son
derechos expropiables en sentido estricto, ya que los efectos que la expropiacin produce sobre
ellos son meramente extintivos.
C. Requisitos
Del artculo 532 del Cdigo Procesal Civil se desprende que son requisitos para que opere la
reversin de la expropiacin los que se describen a continuacin:
El transcurso del plazo de doce meses, computados a partir de la terminacin del proceso judicial
de expropiacin, sin que se hubiere dado al bien expropiado el destino que motiv esta medida o
sin que se hubiere iniciado la obra para la que se dispuso la misma, lo que se conoce en doctrina
como cambio de destino de la expropiacin y destino frustrado de la expropiacin.
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
En estas hiptesis cabe adoptar la solucin simplista de entender la reversin como un derecho
exclusivo del primitivo dueo, siguiendo una interpretacin por la que se considere que los dems
titulares posibles de derechos o intereses sobre la finca expropiada slo adquieren su legitimacin
en el proceso expropiatorio, por derivacin del primitivo dueo.
Siguiendo esta va interpretativa, los problemas planteados quedan resueltos en su misma raz,
en cuanto al sujeto legitimado para ejercitar el derecho de reversin. Este sujeto no es otro que el
primitivo dueo, nico que en su caso podr pedir la reversin.
Del primer prrafo del artculo 532 del Cdigo Procesal Civil se infiere que son sujetos activos del
derecho de reversin de la expropiacin el anterior propietario o sus herederos.
El sujeto pasivo del derecho de reversin de la expropiacin lo ser el sujeto expropiante, que no
es otro sino el Estado, segn se desprende del artculo 3 de la Ley Nro. 27117, conforme al cual
el nico beneficiario de una expropiacin es el Estado.
La Ley Nro. 27117 norma en su artculo 7 lo relacionado con la expropiacin para obras de gran
envergadura en estos trminos:
a) La ley de expropiacin emitida por el Congreso de la Repblica autorizar al sujeto activo para
que, mediante la dacin de mltiples resoluciones, realice la ejecucin de la expropiacin del bien,
de tal modo que en un plazo de 2 (dos) aos, contadosd2N de la promulgacin de dicha ley, se
hayan iniciado todos los procesos de expropiacin necesarios.
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
c) En los casos a los que se refiere el presente artculo, el sujeto activo debe indemnizar al sujeto
pasivo de la expropiacin con un monto adicional al justiprecio, equivalente a los intereses
correspondientes a los meses en que, dentro del plazo de 2 (dos) aos a que se refiere el inciso
a) precedente, se retrase la expedicin de la resolucin para la ejecucin de la expropiacin. La
tasa de inters ser la Tasa Activa en Moneda Nacional (
9.1 Procede el trato directo slo cuando, de acuerdo al informe registral correspondiente, no
existan duplicidades regstrales o proceso judicial en que se discuta la propiedad del inmueble. En
estos casos, en un plazo de 5 (cinco) das tiles, contados a partir de la publicacin de la resolucin
a que se refiere el artculo precedente [esto es, la resolucin -o disposicin legal ejecutora de la
expropiacin, prevista en el art. 8 de la Ley Nro. 27117, el cual, a su vez, hace la remisin al art.
6 de dicha Ley], el sujeto activo de la expropiacin formular al sujeto pasivo, mediante carta
notarial, una oferta igual al monto del valor comercial actualizado del inmueble a expropiarse ms
un porcentaje equivalente al 5 % (cinco por ciento) de dicho valor por concepto de indemnizacin
justipreciada.
9.2 El sujeto pasivo, podr, en un plazo de 15 (quince) das tiles de recibida la comunicacin de
la oferta, presentar al sujeto activo una aceptacin a la oferta, sin plazo ni condicin. En este caso,
con el pago del monto aceptado por el sujeto pasivo, culmina el proceso expropiatorio sin que ste
pueda interponer accin alguna por concepto de la expropiacin. El plazo para que el sujeto activo
de la expropiacin cancele el ntegro de su oferta es de 45 (cuarenta y cinco das contados a partir
de la fecha de recibida la carta notarial que contiene la aceptacin de la oferta.
En caso de acreditarse que el bien a adquirirse est afecto a gravmenes, embargos u otras
medidas judiciales o extrajudiciales, se consignar el monto necesario para asegurar el pago de
dichas cargas, con conocimiento del interesado. Si el sujeto activo incumple con el pago de su
oferta proceder nicamente la va judicial o arbitral, de acuerdo a la presente Ley. Si el sujeto
pasivo incumple con la suscripcin de la escritura pblica correspondiente sta ser otorgada por
el Poder Judicial, consignndose el pago.
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
9.3 Si el sujeto pasivo opta por no aceptar el trato directo el sujeto pasivo deber presentar al
sujeto activo una justificacin debidamente documentada de la compensacin de los perjuicios
que hubiere, de acuerdo al Artculo 70 de la Constitucin, en el plazo de 20 (veinte) das contados
desde la publicacin de la resolucin a que se refiere el artculo precedente [cual es, como se
sealara, la resolucin -o disposicin legal- ejecutora de la expropiacin, prevista en el art. 8 de la
Ley Nro. 27117, el que, a su vez, hace la remisin al art. 6 de la Ley indicada].
9.4 En el mismo plazo el sujeto pasivo podr comunicar al sujeto activo su decisin de acudir a la
va arbitral; de no hacerlo, el sujeto activo acude a la va judicial, de acuerdo con lo dispuesto en
la presente Ley [Ley Nro. 27117].
9.5. Si en el plazo a que se refiere el presente artculo el sujeto pasivo de la expropiacin no acepta
la oferta del sujeto activo ni presenta su justificacin de la compensacin debidamente
documentada, el sujeto activo nicamente deber consignar el valor comercial actualizado, sin
perjuicio del derecho del sujeto pasivo a solicitar dicha compensacin en la etapa procesal judicial
o arbitral correspondiente.
... Establece (el art. 70 de la Constitucin Poltica de 1993) que a nadie puede privrsele de su
propiedad sino, exclusivamente, por causa de seguridad nacional o necesidad pblica, declarada
por ley; que este dispositivo modifica el Artculo ciento veinticinco de la Constitucin Poltica de mil
novecientos setenta y nueve al suprimir la causa de inters social como causal de la privacin del
derecho de propiedad: que en consecuencia se ha de considerar modificado el Artculo
novecientos veintitrs del Cdigo Civil en cuanto a que el concepto de usar de la propiedad en
armona con el inters social no implica privar de dicho derecho al propietario...
... La suma depositada como monto indemnizatorio ha estado a disposicin del expropiado desde
la fecha que la sentencia qued consentida, [...] no pudiendo ordenarse la actualizacin de ese
importe [...]; [...] la peticin de actualizacin, entendida como la realizacin de una nueva tasacin
con valor actual del predio, es improcedente...".
... En el presente caso, no se ha acreditado que el sujeto activo de la expropiacin haya iniciado
el procedimiento respectivo [proceso de expropiacin], por So que teniendo en cuenta los artculos
dos mil seis y dos mil siete del Cdigo Civil, la caducidad puede declararse de oficio o a peticin
de parte y se produce transcurrido el ltimo da del plazo, aunque ste sea inhbil; por lo que se
ha producido la caducidad del derecho a la expropiacin...
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
... Al no haber concluido el proceso de afectacin del predio rstico materia de la controversia, ni
haberse iniciado la expropiacin del mismo, el ttulo de beneficiario resulta incompleto, por cuanto
le otorgaba un derecho expectaticio a su adjudicacin, que slo poda concretarse cuando el
Estado adquiera la propiedad del bien
... Slo mediante resolucin judicial se puede declarar la nulidad o cancelacin de los Ttulos de
Propiedad extendidas como consecuencia de la expropiacin as como de la inscripcin registral
de las mismas, si la hubiera
... La accin de reversin [de la expropiacin] es una accin real de derecho pblico, la que tiene
por objeto obtener la devolucin del bien expropiado, por habrsele dado destino distinto, respecto
[a] aquel para el que fue expropiado
... Siendo la finalidad de los procesos de expropiacin la afectacin de bienes favor del Estado
por razones de inters social sustentadas en causas de necesidad y utilidad pblica, procede la
reversin de los inmuebles objeto de la litis al no habrseles dado la finalidad [...], en beneficio de
la poblacin, para los que fueron expropiados...
... Tratndose la demanda [...] de una pretensin de reversin [de la expropiacin] por el supuesto
no inicio de las obras lo cual ha sido negado por la demandada aduciendo que s se iniciaron stas
hasta su culminacin, el superior colegiado debi limitarse, en va de revisin, a pronunciarse
sobre la caducidad o no de [a demanda o la prescripcin o no de la accin de reversin deducida
como excepcin, y no pasar a resolver la propia pretensin declarando que la demandada no
cumpli con iniciar la obra dentro del plazo de Ley y que por ende ya oper de pleno derecho la
reversin, cuando ello estaba reservado para la expedicin de la sentencia previo desarrollo de
los citados actos procesales [saneamiento del proceso, fase conciliatoria y debate probatorio
dentro de audiencia de pruebas]; violando el artculo trescientos setenta, in fine, del Cdigo
Procesal Civil que establece que cuando la apelacin es de un auto, la competencia del superior
slo alcanza a sta y a su tramitacin....
Conclusiones
El proceso abreviado es aquel proceso en el que los plazos y formas son breves y simples,
y que a diferencia con el proceso de conocimiento, en este proceso se concentran las
actuaciones procesales en un nmero menor. En ese sentido, tanto el saneamiento
procesal como la fijacin de puntos controvertidos se realizan mediante un auto.
Las cuestiones probatorias, medios de defensa (las excepciones y cuestiones previas),
reconvencin, y el ofrecimiento de medios probatorios al invocarse hechos no expuestos
en la demanda o reconvencin; son procedentes eventualmente.
El Proceso Abreviado es un proceso contencioso de duracin intermedia entre el proceso
sumarsimo y el proceso de conocimiento (respecto a los plazos).
En el proceso sumarsimo establecido en el artculo 546 del Cdigo Procesal Civil se ventilan
asuntos contenciosos referentes a alimentos, separacin convencional y divorcio ulterior,
interdiccin, desalojo e interdictos.
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
As mismos para aquellos asuntos contenciosos que no tengan una va procedimental propia, los
que sean inapreciables en dinero o haya duda en su monto, o el Juez considere necesario
atendiendo a la urgencia de la Tutela Jurisdiccional.
Los juicios sumarios son los que en su tramitacin tiene los plazos ms breves, como sucede con
los alimentos, de los cuales son competentes los Jueces de Paz Letrados y los Jueces Civiles, de
los cuales las tachas, oposiciones solo proceden como medio probatorio de actuacin inmediata,
la Contestacin de la demanda debe realizarse en cinco das, la audiencia de saneamiento,
conciliacin, pruebas y sentencia debern actuarse dentro los diez das siguientes de contestada
la demanda. Las excepciones y el fallo son apelables con efecto suspensivo dentro el tercer da
de notificado.
Para los casos de interdiccin, de separacin convencional, divorcio ulterior, interdicto, y para los
que tengan una va procedimental propia y el juez considere parte de este proceso, la competencia
la tendr el juez civil: como ya lo indicamos para el asunto de Alimentos el Juez de Paz Letrado
ser el encargado de ver estos asuntos siempre que exista prueba indubitable del vnculo familiar.-
En caso contrario el juez competente ser el Juez Civil.
En estos procesos no son procedentes la reconvencin, los informes sobre los hechos, el
ofrecimiento de medios probatorios en segunda instancia, y las disposiciones referidas a la
modificacin y ampliacin de la demanda, a los medios probatorios extemporneos y a los hechos
no invocados en la demanda.
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
4.1.1. Procedencia
El artculo 546 del Cdigo Procesal Civil nos indica cuales son las causas que deben tramitarse
de acuerdo con las normas del proceso sumarsimo. As, lo harn por esa va:
a) Alimentos
c) Interdiccin
d) Desalojo
e) Interdictos
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
f) Los que no tienen una va procedimental propia, son inapreciables en dinero o hay duda
sobre su monto o, porque debido a la urgencia de tutela jurisdiccional, el Juez considere atendible
su empleo
4.1.2. Concepto
En va de proceso Sumarsimo se ventilan, por lo general, las controversias que no revisten mayor
complejidad o en las que sea urgente la tutela jurisdiccional comprendindose, adems, aquellas
en las que la estimacin patrimonial en cuanta sea mnima.
a) Alimentos.- Son competentes los Jueces de Paz Letrados, siempre que exista prueba
indubitable del vnculo familiar y no estn acumuladas a otras pretensiones en la demanda. En los
dems casos, son competentes los Jueces de Familia.
f) Tambin son competentes los jueces civiles en los procesos en los que no tiene una va
procedimental propia, son inapreciables en dinero o hay duda sobre su monto o, porque debido a
la urgencia de tutela jurisdiccional, el juez considera atendible su empleo.
g) Para pretensiones cuya estimacin patrimonial es hasta diez unidades de referencia procesal,
es competente el Juez de Paz.
h) Para pretensiones cuya estimacin patrimonial es mayor a diez unidades de referencia procesal,
es competente el Juez de Paz Letrado.
Conforme al artculo 548 del CPC, el proceso sumarsimo se inicia con la actividad regulada en
la seccin cuarta del Cdigo Procesal civil, referido a la postulacin del proceso (Demanda,
emplazamiento, contestacin, excepciones y defensas previas, rebelda, saneamiento procesal
audiencia de conciliacin, fijacin de puntos controvertidos, y saneamiento probatorio).
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
Son competentes para conocer los procesos de alimentos los jueces de paz letrados.( Ley N
28439 Art. 2).
- Competencia especial
Cdigo se refiere a la conocida competencia facultativa (Art.24 C.P.C.) que estatuye adems el
juez del domicilio del demandado, tambin es competente, a eleccin del demandante, el juez del
domicilio del actor en las pretensiones alimentarias (Art. 24 inc. 3 del C.P.C.) tambin se prohbe,
deducir la excepcin de incompetencia por territorio y la contienda de competencia.
Representacin procesal
Segn lo establece el Artculo N 561 del Cdigo Procesal Civil, enumera las personas que pueden
ejercer la representacin procesal en las pretensiones de alimentos y son:
Inciso 1.- El apoderado judicial del demandante capaz, la demanda puede interponerse por el
mismo pretensor o por su apoderado con poder especial.
Inciso 2.- El padre o la madre del menor alimentista, aunque ellos mismos sean menores de edad.
Una menor de edad de 14 aos puede demandar alimentos en representacin de su menor hijo.
Inciso 3.- El Tutor, Si la madre tiene bajo la patria potestad al menor alimentista, puede demandar
alimentos en representacin de su menor hijo.
Inciso 4.- El Curador, Si la persona alimentista es mayor de edad, pero incapaz, entonces el
curador nombrado, puede representarlo en el proceso de alimentos.
Inciso 5.- Los defensores de menores a que se refiere el artculo 170 del Cdigo del nio y del
adolescente, estatuye que el Ministerio Pblico, designa el nmero de abogados de oficio, que se
encargara de brindar asistencia judicial integral y gratuita a los nios y adolescentes que lo
necesiten.
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
Es lamentable que no obstante el amplio criterio de la ley, para proteger al menor, en la prctica
no se cumple, por cuanto los tres ltimos incisos del numeral en mencin, no demandan este
proceso.
La demanda de alimentos debe contener los siguientes requisitos de forma y forma, ya que la
demanda se tramita en la va procedimental sumarsima:
- Requisitos de Forma
4. El nombre y direccin domiciliaria del demandado, si se ignora esta ltima, se expresara esta
circunstancia bajo juramento que se entender prestado con la presentacin de la demanda.
6. Los hechos en que se funda el petitorio, expuestos enumerando en forma precisa, con orden y
claridad.
11. Artculo Modificado por la (Ley N 28439 el Art. 2) La firma del demandante o de su
representante o de su apoderado, y la de su abogado, la cual no ser exigible en los procesos de
alimentos.
1. Copia legible del documento de identidad del demandante y en su caso del representante.
2. El documento que contiene el poder para iniciar el proceso, cuando se actu por apoderado.-
3. La prueba que acredite la representacin legal del demandante si se trata de persona jurdica o
naturales que no puedan comparecer por si mismas.
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
5. Todos los medios probatorios destinados a sustentar su petitorio indicando con precisin los
datos y los dems que sea necesario para la actuacin, a este efecto se acompaara por separado
pliego cerrado de posiciones de interrogatorios para a uno de los testigos, y pliego abierto
especificando los puntos sobre los que versa el dictamen pericial de ser el caso.
Copia Certificada del acta de Conciliacin extrajudicial en los procesos judiciales cuya materia se
encuentre sujeto a dicho procedimiento previo.
- Inadmisibilidad de la demanda
Si el Juez al calificar la demanda, observa que le falta un requisito de forma la declara inadmisible,
pero como quiera que sea un requisito subsanable conceder al demandante un plazo de tres das
para que subsane la omisin o defecto, bajo apercibimiento de archivar el expediente. Esta
Resolucin es inimpugnable (ART. 551 C .P.C) si se subsana la omisin el Juez dictara el autos
admisorio dela instancia, califica la demanda tiene por ofrecidos los medios probatorios y confiere
traslado al demandado por un plazo de cinco das para que comparezca al proceso (Art. 430
C.P.C.) si no se subsana los defectos dentro el plazo de tres das se archiva el expediente.
