DERECHO ROMANO

*Los apuntes fueron hechos por una ex ayudante que ya egreso , mientras ella estaba
en 1ero, asique pueden haber posibles errores. Para estudiar se recomienda usar
como anexo el libro de Francisco Samper que se llama Derecho Romano.

Derecho Romano se puede explicar de dos maneras:

1. Tomando en consideracio n desde la u ltima etapa del Imperio Romano en
adelante (s. IV-V)

530 d.C. CORPUS IURIS (Justiniano) Fuente ma s

importante de Derecho Romano.

En occidente el Corpus Iuris de Justiniano no se encuentra en vigencia, e ste so lo

reaparece en el s. XI (Universidad de Bolonia). El oscurantismo tambie n coopera en
el desconocimiento del Corpus Iuris en occidente (Edad Media).
Cuando el Corpus Iuris es descubierto (Irnerio), los sabios se dan cuenta de su
gran valor y lo toman como modelo y/o derecho vigente (dependiendo del lugar). A
raz de esto se formara el Derecho Comu n (antecedente directo de la codificacio n
Pandectstica).

Codificacio n
Derecho Romano Co digo Civil Co digo Civil
France s Chileno

Para los Romanos la ley NO es fuente del derecho, la fuente fundamental son los
JURISTAS (jurisprudencia).

El Corpus Iuris es el resumen final, por esta razo n se estudia lo que llevo a e ste.
Perodo Clsico = 130 a.C. 230 d.C.

DOrs clasifica la historia de Roma de acuerdo a los tipos de juicios:

I. Perodo Pre-cla sico = Acciones de la Ley 9730 a.C. 130 a.C.)
II. Perodo Cla sico = Procedimiento formulario (130 a.C. 230 d.C.)
III. Perodo Post-cla sico = Conocimiento Extraordinario 9230 d.C. 530 d.C.)

QU ES EL DERECHO ROMANO?

1
Es el conjunto de criterios y principios por medio de los cuales los jueces dan
solucio n a las concurrencias jurdicas provocadas entre 2 personas privadas.

Sus Fuentes:

A. Directas: su finalidad era informar al juez de los criterios y principios para

resolver los conflictos entre privados
a.1. Libros Jurisprudenciales (Juristas): Escriben desarrollando casos (es
ma s cientfico).
a.2. Instituciones: Libros escritos no por juristas, sino que por profesores de
derecho que buscaban ensen ar a sus alumnos.
a.3. Cdigos: Conjunto de leyes ordenadas sistema ticamente.

El Corpus Iuris esta compuesto por:

Digesto (Libros Jurisprudenciales)
Institutas (Instituciones)
Co digos
Novelas.

B. Indirectas: Nos permiten conocer el Derecho Romano, pero que no esta n

destinadas a ser aplicadas por el juez. Por ejemplo: Libros de historia.

Fundacio n de Roma Corpus Iuris

(730 a.C.) (530 d.C.)

Derecho Romano no es lo mismo que Ley.

Los conocimientos de Derecho Romano los tomamos a trave s de las Fuentes:

Directas Tomadas en cuenta por el juez.

Indirectas No tomadas en cuenta por el juez.

2
Rasgos caractersticos de la poca Pre-clsica:

- En general es una nebulosa.

- El derecho se encuentra muy vinculado a la religio n.
- El derecho esta ntimamente vinculado a la calidad de ciudadano, por lo tanto, so lo
es aplicable a quienes sean ciudadanos. Es personal, no territorial. La aplicacio n del
derecho Romano es un privilegio al que so lo pueden aspirar los ciudadanos.
- El derecho durante este perodo es muy estricto, solemne.
- .

*Los negocios no son escritos, se ocupan testigos como medio de prueba, so lo

participan ciudadanos.

Aproximadamente, este perodo va desde los inicios de Roma (754 a.C.) hasta el
comienzo de la crisis de la Repu blica (130 a.C.)
La Monarqua entra en crisis por la pe rdida de influencias del pueblo dirigente
(por exceso de poder), lo que lleva a su final eliminacio n.
Debido a esto se busca una nueva forma poltica, primero surgen una serie de
dictaduras militares, adema s se suma a esta situacio n problemas sociales:
Patricios: concentran todo el poder poltico-militar.
Plebeyos: les esta vedado acceder al poder.

En un minuto los plebeyos se dan cuenta que esta n defendiendo un sistema que
no les favorece, ya que ni siquiera son ciudadanos Protestan.
Tambie n se manifiesta en el a mbito jurdico:
Algunos magistrados a la vez son jueces (patricios), adema s quienes poseen el
conocimiento del derecho es un colegio sacerdotal Colegio de los Pontfices (el que
hace puentes). Los pontfices siempre apoyan a los patricios.
Los plebeyos empezaron a presionar para que se les reconociera como
ciudadanos, para lo cual utilizan dos me todos:
a. Huelga militar
b. Si no cambian las condiciones van a fundar una nueva ciudad frente a Roma
donde no hayan diferencias entre patricios y plebeyos.

En el s. V a.C. los plebeyos son integrados socialmente, esto trae como

consecuencia un nuevo orden poltico: La Repu blica
Los plebeyos reclaman para conocer el Derecho, escribirlo y hacerlo pu blico = Ley
de las XII Tablas* (449 a.C.)
* El texto era muy resumido y como deca muy pocas cosas, tuvo que
empezar a ser interpretado Los Pontfices la interpretan (debido a su
conocimiento y prestigio) por lo que mantienen el monopolio del conocimiento del
derecho.

3
Es importante destacar, que a diferencia de lo que se piensa, la ley de las XII Tablas
tuvo un origen revolucionario, sin embargo, su contenido termina siendo so lo una
recopilacio n de derecho vigente.

QU ES EL DERECHO PARA LOS ROMANOS?

IUS = Derecho

Justicia
Los romanos utilizaban esta palabra.
Es un adjetivo calificativo (lo justo).
Debe traducirse como la justa posicio n, de esta manera
tiene sentido cuando se habla de IUS SERVI, que mucho traducen como derecho del
esclavo lo que es absurdo. En cambio si se traduce apropiadamente se traduce
como la justa posicio n del esclavo.
El juicio es el medio formal a trave s del cual el juez decide si
una accio n es justa o injusta.
La resolucio n de un juez anterior sirve como precedente, sin
embargo, el nuevo juez no esta obligado a respetar ese precedente (es facultativo).
MORES MAIORUM Conjunto de resoluciones que sirven como antecedente
para resolver un nuevo caso (jurisprudencia)
Los Mores Maiorum no son lo mismo que la costumbre
Al conjunto de Mores Maiorum se le dio el nombre de IUS
MORES MAIORUM

LEY XII TABLAS

IUS

Cua les son los fundamentos de la Repu blica?

La Repu blica consiste en un sistema poltico, lo que se propicia es una divisio n del
poder entre patricios y plebeyos.

Que es el poder?
Es la fuerza socialmente reconocida.
Poder lo tienen los magistrados, porque ellos mandan al Eje rcito.
Que es la autoridad?
Es el saber socialmente reconocido.
Autoridad la tiene el Senado (senadoconsulto)
Los senadores son elegidos entre ex magistrados que se hayan
destacado en sus funciones y tengan una vida intachable. Este cargo es vitalicio, pero
no es hereditario.

4
El poder no es lo mismo que la autoridad.

Auctoritas = Senado

Repu blica Potestas = Magistrados

Maiestas = Dignidad del pueblo romano

El pueblo romano tiene una majestad/dignidad especial.
*Las legiones no pueden entrar en Roma por respeto a esta dignidad. So lo pueden
hacerlo cuando hay conmocio n interna y el senado lo solicite, tambie n entran
cuando se le rinden honores a un general victorioso.

El Senado actu a como un cuerpo de consejeros, los magistrados no esta n obligados

a obedecer esos consejos, sin embargo, su poder se ve disminuido si no lo hacen
(presio n social).

Leyes Pu blicas = Repu blica: aquello que interesa a todos.

Es una ley de intere s pu blico, no tiene como funcio n ser fuente del
derecho. Le interesa regular a la sociedad.

Privadas = Particulares

Co mo se dicta una ley pu blica?

El texto de la ley es propuesto por el magistrado a los Comicios, e stos votan a
favor o en contra, pero no pueden modificarlo.
Centuriados: se divide por los medios econo micos.
Equites Mayora de
1 clase centurias (97)
2 clase Se vota por centurias (193 en total), como la mayora de las centurias
3 clase recaan en los ciudadanos ms acaudalados y adems votaban primero,
4 clase se ven favorecidos, ya que se decida una vez que se alcanzaba la
5 clase mayora, aunque no todos pudieran votar. Para remediar esto se crean
nuevos comicios; el de los Tribunos (se divide por el lugar donde viven).
La mayora la tienen las tribus rsticas (gente ms rica).

Cua l es el efecto de la Ley Pu blica en el Derecho Romano?

ESQUEMA MODERNO

Demandante ejerce una accin en contra de otro

Juicio

5
 Demandado tiene excepcin

ESQUEMA ROMANO

Ley Privada Accio n

Ley Pu blica Excepcio n

Lex Falcidia de Legatis:

parte le corresponde al heredero (como mnimo)
parte le corresponde al legatario (como ma ximo)

Ejemplo: si de un total de 100 en el testamento al heredero se le deja 10 y al

legatario 90 es ilegal, mas es justo porque el derecho dice que se puede disponer de
lo que es de uno como se quiera (IUS).
Si el heredero se da cuenta de esto, pero ya acepto el testamento, no puede hacer
nada ya que so lo tiene excepcio n y no accio n.
Por el contrario si un heredero diligente acude primero a un jurista y despue s de ser
aconsejado so lo le entrega 75 al legatario, e ste puede demandarlo (tiene accio n), sin
embargo el heredero, gracias a la lex falcidia de legatis podra interponer una
excepcio n a esa accio n y conservar los 75.