- Improcedencia de la demanda
4. Crezca de Competencia.
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
- Contestacin de la demanda
4. Exponer los hechos en que funda su defensa en forma precisa ordenada y clara.
En este caso es de aplicacin el segundo prrafo del art. 564, 565 del C.P.C., esto quiere decir
que el demandado no solo tiene que cumplir con los requisitos exigidos por el numeral citado
anteriormente sino que tambin tiene que adjuntar la declaracin jurada ultima, sobre el impuesto
a la renta, o un documento que lo sustituya, que puede ser la boleta de pago de su remuneracin,
o declaracin jurada de sus ingresos con firma legalizada notarialmente. Sobre todo aquellos
demandados que no tiene relacin de dependencia laboral, sino que son comerciantes informales,
si se falseara la declaracin jurada de sus ingresos, puede ser denunciado penalmente por el delito
de Desacato o Resistencia de la Autoridad.
- Prohibicin de ausentarse
Iniciado el proceso de alimentos, recaudo con instrumento pblico que acredite fehacientemente
la relacin familiar invocada, la parte puede solicitar que se impida la salida del demandado al
extranjero, mientras no constituya garanta suficiente a juicio del juez, para responder el
cumplimiento de la obligacin, oficindose con tal objeto a la Direccin de Migraciones para que
efectivice la medida, indudablemente que si no se adjunta instrumento pblico que acredite la
relacin familiar no procede tal prohibicin (Art. 563 C.P.C.)
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
Si se solicita informe del centro de trabajo sobre la remuneracin del demandado, se exigir el
dicho del empleador en el acto de notificacin, extendindose el acta respectiva.
En caso de incumplimiento, se le requerir para que el informe lo presente por escrito, bajo
apercibimiento de denunciarlo por el delito previsto en el (Artculo N 371 del Cdigo Penal), esto
es por el Delito de Violencia y Resistencia a la Autoridad.
Si el Juez comprueba a falsedad del informe, remitir al Ministerio Pblico copia certificado de los
actuados pertinentes para el ejercicio de la accin penal (Art. 564 C.P.C.).
Concluida el proceso sobre la base de la propuesta que formulen las partes, el Secretario del
juzgado practicara la liquidacin de las pensiones alimenticias devengadas y de los intereses
computados a partir del da siguiente de la notificacin de la demanda, atendiendo a lo ocurrido
en el cuaderno de asignacin anticipada.-De la liquidacin se corre traslado al obligado por el
plazo de tres das con su contestacin o sin ella, el Juez resolver.-Esta decisin apelable sin
efecto suspensivo.
Las que se devenguen posteriormente se pagaran por adelantado (Art. 568 C.P.C.).
El Artculo 482 del C.P.C. estipula que la pensin alimenticia puede incrementarse, segn el
aumento que experiment la necesidad del alimentista y las posibilidades del que debe prestarla.
Para solicitar el aumento de pensin alimenticia, es necesario que el costo de vida haya sufrido
una alza considerable y que el obligado mejore sus posibilidades econmicas; consecuentemente
no existe un plazo fijo para su iniciacin. Para sentenciar el proceso de aumento de pensin
alimenticia, se debe tener a la vista el expediente terminado de alimentos. La nueva pensin rige
a partir de la notificacin de la demanda.
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
Por ejemplo el padre A, tiene dos hijos con diferentes madres: B y C.- el hijo B interpone demanda
alimentos contra el padre A y en ejecucin de sentencia embarga el 60% del haber mensual del
demandado, por ley, el saldo restante del 40% es inembargable.
El Juez competente es el que conoci el primer proceso de alimentos, en todos los casos de
prorrateo el obligado a prestar alimentos es parte en el proceso, el otro demandado es el
alimentista que ha embargado primero el 60% de la remuneracin (Art. 570.C.P.C.)
El Artculo 483 del Cdigo Civil seala que si el obligado a prestar alimentos, ha sufrido una
disminucin en sus ingresos, de modo que no pueda atender a la obligacin alimentaria, sin poner
en peligro subsistencia, o si ha desaparecido en el alimentista el estado de necesidad, puede
solicitar su exoneracin; tambin si el alimentista a quien se le vena acudiendo con una pensin
alimenticia ha alcanzado su mayora de edad de 18 aos y no se encuentra siguiendo una
profesin u oficio exitosamente y que no subsista el estado de necesidad. Para sentenciar de debe
tener a la vista el expediente de alimentos terminado.
Si el menor alimentista ha llegado a los 18 aos de edad, sin seguir estudios superiores u otros
oficios, la mujer divorciada que viene percibiendo alimentos, contrae nuevas nupcias, o si el
alimentista haya fallecido, procede a la extincin de la obligacin (Art. 486 Cdigo Civil).No
procede la extincin de la obligacin alimentaria, si el hijo mayor de edad no se muestra en aptitud
de atender a su subsistencia, por incapacidad fsica o mental (Art. 473 del C.C.).
La sentencia de extincin rige desde que se produjo el hecho que la motivo, las sumas cobradas
indebidamente debe devolverse en va de ejecucin de sentencia y previa liquidacin.
Si la extincin es por la mayora de edad del alimentista, la sentencia rige a partir de la citacin del
demandado.
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
- Audiencia nica
Contesta la demanda o transcurrido el plazo para hacerla el Juez fijara fecha para la audiencia de
Saneamiento, conciliacin , pruebas y sentencia, la que debera realizarse dentro de los diez das
siguientes a la contestacin de la demanda o de transcurrido el plazo para hacerla, bajo
responsabilidad. En esta Audiencia las partes pueden representar por Apoderado, sin restriccin
alguna. (Art. 554 C.P.C).
Es de lamentar que en la praxis, algunos jueces no estn cumpliendo con sealar fecha para la
audiencia nica, en el plazo que seala la ley.
Se interponen al contestar una demanda, solo se permiten los medios probatorios de actuacin
inmediata (Art. 552 C.P.C), medios probatorios inmediatos son los documentos escritos, el nico
momento que tiene el demandado para proponer excepciones es, en el escrito de contestacin la
demanda. Puede proponer cualquiera de las excepciones contenidas en el artculo 446 C.P.C.,
pero en el proceso de alimentos, no puede deducir la excepcin de incompetencia por territorio.
- Cuestiones probatorias
Las tachas u oposiciones solo se acreditan con medios probatorios de actuacin inmediata, que
ocurrir durante la audiencia prevista en el Art. 554 C.P.C.
Si concurre una de las partes o ambas, se lleva a cabo la diligencia, no est dems aclarar que la
audiencia solo tiene que llevarse a cabo en la hora exacta, porque no existe la tolerancia de los
quince minutos del cdigo derogado.
Estando presente las partes en la audiencia nica, habiendo el demandado propuesto una
excepcin, al iniciar la diligencia, el juez ordenara al demandante absuelva la excepcin en forma
verbal, porque en esta audiencia es todo verbal (PRINCIPIO DE ORALIDAD).
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
A falta de Conciliacin, el Juez con la intervencin de las partes proceder a fijar los puntos
controvertidos, vale decir, los hechos que el demandado no ha aceptado como ciertos. Los puntos
discutibles y discutidos, luego determinara cuales son los medios probatorios que sern materia
de prueba, implica que solo admitir los medios probatorios de los puntos que no ha aceptado
como ciertos el demandado.
Acto seguido saneara los medios probatorios declarando inadmisible o improcedente los que
tiendan a probar hechos notorios, evidentes, imposibles presunciones, derecho nacional, etc., Art.
190 C.P.C. o no se refieran a los puntos controvertidos.
El maestro Alsina nos seala que el objeto del proceso de desalojo es dejar libre el uso de los
bienes materia del litigio, sustrayndolos, con el auxilio de la fuerza pblica si fuese necesario, a
la accin de sus detentadores. Por otro lado, el profesor Palacio define al desalojo como la accin
que tiene el propsito de recuperar el uso y goce de un inmueble que se encuentre ocupado por
quien carece de ttulo para ello, sea por tener obligacin exigible de restituir o por revestir el
carcter de simple intruso.
Su objeto es dejar libre el uso de los bienes materia del litigio, sustrayndolos, con el auxilio de la
fuerza pblica si fuese necesario, a la accin de sus detentadores. Es lanzar al arrendatario o
inquilino del inmueble para que esta quede a la libre disposicin de su dueo.
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
Pueden ser materia del proceso tanto bienes inmuebles como muebles
1. Desalojo por falta de pago de la renta. Si vence dos meses ms quince das. Si la renta se
pacta por periodos mayores, basta el vencimiento de un solo periodo ms quince das. Si
el alquiler se conviene por periodos menores a un mes, basta que venzan tres periodos.
2. Desalojo por darle el bien destino diferente de aquel para que se le concedi expresa o
tcitamente, o permite un acto contrario al orden pblico o a las buenas costumbres
3. Desalojo por subarrendar o ceder el arrendamiento contra pacto expreso, o sin
asentimiento escrito del arrendador.
4. Desalojo por dejar de pagar quince das, sin que haya pagado la nueva renta devengada,
desde que obtuvo sentencia en el proceso de desalojo para pagar parte de la totalidad de
la renta demandada
5. Desalojo por ocupacin precaria
6. Desalojo por vencimiento de contrato
7. Desalojo para poner fin a un contrato de duracin indeterminada
8. Desalojo por vencimiento de contrato por sentencia con condena de futuro
9. Desalojo para reparar el bien para su mejor conservacin
4.3.3. Procedimiento
La restitucin de un predio se tramita con arreglo a lo dispuesto para el proceso sumarsimo y las
precisiones indicadas. Procede a decisin del demandante, el acumular la pretensin de pago de
arriendo cuando el desalojo se fundamenta en dicha casual. Si no opta por la acumulacin, el
demandante podr hacer efectivo el cobro de los arriendos en el proceso ejecutivo de acuerdo a
su naturaleza. Cuando el demandante opte por la acumulacin del pago de arriendos al desalojo,
queda exceptuado el requisito previsto en el inciso 3) del artculo 85 del Cdigo.
La accin de desalojo procede, sin necesidad de juicio anterior que declare rescindido o resuelto
el contrato de arrendamiento:
En los casos en que conforme al Cdigo Civil se resuelve o concluye el arrendamiento; en los
arrendamientos de duracin indeterminada; en los arrendamientos de aos forzosos y voluntarios;
y cuando se ha dado el aviso extrajudicial de despedida.
El tercero puede actuar como litisconsorte voluntario del demandado desde la audiencia nica.
Si durante la audiencia se advierte que el tercero carece de ttulo posesorio, el Juez aplicara lo
dispuesto por el artculo 107.
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
4.4. Interdictos
4.4.1. Concepto de Interdicto
El interdicto es un proceso sumarsimo, segn el Cdigo adjetivo peruano, cuyo objeto es proteger
de manera provisional al poseedor actual; en sentido estricto solo se discute el hecho posesorio,
sin entrar a debatir el derecho a la posesin. Es la accin extraordinaria en la que se decide sobre
la posesin actual o momentnea; siendo el medio procesal ms simple para la defensa de la
posesin; pues todo poseedor tiene derecho a ser respetado en su posesin sin entrar a considerar
si tiene derecho o no a la posesin.
As para TAQUIA VILA citado por HINOSTROZA MINGUEZ los interdictos"... son juicios sumarios
destinados a proteger la posesin de los bienes sin discutir el derecho de posesin o de
propiedad..." continua DIEZ-PICAZO Y GULLN sealando al respecto que los interdictos "... no
son ya, como fueron originariamente, puras medidas de polica, sino autnticos procedimientos
judiciales, caracterizados por su sumariedad y por la limitacin de la contienda al tema estricto de
la posesin".
En realidad, los interdictos se orientan a mantener un estado de hecho que sin ms ha sido
indebidamente modificado por los actos del perturbador o despojante.
Los interdictos son, pues, asuntos contenciosos cuyo objeto de debate lo constituye el hecho de
la posesin (y no el derecho a esta), que se tramitan en va de proceso sumarsimo (art. 546 inc.
5 del C.P.C.).
4.4.2. Caractersticas
Tal como lo indica MIRANDA CORREA citado por Hinostroza Mnguez, los interdictos tienen las
siguientes caractersticas: "(1) el carcter sumario del juicio; (2) el que solamente se discute en
estas acciones el hecho de la posesin; (3) el carcter interino de la decisin que en el juicio se
d; (4) el que en el procedimiento no se discuten cuestiones de ttulo; (5) el que la decisin no
prejuzga derechos de terceros; (6) el propsito de los interdictos de evitar un hecho que perjudique
o pueda causar dao al poseedor".
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
1. Interdicto de Adquirir, que proceda respecto de cosas que no posee otro por ms de un ao,
para lo cual el demandante deba presentar el ttulo que acredite su derecho a la posesin (Art.
994 y 99 del C. P.C.).
2. Interdicto de Retener, que proceda cuando el poseedor o tenedor de una cosa era perturbado
en su posesin o tenencia (Art. 1002 del C. P.C.).
3. Interdicto de Recobrar o de Despojo, que proceda cuando el poseedor o tenedor de una cosa
es desposedo de ella sin previo juicio (Art. 1010 del C PC).
4. Interdicto de Obra Nueva, que tena por objeto impedir la continuacin de una obra o conseguir
la demolicin de lo ya edificado en cuanto daa la propiedad del demandante (Art. 1018 del C.
P.C).
a) Competencia:
En este proceso la competencia corresponde exclusivamente a los Jueces Civiles (CPC, art. 547).
Dicho numeral es concordante con el artculo 597 del Cdigo adjetivo que asigna al Juez Civil la
competencia para conocer de los interdictos, pero que establece como excepcin lo dispuesto en
el segundo prrafo del artculo 605 del indicado cuerpo de leyes, segn el cual, el tercero
perjudicado con la orden judicial (cuya ejecucin implique desposesin, expedida en un proceso -
cualquiera- en que no ha sido emplazado o citado: primer prrafo del art. 605 del C.P.C.) debe
acudir ante el Juez que la expidi solicitando la restitucin (del bien).
Por disposicin del inciso 1) del artculo 24 del Cdigo Procesal Civil, en los procesos interdictales,
adems del Juez del domicilio del demandado, tambin es competente, a eleccin del
demandante, el Juez del lugar en que se encuentre el bien o bienes (materia de proteccin
interdictal). Si la demanda (interdictal) versa sobre varios inmuebles situados en diversos lugares,
ser competente el Juez del lugar de cualquiera de ellos.
Puede recurrir a los interdictos todo aqul que se considere perturbado o despojado en su
posesin, incluso contra quienes ostenten otros derechos reales de distinta naturaleza sobre el
bien objeto de la perturbacin (CPC, art. 598).
Procede la demanda de interdictos sobre bienes inmuebles y sobre bienes muebles inscritos
siempre y cuando no sean de uso pblico. Tambin es procedente la demanda de interdictos para
proteger la posesin de la servidumbre, cuando esta es aparente (CPC, art. 599).
La legitimacin del poseedor se produce incluso cuando el autor de la perturbacin o del despojo
es el propietario de la cosa.
La demanda debe reunir los requisitos que establece el artculo 424 del Cdigo Procesal Civil y
acompaada de los anexos que establece el artculo 425 del mismo Cdigo; y adems en la
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
demanda debe expresarse necesariamente los hechos en que consiste el agravio y la poca en
que se realizaron.
Los medios probatorios deben estar referidos, exclusivamente, a probar la posesin y el acto
perturbatorio o desposesorio o su ausencia (Art. 600 del CPC).
f. Interdicto de recobrar
Es el proceso segn el cual, mediante resolucin judicial, se le impone al autor del despojo de un
bien mueble o inmueble su restitucin a su anterior poseedor o tenedor. El despojo consiste en la
deposesion, en la exclusin absoluta, del actor por medio de un acto contrario a su voluntad. La
privacin debe haberse realizado por violencia, clandestinidad o abuso de confianza.
El interdicto de recobrar procede tambin a favor del tercero desposedo como consecuencia de
la ejecucin de una orden judicial expedida en un proceso en que no ha sido emplazado o citado.
El tercero perjudicado con la orden judicial debe acudir ante el juez que la expidi solicitando la
restitucin. Si el juez estima procedente el pedido acceder inmediatamente a l.
En caso contrario, lo rechazar, quedando expedito el derecho del tercero para hacerlo valer en
otro proceso (CPC, art. 605).
g. Interdicto de retener
El interdicto de retener tiene por finalidad proporcionar urgente amparo judicial al poseedor o
tenedor de una cosa mueble o inmueble, por el solo hecho de ser poseedor o tenedor de la misma,
contra la perturbacin o amenaza de perturbacin de que es objeto en aquella. Tales
perturbaciones deben necesariamente traducirse en actos materiales que efecta el perturbador
contra el bien.
Para el cdigo procesal civil, el interdicto de retener no solo procede cuando el poseedor es
perturbado en su posesin, sino tambin cuando la perturbacin consiste en actos materiales de
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
otra naturaleza como son ejecucin de obras o la existencia de construcciones en estado ruinoso.
Notamos tambin que nuestro cdigo no legisla la amenaza a la perturbacin sino la perturbacin
misma.
En todos los casos, la pretensin consistir en el cese de estos actos (CPC, arts. 598 y 606 prr.
1 y 2).
- Declarada fundada la demanda, el juez ordenar que cesen los actos perturbatorios, sea
suspendiendo la obra o destruyendo lo edificado, adems del pago de los frutos y de la
indemnizacin, de ser el caso (CPC, arts. 607, 606 prr. 2gy602).
4.5. Interdiccin
4.5.1. Concepto
La interdiccin es el estado jurdico de una persona a quien, por causas relacionadas con su
capacidad civil expresamente sealadas en la ley, se ha declarado judicialmente incapaz,
privndola del ejercicio de sus derechos civiles por s misma (CC, arts. 4311 y 4412; y CPC, arts.
546 inc. 3 y 581 ss.).
Segn JOAQUN ESTRICHE, citado por ESQUIVEL OVIEDO dice que la interdiccin civil "es el
estado de una persona a quien se le ha declarado incapaz de los actos de la vida civil por causa
de mentecatez, demencia o prodigalidad privndola en consecuencia del manejo y administracin
de sus bienes y negocios, para cuyo cuidado se le nombra un curador sujeto a las mismas reglas
y obligaciones que los tutores o curadores de menores"
Para el grupo la interdiccin es la situacin jurdica en la que se encuentra una persona impedida
de realizar actos jurdicos por cuenta propia, procedindose a la designacin de representante
para que este ejerza los actos en nombre del declarado en interdiccin.
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
Son los representantes legales los que ejercen los derechos civiles de los incapaces, conforme a
las reglas de la patria potestad, tutela y cratela. As lo dispone el artculo 45 de cdigo civil.
Patria potestad
La patria potestad es el conjunto de derechos y deberes que corresponden a los padres sobre la
persona y el patrimonio de cada uno de sus hijos no emancipados como medio de realizar la
funcin natural que les incumbe y educar a la prole.
Sobre el particular precepta el artculo 418 del cdigo civil que Por la patria potestad los padres
tienen el deber y el derecho de cuidar de la persona y bienes de sus hijos menores.
Tutela
La tutela es un poder que imita en gran parte a la patria potestad es su aspecto ms importante,
la tutela de menores.
Viene a ser un subrogado de la patria potestad puesto que esta funciona solo cuando esta cesa,
por muerte de los padres o por perder estos la patria potestad.
La tutela es una institucin de derecho de familia que tiene por finalidad la guarda de la persona y
bienes del menor que no est bajo la patria de sus padres, ya sea por muerte de estos o porque
se hallen privados del ejercicio de la patria potestad.
Curatela
La cratela es una institucin del derecho de familia cuyo fin radica en el cuidado de personas y
patrimonio de los mayores de edad incapaces. La cratela est orientada a proteger a los
incapaces mayores de dieciocho aos.
Las reglas expresas sobre la cratela estn contenidas en los artculo 564 al 618 del cdigo civil.
a) Competencia:
En este proceso la competencia corresponde exclusivamente a los Jueces Civiles (CPC, art. 547).
Procede la interdiccin de las siguientes personas incapaces (CPC, art. 581 prr. 1e):
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
- De los relativamente incapaces por retardo mental, de los que adolezcan deterioro mental que
les impida expresar su libre voluntad, de los prdigos, de los que incurren en mala gestin, de los
ebrios habituales y de los toxicmanos.
De hecho la demanda de interdiccin civil puede ser presentada por quien tenga legtimo inters
para obrar; sin embargo, cuando se trate de un incapaz que constituye grave peligro para la
tranquilidad pblica, la demanda puede ser presentada por el Ministerio Pblico o por cualquier
persona (CPC, art. 583).
La demanda de interdiccin se dirige contra la persona cuya interdiccin se pide, as como contra
aquellas personas que teniendo derecho a solicitarla no lo hubieran hecho (CPC, art. 581 prr. 2).
Adems de los requisitos y anexos que corresponden por regla general a toda demanda judicial,
en el proceso de interdiccin civil se deben presentar los siguientes:
- Tratndose de prdigos y de los que incurren en mala gestin debe adjuntarse el ofrecimiento
de no menos de tres testigos y los documentos que acrediten los hechos que se invocan.
- En los dems casos se debe adjuntar la certificacin mdica sobre el estado del presunto
interdicto, la que se entiende expedida bajo juramento o promesa de veracidad, debiendo ser
ratificada en la audiencia respectiva.
Cuando la pretensin principal versa sobre separacin, divorcio, patria potestad, rgimen de
visitas, entrega de menor, tutela y curatela, procede la ejecucin anticipada de la futura decisin
final, atendiendo preferentemente al inters de los menores afectados con ella.
Si durante la tramitacin del proceso se producen actos de violencia fsica, presin psicolgica,
intimidacin o persecucin al cnyuge, concubino, hijos o cualquier integrante del ncleo familiar,
el Juez debe adoptar las medidas necesarias para el cese inmediato de los actos lesivos, sin
perjuicio de lo dispuesto en el Artculo 53.
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
Rehabilitacin
Con posterioridad a la declaracin judicial de interdiccin civil por sentencia con autoridad de cosa
juzgada, procede la solicitud para la declaracin de rehabilitacin del interdicto, la misma que
puede ser presentada por l mismo, por su curador o por quien afirme tener inters y legitimidad
para obrar, en cuyo caso se observarn las reglas aplicables a la demanda de interdiccin. En
este caso se deben notificar a todas las personas que intervinieron en el proceso de interdiccin y
al curador, en su caso (CPC, art. 584).
4.6. Los criterios sobre el carente de ttulo en el desalojo del ocupante precario.
La posesin precaria ha sido regulada normativamente en el Derecho Civil peruano recin a partir
de la entrada en vigencia del actual Cdigo Civil, esto es, a partir del 14 de noviembre de 1984.
Hasta entonces la posesin precaria, conocida como "ocupacin precaria", se encontraba
mencionada o aludida en los Cdigos Adjetivos o Leyes procesales, como una causal que poda
ser invocada en la accin de desahucio (hoy desalojo), iniciada con el objeto de lograr la restitucin
de predios. Pese a su antiguo origen, y ante la ausencia de una regulacin especial en la norma
sustantiva civil, la jurisprudencia, como es obvio, se trat de llenar ese vaco, estableciendo
diversos conceptos sobre esta forma de poseer bienes. Dichos conceptos se fijaron dependiendo
del caso concreto en que se expeda la decisin jurisprudencial.
Conclusiones
1.- En va de proceso Sumarsimo se ventilan, por lo general, las controversias que no revisten
mayor complejidad o en las que sea urgente la tutela jurisdiccional comprendindose, adems,
aquellas en las que la estimacin patrimonial en cuanta sea mnima.
2.- Es competencia juez de paz letrado: alimentos y renta mensual hasta 50 URP desalojo o
petitorio no supere los 50 URP, y competencia de juez civil: renta mensual mayor a 50 URP o
inapreciable en dinero desalojo o petitorio sea mayor de 50 hasta 100 URP
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
Esta quinta semana empezaremos citndolas frases del maestro CARNELUTTI () estatuir lo
que debe ser, corresponde a la cognicin, convertir lo que debe ser, es el contenido de la
ejecucin, pues trataremos el proceso nico de ejecucin; y, si bien es cierto, algunos autores
sostienen que no existe un proceso nico de ejecucin, sino slo un cambio de denominacin:
proceso ejecutivo por proceso nico de ejecucin; en este periodo de tiempo estudiaremos el
proceso nico de ejecucin.
El proceso de ejecucin es un medio autnomo para la realizacin del derecho, con carcter
definitivo en la ejecucin de sentencia y provisional en la ejecucin de ttulos extrajudiciales, que
se rige por principios y normas propias; carcter que conviene destacar porque explica su
contenido especfico y define algunas de sus instituciones, respecto de las cuales no existe, por lo
general, un concepto preciso.
El proceso ejecutivo para compeler al deudor remiso al cumplimiento de su obligacin debi ser el
resultado de la necesidad de conferir al acreedor un ttulo gil, y de fcil ejecutabilidad. No, en
absoluto para favorecer arbitrariamente a una parte con perjuicio de la otra; sino para beneficiar
tambin al deudor que ver aumentada su solvencia en la misma medida en que la leu le permita
otorgar a su acreedor un garanta eficaz con sus propios bienes y un ttulo gil y de fcil
ejecutabilidad. No, en absoluto para favorecer arbitrariamente a una parte con perjuicio de otra;
sino para beneficiar tambin al deudor que ver aumentada su solvencia en la misma medida en
que la ley le permita otorgar a su acreedor una garanta eficaz con sus propios bienes y un ttulo
gil de ejecucin en caso de incumplimiento. Se tiene en mira, pues, no crear una prerrogativa
que pudiera considerarse irritante, sino favorecer la mejor concertacin de los negocios jurdicos.
El proceso ejecutivo constituye un proceso declarativo abreviado en cuanto al debate de las partes
y a los lmites del conocimiento y de la decisin judicial, porque nunca resuelve en definitiva la
relacin jurdica sustancial. La cognicin del proceso ejecutivo es sumaria y se diferencia de la
ordinaria por dos caracteres que son ambos la consecuencia de su finalidad puramente
instrumental: el ser incompleta y el ser provisional. Con el fin del proceso de conocimiento se forma
la cosa juzgada; por el contrario, terminado el proceso ejecutivo queda abierta la va para un
segundo proceso en que la cuestin es examinada nuevamente, esta vez a fondo y de modo
definitivo.
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
El ttulo ejecutivo es la constancia de una obligacin exigible de dar cierta suma de dinero.
Para promover la va ejecutiva se requiere un ttulo hbil, que el documento debe ser entre otras
cualidades, debe ser autosuficiente, es decir que desde sus simple lectura, y aun cuando sea
menester recurrir a la reparacin de la va ejecutiva debe contener un reconocimiento autnomo
de deuda liquida y exigible de parte de quien es el sujeto pasivo de la accin.
- Otra clasificacin resulta segn el ttulo ejecutivo que se presente con todos los enunciados para
ser tal, o que necesite ser completado mediante diligencias autorizadas en los artculos 523 y
siguientes para la prueba anticipada. Desde este punto de vista, podran clasificarse en ttulos
completos e incompletos.
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
El hecho de que la cantidad debida este expresada en moneda extranjera no obsta a la liquidez
del crdito, puesto que la conversacin de la divisa a moneda de curso legal no constituye una
operacin compleja que permita sustraer la naturaleza del crdito del carcter fcilmente
liquidable.
5.1.1. Requisitos
No hay ttulo ejecutivo, sin documento que acredite la existencia de un crdito lquido y exigible,
esto es, sin documento constitutivo probatorio de un derecho reconocido por la ley de fondo.
Nulla executio sine ttulo no resulta posible desvincular la ejecucin del ttulo y es este el que
determina los lmites de la misma. Esta situacin jurdica se sintetiza en este conocido aforismo.
Por ltimo, siguiendo en parecida corriente se ha dicho que un ttulo formalmente valido goza de
la presuncin de autenticidad, concepto este de la presuncin ms atenuado que el de la
certidumbre, ya que permite la simple prueba en contra de esa presumida autenticidad.
De acuerdo a lo dispuesto por el artculo 694 del Cdigo Procesal Civil, se puede demandar
ejecutivamente la obligacin de dar suma de dinero; dar bien mueble determinado; hacer; y no
hacer.
5.1.2. Contradiccin
El artculo 701 del Cdigo Procesal Civil se establece que: si hay contradiccin se concede traslado
al ejecutante, quien deber absolverla dentro de tres das proponiendo los medios probatorios
respectivos. El juez citara a audiencia para dentro de diez das de realizada la absolucin o sin
ella, la que se sujetara a lo dispuesto en el artculo 555.
En el trmite sealado por el Cdigo Procesal Civil, el Juez calificara el ttulo ejecutivo, verificando
la concurrencia de los requisitos formales del mismo de considerarlo admisible, dar trmite a la
demandada expidiendo mandato ejecutivo debidamente fundamentado.
El mandato ejecutivo es el documento en el que consta la orden impartida por el Juez oficial de
justicia para que requiera al deudor el pago de la suma adeudada y subsidiariamente, trabe
embargo sobre bienes suficientes para cubrir esa suma. Este mandato debe consignar: la suma
reclamada, la suma que el juez ha fijado provisoriamente para responder a intereses y costas
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
El artculo 704 del Cdigo Procesal Civil prescribe: Si el ttulo ejecutivo contiene obligacin de dar
bien mueble determinado, el proceso se tramitara conforme a lo dispuesto para la ejecucin de
obligacin de dar suma de dinero, con las modificaciones pertinentes.
Admitida la demanda, el Juez dictara el mandato ejecutivo. Este ttulo ejecutivo, es la constatacin
fehaciente de una obligacin exigible de dar cantidades liquidas de dinero o fcilmente liquidables.
Cabe resaltar que, no es ttulo ejecutivo hbil el reconocimiento de deuda liquida sin fecha de
vencimiento.
El mandato ejecutivo segn el artculo 105 del Cdigo Procesal Civil, contiene la intimacin al
ejecutado para que se entregue el bien dentro del plazo fijado por el Juez atendiendo a la
naturaleza de la obligacin, bajo apercibimiento de procederse a su entrega forzada; y, la
autorizacin para la intervencin de las fuerzas pblicas en caso de resistencia.
De acuerdo con el artculo 707, el mandato ejecutivo contiene la intimacin al ejecutando para que
cumpla con la prestacin dentro del plazo fijado por el Juez atendiendo a la naturaleza de la
obligacin, bajo apercibimiento de ser realizada por el tercero que el Juez determine, si as fue
demandada. En caso de incumplimiento, se har efectivo el apercibimiento.
La ejecucin de la obligacin:
El ttulo ejecutivo puede tambin, contener una obligacin de formalizar un documento en este
caso, el Juez da al ejecutado un plazo de cinco das para que cumpla con la obligacin de
formalizar.
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
Las obligaciones de no-hacer son aquellas en que la prestacin recae sobre un hecho jurdico
negativo. Rigen tambin en la materia los principios relativos a la licitud del objeto de la obligacin
de no hacer.
Especies
1. De un lado se destacan las obligaciones de non haciendo que significan una pura
abstencin y de otro las que consisten in partiendo.
2. En distinto plano pueden distinguirse las obligaciones de no hacer instantneas y las
permanentes, de modo semejante al visto en cuanto a las obligaciones de hacer. Las
instantneas obligan a abstenerse en un solo acto; las permanentes muestran cierta
perdurabilidad. A su vez estas obligaciones de no hacer permanentes pueden ser
continuadas y peridicas.
El mandato ejecutivo
El proceso de ejecucin de garanta es una accin real que corresponde al titular de un derecho
real de garanta para ser efectiva la venta de la cosa, por incumplimiento de la obligacin
garantizada, lo que se despacha en virtud del ttulo ejecutivo constituido por el documento perfecto
que contiene la garanta, copulativamente con el estado de cuenta de saldo del deudor y los dems
documento exigidos por el art. 720 de C.P.C, por lo que se asimila en su naturaleza a la de
ejecucin de resoluciones judiciales y a la contradiccin que se formule se resuelve por auto, como
as resulta de lo dispuesto de los art. 1069, 1109 del C.C y 722 del C.P.C.
En consecuencia el proceso de ejecucin de garanta es aquel que tiene por objeto exclusivo el
remate del bien dado en garanta en caso de no solventarse la deuda
Concepto
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vencido en caso de que ste no proceda a cumplir de modo voluntario lo que en ellas se ordena.
Consecuentemente, creemos que no debi ubicrsele en la parte especial del Cdigo adjetivo.
Formas
La ejecucin forzada de los bienes afectados se realiza en las siguientes formas: Remate y
Adjudicacin
Se desprende del artculo 727 del Cdigo Procesal Civil que la ejecucin forzada concluye:
- Cuando el ejecutado paga ntegramente la obligacin e intereses exigidos y las costas y costos
del proceso, antes de la realizacin de la ejecucin forzada.
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5.1.7.1 Remate
a) Naturaleza jurdica
Prieto Castro y Ferrndiz, acerca de la naturaleza jurdica de la subasta, expresa que la venta en
pblica subasta es una forma muy especial del contrato de compraventa. El rgano jurisdiccional
acta en ella ejercitando simplemente la facultad de disponer que priva o expropia al deudor. El
Estado acta en lugar o en nombre del deudor, pero no le representa, de manera que las
responsabilidades que de la misma se puedan derivar en cuanto a la posesin y transmisin de la
propiedad de la cosa vendida y a su disfrute econmico se rigen por las reglas generales del
Derecho Civil
b) Definicin
En principio, cabe sealar que, a fin de lograr una cabal Comprensin del tema, en este punto y
los siguientes, cuando se haga referencia al remate, subasta o venta forzada o judicial, y salvo las
precisiones terminolgicas del caso, deben entenderse tales expresiones o voces como
equivalentes.