Para los romanos el tener herederos es muy importante, ya que ellos se encargan del
culto familiar. A la vez el legatario tambie n se ve favorecido por la lex falcidia de
legatis, ya que de esta forma el heredero acepta el testamento y as el legatario
puede recibir lo que se le haya legado. Si el testamento no es aceptado por el
heredero, el legatario no recibe nada.

Heredero: en la medida que recibe tambie n paga. Puede ser

Legatario: so lo recibe cualquier persona

Legtimo = que esta de acuerdo a la ley

Justo = que esta de acuerdo al IUS

Siempre prevalece el IUS por sobre la ley, sin embargo, se trata de seguir la ley.

Los Concilios de la Plebe, tienen mucha importancia, las normas que son
aprobadas por estos concilios tienen la misma funcio n que una ley, pero se llaman
PLEBISCITO.
El Tribuno de la Plebe pasa a tener un veto general, protege los derechos del
pueblo, por lo cual las decisiones de los concilios son aplicadas a todos los
ciudadanos.

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 Si una persona no deja testamento, se aplica la Ley de la XII Tablas, donde se
designan a ciertos herederos.

La Ley Privada es fuente del derecho, no as la ley pu blica.

El Senado no tiene influencia/intervencio n en la ley. Son los magistrados quienes
proponen las leyes.

FIDES & IUS GENTIUM

s. III a.C. Guerras Pu nicas (con Ca rtago)

Despue s de la 3 Guerra Pu nica, Roma pasa a ser la primera potencia del
Mediterra neo. La ley hasta ese entonces era u til para un pueblo homoge neo y con
lmites geogra ficos definidos. Cuando Roma pasa a ser potencia y empieza a
comerciar con extranjero, se enfrentan al problema que los extranjeros no pueden
ser regulados por el Derecho Romano, surgiendo as el IUS GENTIUM. Siendo la
FIDES la que da origen, a su vez, a e ste.
FIDES: lealtad a la palabra dada (cumplir lo que se ha dicho)

Ciudadano Ciudadano Extranjero Ciudadano

IUS CIVILE (QURITIUM) FIDES

FORMAL INFORMAL
Estructura social cerrada No hay comunidad idioma tica
ni religiosa.

IUS GENTIUM
Las instituciones jurdicas del IUS GENTIUM*, se caracterizan porque son ma s
relajadas en su forma.
*El an o 242 a.C. adquiere mayor importancia debido a que se crea el Pretor
Peregrino.

Dos Co nsules (1 Patricio, 1 Plebeyo)

Dos Pretores Mayores
1 Pretor Menor 242 a.C. 2 Pretores Menores

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P. Menores: resuelven los conflictos.
Pretor Urbano: entre ciudadanos
Pretor Peregrino> entre extranjeros, o con extranjeros.

Como resultado de la labor del Pretor Peregrino se conforma el sistema del IUS
GENTIUM, basado en la FIDES.

A inicios del siglo II a.C. hay dos masas de instituciones jurdicas en Roma:
IUS QUIRITIUM vs. IUS GENTIUM

Los romanos empiezan a reclamar porque ellos siendo ciudadanos tienen ma s

dificultades que los extranjeros para realizar negocios. Poco a poco se empezo a
asociar el IUS CIVILE con el IUS GENTIUM.

A mediados siglo II a.C. la Repu blica empieza a entrar en crisis, ya que estaba
pensado para una sociedad que se desarrolla en un territorio relativamente
pequen o.

Roma empieza a tambalear (Revolucio n de los Esclavos Espartaco).

Surgiendo una serie de dictaduras militares, hasta la formacio n del Primer
Triunvirato, del cual formaba parte Julio Ce sar, patricio, militar brillante. E l empieza
a adquirir varios ttulos, por lo que sospechan que quiere transformarse en rey. La
crisis comienza cuando se autoproclama Co nsul Vitalicio. El senado se asusta y Julio
Ce sar es asesinado. A su muerte Marco Antonio y Octavio (su hijo adoptivo) buscan
sucederle. Venciendo Octavio a Marco Antonio en la batalla de Accio, e sta deba
terminar las guerras civiles y restaurar la Repu blica.
Octavio presenta su renuncia (con la idea de que no sea aceptada), para luego ser
restituido y adquirir mayor poder. Se hace conferir una serie de poderes (mezclando
auctoritas con potestas):
Pontfice Ma ximo (autoridad)
Princeps Senatus
Tribunicia Potestas (Tribuno de la Plebe)
Proco nsul
Augusto (Caio Caesar Octavianus)

Imperio Romano

Provincias Senatoriales

Provincias Imperiales

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 El Eje rcito esta en las Provincias Imperiales, creando un protectorado en Roma
(que esta bajo el cuidado del Senado).

Octavio se presenta como un restaurador de la Repu blica, sin embargo, rompe

con sus bases, ya que une en su persona el poder y la autoridad.

Hay dos tipos de fuentes, aquellas vinculadas a la potestad (poder): Edicto del
Magistrado, los senadoconsulta, las leyes pu blicas. Y las vinculadas a la autoridad
(saber): Jurisprudencia.

Jurista: Persona que se dedica al estudio del derecho y se le reconoce como tal.
La Jurisprudencia empieza con los pontfices, bastante cerrada y privada
(Colegio de los Pontfices). Esto se rompe alrededor del an o 340 a.C., un pontfice
empieza a comentar en pu blico sus decisiones Primera Jurisprudencia Laica,
opera sobre las bases del desarrollo de las instituciones y creacio n de instituciones.
Durante la e poca cla sica, la jurisprudencia ya no es tan creadora, pero si las
desarrolla al ma ximo. Se desarrolla en cuatro lneas:
1. Respondere: Dar respuesta a los conflictos/consultas sobre materia jurdica.
2. Agere: asesorar a las partes en sus juicios.
3. Cavere: Adecuar los antiguos negocios a las nuevas necesidades del Derecho
Civil
4. Escribir Libros.

Los juristas son personas privadas que gozan de autoridad.

A Augusto se le ocurrio conceder un estatus especial a su Consilium: IUS
PUBLICE RESPONDENDI (justas respuestas que se dan pu blicamente).
Cuando un jurista de su Consejo emite una respuesta, esa respuesta tiene como aval
la autoridad del jurista (as era normalmente), pero lo que buscaba Augusto era
sumarle su propia autoridad (como Emperador) a las respuestas de los juristas de
su Consejo = Doble autoridad.

Un jurista (A) tiene que decidir sobre un caso, para lo cual tiene dos precedentes,
uno de un jurista cualquiera (B) y otro de un jurista que formaba parte del
Consilium del Emperador (C). En el Derecho Romano A puede elegir cualquiera de
los dos precedentes. Si A decide seguir a B, esa decisio n no puede ser apelada (en
Roma no existe apelacio n), su sentencia es siempre respetada, el Emperador no
puede revocarla.

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De esta forma la opinio n del jurista C (Ius publice respondendi), pero s la tendra
400 an os ma s adelante.

En Roma no existan ca rceles, los castigos consistan en la muerte o el destierro.

El resultado de la labor de los Juristas se llama JURISPRUDENCIA.

Durante el Principado, los Juristas pasan a formar parte de escuelas. En Roma

existen dos escuelas, la de los Sabinianos (Sabino) y los Proculeyanos (Pro culo),
hasta el primer tercio del s. II d.C. los juristas pertenecen a una de estas escuelas.

En derecho surgen controversias sobre que es lo justo en un caso concreto,

teniendo ambas escuelas posturas diferentes, lo que no quiere decir que una de ellas
no sea correcta.
As sucede en el caso de la escultura: Resulta que un hombre A tiene una roca de
ma rmol y un hombre B es escultor, B tomando el ma rmol de A esculpe una escultura,
el problema es quie n es el duen o de la escultura.
Sabinianos La escultura es del duen o de la materia prima (ma rmol), pero e l
debe pagarle al escultor por su trabajo.
Proculeyanos La escultura es del escultor y e ste debe pagarle al duen o por
haber ocupado su materia prima.
En derecho no siempre hay so lo una respuesta justa a un caso, como se ve en este
ejemplo.
En realidad las diferencias entre Sabinianos y Proculeyanos no son tan
relevantes, no hay una mejor que otra, sino que simplemente son diferentes.
El an o 130 d.C. aparece Salvio Juliano, quien siendo originalmente Sabiniano se
termina por separar de estas distinciones, ya que cuando toma decisiones el no se
acoge a ninguna de las dos escuelas, sino que toma cosas de ambas. E l rompe con el
esquema y termina con las dos escuelas, adema s el redacto el Edicto Perpetuo.
Todos los magistrados tienen la facultad de dictar edictos (programa de
gobierno).
El Edicto consiste en un conjunto de recursos procesales que el Pretor pone en su
edicto para que los ciudadanos puedan hacer uso de ellos. Era un ofrecimiento que
se haca, era un sistema de derecho paralelo. (Ius Pretorio).

El Ius Pretorio es facultativo, se va cambiando cada un an o (tiempo que dura el

Pretor en su cargo), sin embargo, llego un minuto en que se quedo estancado. El an o
130 d.C. se le encomienda a Salvio Juliano que redacte un edicto definitivo.
El Edicto Perpetuo se fundamenta en el poder del Emperador, pero 300 an os
despue s el fundamento del Edicto radicara en la autoridad de Salvio Juliano.

Hacia el an o 150 d.C. aparecen los profesores de derecho, crea ndose as las
Academias de Derecho (comienza a ensen arse el derecho como se ensen a hoy en
da). Sin embargo, el nivel cientfico de los profesores era inferior al de los juristas.
Ellos escriban libros para sus alumnos, llamados Instituciones (no son libros

10
jurisprudenciales). Hubo un profesor un profesor de Derecho que so lo era conocido
por sus alumnos (Gayo), escribio sus instituciones con el u nico anhelo de que sus
alumnos aprendieran. Poco a poco fue adquiriendo fama hasta masificarse. 200 an os
despue s es un libro jurdico de importancia (300 d.C.). Adema s Gayo tuvo la suerte
de que su obra llego completa a nuestros das.