"Rematar, en su acepcin corriente, es llevar a cabo a concluir algo. Desde el punto de vista del
derecho procesal mira tanto la adjudicacin que se hace a una persona como la licitacin o subasta
propiamente dicha vale decir, la diligencia en que se atienden las posturas. Por nuestra parte,
podemos concebirlo como la venta forzada que el funcionario judicial y administrativo, sustituyendo
la voluntad del propietario, hace de un bien mueble o inmueble a quien formula la mejor oferta o
postura".
A criterio de Pallares, ... el remate es un acto jurisdiccional en el cual el juez se sustituye procesal
civilmente al deudor ejecutado, y hace lo que este debera hacer voluntariamente (vende el bien
para pagar a sus acreedores)
Mximo Castro expresa sobre la subasta lo siguiente: Con la subasta pblica se origina la
intervencin de un tercero, el comprador, que aunque no es parte en el juicio, es innegable que en
la mayora de los casos tiene intereses en la realizacin de todos los actos posteriores que han de
llevarlo a la adquisicin del dominio.
En consecuencia el remate constituye un acto formal por lo que el objeto del mismo debe ser
expresamente indicado, pues de lo contrario se contraviene lo dispuesto en el art. 737 del CPC en
cuanto seala que el acto de remate plasmado en el acta respectiva debe contener la relacin de
bienes y condiciones del remate, caso contrario devienen en nulos en insubsistentes el acta y el
acto del remate.
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5.1.7.2. Transferencia
En el remate de (bien) inmueble el Juez ordenar, antes de cerrar el acta, que el adjudicatario
deposite el saldo del precio dentro de tercer da. Depositado el precio, el Juez transfiere la
propiedad del inmueble mediante auto que contendr:
2. La orden que deja sin efecto todo gravamen que pese sobre ste, salvo la medida cautelar de
anotacin de demanda; se cancelar adems las cargas o derechos de uso y/o disfrute, que se
hayan inscrito con posterioridad al embargo o hipoteca materia de ejecucin
4. Que se expidan partes judiciales para su inscripcin en el registro respectivo, los que contendrn
la transcripcin del acta de remate y del auto de adjudicacin
En el remate de (bien) mueble el pago se efecta en dicho acto, debiendo entregarse de inmediato
el bien al adjudicatario. El importe del remate se depositar en el Banco de la Nacin, a la orden
del juzgado, a ms tardar el da siguiente de realizado, bajo responsabilidad. Tratndose de bien
mueble registrado, se aplicar lo dispuesto en el artculo 739 del Cdigo Procesal Civil (referido a
la transferencia de inmueble y el destino del dinero obtenido, lo que fuera visto en el punto
pertinente)
5.1.7.3. Pago
Toda la ejecucin tiende a lograr la satisfaccin del crdito dinerario del acreedor ejecutante.
Dicha satisfaccin se logra mediante la entrega de una cantidad de dinero que debe ser el
resultado de la liquidacin del crdito, los interese y gastos procesales. Esa liquidacin se practica
por el secretario del juzgado, dentro del plazo que le seale, bajo responsabilidad por la demora.
La norma no precisa el orden que se aplicara el pago pero tomando como referencia al cdigo
civil, los intereses deben aplicar en primer orden y luego el capital. Como seala el art.746 del
CPC, el juez a dispuesto el pago al ejecutante, mediante el mandato de ejecucin, sin embargo
todava no se ha liquidado los interese y gatos pero ya se ha llevado a cabo el remate por el monto
del capital. El valor del bien rematado, por el momento solo cubrir el pago del capital,
reservndose la entrega del remanente al ejecutado, luego de liquidados los intereses y gastos
para lo cual, el juez debe otorgar un prudencial plazo para dicha liquidacin.
Pago al ejecutante
Si luego de haber rematado el bien se ha obtenido una cantidad de dinero se procede al reparto
de este segn el derecho que invoquen los ejecutantes. Luego de ese reparto si hay un remanente
le ser entregado al ejecutado. Puede darse el caso que la suma obtenida no cubra la deuda
principal, intereses y costas, esto implica que frente a la prestacin no satisfecha, el ejecutado
sigue siendo deudor y puede procederse al embargo y remate de otros bienes presentes o esperar
al futuro. Tambin puede darse la posibilidad que la suma obtenida exceda el crdito del
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Preguntas de anlisis
El proceso de ejecucin, a diferencia del proceso declarativo, no tiene por objeto que el rgano
jurisdiccional declare la existencia (o inexistencia) de un determinado derecho en base a lo
pretendido, alegado y probado por las partes, sino que tiene por objeto que dicho rgano realice
un conjunto de actividades usualmente materiales, destinadas a satisfacer concretamente el
inters de un sujeto que ya tiene un derecho cierto por cuanto ya ha sido judicialmente declarado
o porque la ley lo considera cierto, en sustitucin de quin debi hacerlo y no lo hizo (el deudor).
Conclusiones
1.- La ejecucin procede cuando la obligacin contenida en el ttulo es cierta, expresa y exigible.
Cuando la obligacin es de dar suma de dinero, debe ser, adems, liquida o liquidable mediante
operacin aritmtica.
2.- El mandato ejecutivo es el documento en el que consta la orden impartida por el Juez mediante
la cual requiere al deudor el pago de la suma adeudada.
3.- Es procedente demandar a travs del proceso nico de ejecucin la obligacin de dar suma
de dinero, la obligacin de hacer y la obligacin de no hacer.
4.- La ejecucin de garanta se tramita va proceso nico de ejecucin ante el Juez Civil.
6.- La ejecucin forzada se encuentra regulada en el Captulo V Ejecucin forzada del Ttulo V
Proceso nico de ejecucin de la Seccin Quinta Procesos contenciosos del Cdigo Procesal Civil,
en los arts. 725 al 748. Sobre el particular, cabe sealar que discrepamos de la posicin adoptada
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por el legislador de ubicar la institucin de la ejecucin forzada dentro del mencionado Ttulo. As
es, la ejecucin forzada no se da tan slo en los procesos de ejecucin sino que es admisible en
las dems clases de procesos, porque tambin en los procesos de conocimiento, abreviado y
sumarsimo se dictan sentencias de condena que ameritan la ejecucin forzada del patrimonio del
vencido en caso de que ste no proceda a cumplir de modo voluntario lo que en ellas se ordena.
Consecuentemente, creemos que no debi ubicrsele en la parte especial del Cdigo adjetivo.
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Uno de los derechos que integran el derecho a la tutela jurisdiccional efectiva es, precisamente el
derecho a la efectividad. Este derecho asegura que los efectos de la sentencia se producirn en
el mbito de la realidad, de esta forma la sentencia debe producir todos los efectos establecidos
en ella misma para la tutela de la situacin jurdica que ha sido llevada al proceso, sino tambin
debe asegurarse que en su oportunidad la sentencia realmente produzca sus efectos, caso
contrario el derecho a la efectividad de la tutela jurisdiccional, sera ilusorio. Este es el contenido
de la tutela cautelar, en el derecho fundamental que tiene todo ciudadano de solicitar y obtener
del rgano jurisdiccional el dictado y la ejecucin oportuna de medidas cautelares que sean
adecuadas para garantizar la efectividad de la sentencia a expedirse. (PRIORI, G., (2006), La
tutela cautelar: su configuracin como derecho fundamental, Lima, pp.142).
En esta semana nos referiremos a las medidas cautelares como institucin jurdica y su regulacin
en nuestro CPC.
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Es as como Enrique Vscovi, sostiene que "El proceso es el conjunto de actos dirigidos a la
resolucin del conflicto (composicin del litigio, satisfaccin de pretensiones, etc.) y resulta en
ltimo trmino un instrumento para cumplir los objetivos del Estado; imponer a los particulares una
conducta jurdica, adecuada al derecho, y, a la vez brindar a estos la tutela jurdica."
El proceso cautelar es el conjunto de actos dirigidos a obtener una decisin jurisdiccional a efectos
de garantizar, asegurar o prevenir la ejecucin de una decisin respecto de un proceso principal
o proceso cautelado.
Nuestro Cdigo Procesal Civil ha regulado el denominado Proceso Cautelar, al cual se le puede
entender como el conjunto de procedimientos autnomos pero a la vez instrumentales, que ayudan
al justiciable a asegurar el resultado del proceso principal, en el cual destacan las medidas
cautelares, denominadas por la doctrina contempornea como tutela urgente cautelar.
El proceso cautelar tiene como elemento central a las medidas cautelares y su tramitacin, todo
lo referido a la tutela cautelar, sus manifestaciones, sus procedimientos, presupuestos, requisitos
y caractersticas de la misma estn vinculadas al llamado proceso cautelar.
El proceso cautelar tiene relacin directa de dependencia con el proceso principal, en el cual se
discute la pretensin procesal, sin embargo su tramitacin, su procedimiento resulta autnomo,
con relacin a lo que se discute en el principal. Tiene por objeto este procedimiento lograr cautela
que proteja el inters del litigante sobre lo discutido en el principal.
Pese a que nuestro Cdigo Procesal Civil y algunos autores nacionales hacen referencia al
vocablo proceso cautelar para referirse al procedimiento al que se deben someter las medidas
cautelares, debemos indicar que en la procesa listica actual ya no se hace la diferenciacin o
clasificacin por el concepto de "proceso" sino ms bien por el de "tutela", as encontramos a la
tutela de cognicin, a la tutela ejecutiva, a la tutela cautelar, entre otros.
Habra que mencionar igualmente que actualmente se ubicada la Tutela Cautelar dentro de la
categora de Tutela Urgente, la cual es una especie de la llamada Tutela Diferenciada. Desde esta
nueva ptica es que la estudia el Derecho Procesal, como un mecanismo de tutela urgente que
busca lugar contra el tiempo del proceso, teniendo un carcter asegurativo de lo que se debe
decidir en la resolucin final del proceso, buscando dar plena eficacia a las resoluciones judiciales.
Por lo cual, nuestro Tribunal Constitucional ha sealado que "es evidente que, por su propia
naturaleza, la medida cautelar debe constituir una tutela de urgencia, por lo que para ser concedida
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no se debe superar el lmite de la irreversibilidad, es decir, que en modo alguno la medida cautelar
debe ocasionar consecuencias que despus no puedan ser revertidas". STC No. 0023-2005-
Pl/TC.
La funcin jurisdiccional se desenvuelve a travs del instrumento jurdico instituido por la ley para
resolver conflicto de intereses o incertidumbres jurdicas, es decir, a travs del proceso. Pues bien,
el proceso civil, como vehculo o medio de expresin de la funcin jurisdiccional y la actividad de
las partes, tiene tres finalidades uniforme y pacficamente establecidos por la doctrina. El proceso
civil de cognicin, de ejecucin y de cautela.
El proceso cautelar de naturaleza civil es aquel proceso civil cuya finalidad est destinada a
garantizar la eficacia de una decisin jurisdiccional firme emergente de un proceso de cognicin,
de un proceso ejecutivo e incluso de un proceso no contencioso en aplicacin del principio de
universalidad de aplicacin.
De acuerdo con nuestro ordenamiento procesal civil, toda medida cautelar est "destinada a
asegurar el cumplimiento de la decisin definitiva." as lo establece el artculo 608 del CPC.
Desde una perspectiva dinmica la expresin proceso cautelar se usa para indicar el fenmeno
del desenvolvimiento de la funcin jurisdiccional civil cuando sta se dirige a emitir decisiones
cautelares.
El concepto elaborado por el distinguido maestro italiano limita el mbito del proceso cautelar como
garanta de los procesos de cognicin; sin embargo, estudios posteriores amplan los alcances de
las decisiones cautelares proyectndolas a garantizar y asegurar la satisfaccin misma del
derecho reconocido judicialmente o dispuesto por ley.
La medida cautelar es jurisdiccional porque emana de una decisin judicial y porque busca
asegurar la paz social a travs de la eficacia de la sentencia. Como seala Calamandrei, ms que
hacer justicia contribuye a garantizar el eficaz funcionamiento de la justicia, sin embargo, hay
otros mecanismos no jurisdiccionales que permiten cautela. Ellos se constituyen fuera del proceso
y cumplen fines anlogos a las medidas cautelares. Operan como cautela pre constituida como la
prenda, la hipoteca, la fianza, cuyo origen es consensual a diferencia del origen jurisdiccional de
la medida cautelar.
La medida cautelar importa un prejuzgamiento porque anticipa opinin, pero no obliga a resolver
al juez en la decisin final en atencin a la medida dictada con antelacin. El juez no est en
condiciones de afirmar que la pretensin demandada ser amparada. Si bien se obtuvo la medida
cautelar, ella puede ser alterada por lo actuado en la etapa probatoria del proceso, haciendo luego
que la decisin final sea diferente a la que se hubiese tomado antes de ella.
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
Otra de las caractersticas de la medida cautelar es ser provisoria, decimos ello porque tiene una
duracin limitada a diferencia del proceso y porque est relacionada con el fallo definitivo. Emitida
la sentencia desaparece automticamente la medida cautelar y por tanto se cancela la
contracautela si se ampara la demanda dando inicio a la ejecucin forzada (vase al respecto lo
regulado en el artculo 620 del CPC). Si la sentencia es infundada, por rechazar la pretensin,
desaparece la medida cautelar, dando paso a examinar la probabilidad de ejecutar la
contracautela.
Lo provisorio de la medida justifica que esta desaparezca sea por sentencia o sin ella. En este
ltimo caso, la medida se altera porque concurren pruebas que convencen que la apariencia del
derecho ha desaparecido. El fin de esta caracterstica es eliminar el peligro en la demora, como
uno de los elementos de la medida cautelar, superado ello, la medida cautelar puede levantarse o
desaparecer.
El carcter instrumental de la medida recae en que nace al servicio del proceso definitivo. Est
siempre subordinada a un fallo definitivo, aun cuando preceda al proceso. Se orienta, ms que
actuar el derecho, a conseguir o asegurar la eficacia prctica de la sentencia. Ms que hacer
justicia, contribuye a garantizar el eficaz funcionamiento de esta.
La funcin del proceso cautelar no es independiente del proceso definitivo. Existe subordinacin.
No puede aparecer el proceso cautelar sin la existencia del proceso definitivo, de ah que se dice
que la medida cautelar nace para el proceso; agotado este, sea por sentencia, transaccin,
conciliacin, desistimiento, abandono, etc., la medida cautelar cae. Esto significa que
necesariamente tiene que existir pendencia simultnea o posterior de un proceso, como es el caso
de la medida cautelar fuera de proceso que detalla el artculo 636 del CPC. Esta caracterstica es
distintiva de la medida autosatisfactiva, que recoge la doctrina, pues el derecho que se busca
tutelar de manera urgente es tan cierto que no requiere de un proceso posterior para demostrarlo.
La medida cautelar es variable porque se dicta en atencin a la apariencia del derecho. Esta
apariencia puede aumentar o desaparecer conforme avanza el proceso. A diferencia de lo que
ocurre cuando se emite una declaracin de certeza, la decisin que se dicte en una medida
cautelar no ser definitiva, pues se admitir e! juego de! principio del rebus sic stantibus, de modo
que la medida puede ser variada si cambian las circunstancias que justificaron su dictado. Si el
favorecido con la medida cautelar no ha podido a lo largo del proceso acreditar su derecho, es
factible que -a pedido de parte- la medida cautelar sea disminuida; caso contrario, si el derecho
aparece consolidado, bien puede el titular obtener medidas cautelares adicionales.
Antes del fallo definitivo, la medida cautelar puede sufrir modificaciones en cantidad y calidad.
Cuantas veces cambia la situacin que motiv la expedicin de una medida cautelar, el juez podr
modificarla. En este sentido debe apreciarse la regulacin de la sustitucin y la variabilidad de la
medida que aparece en los artculos 617 y 628 del CPC.
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
Los presupuestos para la concesin de la medida cautelar: verosimilitud del derecho y peligro en
la demora.
Los presupuestos exigidos de modo bsico para la concesin de las medidas cautelares en
general son la verosimilitud del derecho o apariencia de buen derecho y el peligro en la demora.
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El solicitante debe persuadir al Juez que la medida cautelar que solicita se basa en la apariencia
de buen derecho que invoca, que la demora en cautelar ese derecho acarrea un riesgo de alta
probabilidad de sufrir un dao, y que la medida que pide es razonable para garantizar la eficacia
de la pretensin (aunque este ltimo requisito puede ser objeto de adecuacin por parte del Juez).
Si la medida cautelar se otorga para conjurar el peligro de perjuicio por la demora del proceso, no
cabe que se analice la fundabilidad de la pretensin con el mismo rigor del proceso principal, por
lo que en lugar de un juicio de certeza el Juez realzar un anlisis de la probabilidad de que la
pretensin sea amparada.
El solicitante de la medida cautelar deber demostrar al juez que la pretensin principal que se
intenta garantizar tiene una posibilidad razonable de ser declarada fundada al pronunciarse la
sentencia. Por tratarse de un mecanismo solicitado durante el transcurso del proceso resulta
humanamente imposible que el juez pueda tener certeza de que la medida solicitada garantizar
el futuro derecho a ser considerado por la sentencia. Adicionalmente, la propia estructura del
pedido cautelar, al buscarse con urgencia un mecanismo que acabe con la situacin de peligro,
impide un anlisis detallado de la fundabilidad de la pretensin llevada al proceso. Tengamos en
cuenta que, precisamente, por aquella situacin de urgencia, el actor tan slo se limita a presentar
una informacin sumaria respecto de las posibilidades de su posicin frente al proceso[2]
Empero, tampoco debe creerse que la sola alegacin del solicitante de la medida cautelar es
suficiente para configurar este presupuesto, por cuanto, como se ha indicado, el juicio de
probabilidad que se realiza debe encontrar que la pretensin puede ser estimada, por lo que
existir una sumaria actividad probatoria.
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
Como seala Priori, la verosimilitud no es un juicio emitido al azar ni sobre la base de intuiciones
del Juzgador, sino que es un juicio que, sin llegar a basarse en la certeza, es pasible de ser
corroborado con los medios de prueba que se haya ofrecido en el pedido cautelar.[3]
En suma, corresponde al solicitante demostrar, con su alegacin y los medios probatorios que
para tal fin adjunta al pedido cautelar, que la pretensin principal que pretende garantizar con la
medida que pide tiene posibilidades razonables de ser declarada fundada al pronunciarse la
sentencia. En otras palabras, debe persuadir al Juez que el clculo de probabilidades que le ha
planteado es tan consistente que la balanza se presenta, de momento, a su favor.
Ahora bien, existen supuestos en que la obligacin del solicitante de acreditar la apariencia de
buen derecho que invoca se aligera, como cuando el demandado es declarado rebelde en el
proceso, o cuando se est en un proceso en el que la parte demandada tiene la carga de probar
(por ejemplo, si la pretensin se sustenta en el alegado incumplimiento del deudor) y an no se ha
llegado en el proceso a la etapa de contestacin de la demanda, o se trata de una medida cautelar
fuera de proceso. En estos casos, como se ha sealado, la obligacin del solicitante de demostrar
la verosimilitud del derecho se alivia, pero en modo alguno se le releva de ella.
En otras palabras, cuando la efectividad de la futura sentencia (que importa la efectividad de los
derechos sustanciales, lo que constituye el fin mayor del proceso) se encuentre en riesgo, es decir,
cuando se pueda vislumbrar la posibilidad de que se tramite el proceso sin alcanzar el resultado
que motiv su postulacin, se configura el peligro en la demora.
El peligro es, en buena cuenta, que todo el esfuerzo desplegado en los actos pre procesales y
procesales devenga en intil, dejando sin tutela jurisdiccional efectiva al demandante.
Al respecto, Barona[1] seala que la necesidad de tutela cautelar se presenta cuando hay un
riesgo que amenaza la efectividad del proceso y de la sentencia, que puede traducirse en:
(a) la insolvencia del demandado como supuesto que afecta la efectividad de la sentencia en
sentido genrico;
(b) la desaparicin de un bien cuando ste se debe entregar, lo que afecta la sentencia en un
supuesto de ejecucin especfica,
(c) amenaza de la efectividad de la ejecucin por no haber adoptado las medidas cautelares
correspondientes, y
(d) el riesgo de que pierdan utilidad prctica los efectos no ejecutivos de la sentencia -sentencias
declarativas o constitutivas- como en el caso de declaracin de derecho de propiedad de un bien
y el demandado lo enajen durante el proceso.
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
Debe existir una correlacin entre la situacin jurdica que se pretende garantizar y la medida
cautelar que se pide para garantizarla.
En efecto, es menester que la medida sea coherente, congruente y proporcional con lo que se
desea asegurar, lo que exige que el Juez realice un ejercicio de ponderacin de la medida cautelar
solicitada frente al objeto de su aseguramiento (la pretensin principal), lo que configura el requisito
de razonabilidad de la medida, el cual importa que con ella se pueda asegurar de mejor manera
la pretensin principal del proceso[2].
De igual modo, como la medida cautelar va a alterar la relacin material, al momento de concederla
el Juez debe regirse por el principio de mnima injerencia para no afectar ms de lo estrictamente
necesario los intereses del afectado con la medida, tanto en el tipo de medida como en el quantum
de la misma (de ser el caso).
Por ello, debe resaltarse la importancia de este requisito (razn por la que fue incorporado en la
ltima modificacin legislativa el ao 2009), pues incide en la prevencin de medidas cautelares
ilcitas, por cuanto su inobservancia distorsiona la finalidad de las medidas, convirtindolas, en
muchas ocasiones, en mecanismos de presin psicolgica o medios para obtener una tutela
satisfactiva.[3]
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
Las medidas cautelares tienen tres caractersticas principales, que se encuentran estrechamente
vinculadas entre s: provisionalidad, instrumentalidad y variabilidad.
6.4.3.1 Provisionalidad.
Siendo la medida cautelar un instrumento del instrumento (proceso), sus efectos se prolongarn,
en el mejor de los casos, hasta la decisin final de ste, o hasta el dictado de la resolucin que
disponga su levantamiento (de la medida cautelar) o cuando se produzca una circunstancia que
la deje sin efecto.
En efecto, las medidas cautelares tienen una vida limitada en el tiempo, que culminar cuando
sobrevenga un evento jurisdiccional sucesivo, que consiste en la tutela definitiva, por lo que puede
concluirse que la provisionalidad de las medidas cautelares es una consecuencia del carcter
instrumental de las mismas.
6.4.3.2 Intrumentalidad
As como el proceso es un instrumento para hacer efectivos los derechos sustanciales, la tutela
cautelar es un instrumento para garantizar la eficacia del proceso, por lo que las medidas
cautelares son un instrumento del instrumento (Calamandrei) o, visto de otro ngulo, son una
garanta de la garanta (garantizan la eficacia del proceso que a su vez garantiza la efectividad de
los derechos sustanciales).
Sobre el carcter instrumental de las medidas cautelares, Calamandrei ha explicado de forma muy
clara que:
Hay, pues, en las providencias cautelares, ms que la finaliddad de actuar del derecho, la finalidad
inmediata de asegurar la eficacia prctica de la providencia definitiva que servir a su vez para
actuar el derecho. La tutela cautelar es en relacin al derecho sustancial, una tutela mediata: ms
que hacer justicia contribuye a garantizar el eficaz funcionamiento de la justicia. Si todas las
providencias jurisdiccionales son un instrumento del derecho sustancial que se acta a travs de
ellas, en las providencias cautelares se encuentra una instrumentalizad cualificada, o sea elevada,
por as decirlo, al cuadrado; son en efecto de una manera inevitable, un medio predispuesto para
el mejor xito de la providencia definitiva, que a su vez es un medio para la actuacin del derecho;
esto es, son, en relacin a la finalidad ltima de la funcin jurisdiccional, instrumento del
instrumento.[1]
Por ello, debe necesariamente existir pendencia simultnea o posterior (en caso de las medidas
cautelares fuera de proceso) de un proceso principal. Entonces la instrumentalidad es el lmite
temporal de toda medida cautelar. Asimismo, debe recordarse que, al nacer la medida cautelar
para asegurar la efectividad prctica de la decisin final (definitiva), siempre debe existir una
relacin estrecha entre la medida y el posible contenido del fallo.
Por lo expuesto, es vlido concluir que la instrumentalidad de la medida cautelar determina que la
tutela cautelar garantice la eficacia de la tutela jurisdiccional que se est solicitando para la
situacin sustancial en el proceso.
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
6.4.3.3 Variabilidad
Al conceder o denegar una medida cautelar el Juez evalu determinadas circunstancias que en
aquel momento constituan, a su juicio, la apariencia de fundabilidad de la pretensin, el peligro
de la demora y la razonabilidad de la medida para garantizar la eficacia de la pretensin.
Pero es posible que durante el proceso, estas circunstancias varen, lo cual se encuentra previsto
por el ordenamiento jurdico al proveer a la tutela cautelar de la caracterstica de variabilidad, por
lo que se dice que es de implcita aplicacin la clusula rebus sic stantibus.[1]
Estando referida al contenido de la medida cautelar y a su relacin con el objeto del proceso
principal, la variabilidad de la medida cautelar consiste en que sta puede ser modificada durante
el de curso del proceso, a pedido de parte (a travs de un pedido de revocacin de la medida
cautelar, o la reproposicin de ella, o un pedido de modificacin) en atencin a la alteracin de las
circunstancias.
Los motivos que den cabida a la variacin de la medida cautelar pueden ser diversos: porque a lo
largo del proceso (en mrito, por ejemplo, a hechos nuevos o circunstancias antes desconocidas)
ha disminuido la posibilidad de que la pretensin se declare fundada (y el afectado con la medida
quiere una medida menos gravosa), porque ha incrementado esta posibilidad (y ahora requiere el
solicitante una medida ms gravosa), porque se ha alterado la relacin material respecto al
momento en que se otorg la medida cautelar, porque ha desaparecido el peligro en la demora o
porque la actual medida se considere inadecuada.
El proceso cautelar es aquel que se origina en una pretensin cautelar, de manera que constituye
el conjunto de actos que desde esta pretensin cautelar se desarrollan en forma coordinada y
progresiva, tendientes a obtener una medida judicial que asegure el eventual cumplimiento de la
sentencia de mrito a dictarse en un determinado proceso.
Este proceso, por su propia naturaleza, tiene caractersticas que lo distinguen de los dems. Es
sumarsimo, pues su tramitacin es muy rpida, debido principalmente al peligro en la demora; es
reservado, dado que momentneamente se suspende el contradictorio y la bilateralidad (inaudita
altera pars); es autnomo, pues se sustancia al margen de la demanda principal.
El procedimiento cautelar indica una serie de actos que suceden segn un orden cronolgico,
previamente establecido por las normas de derecho procesal , desde el momento de inicio del
fenmeno hasta su finalizacin. No obstante a ello, existen tratadistas que suelen utilizar el trmino
procedimiento cautelar como sinnimo de proceso cautelar; por lo que, a tenor de lo expresado en
prrafos anteriores, no es lo correcto.
La expresin procedimiento cautelar indica las formas y los modos predispuestos por las normas
procesales para la sucesin y el desarrollo de aquellos hechos o actos con que se desenvuelve el
fenmeno procesal (proceso cautelar).
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
En ese sentido, se puede decir que el procedimiento cautelar viene a ser el conjunto de actos o
hechos concatenados que se desarrollan conforme al Cdigo adjetivo, que van desde el inicio
hasta la conclusin por medio de un fallo.
a.- Preventivo: es exclusivamente cautelar, con miras a un futuro y eventual proceso de ejecucin.
Decreta solo en los casos autorizados por la ley, aunque el proceso no este iniciado, sin intimacin
previa. Requiere contracautela y se extingue si no se entabla la demanda en el plazo de diez das.
c.- Ejecutorio: es el que se decreta directamente o por convencin de alguno de los anteriores, en
la etapa de apremio de la ejecucin procesal forzada, por ejemplo, ejecucin de sentencia o
cumplimiento de la de remate y es trmite indispensable.
1. Origina un conjunto de poderes y deberes del juez que inciden sobre facultades cuyo ejercicio
perteneca antes exclusivamente al titular del bien
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
ii. Secuestro
A diferencia del embargo el secuestro se revela como un remedio ms enrgico para evitar el
peligro del deterioro o alteracin del bien. Por consiguiente, la apreciacin de la verosimilitud del
derecho, del peligro en la demora, de la exigencia de la contracautela debe ser severa.
La diferencia terica entre embargo y secuestro se convierte en prctica cuando el titular del bien
es desapoderado de l y se nombra depositario a otro.
El juez puede autorizar el secuestro judicial: 1) de los bienes muebles o inmuebles, hacienda u
otras universalidad de bienes, cuando se convierta sobre la propiedad o sobre la posesin de ellos
y sea oportuno proveer a su custodia o a su gestin temporal; 2) de libros, registros, documentos,
modelos, muestras y cualquiera otra cosa de la que se pretenda deducir elementos de prueba,
cuando se controvierta el derecho de la exhibicin o a la comunicacin, y sea oportuno proveer a
su custodia temporal.
c. Medidas innovativas
Son aquellas medidas que tienen por finalidad reponer un estado de hecho o de derecho cuya
alteracin vaya a ser o es el sustento de la demanda.
1. Carcter de la Medida
Es excepcional por lo que solo se conceder cuando no resulte aplicable otra prevista en la ley.
El Cdigo procesal civil regula las medidas innovativas que pueden dictarse en los siguientes
procesos:
- Interdiccin (art 683 CPC), a la que nos hemos referido al estudiar este proceso.
- En el interdicto de retener (art 684 del CPC) de la cual tratamos al estudiar los interdictos.
- En los procesos sobre derecho a la intimidad a la imagen y a la voz, en estos procesos puede el
juez dictar la medida que exija la naturaleza y circunstancias de la situacin presentada (art 686
del CPC)
137
Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
d. Medidas de no innovar
La medida cautelar de no innovar tiene por finalidad conservar la situacin de hecho o de derecho
presentada o existente al momento de la interposicin de la demanda, en relacin a las personas
y bienes comprendidos en el proceso.
Esta medida es excepcional por lo que se conceder solo cuando no resulte de aplicacin otra
prevista en la ley.
El artculo 687 del Cdigo Procesal Civil precisa que la medida cautelar de no innovar est
destinada a conservar la situacin de hecho o derecho "al momento de la admisin de la
demanda". Por esta razn, se han producido algunas resoluciones en los Juzgados de Lima,
afortunadamente pocas, que declaran improcedentes las medidas de no innovar solicitadas fuera
de proceso, pues, afirman que slo pueden ser expedidas en el curso de un proceso ya iniciado,
no antes de l, en tanto an no existe demanda que contenga las pretensiones principales que se
quieren garantizar con la medida.
La prohibicin de innovar se basa, pues, en el valor eficacia, indispensable para el logro de los
fines primordiales de la jurisdiccin.
En opinin de Monroy el sustento cautelar est dado por la obligacin del rgano jurisdiccional de
resolver un conflicto, pronuncindose respecto de los hechos tal como se encontraban al momento
de iniciarse el proceso". Por cierto, tal situacin sera letra muerta si no fuese posible acondicionar
las medidas necesarias para que los bienes mantengan tal situacin o, por otro lado, no se agrave
el perjuicio que, presumiblemente, se est cometiendo contra el derecho del actor. La medida de
no innovar, en fin, tiene su fundamento en el principio de igualdad en el proceso. La naturaleza de
la medida cautelar de no innovar es claramente conservativa porque se busca con ella hacer
efectivo el fallo emitido por el rgano jurisdiccional, lo cual no sera posible de haberse modificado
o alterado la situacin anterior al auto admisorio de la demanda. As tenga la sentencia definitiva
el carcter de retroactiva, si se alter el estado de hecho o de derecho existente en el curso del
proceso (como cuando el sujeto pasivo de la relacin jurdica procesal dispone de sus bienes),
entonces, lo ordenado en dicha resolucin judicial carecera de ejecutabilidad, permaneciendo
insatisfecho el derecho hecho valer en el juicio[1].
Preguntas de anlisis
Actividad de lectura
Sobre LA CONTRACAUTELA: REQUISITO DE EJECUCION DE LAS MEDIDAS CAUTELARES,
absuelva las siguientes preguntas:
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
1.- Las medidas cautelares son un instrumento para asegurar el cumplimiento del derecho y la
eficacia de la justicia
2.- El aumento en el C.G.P del elenco de la medidas taxadas y de las nuevas medidas que como
la Ley de Violencia Domstica incorporan a la vida jurdica y la ampliacin de las facultades
otorgadas al Tribunal para disponer otras medidas que considere idneas para el fin cautelar,
como la de fijar la extensin y tipo de medida, permite la adecuacin de la medida a cada caso
concreto.
139
Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
3.- Tanto el derecho procesal, civil y de familia necesitan del dictado de estas medidas para
garantizar en la vida real, a las partes el cumplimiento efectivo y tangible de la futura sentencia
definitiva en caso de que sea reconocido el derecho de quien solicit esta medida cautelar.
4.- Podramos decir que de alguna forma es un acercamiento de la justicia a las partes, ya que
stas sienten que aquella est dando resultados por verlos de forma prctica y rpida y debiendo
esperar que grandes burocracias hagan ilusorios sus derechos.
INTRODUCCIN
Lo que caracteriza a estos procesos, es que la relacin jurdica procesal, se establece entre el
demandante y el Estado y no existe la exigencia al demandado, o sea, la persona recurre al estado
en busca de tutela jurisdiccional y ste se la presta , sin la existencia o exigencia de un demandado
, para que se constituya la relacin jurdica procesal vlida .
Se emplaza a determinadas personas, porque, as lo establece la ley, para que si ven lesionados
sus intereses, puedan salir en su defensa, pero, no tienen condicin de demandados. En algunos
procesos, se establece que debe citarse al Ministerio Pblico para que intervenga, no como parte,
sino cumpliendo una funcin especfica, que la misma ley establece.
140
Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
El Artculo 749, constituye un numeral sin antecedentes legislativos nacionales vlidos, ya que en
el ordenamiento procesal de 1912 no exista un ttulo asignado a las Disposiciones Generales, ni
tampoco un artculo donde se detallaran los asuntos que iban a motivar procesos no contenciosos.