230 d.C. Jurisprudencia Cla sica tarda

A partir de esta e poca hay una tendencia cada vez ma s pronunciada de

monopolizar las fuentes de Derecho en el Emperador. Bajo esta concepcio n la
funcio n del jurista, que es privada, no tiene ningu n sentido. En el Dominado pasan a
formar parte de la burocracia imperial, la Cancillera termina con la actividad libre
del jurista, transforma ndolo en un funcionario administrativo. Provocando que la
jurisprudencia deje de manifestarse como fuente fundamental del Derecho. De esta
forma la manifestacio n imperial toma la funcio n de fuente fundamental de derecho.
Sin embargo, la labor jurisprudencial no puede ser olvidada y se forman bibliotecas
de libros jurisprudenciales.

Hacia el s. III d.C. se produce una revolucio n editorial, antes los libros estaban en
volu menes (rollos) los que luego se reemplazan por Codex (libros de hoy en da).
Esto trae como consecuencia, que todos los volu menes tienen que ser pasados a
codex. Los que traspasan los libros no son juristas, adema s cuando hacen este
trabajo no transcriben los libros literalmente y los resumen con una serie de errores.
De esta forma entra en crisis la autenticidad de los libros.
A partir del an o 350 d.C. tambie n entra en crisis no so lo el contenido de los libros
sino que su autora, lo que lleva a la Ley de Citas (426 d.C.)

Ley de Citas Gayo

Papiniano
Ulpiano
Modestino
Paulo

Con la Ley de Citas se trata de solucionar el problema de autenticidad, ya que

e sta regulaba cuales era los libros que se podan citar en un juicio, no obstante, esta
ley da lugar a cierta controversia:

La Romanstica en general dice que se puede citar cualquier autor que sea
nombrado en la Ley de Citas, sin embargo, estos autores no sirven para aclarar la
autenticidad, ya que muchos de estos autores tienen contradicciones en los libros
que aparecen de ellos (no se sabe si todos son de ellos). Los profesores Samper y
Terrazas por el contrario, creen que la Ley de Citas dice que se pueden dictar libros
determinado de estos autores.

Gayo Instituciones
En la poca post-clsica se les
reconoce autoridad (conocimiento en
11 material jurdica). Sin embargo, se les
reconoce por el poder del Emperador.
 Papiniano Definiciones
Ulpiano Eptome
Modestino ?
Paulo Sentencias

*En oriente tambie n se poda citar los libros que estos mismos autores citaban
en sus libros.
Este perodo marca el fin de la jurisprudencia como fuente del derecho.
El fundamento de la Ley de Citas es el poder del Emperador y no la autoridad de
los autores.
En occidente el nivel de los juristas era bastante bajo, sumado con la tendencia a
considerar el Emperador (monopolio) como fuente del derecho. Cuando cae el
Imperio (476 d.C.) los Ba rbaros que los vencieron se hicieron nombrar magistrados
(reyes) y dictaban edictos.
En oriente se mantiene el nivel cientfico de los juristas, eso s hay una tendencia
marcada de recopilare el derecho. Especial importancia tiene el Corpus Iuris (530
d.C.), el cual es ideado por el Emperador Justiniano. E l tiene un plan de reunificacio n
del Imperio:
Poltico-militar
Religiosa
Jurdica (mismo derecho para todos = Corpus Iuris)

Los Senadoconsultos:

Durante la e poca republicana, los senatusconsulta haban constituido el modo

normal a trave s del cual el Senado expresaba su auctoritas republicana, por cuanto
consistan en respuestas a modo de consejo que la asamblea daba a las consultas de
los magistrados.
La auctoritas patrum de lo senadores y la auctoritas prudentium de los juristas
tuvieron entonces cada una su campo de accio n delimitado a los asuntos sociales y al
derecho respectivamente. Durante el Principado, cuando el Senado ve disminuida
su real influencia cvica, comienza a intervenir en cuestiones de derecho y responde
consultas del Prncipe sobre temas jurdicos. La actividad de los comicios haba
cesado en e poca de Claudio, y el Senado asume las funciones hasta entonces
desempen adas por las asambleas populares. As los senadoconsultos llenara n el
papel de las antiguas leyes comiciales
Desde el principado de Adriano (117-138 d.C), los senadoconsultos no valen tanto
como dicta menes del Senado, sino que se le atribuye validez directamente al mismo
texto de la consulta imperial (oratio) dirigida a la corporacio n, sin esperar la
respuesta afirmativa del Senado, que se da por sentada y los senadoconsultos se
convierten gradualmente en una forma larvada de legislacio n por el Prncipe hasta
que dejan de producirse al final de la e poca cla sica.

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El senadoconsulto no es fuente directa del ius civile, y su validez depende de los
recursos procesales que el magistrdo concede al litigante que los invoca.
Normalmente, el senadoconsulto da lugar a una defensa (exceptio) a la persona
demandada que se halla en una posicio n protegida por el dictamen senatorial.

La Jurisprudencia clsica tarda:

Desde Adriano cesa de existir el oficio jurisprudencial como actividad libre, y la

carrera de jurista se convierte en una funcio n burocra tica inserta en la
administracio n a trave s de la Cancillera Imperial.
Debido al nuevo sesgo administrativo que toma la actividad jurisprudencial, los
juristas, adema s de las materias que tradicionalmente caan dentro del campo de su
dedicacio n, comenzara n tambie n a interesarse por problemas de naturaleza
distintas, como las relativas a la administracio n de las provincias o de la propia
Roma, o a cuestiones de indole fiscal o criminal.
La consecuencia de ello es la ampliacio n del concepto ius a materias que no
dependen propiamente del iudicium. En las fuentes de la e poca preadriana se hace
referencia a una distincio n entre ius publicum y privatum, pero ella tiene un sentido
formal, segu n si el verdadero ius procede de una fuente pu blica o privada. Al
ampliarse el concepto de ius en la u ltima e poca cla sica, la distincio n va a cambiar de
significado, ahora se llama pu blico o privado al ius segu n si afecta o no al intere s
general de la Repu blica.
La literatura jurdica se dirige preferentemente hacia las obras enciclope dicas, en las
que se prefiere la recepcio n de opiniones anteriores que la originalidad creativa;
conforme a esto florecen los grandes comentarios al derecho civil (ad Sabinum) y al
derecho honorario (ad Edictum) que por su extensio n y claridad fueron los
preferidos en la recopilacio n de Justiniano. Tambie n se conocieron otros ge neros:
a. Libros sobre temas pu blicos
b. Libros de definiciones y reglas
c. Instituciones, destinadas generalmente a las ensen anza jurdica de primer
grado en las academias que comienzan a surgir.

Pese a la burocratizacio n de la jurisprudencia, todava la tradicio n jurisprudencial es

suficientemente firme como para dar valiosos frutos personales, aunque no lleguen
a igualar la talla de sus antecesores.
Ejemplos:
E. Papiniano (+212)
J. Paulo (+226)
D. Ulpiano (+228)

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Aparte de los verdaderos juristas, cuya actividad literaria sigue desarrolla ndose en
torno a modelos de los antiguos responsa, nos son conocidos los escritos de algunos
maestros de derecho, encargados sobre todo de la ensen anza en academias
Gayo es el ma s popular de estos profesores, su nombre nos es desconocido, pero se
piensa que viva en alguna provincia oriental y desarrolla su labor docente y literaria
hacia la e poca de los emperadores Antonino Po y Marco Aurelio.
Sus instituciones, libro de ensen anza jurdica en el grado primario, posiblemente
concebido para abogados ma s bien que para juristas, hicieron famoso el nombre de
este autor en la e poca postcla sica y llega a usarse como libro de texto de primer
curso en las academias de Be rito y Constantinopla.
La divisio n que propone Gayo de la materia tratada, en personas, cosas y acciones,
opuesta a la de los grandes juristas sistematizadores del ius civile, ha servido de
programa a los modernos co digos civiles.

Los Rescriptos Imperiales:

La reorganizacio n de la Cancillera Imperial en tiempo de Adriano no es sino la

lo gica evolucio n del ius publice respondendi, en cuanto permite al Prncipe asumir
formalmente la autoridad de los responsa emitidos por el o rgano asesor.
Las consultas dirigidas a la Cancillera se entendan hechas al emperador, y el
nombre de e ste figura en la subscriptio que estampaba con la respuesta al pie de la
instancia, aunque materialmente hubiera sido dada por uno de los juristas
pertenecientes a la secretara: estos responsa imperiales, verdadera forma de
actividad jurisprudencial durante la u ltima e poca cla sica, reciben el nombre de
rescripta.
Los rescriptos son extractados y archivados en un registro especial y si se refieren a
casos no estrictamente particulares, pueden invocarse como ejemplo para la
resolucio n de un caso posterior.

poca Postclsica:

Las muertes de Paulo (226) y Ulpiano (228) cierran el ciclo creativo de la

jurisprudencia y abren el perodo postcla sico, cuya caracterstica esencial es que la
produccio n culta del derecho va siendo desplazada por las fuentes imperativas,
emanadas de la potestas del emperador, convertido en un dominus a la manera
oriental.
El comienzo de la e poca postcla sica coincide con el asesinato de Alejandro Severo
(235), hecho que sume al Imperio en una convulsio n de anarqua que lo conduce
pra cticamente a la disolucio n, hasta que el orden es restaurado por una serie de
jefes militares provenientes de las legiones de Iliria:
Claudio II (262 270)
Aureliano (270 275)
Probo (276 282)
Diocleciano (284 305): tras la apariencia aracaizante de una restauracio n,
establece un nuevo re gimen, postrema consecuencia de la larvada confusio n entre

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potestas y auctoritas que ya se advierte en la propia fundacio n del Principado, y
quedan definitivamente abolidos los u ltimos restos de la libertas romana que au n
permanecan vigentes.
Las magistraturas republicanas desaparecen definitivamente, y se suprimen todas
las diferencias entre las diversas provincias, con lo que se da paso a un sistema
conce ntrico de divisiones regionales que atiende so lo a la lo gica de la geometra
administrativa.
La divisio n del Imperio en dos grandes regiones, Oriente y Occidente, tiene sin
embargo, un fundamento real, motivado en la diferencia idioma tica y el mayor nivel
que logran conservar las provincias helenizadas.
Constantino (312 337) establece el dinastimo formal y traslada la capital a
Bizancio. La divisio n entre Oriente y Occidente adquiere a su muerte una
significacio n poltica, aun cuando en ciertos perodos se restaura la unidad, pero la
idea del Imperio, como a mbito u nico, subsiste y hasta queda favorecida por el hecho
de la desaparicio n de la figura del Emperador de Occidente en el an o 476, tras las
deposicio n de Ro mulo Augusto y el envo de las insignias imperiales a Bizancio.
Justiniano sera el u ltimo emperador que emprenda un real esfuerzo por restaurar
dicha unidad en el terreno de los hechos.