As, se incluyen corno asuntos a tratar, los inventarios; administracin judicial de bienes; adopcin,
autorizacin para disponer derechos de incapaces; declaracin de desaparicin, ausencia o
muerte presunta; patrimonio familiar; ofrecimiento de pago y consignacin; comprobacin de
testamento; inscripcin y rectificacin de partida; sucesin intestada; reconocimiento de
resoluciones judiciales y laudos expedidos en el extranjero; y las solicitudes que, a pedido del
interesado y por decisin del juez, carezcan de contencin.
1) Inventario
3) Adopcin
6) Patrimonio familiar
8) Comprobacin de testamento
12) Las solicitudes que, a pedido del interesado y por decisin del Juez, carezcan de contencin.
14) Tambin se tramitan corno proceso no contencioso aquellos asuntos a que se refiere la
Esta disposicin estableca que se tramita corno proceso no contencioso, la rectificacin o adicin
en las partidas a que se refera el Artculo 74 del Cdigo Civil. La Ley Orgnica del Registro
Nacional de Identificacin y Estado Civil
142
Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
-RENIEC- Ley N 26497, publicada el 12 de julio de 1995, en su Stima Disposicin Final deroga
los Artculos 70 al 75 y 2030 al 2035 del Cdigo Civil. En consecuencia, ya no est vigente el
Artculo 74 del CC; sin embargo, el Artculo 56 de la Ley antes mencionada dispone que pueden
efectuarse rectificaciones o adiciones en las partidas de Registro, en virtud de resolucin judicial
salvo disposicin distinta de la ley; que mediante Decreto Supremo se establecern los actos
sujetos a procedimientos administrativos y aquellos sujetos a resolucin judicial. Mediante Decreto
Supremo N 015-98-PCM, publicado el 25 de abril de 1998, se ha aprobado el Reglamento de
Inscripciones del Registro Nacional de Identificacin y Estado Civil. Este
c) Dispensa de impedimentos absolutos y relativos para contraer matrimonio (Arts. 241, inciso 1
y 242, inciso 2 del CC).
e) Dispensa judicial para presentacin de documentos para la celebracin del matrimonio (Art.
249 del CC).
f) Pedido de garantas para ejercicio de la administracin de os bienes de los hijos menores (Art.
426 del CC).
g) Solicitud para que los padres rindan cuentas sobre la administracin de los bienes de los hijos
menores (Art. 42 del CC).
h) Solicitud de modificacin o suspensin sobre garantas y cuentas que deben otorgar los padres
que administran bienes de sus hijos menores (Art. 428 del CC).
i) Dispensa para la celebracin de convenios entre padres e hijos (Art. 429 del CC).
j) Administracin de los bienes de los hijos en caso de nuevo matrimonio (Art. 433 del CC).
k) Autorizacin para el arrendamiento de los bienes del patrimonio familiar (Art. 491 del CC).
m) Solicitud para hacer disfrutar del derecho de usufructo del cnyuge suprstite (Art. 732 del
CC).
n) Solicitud para que se determine la remuneracin del albacea (Art. 793" del CC).
o) Aprobacin judicial de la renuncia del albacea (Art. 796, inciso 3 del CC).
p) Determinacin de la forma de pago de la deuda alimentaria al hijo alimentista (Arts. 874, 728
Y 415 CC).
q) Inventario y tasacin de bienes en caso de usufructo legal y testamentario (Art. 1006 del CC).
r) Fijacin de plazo judicial para la eleccin del bien en las obligaciones de dar bienes
determinados slo por su especie y cantidad (Arts. 1144 y 1143 del CC).
143
Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
t) Solicitud del comodante para la devolucin del bien por urgencia imprevista o riesgo (Art. 1736
del CC).
u) Autorizacin para la enajenacin del bien secuestrado (Art. 1861 del CC).
w) Aprobacin para sustituir la fianza por prenda, hipoteca o anticresis (Art. 1876 del CC).
15) Segn la Ley General de Sociedades, Ley N 26887, tambin se tramitan en proceso no
contencioso los siguientes asuntos:
b) La convocatoria que debe efectuar el juez, a junta general obligatoria anual o cualquier otra
ordenada por el estatuto (Art. 119 de la LGS).
7.1.2. Trmite
Como no hay litis, no hay contendientes, por tanto no hay demanda, por ello el Cdigo al referirse
al escrito con el cual se inicia el proceso le denomina solicitud. La solicitud debe cumplir con los
requisitos y anexos previstos para la demanda en los Artculos 424 y 425 del Cdigo Procesal
Civil (Art. 751 del CPC).
Esto implica que esta actividad no tenga partes en sentido estricto, pues ella es una nocin que
supone enfrentamiento entre dos sujetos, aplicable a los procesos contenciosos. En este tipo de
procesos corresponde reemplazar el concepto parte por el de peticionario, a quien se califica como
la persona que en nombre propio o en cuyo nombre se reclama la emisin de un pronunciamiento
judicial que constituya, integre o acuerde eficacia a determinado estado o relacin jurdica privada.
144
Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
Seala CARNELUTTI "el peticionante o pretensor no pide nada contra nadie, pues, no hay
adversarios, portante, no es parte porque no es contraparte de nadie. Uno de los efectos de estas
declaraciones es que no generan cosa juzgada, ni aun por haber sido objeto de recurso de
apelacin y hayan sido confirmadas por los jueces superiores".
diferencias que DEVIS ECHANDA las enumera as: en la jurisdiccin voluntaria los interesados
que inician el proceso persiguen determinados efectos jurdicos materiales para ellos mismos, en
la contenciosa los demandantes buscan tambin producir efectos sustanciales obligatorios y
vinculantes para determinados demandados; en la contenciosa el juez decide entre los litigantes,
en la voluntaria se pronuncia solo respecto del peticionario; no existe demandado, sino simple
interesado peticionario, a diferencia del contencioso que siempre existe un demandado; en la
voluntaria se persigue darle certeza o precisin a un derecho o legalidad a un acto, o ciertos
efectos jurdicos materiales, sin presentarle al juez inicialmente ninguna controversia ni litigio para
su solucin en la sentencia, ni siquiera pedirle una declaracin contra otra persona, por el contrario,
en la contenciosa, inicialmente se le est pidiendo la solucin de un litigio con el demandado, o al
menos una declaracin que vincule y obligue a este; los efectos de la sentencia, en lo contencioso,
es que tenga el valor de cosa juzgada, si decide en el fondo, al paso que la voluntaria jams
constituye cosa juzgada.
Con lo anteriormente dicho y teniendo en cuenta lo advertido por CARNELUTTI que "en el proceso
voluntario opera el contradictorio en el sentido de que el juez, antes de proveer, debe escuchar a
otras personas, ya sea a titulares de intereses convergentes ya lo sean de intereses divergentes
respecto de aquel al que el negocio se refiere, a fin de que le procuren la informacin conveniente
para proveer bien (...)". Podernos sealar que la solicitud es el acto jurdico procesal mediante el
cual una persona, hace patente su inters por darle legalidad a una actuacin o certeza a un
derecho. No da origen directamente a un contraste de intereses, como ocurre en un proceso
contencioso, sino a la previsin de dicho conflicto. Dicha solicitud, como establece en el artculo
751 en comento, debe cumplir con aquellos requisitos y anexos previstos en la relacin de su
homloga, la demanda, pero en lo que fuere aplicable, por citar: para ingresar a la jurisdiccin se
requiere haber intentado previamente la conciliacin extrajudicial, para lo cual seala el
inciso 7 del artculo 425 del CPC, se debe acompaar "copia del acta de conciliacin extrajudicial,
en los procesos judiciales cuya materia se encuentre sujeta a dicho procedimiento previo". El
Artculo 6 de la Ley N 26872 que regula la conciliacin extrajudicial hace expresa referencia a
los casos en que no procede la conciliacin, no encontrndose contemplados los supuestos de las
materias que se tramiten como no contenciosos, sin embargo, debemos volver a insistir que
tampoco podra solicitarse la conciliacin previa, porque no se trata de un conflicto sino de una
mera incertidumbre, unilateral, sobre la cual la jurisdiccin se pronunciar.
145
Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
Si el Juez declara inadmisible la solicitud, conceder al solicitante tres (03) das para que subsane
la omisin o defecto, bajo apercibimiento de archivar el expediente, mediante resolucin que es
inimpugnable.
El emplazado con la solicitud puede formular contradiccin dentro de cinco (05) das de notificado
con la resolucin admisoria, anexando los medios probatorios, los cuales se actuarn en la
audiencia de actuacin y declaracin judicial que debe llevarse a cabo en este tipo de procesos
(Art. 753 del CPC).
Los emplazados con la solicitud, no tienen la condicin de partes en sentido estricto, pues ella es
una nocin que implica enfrentamiento entre dos sujetos, aplicable a los procesos contenciosos.
En este tipo de procesos corresponde reemplazar el concepto parte por el de peticionario, a quien
se califica como la persona que en nombre propio o en cuyo nombre se reclama la emisin de
un pronunciamiento judicial que constituya, integre o acuerde eficacia a determinado estado o
relacin jurdica privada. Seala CARNELUTTI que "el peticionante o pretensor no pide nada
contra nadie, pues, no hay adversarios, por tanto, no es parte porque no es contraparte de nadie.
Uno de los efectos de estas declaraciones es que no generan cosa juzgada, ni aun por haber sido
objeto de recurso de apelacin y hayan sido confirmadas por los jueces superiores".
El artculo manifiesta que la contradiccin puede ser formulada por el emplazado con la solicitud,
dentro de cinco das de efectuada la notificacin con la resolucin admisoria.
Cuando se habla de contradiccin, se alude al derecho de contradiccin, que es una de las dos
maneras de manifestar el derecho a la tutela jurisdiccional efectiva, siendo la otra manifestacin
el derecho de accin trasuntado en la demanda o solicitud. El derecho de contradiccin es el
derecho de la persona demandada o requerida en un proceso, a solicitar tambin tutela jurdica.
Como manifiesta MONROY: "Ese derecho de participar en un proceso, de ser demandado ante el
juez que corresponde al caso, de tener oportunidad de probar en contra de lo que expresa el
demandante, de alegar e incluso de impugnar las decisiones que considere agraviantes y errneas
a su posicin jurdica y material, se llama derecho de contradiccin.
Asimismo, el otro aspecto a esclarecer es lo referente a los medios probatorios. Estos son todos
aquellos elementos que siendo autorizados o admitidos por la ley, ayudan en la demostracin ya
sea de la veracidad o de la falsedad de los hechos que son materia de controversia en un proceso.
146
Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
Ahora bien, la actitud del juez y el trmite mismo de la audiencia de actuacin y declaracin judicial
va a ser distinta, si se presentara contradiccin o no se presentara contradiccin.
De existir contradiccin -contina sealando el artculo 754-, el juez ordenar la actuacin de los
medios probatorios que la sustentan. Asimismo, si se solicita conceder al oponente o a su
apoderado cinco minutos para que la sustenten oralmente. Luego de dichas circunstancias,
proceder a resolverla. Se seala adems que de manera plenamente excepcional, puede el juez
reservar su decisin por un plazo que no exceder de tres das contados a partir de la conclusin
de la audiencia. En cambio, si no existe contradiccin, el trmite se simplifica, debiendo el juez
ordenar actuar los medios probatorios anexados a la solicitud, medios probatorios que sustenten
el petitorio y que sean de actuacin inmediata.
Si el Juez admite la solicitud, fija la fecha para la audiencia de actuacin y declaracin judicial, la
que debe realizarse dentro de los quince (15) das siguientes, bajo responsabilidad, salvo que se
trate de emplazamiento a persona indeterminada o incierta o con domicilio o con residencia
ignorados, en cuyo caso los plazos para emplazamiento son de quince (15) das, si el emplazado
se halla en el pas y de treinta (30) das si se halla fuera de l o se trata de persona indeterminada
o incierta (Arts. 754, 758 y 435 del CPC).
Si hay contradiccin, en la audiencia el Juez ordena la actuacin de los medios probatorios que la
sustentan. Luego de actuados los medios probatorios, si se solicita, el Juez conceder al oponente
o a su apoderado cinco (05) minutos para que la sustenten oralmente, procediendo a continuacin
del Juez, a resolver la contradiccin. Excepcionalmente, el Juez puede reservar su decisin por
un plazo que no exceder de tres (03) das contados desde la conclusin de la audiencia (Art.
754, segundo prrafo del CPC).
Si no hubiera contradiccin, el Juez ordena actuar los medios probatorios anexados a la solicitud
y luego proceder a dictar resolucin que ponga trmino al proceso.
La resolucin que declara fundada la contradiccin es apelable con efecto suspensivo, y la que la
declara infundada, es apelable sin efecto suspensivo y con calidad de diferida.
La resolucin que pone fin al proceso es apelable con efecto suspensivo (Art. 755 del CPC).
El Secretario de Juzgado enviar el expediente al superior dentro de cinco (05) das de concedida
la apelacin o la adhesin, en su caso, bajo responsabilidad.
Dentro de cinco (05) das de recibido el expediente, el superior comunicar a las partes que los
autos estn expeditos para ser resueltos y sealar da y hora para la vista de la causa. La
resolucin definitiva debe expedirse dentro de los cinco (05) das siguientes a la vista de la
causa.
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El trmite antes indicado para la segunda instancia se aplica tambin para la apelacin de la
resolucin final del proceso no contencioso (Art. 756 y 376 del CPC).
La apelacin sin efecto suspensivo tiene el carcter de diferida, por tanto el Juez reserva su trmite
a fin de que sea resuelta por el superior conjuntamente con la resolucin final, decisin del Juez
que es inimpugnable. La falta de apelacin de la resolucin final determina la ineficacia de la
apelacin diferida (Arts. 757 y 369 del CPC).
El Artculo 759 del Cdigo Procesal Civil dispone que el Ministerio Pblico, en los procesos no
contenciosos, debe ser notificado con las resoluciones que se expidan para los efectos del Artculo
250 inciso 2 de la Constitucin; el Ministerio Pblico no emite dictamen.
La referencia del Cdigo es a la Constitucin de 1979 cuyo Artculo 250 inciso 2 dispona que
corresponde al Ministerio Pblico: "Velar por la independencia de los rganos judiciales y por la
recta administracin de justicia".
Este precepto es reproducido por el Inciso 2 del Artculo 159 de la Constitucin de 1993.
Son improcedentes:
4) La reconvencin.
6) Las disposiciones contenidas en los Artculos 428 y 429; es decir, la ampliacin y modificacin
de la demanda y el ofrecimiento de medios probatorios extemporneos (Art. 761 del CPC).
Concluido el trmite con resolucin consentida o ejecutoriada, el Juez ordena que se entregue al
solicitante copia certificada de lo actuado, debiendo mantenerse el original en el archivo del
Juzgado; o, segn sea el caso, expedir la resolucin que corresponda, siendo sta inimpugnable
(Art. 754, cuarto prrafo del CPC).
Las resoluciones finales que requieran inscribirse se ejecutarn mediante oficio o partes firmados
por el Juez, segn corresponda (Art. 762 del CPC).
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7.2. Inventario
El diccionario castellano define al inventario como la relacin de bienes muebles de una persona
o de las que se encuentran en su casa.
CABANELLAS dice del inventario: "Relacin ordenada de los bienes de una persona o de las
cosas o efectos que se encuentran en un lugar, ya con la indicacin de su nombre, nmero y clase
o tambin con una somera descripcin de su naturaleza, estado y elementos que puedan servir
para su identificacin o avalo. Documento en que consta tallista de cosas. Acto u operacin de
formar ese catlogo. Como comienzo de actividades, por razn de tutela, muerte, liquidacin,
transferencia, embargo u otros motivos se practican estos actos y se escriben o asientan los bienes
o efectos que constituyen los inventarios. La palabra viene del latn, derivada del supino inventum,
del verbo invenire que significa hallar; y se aplica a dicho instrumento; ya porque ste es un
verdadero repertorio de todos los bienes de una persona o cosa, ya porque contiene, artculo por
artculo, los bienes que se han hallado o encontrado de la pertenencia de una persona o cosa.
El proyecto se aparta tambin del Cdigo vigente en cuanto a la clasificacin del inventario en
judicial y extra judicial, no reconociendo, ni reglamentando sino una forma: aquella en que
interviene la autoridad judicial y en que se observan las solemnidades debidas. Cualquiera otra
enumeracin de bienes, no tendr ms valor que la que corresponde al instrumento que la
contenga"
Teniendo en cuenta los conceptos anteriormente citados el inventario, segn nuestra legislacin
es aquel que se realiza con la intervencin de la autoridad judicial en los casos previstos por la ley
o cuando, a criterio del Juez, las circunstancias lo justifiquen siguiendo el procedimiento que
establece el Cdigo Procesal Civil.
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
7.2.2. Procedencia:
1) Cuando lo dispone la ley. As, por ejemplo, el Artculo 320 del Cdigo Civil dispone que fenecida
la sociedad de gananciales, se procede de inmediato a la formacin del inventario valorizado de
todos los bienes, permitindose que se formule en documento privado cuando hay acuerdo entre
los cnyuges o sus herederos; en caso contrario se har inventario judicialmente. Igualmente el
Artculo 787 inciso 3 del Cdigo Civil, establece como una de las obligaciones del albacea, hacer
inventario judicial de los bienes que constituyen la herencia. En suma, procede el inventario judicial
en todos aquellos casos que la ley lo dispone.