Dentro de la e poca postcla sica hay tres sub perodos:

a. Etapa postcla sica temprana (230 330 d.C.): la Cancillera, pese a faltar la
vena creadora de los grandes juristas imita el estilo cla sico.
b. Etapa Constantiniana (330 430 d.C.): Se impone definitivamente la
legislacio n imperial como u nica fuente viva del Derecho.
c. Etapa Teodosiana (430 530 d.C.): Determinada por una tendencia
compiladora, se inicia la recopilacio n de las leyes imperiales hecha por
Teodosio II de Oriente y Valentiniano de Occidente.

La Consuetudo:

Una nota predominante del periodo postcla sico sera el hecho de que se escinda la
armona que aunaba la tradicio n culta y la pra ctica jurdica, de manera que habra de
aflorar al primer plano, como fuente del derecho, aquel conjunto de usos ma s o
menos reiterados y esponta neos que se conocen bajo el nombre de consuetudo.
Durante la e poca cla sica no se consideraba a la consuetudo como fuente del Derecho,
sino que consiste en una situacio n local con la que los jueces han de contar.
La consuetudo debe distinguirse de los antiguos mores maiorum, que no consisten
en usos anti jurisprudenciales, sino precedentes judiciales perfectamente ajustados
al derecho de la e poca y plenamente romanos. Para mayor claridad conceptual,
traducimos la expresio n mores maiorum por precedentes y el te rmino
costumbre queda reservado para designar a la consuetudo provincial.
Frente a la consuetudo, la cancillera Imperial intenta en ocasiones oponer una
resistencia ma s de estilo que creativo. Por otro lado el estudio del Derecho se
trivializa y desciende del manejo de los argumentos que se han de emplear en los

15
litigios; la cultura jurdica se refugia en bibliotecas y toma una direccio n ma s erudita
que pra ctica. Aparecen en las fuentes dos tendencias diversas:
1. Vulgar: ma s cercana a la consuetudo
2. Clasicista: ma s cercana a los eruditos.

La tendencia vulgarizante predomina sobre todo en Occidente: el llamado Derecho

Romano Vulgar, en realidad no es sino este derecho tardo occidental que
involuciona hacia concepciones primitivas a causa del agotamiento de la tradicio n
jurisprudencial.

Los Iura:

Aunque durante la e poca postcla sica el poder imperial procurara centralizar la

produccio n jurdica a trave s de las constituciones, sigue teniendo importancia como
fuente de Derecho la tradicio n jurisprudencial, que no consiste ya en la forma viva
de los responsa, sino en la conservacio n y transmisio n de los antiguos libros de los
juristas.
A principios del perodo postcla sico tiene lugar una revolucio n editorial que habra
de influir notablemente sobre el proceso de transmisio n de las obras cla sicas:
consiste en el paso de la forma de rollo (volumen) a la ma s co moda y manual de
libro (codex). Este hecho trae como consecuencia una notable actividad destinada a
reeditar, bajo la nueva forma, los trabajos antiguos conservados hasta entonces en
volu menes. Los editores no siempre copian con fidelidad y en lo que se refiere a los
libros jurdicos procuran resumir las obras originales o realizar sntesis de trabajos
diversos de manera que los nuevos textos puedan servir para la ensen anza
elemental o sean u tiles para el manejo fa cil de los argumentos jurdicos ante el juez
por los abogados. (270 d.C.)
La tradicio n jurisprudencial, denominada en su conjunto como iura, incluye tambie n
los rescriptos preconstantinianos, elaborados a trave s del me todo de los responsa.
Dos ediciones de estos rescriptos, resumidos y ordenados por materias, son
preparadas respectivamente por un desconocido maestro llamamado Gregoriano (a.
293) y por Hermogeniano (315), el primero (Corpus Gregoriani) contiene responsas
imperiales desde la e poca de Adriano hasta la de Diocleciano, el Corpus
Hermogeniani, rescriptos posteriores del propio Diocleciano.
Entre los ma s importantes resu menes de obras jurisprudenciales directas debe
citarse: un libro de sentencias o principios jurdicos breves cuyo autor ano nimo
atribuyo al jurisconsulto Paulo (Sentencias de Paulo). Otra obra similar de principios
del siglo IV, es atribuida a Ulpiano, aunque en verdad parece ser una versio n
simplificada de los libros de Instituciones principalmente de Gayo.
La profusio n de transcripciones acabo por producir una crisis de autenticidad, de
manera que los emperadores hubieron de intervenir para declarar como aunte nticos
algunos libros y prohibir otros que, tenidos espurios, pudieran ser citados ante los
tribunales en apoyo a los argumentos jurdicos.

16
Fue el emperador Valentiniano III, quien intento regular definitivamente las citas
forenses de los iura y atribuye auctoritas exclusivamente a los de Papiniano, Paulo,
Ulpiano, Modestino y Gayo (ley de Citas del 426).
En verdad la ley de citas no se refiere a los autores que nombra, sino a determinados
libros postcla sicos a ellos atribuidos.
a. Papiniano: Definiciones
b. Paulo: Sentencias
c. Ulpiano: Eptome
d. Modestino: ?
e. Gayo: Instituciones
En una redaccio n posterior que data del 438, se atribuye autoridad tambie n a los
juristas citados por dichos libros.

La Leyes Imperiales:

La Ley de Citas muestra el propo sito imperial de reducir, incluso los escritos
jurdicos, a materia legislada, y atribuye validez a los iura no por la propia auctoritas
de los juristas, sino por la potestas del Emperador que los reconoce.
Las contituciones imperiales se convierten, as, en la u nica forma oficial de producir
derecho: son las leges, junto a las cuales los iura valen en cuanto son por ellas
recogidos y aceptados como una tradicio n literaria de u til aprovechamiento.
El an o 429, el emperador Teodosio II de Oriente expone un plan destinado a reunir
en un solo cuerpo, y distribuidas segu n materias, todas las leges generales
posteriores a Diocleciano. Este deseo se materializa en el an o 438, al promulgarse
conjuntamente por los dos emperadores el Co digo Teodosiano.
La constitucio n por la que Teodosio manifiesta sus propo sitos contiene una
importante novedad en cuanto a la valoracio n de los Co digos Gregoriano y
Hermogeniano: cuando el Emperador manda a componer el nuevo Cuerpo, entiende
que dichos co digos valen no por ser colecciones de responsa, ni tampoco por la
autoridad de sus compiladores, sino por cuanto su contenido es una expresio n del
poder imperial. El cambio se debe a una nocio n diferete del significado de los
rescriptos antiguos , que ahora no se consideran ya producciones similares a los
responsa jurisprudenciales (iura), sino que se incluyen dentro de las diversas
especies de constituciones imperiales (leges); sin embargo esta nueva forma de
valorar los co digos dioclecianos es privativa de la tradicio n oriental establecida por
la Cancillera de Constantinopla.
El Co digo de Teodosiano es el u ltimo acto legislativo general comu n de los Imperios
de Oriente y Occidente; ma s tarde las constituciones posteriores de los mismo
emperadores Teodosiano y Valentiniano III, o de sus sucesores, se publican bajo el
nombre de Novelas post-teodosianas que la tradicio n ha designado individualmente
por el emperador a quien las constituciones pertenecen

17
El Derecho romano Barbaro:

Occidente va a conocer todava, tras la promulgacio n del Co digo Teodosiano, algunas

producciones de factura modesta, obra acaso de maestros que impartan
instrucciones en academias situadas al sur de las Galias.
El inte rprete ha parafraseado la constitucio n imperial o la transcripcio n
jurisprudencial a fin de hacerla inteligible al ya barbarizado medio cultural y a
fuerza de simplificar o trivializar la explicacio n, desvirtu a o inclusive cambia su
contenido. Esto viene a contribiur al general proceso de involucio n jurdica en que
consiste el Derecho Romano Vulgar.
Tras la desaparicio n del Imperio de Occidente el an o 476, la produccio n de
constituciones imperiales queda reducida a la sola Cancillera de Bizancio, y en
Occidente las leges pasan a tener el significado de una tradicio n antigua, ya no ma s
fuente viva de Derecho que, al igual que los iura, consisten en libros. El rey visigodo
Alarico II pretende reunir en una sola coleccio n todo este legado del Dereho
Romano, de manera que su contenido pudiera servir como texto de ilustracio n para
los jueces, tal es el origen del Brevario de Alarico (506), compilacio n ma s importante
y extensa de Derecho Romano Vulgar.
Convertidas las leges en libros de Derecho antiguo, la fuente viva del derecho se
traslada a las secretaras de los reyes ba rbaros asentados en Occidente, que ejercen
funciones comparables a los promagistrados romanos y promulgan sus
correspondientes Edictos.
Se conocen los siguientes Edictos romanos promulgados en e poca de reyes
ba rbaros:
a. El Edicto de Teodorico
b. El Edicto de Eurico
c. Los Fragmenta Gaudenziana
d. La Lex Romana Burgundionum