2) Cuando el solicitante sustente la necesidad del inventario. El artculo 763 del Cdigo Procesal
Civil establece que adems de los casos que la ley prescribe el inventario, ste es procedente
cuando se sustente su necesidad.
7.2.3. Finalidad:
En ambos casos, segn el artculo anteriormente citado, la faccin de inventario tiene la finalidad
de individualizar y establecer la existencia de los bienes que se pretende asegurar.
7.2.4. Solicitud:
Como se ha visto al examinar las disposiciones generales que rigen a los procesos no
contenciosos, todos estos procesos requieren de solicitud que debe reunir los requisitos sealados
en el Artculo 424 del Cdigo Procesal Civil y los anexos precisados en el artculo del mismo
Cdigo.
Adems, del texto del Artculo 765 del Cdigo, se infiere que en la solicitud de inventario debe
sealarse los bienes a inventariarse.
Si se admite la solicitud, el Juez debe sealar lugar, da y hora para la audiencia de inventario (Art.
764 del CPC).
Entendemos la frase "acreditando el ttulo respectivo", que dispone este artculo, en el sentido que
quien solicita la inclusin debe probar que los bienes a incluirse son de propiedad de la persona
cuyos bienes se est inventariando.
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
Cualquier interesado puede solicitar la exclusin de bienes que se pretenda asegurar, acreditando
el ttulo con que lo pide. La solicitud debe hacerse dentro del plazo de diez (10) das, en que luego
de concluido el inventario debe permanecer de manifiesto en el local del Juzgado. La solicitud se
resuelve en una nueva audiencia especialmente fijada para este fin. Si se ha vencido el plazo para
solicitar exclusin o denegada la exclusin, puede demandarse la exclusin en proceso de
conocimiento o abreviado, segn la cuanta (Art. 766 del CPC).
La frase "acreditando el ttulo con que lo pide", que usa el artculo 766 del Cdigo Procesal Civil,
implica que el solicitante debe probar que los bienes cuya exclusin solicita, son de su propiedad
y no pertenecen a la persona cuyos bienes se estn inventariando.
7.2.9. Valorizacin:
Puede ordenarse que los bienes inventariados sean valorizados por peritos, siempre que se
solicite antes de concluida la audiencia. Pedida la valorizacin, el Juez nombrar peritos y fijar
fecha para la audiencia respectiva (Art. 76 del CPC).
El inventario no es ttulo para solicitar la posesin de los bienes (Art. 768 del CPC).
Por la protocolizacin se incorporan al registro de escrituras pblicas los documentos que la ley,
resolucin judicial o administrativa ordenen (Art. 64 de la Ley del Notariado, Decreto Ley N
26002).
El notario agregar los documentos materia de la protocolizacin al final del tomo donde corre
sentada el acta de protocolizacin.
Los documentos protocolizados no podrn separarse del registro de escrituras pblicas por ningn
motivo (Art. 66 de la Ley del Notariado, Decreto Ley N 26002).
El Cdigo Procesal Civil no ha recogido la norma del Artculo 1193 del Cdigo de
Sin embargo, esta omisin no impide que se incluya en el inventario, bienes que son de propiedad
de la persona cuyos bienes se estn inventariando y que se encuentran en poder de terceras
personas, porque conforme al Artculo 764 del Cdigo Procesal Civil en el acta de inventario no
se califica la situacin jurdica de los bienes.
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Cuando haya desacuerdo sobre el segundo punto, se nombrar al administrador y ste deber
iniciar el proceso de inventario (Art. 770 del CPC).
2) Los que, a criterio del Juez, tengan inters sustancial para pedirlo (Art. 771 del CPC).
Cabe anotar que el Artculo IV del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil establece que para
iniciar un proceso debe invocarse inters o legitimidad para obrar. El Artculo 771 concede
facultad de solicitar nombramiento de administrador judicial a los que tengan inters sustancial, es
decir, adems de la norma genrica que exige alegar inters para accionar est la norma
especfica que exige que el inters sea sustancial, lo que entendemos se refiere a la alegacin de
un derecho sustancial respecto a los bienes.
7.3.4. Solicitud:
Si el Juez admite la solicitud, debe sealar fecha para la audiencia de actuacin y declaracin
judicial (Art. 754 del CPC).
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
Si concurren quienes representen ms de la mitad de las cuotas en el valor de los bienes y existe
acuerdo unnime respecto de la persona que debe administrarlos, el nombramiento se sujetar a
lo acordado. A falta de acuerdo, el Juez nombrar al cnyuge sobreviviente o al presunto heredero,
prefirindose el ms prximo al ms remoto, y en igualdad de grado, al de mayor edad.
Si ninguno de ellos rene condiciones para el buen desempeo del cargo, el Juez nombrar a un
tercero.
Si son varios los bienes y el Juez lo aprueba a pedido del interesado, puede nombrarse a dos o
ms administradores (Art. 772 del CPC).
1) Las atribuciones que le concede el Cdigo Civil en cada caso. Esto es, en cada supuesto que
determina la procedencia de la solicitud; o, en otras palabras segn el supuesto de procedencia
que se haya invocado en la solicitud.
2) Las atribuciones que acuerden los interesados con capacidad de ejercicio y que apruebe el
Juez.
3) A falta de acuerdo, las atribuciones sern sealadas por el Juez (Art. 773 del CPC).
El administrador judicial de bienes est sujeto a las prohibiciones que prescribe el Cdigo Civil, y
a las que especialmente pueda imponer el Juez en atencin a las circunstancias (Art. 775 del
CPC).
El administrador judicial de bienes requiere autorizacin del Juez para celebrar los actos sealados
en el Cdigo Civil. Esta le ser concedida oyendo al Consejo de Familia, cuando as lo disponga
la ley (Art. 776 del CPC).
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
La renuncia del administrador judicial de bienes produce efecto slo desde que sea notificada su
aceptacin por el Juez. A pedido de interesado, se puede nombrar un nuevo administrador
judicial (Art. 770 del CPC).
La norma citada parece indicar que la remocin del administrador se promueve en proceso distinto
al proceso de su nombramiento, cuando establece que debe seguirse el proceso establecido para
su nombramiento.
Para evitar interpretaciones, la segunda parte del Artculo 777 del Cdigo Procesal Civil debi
establecer que la solicitud de remocin del administrador se presenta en el mismo proceso de
nombramiento y que se tramita en audiencia conforme al Artculo 772 del mismo Cdigo.
7.4. Adopcin
7.5. Autorizacin para disponer derechos de incapaces
1. PROCEDENCIA:
Se tramitan como proceso no contencioso las solicitudes de los representantes de incapaces que,
por disposicin legal, requieren de autorizacin judicial para celebrar o realizar determinados actos
respecto de bienes o derechos de sus representados (Art. 786 del CPC).
As tenemos:
Los padres no pueden enajenar ni gravar los bienes de los hijos, ni contratar en nombre de ellos
obligaciones que excedan de los lmites de la administracin, salvo por causas justificadas de
necesidad o utilidad y previa autorizacin judicial. El Juez puede disponer, en su caso, que la venta
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se haga previa tasacin y en pblica subasta, cuando lo requieran los intereses del hijo (Art. 447"
del CC).
Los padres necesitan tambin autorizacin judicial para practicar, en nombre del menor, los
siguientes actos (Art. 448 del CC):
j) Convenir en la demanda.
Los bienes del menor no pueden ser enajenados ni gravados sino con autorizacin
judicial, concedida por necesidad o utilidad y con audiencia del consejo de familia. Se exceptan
de esta disposicin los frutos en la medida que sean necesarios para la alimentacin y educacin
del menor (Art. 531 del CC).
El tutor necesita tambin autorizacin judicial concedida previa audiencia del consejo de familia
para:
g) Todo acto en que tengan inters el cnyuge del tutor, cualquiera de sus parientes o alguno de
sus socios (Art. 532 del CC).
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Rigen para la cura tela las reglas relativas a la tutela, con las modificaciones establecidas en este
captulo (Art. 568 del CC).
Cuando la cura tela corresponde a los padres se rige por las disposiciones referentes a la patria
potestad (Art. 575 del CC).
2. SOLICITUD:
La solicitud debe reunir los requisitos generales establecidos para los procesos no contenciosos;
y, adems, estar anexada:
1) Del documento que contiene el acto para el cual se solicita autorizacin, si el mismo debe
ejecutarse mediante documento (ejemplo: minuta de compraventa) (Art. 786 del CPC).
2) Cuando se trata de actos de disposicin sobre bienes o derechos cuyo valor est determinado
por criterios objetivos, tales como avalos que tengan carcter de declaracin jurada, cotizacin
de bolsa o medios anlogos, debern anexarse a la solicitud los documentos que lo acrediten o,
en su defecto, certificacin oficial de su valor o pericia de parte (Art. 788, segunda parte del CPC).
3) Si se ofrece como medio probatorio, declaracin testimonial, los testigos sern no menos de
tres (03) ni ms de cinco (05) y mayores de veinticinco (25) aos (Art. 788 del CPC).
3. ADMISIN DE LA SOLICITUD:
4. AUDIENCIA:
En la audiencia se actan los medios probatorios y dicta resolucin que pone trmino al proceso
(Art. 754 del CPC).
5. FORMALIZACIN DE LA AUTORIZACIN:
Cuando el acto debe formalizarse documentalmente, el Juez firma y sella cada una de las hojas
(Art. 789 del CPC).
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El Ministerio Pblico es parte en este proceso slo en los casos en que no haya Consejo de Familia
constituido con anterioridad (Art. 787" del CPC).
Del deudor queda libre si su obligacin y consigna la presentacin debida y concurrente los
siguientes requisitos:
1) Que el deudor haya ofrecido al acreedor el pago de la prestacin debida lo hubiere puesto a su
disposicin de la manera pactado en el ttulo de la obligacin.
2) Que, respecto al acreedor concurran los supuestos del Artculo 1338 el cdigo civil o
injustamente que haya negado a recibir el pago se entiende que haya negativa tacita en los caso
de respuesta evasivas, de inconcurrencia al lugar pactado en el da y hora sealados para el
cumplimiento, cuando se rehus a entregar recibo o conductas anlogas (Art. 1251 del CC.).
El acreedor incurre en mora cuando sin motivo legtimo se niega aceptar la prestacin ofrecida o
no cumple con practicar los actos necesarios para que se pueda efectuar la obligacin (Art. 1338
del CC).
Cuando no estuviera establecida contractual o legalmente la forma de hacer el pago, cuando por
causada que no lo sea imputable del deudor estuviera impedido de cumplir la prestacin de la
manera prevista cuando al acreedor no realiza lo actos de colaboracin necesarios para el deudor
puedas cumplir la que le compete , cuando el acreedor no sea conocido o fue incierto , cuando se
ignore su domicilio cuando se encuentre ausente o fuera incapaz sin tener respectivamente o
curador designado, cuando el crdito sea litigioso o lo declaran varios acreedores y en situaciones
analgicas que impidan al deudor ofrecer o efectuar directamente un pago valido (Art.1252 primera
parte del CC).
Ofrecimiento Judicial:
Procedencia:
En los casos que establece el cdigo civil quien pretenda cumplir una prestacin puede solicitar
su ofrecimiento judicial y en su caso, que se autorice a continuarlo con el propsito de pago (Art.
802, primera parte del CPC).
Trmite:
El trmite puede ser proceso contenciosos ya iniciado o en proceso no contencioso (Art. 802
CPC).
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Cuando hay un proceso contencioso en que se discute la relacin maternal que origino o que este
conectada a la obligacin debida en el ofrecimiento y eventual consignado, deben realizarse en
dicho proces siguindose el trmite que corresponda al mismo (Art. 802 segunda parte del CPC).
Solicitud:
La solicitud debe de reunir los requisitos que establece el cdigo para los procesos no
contenciosos; y, adems, el solicitante debe precisar con el mayor detalle posible la naturaleza y
cuanta de la obligacin, anexando los medios probatorios que acrediten:
2) Que en el pago que pretenda realizar concurren los requisitos establecidos en el cdigo civil
(Art. 803 del CPC).
Admisin de la solicitud:
Audiencia:
1) Que comparecen el que ofrece el pago y el acreedor y el acreedor acepta el ofrecimiento el juez
ordenara que la prestacin le sea entregada de manera directa (Art.805, ltimo prrafo del CPC).
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El acreedor puede contra decidir del ofrecimiento de pago dentro de los cinco das del
Consignacin:
1) El pago de dinero o entrega de valores, se realiza mediante la entrega del certificado de depsito
expedido por el banco de la nacin. El dinero consignado devenga inters legal.
2) Tratndose de otros bienes, en el acto de la audiencia el juez decide la manera, lugar y forma
de su depsito, considerando lo que el ttulo de la obligacin tenga establecido o,
subsidiariamente, lo expuesto por las partes.
En cualquier estado del proceso, a solicitud del deudor, bajo su responsabilidad y con situacin
del acreedor, el juez puede auto9risarlo, en decisin motivada e impugnable que proceda a la
venta inmediata del objeto de la prestacin cuando esta sea susceptible de deterioro o
perecimiento. La decisin que rechaza la solicitud es apelable con efecto suspensivo efectuada la
venta que consigna el importe del precio deducido los gastos realizados (Art. 808 del CPC).
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El ofrecimiento extra judicial debe efectuarse de la manera que estuviera pactada la obligacin y,
en su efecto, mediante carta notarial cursada al creedor con una anticipacin no menor de cinco
(05) das anteriores a la fecha de cumplimiento debido, si estuviera determinado. Si no lo estuviera,
la anticipacin debe ser de diez (10) anteriores a la fecha del cumplimiento que el deudor seale
(Art. 1252 del CC).
El solicitante debe cumplir con los requisitos del artculo 803 acompaado con los medios de
prueba de ofrecimiento y negacin.
Son de aplicacin supletoria las dems disposiciones de este sub-capitulo (Art. 811 del CPC).
Tratndose de prestaciones peridicas o sucesivas originadas en una misma relacin material, las
inmediatamente posteriores a la presentacin de la solicitud se realizara en el mismo proceso, sin
necesidad de audiencias posteriores y se sujetaran a lo que el juez haya decidido en la audiencia
realizada. El solicitante deber expresar en la solicitud la periodicidad de su obligacin (Art. 812
del CPC).
Excepcionalmente, tanto el deudor como el acreedor puede solicitar que el objeto de la prestacin
quede en depsito judicial en poder del deudor o persona distinta, en cuyo caso se aplica, en
cuanto fuera pertinentes, las reglas del contrato de secuestro.
Estas solicitudes proceden incluso cuando haya contradiccin del acreedor (Art. 814 del CPC).
1) La solicitud se formula por escrito confirma realizada por el secretario del juzgado,
acompandose copia simple del documento de identidad del solicitante que se conservaran en
el expediente.
2) Recibida la solicitud, el juez confiere traslado a la otra parte mediante notificacin por cdula y,
con contestacin o sin ella, dentro del tercer da expide auto autorizando o denegando la solicitud.
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3) De acceder a la peticin, dispone la entrega del bien consignado o, en su caso, del certificado
depsito que endosara a favor de la persona legitimada, en el expediente se conserva copia del
certificado de depsito en cuyo reverso firmara el solicitante al momento de recibirlo.
Si no hubo contradiccin las costas y costos sern de cargo del acreedor cuando en el proceso
contencioso posterior se declara, directa o indirectamente, que la contradiccin fue infundada el
demandado tiene derecho a la devolucin con intereses de lo que pago por costas y costos en el
proceso no contencioso anterior (Art. 815 del CPC).
La redaccin de la segunda parte del artculo no es clara, por cuanto no precisa si en el proceso
contencioso posterior el demandante es el acreedor que se opuso o el demandado que hizo el
ofrecimiento, en consecuencia, no sabemos a qu demandado alude.
Entendemos que si se declara fundada la contradiccin, quien debe restituir el pago de las costas
y costos del proceso no contencioso anterior es quien hizo el ofrecimiento de pago en dicho
proceso no contencioso a, y, si se declara infunda la contradiccin el acreedor no tiene derecho a
destitucin algunas.
Este objeto tiene por finalidad comprobar la autenticidad y el cumplimiento de las formalidades del
testamento serrado, olgrafo, militar, martimo, o areo, para su ulterior protocolizacin
notarial (Art. 817 primera parte del CPC).
2. LEGITIMACION ACTIVA:
2) Quien por su vnculo familiar con el acusante se considere heredero forzoso o legal.
4) Quien sea acreedor del testador o presunto sucesor (Art. 817 segunda parte del CPC).
3. JUEZ COMPETENTE:
Es competente el juez del lugar donde el causante tuvo su ltimo o domicilio en el pas. Esta
competencia es improrrogable (Art. 19 del CPC).
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4. SOLICITUD:
La solicitud debe de reunir los requisitos generales establecidos para los procesos no contenciosos
y debe indicar el nombre y domicilio de los herederos o legatarios.