Corpus Iuris:

En oriente se logra mantener vivo el estudio de los textos cla sicos, gracias a la
creacio n de bibliotecas y a la existencia de universidades como Be rito y
Constantinopla.
Papel fundamental en esta labor de conservacio n desempen a el emperador
Justiniano (527-565). E l estaba deseoso de restaurar en todos sus aspectos la unidad
y esplendor del Imperio.
Entre las obras de Justiniano se cuenta una recopilacio n general del Derecho
Romano, e l nombro una comisio n que deba reunir en una sola obra las
constituciones contenidas en los Co digos Gregoriano, Hermogeniano, Teodosiano,
Novelas Post-teodosianas y leyes posteriores. Las constituciones sera n divididas por
matrias en libros y ttulos, siguiendo el esquema del Edicto Perpetuo. Adema s
Justiniano faculta a la comisio n para hacer todas las modificaciones que fueran
necesarias. El nuevo co digo fue promulgado el an o 529 y desde entonces quedo

18
prohibido recurrir a anteriores colecciones de leges. Una edicio n posterior, del an o
539, es la definitiva y ha llegado a nuestros das.
Tras la publicacio n del Co digo, se empieza a recopilar y editar una coleccio n
antolo gica de jurispreudencia cla sica, que se encomienda a una comisio n presidida
por Triboniano. Esta obra tambie n se ordena segu n el esquema del Edicto. En
diciembre del 534 la comisio n completa su labor y promulga oficialmente la obra,
llamada Digetso o Pandectas, con la prohibicio n de interpretar su contenido.
Simulta neamente, una pequen a comisio n de tres miembros recibe el encargo
imperial de redactar un libro para estudiantes del primer curso de Derecho, a
semejanza de las Instituciones de Gayo. Estas instituciones de Justiniano quedan
redactadas definitivamente el an o 533.
Instituciones, Digesto y Co digo forman en su conjunto el Corpus Iuris Civilis. Ma s
tarde se le agrega el conjunto de las nuevas leyes (novellae leges) promulgadas por
Justiniano desde la publicacio n del Codex hasta su muerte.

CORPUS IURIS:

I. Instituciones: Libro introductorio para el estudio del Derecho, en el

mismo sentido que este ge nero haba surgido en el s. II d.C. (Instituciones
de Gayo con modificaciones menores).
II. Digesto o Pandectas: Recopilacio n de fragmentos de libros
jurisprudenciales (se copian fragmentos anotando el autor y el libro)
III. Co digo: Coleccio n de leyes ordenadas sistema ticamente.
IV. Novelas: nuevas leyes (posterior al Corpus Iuris original Justiniano dicto
nuevas leyes).

Con el Corpus Iuris sucede que durante el oscurantismo hasta el s. XII es

desconocido en occidente. Ese siglo en la Universidad de Bolonia es redescubierto
por Irnerio. Ra pidamente es asimilado por el derecho vigente.
Hay dos modos de estudiar el Corpus Iuris:

Moss Italicus se estudia como un derecho vigente y por lo tanto se plica.

Moss Galicus se estudia como un monumento histo rico, pero no se aplica tal
como esta .

El u ltimo gran Estado donde estuvo vigente el Corpus Iuris fue Alemania, hasta
1900.
La Romanstica moderna consiste en reconocer los glosemas (comentarios
agregados que luego quedaron incluidos) e interpolaciones (modificaciones que hizo
el comite redactor) de cada fragmento, se utiliza el me todo histo rico-crtico (DOrs).
Hacia fines del s. XIX un alema n llamado Otto Lenel hace una reconstruccio n del
Edicto Perpetuo, para esto tomo varios elementos de ana lisis (comentarios del
Digesto). Luego escribio la Palingenesia Ius Civilis. Tomo el Digesto, corto los

19
fragmentos y los fue ordenando por libro (reconstruccio n de las fuentes que
estaban en el Digesto).

ACCIONES

Co mo se lleva adelante un juicio?

Tres tipos:
I. Acciones de la Ley
II. Procedimiento Formulario1
III. Conocimiento Extraordinario

I. Acciones de la Ley:

Corresponde a la forma de litigar previo al Agere per Formulas, coincide tambie n

con la llamada E poca pre-cla sica

Las formas ma s primitivas de litigar que conocemos a trave s de las fuentes,

corresponden a los dos actos de violencia ma s simples sobre los cuales poda caber
la calificacio n de ius:
A. Apoderamiento de una persona o Manus Iniectio
B. Apoderamiento de una cosa o Vindicatio

A. Manus Iniectio:
Tiene lugar en el caso de que un deudor no pague voluntariamente sus deudas. Esta
figura responde a una concepcio n segu n la cual es la propia persona fsica del
deudor quien queda vinculada por la deuda, como si se hallase en una situacio n de
potencial servidumbre.

1
Varias teoras sobre su origen, algunos sostienen que estaran relacionados con las provincias y luego se
masificaron. Sin embargo, nosotros creemos que este procedimiento se encuentra vinculado a la
intervencin cada vez ms fuerte de los extranjeros.

20
La persecucio n de una deuda incide sobre la persona del deudor mejor que sobre
sus bienes, por esto se puede decir que la manus iniectio es una accio n personal.
Con posterioridad ceso la posibilidad de reducir al deudor a la esclavitud, pero en
teora se mantuvo la concepcio n de que la propia persona del deudor, en cierta
manera suceptible de avaluacio n pecuniaria, garantiza el pago de la deuda. As las
acciones que persiguen un de bito siempre sera n consideradas personales.

Las acciones las podemos clasificar en:

Accio n declarativa: tiene por fin resolver un estado de inseguridad jurdica. Es decir,
decidir sobre la existencia de una deuda controvertida.
Accio n ejecutiva: tiene por fin perseguir una deuda indiscutible, sobre cuya
existencia no cabe duda.
La manus iniectio es una accio n ejecutiva

Para que en la primitiva Roma se tenga por indubitada una deuda ha de provenir, ya
sea:
1. Una damnatio privada, o declaracio n solemne de una persona privada,
por la que establece que alguien es deudor de otro.
Ejemplo:
El legado damnatorio, por el que el testador declara que su heredero es
deudor de un legatario.
El nexum, que consiste en constituir el propio cuerpo como garanta para la
devolucio n de un pre stamo.
2. Una condemnatio, o damnatio pu blica, declaracio n formulada por el
magistrado respecto de que es efectivamente deudor aque l que lo ha
confesado en su presencia (confessio in iure).
Con posterioridad cuando aparecen las acciones declarativas, el iudicatum
(pronunciamiento) del juez es tenido por una condemnatio (sentencia
condenatoria).

En la e poca de las XII Tablas, el procedimiento lo inicia el actor mediante una

invitacio n formal que hace al deudor para comparecer ante el magistrado (in ius
vocatio); por cuanto la resolucio n final del magistrado requiere la presencia in iure
de ambos litigantes. Es deber del actor asegurar la comparecencia del demandado,
hasta el punto de que si e ste opone resistencia, puedo conducirlo por la fuerza.
El deudor so lo tiene el recurso de retardar la comparecencia, mediante la entrega de
un rehe n (vas) al actor.
Una vez ante el magistrado y verificada la existencia de la deuda con los requisitos
necesarios de indubitabilidad se dejaban 30 das al demandado para pagar o llegar a
un acuerdo con el actor, y si ello no suceda se proceda a la manus iniectio
propiamente tal.
Esto consiste en que el demandado es conducido nuevamente in iure, bien para que
pague, bien para que presente un vindex (tercero que interviene a favor del
demandado para sustraerlo de la manus iniectio, ya sea rescata ndolo
inmediatamente mediante el pago, ya sea objetando la legitimidad de la ejecucio n,

21
con la consecuencia de que e l mismo se convierte en demandado, y en caso de que
no logre probar su objecio n, es condenado al doble. Para ser presentado como
vindex ha de tenerse una solvencia semejante a la del demandado.
Si el demandado no paga ni presenta vindex, el magistrado pronuncia la addictio,
que consiste en una declaracio n solemne por la que ratifica las palabras y actos de
apoderamiento del deudor efectuados por el demandante. Con esto el actor queda
autorizado para conducir con e l al deudor para que, transcurrido un plazo sin que
haya habido avenimiento o arreglo, lo venda como esclavo o le de muerte.

Con posterioridad a las XII Tablas la manus iniectio sufre reformas sucesivas
destinadas a ampliar su campo de aplicacio n y a atenuar su extremado rigor:

a. Lex Publilia de sponsu (mediados s. IV a.C.): impona una damnatio en

beneficio del fiador (sponsor) que pagaba la deuda y no era reembolsado por
el deudor principal dentro de los seis meses sucesivos, de manera que poda
dirigir contra e ste la manus iniectio como si fuera damnatus.
b. Lex Furia testamentaria: marca el comienzo de una importante
transformacio n, ya que este plebiscito (ppios s. II a.C.) concede la manus
iniectio para que el que, sin estar exceptuado para recibir ma s, obtiene como
legatario una cantidad superior a 1000 ases. La novedad consiste en que el
actor no tiene que pronunciar la fo rmula pro iudicato, sino que se limita a
enunicar la causa por que exige la manus iniectio.
c. Se atenu a la manus iniectio en el sentido de que el deudor ya no era reducido
a la esclavitud, sino que quedaba en una situacio n de semiservidumbre,
mientras paga la deuda con su trabajo.

B. Vindicatio:
El apoderamiento de una cosa (accio n real o in rem) se realiza primitivamente
mediante la legis actio per sacramentum. Esta accio n recibe este nombre debido a
que se celebran, en el curso del litigio, unas caractersticas apuestas sacrales
denominadas sacramenta.
Los litigantes que disputan la cosa comparecen in iure llevando el objeto litigioso, o
un smbolo, si se trata de un inmueble. Llegados ante el magistrado, ambos
sucesivamente y con ide nticos gestos y palabras solemnes, afirman que el objeto les
pertenece. A continuacio n fingen luchar por e l y el magistrado conmina a ambos a
dejar la cosa.
Hasta este momento, en que interviene el magistrado e impone la paz, la ceremonia
no es sino un acto formal de ejecucio n fundado en la defensa privada, mas una vez
impuesta la paz, y ante la imposibilidad de determinar a priori cua l de las partes
cumplio con la vindicatio con justicia, se recurre al magistrado a trave s de un
saceramentum que vincula a las partes a la sentencia final: cada uno de ellos desafa
al otro a que se comprometa a pagar al Erario una cantidad proporcional al valor del
objeto en caso de no ser verdadera la afirmacio n anterior de dominio, y

22
formalizados tales compromisos (sacramento), el magistrado debe decidir sobre la
justicia de ellos.
Es importante el problema de la posesio n interina del objeto litigioso. Si el litigio
terminaba en un da no haba problema, pero s exista problema cuando el
procedimiento se deba posponer. El cara cter estrictamente sime trico de la
vindicatio en la cual no hay, en sentido propio, actor y demandado, sino dos
litigantes que ocupan la misma posicio n, no permite considerar de antemano a uno
de ellos como poseedor.
En un principio, el objeto litigioso quedaba en manos de un tercero neutral
(sequester) que deba restituir a aquel de los litigantes que resultara victorioso; ma s
tarde se comenzo a atribuir la posesio n interina a uno de los litigantes, precisamente
a aquel que ofreciera mejores garantas de que restituira la cosa y los frutos.
La sentencia del magistrado se limita a declarar cua l de los dos sacramenta es
iustum, al tenor de las pruebas que aportan los litigantes respecto del dominio sobre
la cosa. De este modo si ninguno logra probar el dominio ambos sacramenta sera n
considerados injustos, y la summa sacramenti debera pagarse por uno y otro. El
poseedor interino restituye el objeto a aquel cuyo sacramentum fue declarado
iustum, y si ninguno de los sacramenta obtuvo esa calificacio n, permanece
indefinidamente en poder del bien.

C. Legis Actio per iudicis arbitrive postulationem:

La caracterstica biparticio n de los litigios romanos, por la que se advierte

netamente la diferencia entre la iurisdictio del magistrado y la iudicatio del juez,
aparece por primera vez en la legis actio per sacramentum in personam, pero quedo
firmemente asentado en la legis actio per iudicis arbitrive postulationem. Este
procedimiento parece haber sido creado para la reclamacio n de deudas nacidas de
una sponsio, esto es, de una promesa sacral que, hasta el momento de crearse la
nueva actio, no tena otra sancio n que la puramente religiosa.
Mediante este litigio, el actor, en presencia del demandado y ante el magistrado,
expresa oralmente su pretensio n e indica la causa de la demanda, esto es la
existencia de una sponsio que da origen a la deuda, y en caso de que la contraparte
niegue la pretensio n, pedira el actor al magistrado el nombramiento de un juez o
a rbitro que decida la contienda mediante iudicatum.
La aparicio n de esta nueva accio n personal declarativa (en oposicio n a la ejecutiva
manus iniectio) permitio el aprovechamiento para superar las dificultades que
todava presentaba la legis actio per sacramentum a pesar de la innovacio n relativa
al otorgamiento de la posesio n interina a uno de los litigantes: consiste en
transformar la cuestio n de la propiedad en un litigio por deuda, y ello evita
definitivamente la estructura sime trica de la vindicatio, tanto en lo relativo a la
posesio n como en cuanto al pago de la summa sacramenti.
La transformacio n se efectu a a trave s del sencillo expediente de prometer el
poseedor efectivo, mediante sponsio, que pagara una cantidad convencional mnima
a otra persona para el caso de que e sta sea verdaderamente duen a del objeto

23
posedo por el promitente. El destinatario reclamara no ya el objeto litigioso, sino la
deuda prometida, mediante la legis actio per iudicis arbitive postulationem.
La presencia del objeto litigioso no es necesaria en la fase in iure, y al poseedor
interino no se le exige la presencia de garantes, sino so lo una promesa caucional.
Esta promesa permite que el actor, si resulta victorioso en la accio n personal
simbo lica, pueda reclamar la evaluacio n que e l atribuye al objeto litigioso para el
caso de que no sea restituido por el demandado.

D. Legis Actio per conditionem:

Fue introducida por la lex Silia para reclamar deudas pecuniarias de cantidad cierta,
y su a mbito de aplicacio n fue ampliado por la lex Calpurnia a deudas de objeto
cierto, e incluso a exacciones ilcitas no pecuniarias cometidas por gobernadores de
provincia.
Su forma parece tener origen en un antiguo rito que celebraba el colegio sacerdotal
de los Feciales para declarar la guerra, que consista en marchar a los lmites de la
ciudad afectada y establecer solemnemente un plazo dentro del cual haban de
rendirse determinadas satisfacciones. Semejante ceremonia pu blica de ultima tum o
emplazamiento sirve de modelo para la reclamacio n de una deuda cierta: el actor
cita in ius al deudor, y si e ste niega la deuda, lo conmina a que comparezca
nuevamente dentro de 30 das a fin de elegir un juez.

II. Procedimiento Formulario:

Hubo una serie de instituciones que se originaron en la FIDES, sin embargo,
faltaba un medio de castigo para estas relaciones.
La vinculacio n del mismo idioma y religio n no puede obligarse en los
extranjeros.
La formalidad es reemplazada por un documento, en el cual se haca un resumen
del juicio a trave s del conocimiento del documento.

Frmula 242 a.C. Se crea el Pretor Peregrino, siendo un

incentivo para generalizar este
procedimiento, hasta el momento que hasta
los ciudadanos comenzaron a utilizarlo.
Porque los ciudadanos reclamaban que el
Ius Pretorium es mucho ms sencillo que el
Ius Quiritium, lo que es injusto segn ellos.

En la redaccio n de la Fo rmula hay tres intervenciones, la del demandante, la del

demandado y la del Magistrado (la Fo rmula es un contrato de naturaleza pu blica).
El an o 17 a.C. se dicta la Ley Julia de Juicios Privados, que dispone que se
consideren como civiles, aquellos juicios que reu nan las siguientes caractersticas:
1. Entre ciudadanos
2. Ante un juez u nico.

24
 3. Que se haya desarrollado una Fo rmula.
4. En Roma.

Si falta uno o ma s de los requisitos, el juicio no es civil sino Pretorio (carece de

solemnidades).
Lo central en el procedimiento formulario es la Fo rmula documento
redactado con la intervencio n de las partes y del Magistrado y que permite tomar
conocimiento al Juez del litigio, con la finalidad que dicte sentencia de acuerdo a las
pruebas rendidas por las partes.

A. Fase in Iure Magistrado Redactar la fo rmula

Procedimiento (Urbano o peregrino)
Formulario

B. Fase Apud Iudicem Juez Dictar Sentencia

Fo rmula no es lo mismo que sentencia, al igual que el Magistrado es distinto al

Juez.

Los jueces eran personas privadas, cuya designacio n se haca de comu n acuerdo
entre las partes. Si no se ponan de acuerdo se sorteaba dentro de una lista de
nombres.
No era necesario ser jurista para ser juez.
El juez tiene autoridad para las partes, pero no tiene poder como el Magistrado.
El Magistrado con su sola presencia en la Fase in iure se compromete a asegurar
que la sentencia se lleve a cabo.

La Fo rmula es un documento que redactan las partes y resume el litigio para que
despue s el Juez decida a trave s de su conocimiento de la Fo rmula.

Intentio Se describe el litigio que se va a llevar a cabo, en

que consiste.
Fo rmula
Condemnatio El Magistrado ordena al juez que dicte sentencia
condenatoria o absolutoria, dependiendo de lo que
se ha podido juzgar.
Ejemplo de Fo rmula:
Sea Ticio Juez
Si resulta que Marco debe dar a Cayo 10.000 sex. (Intentio)
Condena Juez a Marco a favor de Cayo por 10.000 sex. (Condemnatio)

25
Si no resulta absuelve.

El que demanda debe probar la deuda (el que alega algu n hecho) frente al Juez.
El Juez una vez que las partes han probado, debe declarar sentencia.
Si Cayo so lo puede probar que la deuda es por 9.999 sex. Marco es absuelto.
Si Cayo prueba 10.002 sex. Se condena a Marco, porque existe la deuda y se ha
logrado probar que la deuda es au n mayor (si se debe lo ma s, se debe lo menos).
Pero Marco so lo debe pagar los 10.000 por los que se le demando .

La Condemnatio esta en todas las fo rmulas, so lo hay dos excepciones:

1. Cuando se solicita la divisio n de una cosa comu n = ADJUDICATIO
2. Cuando se solicita la libertad de una persona.

La condemnatio es SIEMPRE en DINERO, adema s puede ser determinada

(sabemos de la sola lectura un valor determinado) e indeterminada (no aparece una
cifra exacta, se da principalmente en Acciones Reales = persiguen una cosa).

Fo rmula de accio n real

Sea Ticio Juez
Si resulta que el esclavo Sticho es de Marco
segu n el derecho de lo quirites a no ser que.
se restituya segn tu arbitrio2
Condena Juez a Cayo a favor de Marco por
Todo cuanto el esclavo valga.
S.N.R.A.
Co mo se establece el valor?
1. Se le dice al Juez que e l lo valore.
a. Puede tomar criterios objetivos de valor.
El problema es que el demandante quiere su esclavo, y la condena es
en dinero.
b. Puede tomar criterios subjetivos (cuanto vale el objeto para el duen o,
de esta forma como el valor es mucho ma s alto que el de mercado el
demandado puede preferir devolver el objeto)

En general todas las acciones reales tienen cla usula arbitraria.