A la solicitud se anexara:
2) Copia certificada, tratndose del testamento serrado, del acta notarial extendida cuando fue
otorgado o, en defecto de esta certificacin de existencia del testamento emitida por el notario que
lo conserva bajo su custodia.
4) Constancia registral de la institucin del testamento conforme al (Art. 825 del CPC),en los
casos de testamento militar , martimo o areo que hubieran sido entregados al juez por la
autoridad respectiva y todos los casos previsto anteriormente se iniciara el nombre y domicilio de
los herederos o legatarios (Art. 818 del CPC) , los medios probatorios admisibles son:
a) Tratndose del testamento serrado solo se admite como medio probatorio el acta notarial de
otorgamiento extendida en sobre o en defecto del acta, y cuando el sobre estuviera deteriorado,
son admisibles como medios probatorios solamente la copia certificada del acta trascrita del
registro del notario, la declaracin de los testigos que intervinieron en el acto, el cotejo de la firma
y, en su caso, de la letra del testador (Art. 821 primera parte del CPC).
b) Tratndose del testamento olgrafo solo son admisibles el cotejo de letra y firma o, si esto no
fuera posible, la pericia. De no poder actuarse estos medios, es admisible la declaracin de
testigos sobre la letra y firma del testador. Los testigos no sern menos de tres (03) ni ms de
cinco (05), mayores de treinta (30) aos, vecinos del lugar en la fecha de otorgamiento del
testamento y sin relacin de parentesco hasta el tercer grado de consanguinidad o afinidad con
los presuntos legatarios o herederos forzosos o legales del testador (Art. 821 segunda parte del
CPC)
5. PRESENTACION Y CONSTATACIN:
Cuando se trata de testamento cerrado y siempre que conste la inscripcin de otro testamento, el
juez ordenara al notario que lo presente al juzgado, con el acta respectiva, en su caso, dentro de
cinco (05) das de notificado.
Cuando el testamento fuera cerrado o el olgrafo presentado estuviera contenido en sobre cerrado
, el juez proceder a su apertura , en presencia del notario o del solicitante , segn corresponda,
pondr su firma entera y el sello del juzgado en cada una de las paginas, y certificar el estado
del sobre o cubierta, que se agregarn al expediente , de todo lo cual se extender acta en la que
, si es el caso , se dejar constancia de la posibilidad de que el estado del sobre hubiera permitido
el cambio de su contenido (Art. 819 del CPC).
Si el testamento estuviera escrito en idioma distinto del castellano, el juez nombrar un traductor
oficial. Adems, si el testador fuera extranjero, la traduccin ser hecha con citacin del cnsul del
pas de su nacionalidad, si la hubiera. La versin ser agregada al texto original, suscrita por el
traductor con su firma legalizada por el Secretario del Juzgado. El Juez autenticar tambin este
documento con su firma entera y con el sello del Juzgado.
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Esta disposicin es aplicable tambin en la comprobacin del testamento cerrado (Art. 819 del
CPC y 710 del CC).
Parece que en la primera parte del artculo 819 del Cdigo Procesal Civil existe error en cuanto
expresa cuando se trata de testamento cerrado y siempre que conste la inscripcin de otro
testamento; por cuanto en sentido contrario tendra que interpretarse que si no consta la
inscripcin de otro testamento, el juez no ordenar que el Notario presente al juzgado el acta
respectiva. Quizs se haya querido decir y siempre que no conste que no conste, como se
precisa en el inciso 1 del artculo 818 del Cdigo Procesal Civil.
6. EMPLAZAMIENTO COMPLEMENTARIO:
Si despus de efectuada la constatacin a que se refiere el artculo 819 del Cdigo Procesal Civil,
el juez advierte que existen sucesores designados por el testador no mencionados en la solicitud
en la solicitud de comprobacin, requera de la misma para que dentro del tercer da indique al
Juzgado, si lo sabe, el domicilio de dichos sucesores para s debido emplazamiento.
7. AUDIENCIA Y RESOLUCIN:
Este es, si el juez comprueba que la cubierta est deteriorada, de manera que haya sido posible
el cambio del pliego que contiene el testamento, dispondr que el testamento, dispondr que el
testamento cerrado valga como olgrafo, si rene las formalidades esenciales de ste, que
consisten en que sea totalmente escrito, fechado y firmado por el propio testador (Art. 703 y 707
del CC).
La resolucin no prejuzga la validez formal del testamento ni la del contenido de las disposiciones
testamentarias (Art. 823 del CPC).
8. SOLICITUD RECHAZADA:
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2. PROCEDENCIA:
3. JUEZ COMPETENTE:
Tienen competencia exclusiva los jueces de Paz Letrados (Art. 750 del CPC).
En cuanto a la competencia territorial, es competencia el juez del lugar del domicilio de la persona
que promueve o en cuyo inters se promueve el proceso (Art. 23 del CPC).
4. LEGITIMACIN ACTIVA:
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1) El representante legal del incapaz y, a falta de aqul, por cualquiera de sus parientes hasta el
cuarto grado de consanguinidad o segunda de afinidad, para la rectificacin de la partida de
nacimiento.
3) Cualquiera de los cnyuges o, por fallecimiento de stos, por cualquiera de sus parientes hasta
el cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad, para la inscripcin o rectificacin de la
partida de matrimonio.
4) Cualquiera de los parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad del
fallecido, para la inscripcin o rectificacin de la partida de defuncin.
5) Por el Ministerio Pblico cuando el fallecido no tiene parientes. En este caso no se requiere de
publicacin, salvo que la actuacin del Ministerio Pblico se origine a pedido del interesado (Art.
827 del CPC).
5. SOLICITUD:
La solicitud debe reunir los requisitos generales establecidos para los procesos no contenciosos
(Art. 751 del CPC).
Cuando se trata de rectificacin de nombre, sexo, fecha del acontecimiento o estado civil, se
indicar con precisin lo que se solicita (Art. 826, segundo prrafo del CPC).
6. ADMISIN DE LA SOLICITUD:
7. PUBLICACIN:
El Artculo 828 del Cdigo Procesal Civil, que ha sido modificado por la Ley N 26784, dispone
que un extracto de la solicitud se publicar por una sola vez en la forma prevista por los Artculos
167 y 168 del mismo Cdigo, en lo que fueren aplicables.
Los documentos que contienen los edictos sern autorizados por abogado, como requisito para
su aplicacin.
8. AUDIENCIA:
En la audiencia se actuarn los medios probatorios ofrecidos y el juez dictar sentencia (Art. 754
del CPC).
El juez a pedido del interesado dispondr de plano la rectificacin de las partidas de las persona
inscritas en los Registros de Estado Civil de las Municipalidades de la Repblica y Consulados del
Per, en cuyas partidas figuren por error entre sus nombres y apellidos la palabra de o las
letras y , i , e , o , a , u otro error manifiesto de ortografa, de sexo o similar que fluya del
propio documento , podrn pedir su rectificacin (Art. 829 del CPC).
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La Stima Disposicin Final Ley Orgnica del Registros Nacional de Identificacin y Estado Civil
Ley N 26497, publicada el 12 de julio de 1995 deroga los artculos 70 al 75 y 2030 al 2035
del Cdigo Civil. Por tanto, el artculo 74 del Cdigo Civil no est vigente; sin embargo el artculo
56 de la ley antes indicada dispone que pueden efectuarse rectificaciones o adiciones en las
partidas de Registros, en virtud de resolucin judicial, salvo disposicin distinta de la ley; que
mediante Decreto Supremo se establecern los actos sujetos a procedimientos administrativos y
aquellos sujetos a resolucin judicial.
b) Cuando se haya omitido informacin relativa a la inscripcin (Art. 71 del D.S. N015-98-PCM).
Considero que la rectificacin administrativa procede cuando los documentos que sustentan la
inscripcin que obra en los archivos de Registros Nacional de Identificacin y Estado Civil o en los
archivos de las Municipalidades prueban de manera evidente el error o la omisin. Si hay
necesidad de aportar nueva prueba, considero que debe seguirse el trmite notarial o judicial.
Legitimacin Activa:
b) El representante legal del incapaz o sus familiares ubicados dentro de los grados mencionados
en el inciso precedente.
Trmite:
Admitida a trmite una solicitud de rectificacin, se publicar un aviso dando cuenta de ella, en el
Diario Oficial El Peruano, si se trata de una rectificacin solicitada en la capital de la repblica o,
en la publicacin judicial local, si se trata de otra localidad.
El aviso se realizara por una sola vez, pagado por el solicitante y contendr la siguiente
informacin:
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
Oposicin:
Quienes consideren que puedan resultar perjudicados por la rectificacin solicitada, podrn
formular oposicin dentro de los quince (15) das siguientes a la fecha de publicacin. Para ello
debern presentar, necesariamente, prueba instrumental; de no hacerlo la oposicin planteada
deber ser rechazada de plano (Art. 74, primer prrafo del D.S. N 015-98-PCM Resolucin que
pone fin al procedimiento:
De no formularse oposicin dentro del plazo sealado en el primer prrafo del artculo 74 del
Decreto Supremo N 015-98-PCM, o si sta fuera rechazada de plano, se rectificar la inscripcin
dentro del plazo de cinco (05) das establecido en el artculo 68 del Reglamento de Inscripciones
del Registro Nacional de Identificacin y Estado Civil (Art. 74, segundo prrafo del D.S. N 015-
98-PCM).
En el caso que se haya admitido oposicin, el Registrador debe expedir resolucin luego de
vencido el plazo de diez (10) das concedidos al solicitante para su descargo, con contestacin o
sin ella (Art. 75 del D.S. N 015-98-PCM).
Recursos Impugnatorios:
a) Recurso de Reconsideracin:
Procede recurso de reconsideracin contra las resoluciones emitidas por las Oficinas Registrales
y las Oficinas Registrales Consulares, dentro de los quince (15) das posteriores a su notificacin,
siempre que se sustente en nueva prueba instrumental.
Este recurso se presentar ante la misma dependencia que expidi la resolucin, debiendo
resolverse dentro de los treinta (30) das siguientes a la fecha de su presentacin; transcurridos
los cuales, sin que medie resolucin, el interesado podr considerar denegado dicho recurso a
efectos de interponer el recurso de apelacin, o esperar el pronunciamiento expreso
correspondiente.
b) Recurso de Apelacin:
Procede recurso de apelacin contra la resolucin de primera instancia o contra la resolucin que
deneg el recurso de reconsideracin, dentro de los quince (15) das posteriores a su notificacin,
debiendo presentar ante la Oficina Registral u Oficina
Registral Consular que expidi la resolucin impugnada para que eleve lo actuado a su superior
jerrquico, dentro de los quince (15) das siguientes de recibo el recurso.
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
Las Oficinas Regionales del Registro conocern las apelaciones interpuestas contra resoluciones
expedidas por las Oficinas Registrales de jurisdiccin.
El recurso de apelacin deber resolverse dentro del plazo de treinta (30) das contados desde la
fecha de su recepcin por el superior jerrquico; transcurrido este plazo sin que medie resolucin,
el interesado podr considerar denegado dicho recurso para interponer, de ser el caso, el recurso
de revisin, o esperar el pronunciamiento expreso correspondiente (Art. 82 del D.S. N 015-98-
PCM).
c) Recurso de Revisin:
El recurso de revisin deber resolverse por dicha Jefatura Nacional, previo informe de la Gerencia
de Asesora Jurdica, dentro del plazo de treinta (30) das contados desde la fecha de su
recepcin (Art. 83 del D.S. N 015-98-PCM).
1. TRASMISIN SUCESORIA:
Conforme al Artculo 660 del Cdigo Civil, desde el momento de la muerte de una persona, sus
bienes, derechos y obligaciones que constituyen la herencia se trasmiten a sus sucesores.
Si bien es cierto que la transmisin se produce por el solo hecho del fallecimiento, sin embargo,
es necesario que los herederos o sucesores acrediten la transmisin.
Mediante el testamento la persona puede disponer de sus bienes, total o parcialmente, para
despus de su muerte, y ordenar su propia sucesin dentro de los lmites de la ley y con las
formalidades que sta seala (Art. 686 del CC).
A falta de testamento o si habindose se produce la nulidad o caducidad total o parcial del mismo,
el ttulo para acreditar la transmisin sucesoria es la declaracin judicial de herederos, seguida
mediante proceso no contencioso que el Cdigo Procesal Civil de nmina Sucesin Intestada.
1) El causante muere sin dejar testamento; el que otorg ha sido declarado nulo total o
parcialmente; ha caducado por falta de comprobacin judicial; o se declara invlida la
desheredacin.
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3) El heredero forzoso muere antes que el testador, renuncia a la herencia o la pierde por
indignidad o desheredacin y no tiene descendientes.
4) El heredero voluntario o el legatario muere antes que el testador; o por no haberse cumplido la
condicin establecida por ste; o por renuncia; o por haberse declarado indignos a estos sucesores
sin sustitutos designados.
3. JUEZ COMPETENTE:
Es competente el juez del lugar donde el causante tuvo su ltimo domicilio en el pas (Art. 663
del CC Y 19 del CPC). El Cdigo Procesal Civil declara que esta competencia es improrrogable.
4. LEGITIMACIN ACTIVA:
5. LEGITIMACIN PASIVA:
6. SOLICITUD:
La solicitud debe reunir los requisitos establecidos para los procesos no contenciosos (Art. 751
del CPC); y, adems, se debe acompaar:
2) Copia certificada de la partida de nacimiento del presunto heredero, o documento pblico que
contenga e reconocimiento o la declaracin judicial, si se trata de hijo extramatrimonial.
4) Certificacin registral que no hay inscrito testamento en el lugar del ltimo domicilio del causante
y en donde tuvo bienes inscritos.
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Asignatura: DERECHO PROCESAL CIVIL II
5) Certificacin registral de los mismos lugares citados en el inciso anterior de que no hay
anotacin de otro proceso de sucesin intestada (Art. 831 del CPC).
7. ADMISIN DE LA SOLICITUD:
1) La publicacin de un aviso tanto en el diario de los anuncios judiciales como en otro de amplia
circulacin .si en el lugar no hubiera diario, se utilizar la forma de notificacin editar ms adecuada
a criterio del juez.
El aviso contendr la identificacin del juzgado y del secretario de juzgado, los nombres del
solicitante y del causante y la fecha y lugar del fallecimiento de ste.
No obstante que el artculo 833 ordena la publicacin de un aviso, la publicacin debe hacerse
por tres (03) das hbiles conforme lo dispone el artculo 168 del mismo Cdigo, debiendo
entenderse que la frase un aviso , no se refiere al nmero de publicaciones.
Revisando al azar, la edicin del Diario Oficial El Peruano del da 31 de enero de 1996, advertimos
que algunos avisos indican su publicacin por una (01) vez, otro por dos (02) veces y uno por
tres(03) veces, advirtindose que no hay uniformidad de criterios de los jueces.
Mandatos y Poderes. Para tal fin el juez cursa los partes a los registros correspondientes conforme
a ley (Art. 833, inciso 2 del CPC, texto segn Ley N 26716 publicada el 27 de diciembre de 1996).
No obstante que por Ley N 26707, publicada el 12 de diciembre de 1996, se modific el literal a)
del artculo 2 de la Ley N 26366, que crea el Sistema Nacional y la
Intestadas, por lo que bastara que se curse el parte al Registro antes mencionados, y como el
inciso 2 del artculo 833 del Cdigo Procesal Civil dispone que el juez curse partes a los registros
correspondientes, habr de cursarse un parte para cada Registros, es decir, para el Registro de
Sucesiones Intestadas y el Registro de Mandatos.
Dentro de los treinta (30) das contados la publicacin del aviso, el que se considere heredero
puede apersonarse acreditando su calidad con copia certificada de la partida correspondiente, o
instrumento pblico que contenga el reconocimiento o declaracin judicial de paternidad (Art. 834
del CPC, texto segn Ley N 26668 publicada el 03 de octubre de 1996).
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9. AUDIENCIA:
La audiencia solamente se llevara a cabo, si alguien ha solicitado ser considerado como heredero.
En este caso se aplica las normas ms sobre audiencia establecidas en las disposiciones
generales sobre procesos no contenciosos que tiene el Cdigo (Art. 834 del CPC, texto vigente).
Si no hay apersonamiento de personas que soliciten ser consideradas como herederas, el juez,
sin necesidad de citar a audiencia, resolver conforme a lo probado (Art. 834 del CPC, texto
vigente).
Consentida o ejecutoriada la resolucin que declara herederos, el juez cursar partes al Registro
de Sucesin Intestada, para la inscripcin correspondiente y al Registro de la Propiedad Inmueble,
para que inscriba la declaratoria respecto a los bienes registrados del causante que se encuentran
comprendidos en la relacin de bienes que se debe adjuntar a la solicitud (Art. 836 y 762 del
CPC).
El Ministerio Pblico no emite dictamen. Se le notifica con las resoluciones que se dicten en el
proceso, para que pueda hacer uso de la facultad constitucional de velar por la recta administracin
de justicia (Art. 835 del CPC).
Al respecto para conocer un poco ms sobre este tema, y dar respuesta a las preguntas
planteadas a continuacin te invitamos a hacer clic en el siguiente botn.
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Conclusiones
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