El pago sobrevalorado ma s la cla usula arbitraria hace pensar al demandado en
restituir, sin embargo, es una opcio n, no una obligacio n.

Accio n Personal A personas especficas

Accio n Real Se persigue un objeto independiente de quien lo tenga.

En el caso que un bien pertenezca a dos o ma s personas la condemnatio es

reemplazada por la adjudicatio.

2
Clusula arbitraria.

26
Ejemplo: dos personas son duen as de un esclavo, uno de ellos quiere demandar el
te rmino de la sociedad y que de ahora en adelante el esclavo le pertenezca a uno de
los dos. El esclavo si se divide por la mitad no es u til, por lo tanto, aunque es
materialmente divisible es jurdicamente indivisible porque sus partes no podra n
realizar el trabajo de la parte original. Entonces uno se adjudica el esclavo y el
mismo le paga una indemnizacio n por el esclavo al otro duen o. Si los dos quieren
adjudicarse el esclavo, el juez decidira a quien se le adjudica, dependiendo de las
pruebas, el valor de la indemnizacio n tambie n lo determinara el juez.
En los casos de bienes comunes no hay cla usula arbitraria.
Si a quien se le adjudica el esclavo no esta en condiciones de pagar la
indemnizacio n, se vende el esclavo y se divide la ganancia entre las partes.

Diferencias de las fo rmulas de una accio n real y una accio n personal

ACCIO N PERSONAL ACCIO N REAL

Sea Ticio juez Sea Ticio Juez
Si resulta que Cayo debe Si resulta que el esclavo Sticho
dar 10.000 sex. a Marco. (Intentio) es de Marco segu n el Derecho de
Condena juez a Cayo en los Quirites.(Intentio)
favor de Marco por 10.000 sex A no ser que restituya segu n su arbitrio
S.N.R.A. Condena Juez a Cayo a favor de Marco
por todo cuanto el esclavo valga.
S.N.R.A.
En la intentio aparece el demandado No aparece el demandado en la Intentio.
(Cayo) So lo aparece en la Condemnatio.
No tiene cla usula arbitraria Tiene cla usula arbitraria
La condena es una cantidad determinada La condena es indeterminada
No hay alusio n directa al derecho civil Hay alusio n directa al derecho civil
(quirites)

27
Las Acciones Personales pueden ser:
a. Causadas = Se debe explicar la causa de la obligacio n (la fuente), por lo tanto,
ya no basta so lo probar la existencia de esa deuda, sino el origen de e sta.
b. Abstractas = Son aquellas donde no se expresa la causa de la deuda.

Las acciones personales causadas incluyen una cla usula que se llama
DEMOSTRATIO, que se incluye en la redaccio n de la fo rmula, se hace una alusio n al
negocio que da origen a la obligacio n.

Hay acciones civiles y acciones pretorias (Edicto del Pretor), su diferencia es el

fundamento de las mismas. Las acciones civiles se fundamentan en el IUS
(auctoritas/jurisprudencia) y las acciones pretorias se fundamentan en la potestas
del Pretor.
Las acciones pretorias pueden ser:
A. Ficticias
B. Transposicio n de personas
C. In Factum

A. Acciones Ficticias: ordena que se tenga por acontecido un hecho que en

realidad no existe. A trave s de la ficcio n se daban por realizados ciertos
hechos que no haban ocurrido.
En el caso de la accio n real antes escrita se muestra que Marco es ciudadano
porque so lo a ellos se les adjudica el derecho de los Quirites (este tipo de
derecho so lo sirve para ciudadanos). Un extranjero no puede demandarlo por
esta accio n ya que no es ciudadano. Frente a esta situacio n el Magistrado finge
que es ciudadano Si resulta que el esclavo Sticho es de Marco y si e l fuera
ciudadano segu n el derecho de los quirites el esclavo sera suyo
El Pretor extiende (en casos particulares) el campo de utilizacio n de la accio n.
Las ficciones no se prueban porque son o rdenes.
La ficcio n determina que es una accio n pretoria (puede ser real o personal).
Otro ejemplo es el del poseedor civil que se encuentra protegido por una Accio n
Publiciana que es una asimilacio n de la Accio n Reivindicatoria.

B. Acciones con transposicin de personas: estas acciones necesariamente

involucran la situacio n patrimonial dentro de la familia romana.

Pater Familias
Potestas

Hijos Cosas
Mujer

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En Roma la funcio n del Pater Familias es el centro de la familia y adema s todo lo que
sus descendientes adquieren es para el Pater (so lo e l tiene patrimonio). El u nico que
puede obligarse con respecto a otras personas es el Pater. Sin embargo, esta falta de
proteccio n jurdica no implica que los dema s no puedan realizar negocios.
Ejemplo:
El hijo va a comprar un esclavo, dice que volvera con el dinero, pero no regresa. El
mercader puede demandarlo, condenarlo, pero no ejecutarlo (sentencia).
Puede demandar porque el hijo adquirio el esclavo, lo ma s probable es que gane el
juicio, y sea condenado a pagar el valor del esclavo.
En Roma se embarga el patrimonio (suma de activos y pasivos), pero como carece de
e ste no se puede hacer el cobro forzado de la deuda.
La solucio n que se da es demandar a una persona (hijo, por negociar), pero se
condena a otra (padre), porque e l tiene patrimonio y de esta forma no se tiene que
esperar a que el hijo sea independiente. Por lo tanto, las acciones con transposicio n
de personas deben ser siempre de naturaleza personal, porque de esta forma puedo
cambiarlo.
*siempre son pretorias y personales.

C. In Factum: Son aquellas que se encuentran ma s lejanas al Derecho civil.

Sancionan situaciones de hecho que son consideradas injustas por el
Magistrado. Es ma s difcil identificarlas.
Su fo rmula no obedece a modelos generales, por eso es tan difcil reconocerlas, en
ellas lo que se hace es describir una situacio n determinada y se concede, por lo
tanto, a aquellas personas que se encuentran descritas por la fo rmula.
La mayora comienzan por ser acciones penales, aunque luego pierden esta
caracterstica y persiguen una accio n civil.

Hay cla usulas que se incluyen por el mero consenso de las partes:
1. EXCEPCIONES: son alegaciones del demandado y consisten en una
declaracio n que el demandado hace, reconociendo la pretensio n del demandante
como cierta, pero luego agrega nuevos antecedentes que motivan el que sea absuelto
en la sentencia.
Ejemplo: yo demando a una persona porque me debe 10.000 sex., el demandado
acepta la deuda, pero dice que yo (demandante) le di tres meses para pagar la deuda
y so lo han pasado dos. En este caso el demandado debe probar el plazo.
La excepcio n es un recurso tpicamente del demandado porque se oponen a la
accio n.
Excepciones:
a. Ley Pblica o el Senadoconsulto (respuesta del senado a una consulta que
hace el Magistrado).

29
 b. Dolo (engan o, mentira): Conocimiento de la conducta inadecuada.
Originalmente el dolo no se sanciona, luego se empieza a sancionar en situaciones
muy concretas. Una sancio n general para el dolo so lo aparece el an o 66 a.C., como
accio n subsidiaria (cuando no hay otra opcio n ma s que esta).
Si he celebrado un negocio cualquiera y esa persona me ha engan ado, puedo
entablar una accio n de dolo. Debo probar el engan o, si no lo hago soy condenado.
c. Pacto: es un acuerdo pacificador que se produce entre dos partes de un
negocio.
Ejemplo: voy a comprar vino y convenimos con el vendedor que lo voy a pagar en 60
das. El vendedor puede exigir el pago desde el momento que se realiza el negocio,
pero yo puedo poner la excepcio n de pacto, que no puede exigir su dinero en 60 das.
Ley Pu blica = Exceptio Legis (Perpetuas)
Dolo = Exceptio Doli (Perpetua)
Pacto = Exceptio Pacti (Temporal)
Las fuentes de las excepciones permite clasificar la excepcio n en temporales o
perpetuas.

2. REPLICATIO: cla usulas usadas por el demandante y en ellas se procede a

realizar una contra excepcio n a lo alegado por el demandado en la excepcio n, se
alega un nuevo antecedente por el demandante, que permitira condenar al
demandado pese a la inclusio n de la excepcio n.
Ejemplo: demando a la persona que me deba el precio, el demandado alega por
medio de una exceptio pacti que se le haba dado un plazo de 60 das, pero yo
entablo una replicatio que el plazo ya ha vencido.

3. PRAESCRIPTIO: va incluida formalmente antes de la intentio. Su finalidad

fundamental es dividir el efecto extintivo de la LITIS CONTESTATIO.

JUICIOS:
Procedimiento Formulario:
I. In Iure Frente al Magistrado Fo rmula

II. Apud Iudicem Frente al Juez Dicte Sentencia.

I. Fase In Iure:

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Tiene dos protagonistas: Las Partes y el Magistrado.
Quie nes son las partes de un juicio?
Son aquellas que aparecen sindicalizadas como tales en la Condemnatio de la
Fo rmula.
Las partes deben ser capaces y deben tener intere s.
A. Partes:
1. Capaces: Aquellos que no son incapaces. So lo son capaces los ciudadanos
(excepto en la ficcio n) que son pater (tienen patrimonio, por lo que son
personas independiente = sui iuris).
2. Intere s: Actitud jurdica para concluir la fase in iure en calidad de
demandante o demandado.
2.a.1. Activo: calidad de demandante.
2.b.1. Pasivo: calidad de demandado.
El resultado del juicio debe afectar patrimonialmente a la persona que aparezca en
ella.
Adema s se puede distinguir:
2.a.2. Directo: Las personas litigan por s mismas.
2.b.2: Indirecto: No se puede o no se quiere litigar por uno mismo.
Se pone un representante, porque la persona no puede representarse, este es el caso
de los INFANTES y DEMENTES. Ese otro que actu a por ellos tiene un intere s
indirecto porque la condena no afecta su patrimonio, sino el del infante o demente.
Hay otro caso en que una persona que tiene intere s directo no puede o no quiere
participar (aunque es capaz).

Voluntaria Cognitor: Nombrado formalmente, se nombra frente al Magistrado

y
en presencia de la contraparte.
Procurador: Es un personaje que asume esponta neamente la
representacio n de otro, sin que concurra ninguna formalidad en su
nombramiento.

B. Magistrado:
Debe ser competente: Siempre es el Pretor, pero sera Urbano o Peregrino
dependiendo de quienes sean las partes.
Si ambas partes son ciudadanos romanos el Magistrado sera el pretor urbano.
Si una o ambas partes son extranjeros el Magistrado sera el pretor peregrino.

Co mo procede un juicio?

1. Lo primero que debe hacer el actor o demandante, es la llamada EDITIO ACTIONIS

PREVIA: el demandante una vez decidido a entablar el juicio, pero previo a ir
donde el Pretor, se dirige donde el demandado y le informa que lo va a demandar, la
accio n que va a dirigir en su contra y cuales son los documentos de su accio n (si es
que los hay).

31
2. Luego de esto, el mismo actor procede a la llamada IN IUS VOCATIO, consiste en la
obligacio n que tiene el demandado de concurrir ante el magistrado, es entonces el
mismo actor el que debe hacer concurrir, incluso por medio del uso de la fuerza, al
demandado.
La fase in iure no se puede llevar a cabo sin la presencia de ambas partes (y del
Magistrado). Lo u nico que puede hacer el demandado es retrasar su comparecencia
a cambio de entregar un rehe n.
Una vez frente al Magistrado, e l dicta sus primeras resoluciones. Lo primero que
verifica es que sea el pretor competente y luego la capacidad de las partes, una vez
verificadas el Magistrado exige de las partes una serie de promesas que tienen
distintas finalidades.
Le exige al demandado el llamado IUS IURANDUM CALUMNIAE, el demandado
promete que no se esta oponiendo a la demanda por calumnia (sabiendo que no
tiene la razo n). Si despue s se demuestra que el demandado se opone sin
fundamentos se le dara una multa (extra a la condena).
Luego se pide a ambas partes las llamadas STIPULATIONES TERTIA PARTIS. Tanto
demandado como demandante prometen que si pierden el juicio pagara n un tercio
de la condena fijada a la otra parte como multa.
Evita que se vaya a juicio sin fundamentos.
Tambie n se exige a ambas partes la llamada CAUTIO IUDICATUM SOLVI, las partes se
obligan a defenderse adecuadamente, a defenderse sin DOLO y a cumplir la
sentencia dictada por el Juez. El incumplimiento de cualquiera de estas
estipulaciones trae consigo el pago de una multa en dinero.
Luego de todo esto comienza la redaccio n de la fo rmula.
Previo a la redaccio n pueden suceder situaciones que interrumpen la fase in iure
antes de llegar a la LITIS CONTESTATIO no hay sentencia.

1. DENEGATIO ACTIONIS: consiste en que el Magistrado NIEGA el ejercicio de la

accio n al actor. El Magistrado considera que el juicio de esa accio n no se encuentra
suficientemente justificado.
Ejemplo: Si le presta un esclavo a otra persona por diez das y so lo han transcurrido
6.
La situacio n en que se encuentra el actor no es de aquellas suficientemente va lidas
para ser protegidas por una accio n pretoria (No es suficiente para crear un Edicto
Repentino).
El Pretor dicta un Edicto: conjunto de recursos procesales, se puede ir agregando
nuevas cosas a este edicto durante el mandato del pretor (en la medida que vaya
siendo necesario). Esta parte que se agrega despue s del inicio de la magistratura se
llama EDICTO REPENTINO.
De esta forma, la denegatio actionis frena el juicio.

2. INDEFENSIN DEL DEMANDADO: Es consecuencia directa de la necesidad que

existe, que ambas partes se encuentren presente en la fase in iure y que ambas
partes colaboren en la redaccio n de la fo rmula.

32
Consiste en que el demandado no colabora en la fase in iure, se puede deber a varias
circunstancias:
a. El demandado impide la IN IUS VOCATIO
b. Cuando hay silencio frente al Magistrado.
c. El demandado se niega a prestar las garantas que le impone el Magistrado.
La sancio n se determina distinguiendo si hay un ocultamiento doloso o no:

Ocultamiento doloso (LATITATIO) sancio n MISSIO IN BONA (Embargo total del

patrimonio) no es para que el actor se quede con el patrimonio, sino para los efectos
de venderlo y que el actor se pague con la venta).

No hay LATITATIO sancio n hay que distinguir si:

Accio n Personal sancio n MISSIO IN BONA (transitoria, so lo hasta que no se
encuentre presente el demandado).

Accio n Real sancio n Se traspasa la posesio n del objeto del demandado al actor. El
Magistrado debe distinguir:

Inmueble sancio n INTERDICTO QUEM FUNDUM (el actor puede entrar

temporalmente en posesio n del bien inmueble).

Mueble Presente sancio n El pretor le otorga la posesio n del bien mueble a

trave s
del IUSSUM REM DUCCI VEL FERRI

No esta Se concede a favor del actor una accio n ACTIO

Presente sancio n AD EXHIBENDUM*

* Es una accio n personal cuya finalidad es que el demandado exhiba do nde esta el
objeto:
Sea Ticio Juez
Si resulta que Marco tiene
intere s en que se exhiba el
esclavo Sticho, el cual no es
exhibido por DOLO Cayo.
A no ser que se restituya
segu n su arbitrio, condena
Juez a Cayo A favor de Marco
por todo cuanto El esclavo
valga.
S.N.R.A.

a. Si el demandado exhibe antes de la declaracio n de la fo rmula, lo exhibe frente

al Magistrado, como el objeto estara presente dictara el IUSSUM REM DUCCI
VEL FERRI.

33
 b. Si el demandado exhibe frente al Juez se sustrae frente al pago de la condena.
c. Si el demandado no restituye frente al Juez o Magistrado debera pagar la
condena sobrevalorada.

3. CONFESSIO IN IURE: Es una confesio n que se hace frente al Magistrado, el

demandado reconoce la accio n del demandante. Por lo cual no es necesario
continuar con el juicio. No es necesaria la redaccio n de la fo rmula.
a. Si es una accio n real el Magistrado dicta una ADDICTIO y formalmente atribuye
el dominio a la persona del demandante, adema s lo hace de manera formal.
b. Si la accio n es personal, el Magistrado decreta una MISSIO IN BONA a favor del
demandante.

4. IUS IURANDUM: Es una forma de detener la fase iure. Normalmente se dirige a e l

cuando no hay medios de prueba para desarrollar el juicio. Tiene una relacio n muy
cercana con el aspecto religioso.
Ordenadamente llama al demandado frente al Magistrado y lo hace prometer (e sta
depende del demandado).
Los Romanos juraban por los dioses, si eran falsos, ellos crean que los partira un
rayo.
5. TRANSACCIO N: Es un acto complejo por medio del cual demandante y
demandado se hacen concesiones mutuas. De tal manera que le ponen te rmino al
juicio actual, o bien evitan, previenen un juicio futuro.
Esta compuesta de dos actos:
a. Pacto: Acuerdo pacificador entre dos partes
Da origen a una EXCEPTIO PACTI.
Favorece al demandado.
Consiste en que el actor renuncia a ejercer o seguir ejerciendo la accio n que da
origen al juicio. A cambio de que el demandado le de algo.
b. Dacio n: De algo, una cosa (transferir el dominio de aquella cosa)\
o
Estipulacio n: Promesa de dar algo.

Si despue s de comprometerse el demandante sigue con el juicio, el demandado

puede oponer una excepcio n.

34
LITIS CONTESTATIO:

Es el momento ma s importante del juicio y coincide temporalmente con el instante

en que se termina de redactar la fo rmula y se cierran las tablillas y se sella =
momento de la litis contestatio.
Produce tres efectos:
1. Fijador: Consiste en que producido el momento de la LITIS CONTESTATIO ya
no se puede modificar nada de la fo rmula. Con una sola excepcio n, que es el
nombramiento del Juez (nuevo Juez).
El juez dicta sentencia de acuerdo a si se prueba o no lo que se dice en la
fo rmula.

2. Extintivo: Consiste en que el momento de la LITIS CONTESTATIO se extingue

la accio n.

Ticio

[Accio n Reivindicatoria] Al momento de la litis contestatio

se extingue la accio n

Sticho Marco
Robo (Excepcio n)
Ope Excepcionis

Si Marco devuelve el esclavo y luego lo roba de nuevo, supuestamente Ticio no

podra demandarlo porque no tendra accio n.
En el caso de una accio n real, la accio n se ha extinguido con una excepcio n, de esa
forma el actor puede volver a utilizar la misma accio n.
Luego el actor demanda, el demandado utilizara la excepcio n, pero el actor tendra
una replicatio de dolo, porque la accio n se ha extinguido Ope Excepcionis.
Si la accio n es personal, la modalidad es Ipso Iure.
Ticio 10.000 Marco Lo demanda, la accio n se extingue,
Marco le paga o sufrira un embargo.
Ticio no puede volver a demandarlo porque se extingue la accio n, de manera que el
Pretor pondra una denegatio actionis.

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Por que las acciones reales se extinguen Ope Excepcionis?
Porque de esta forma se resguarda el dominio.

Accio n Personal Ipso Iure

Sea Ticio Juez

Si resulta que Cayo debe Se limita a esto
Dar a Marco 10.000 sex. No puede demandar (el actor) al
Condena Demandante por la misma deuda.

Efecto Extintivo Protege al demandante de no ser demandado

muchas veces por la misma deuda (o accio n)

Si el actor intenta demandar de nuevo el Juez declara una Denegatio

Actionis.

Es muy importante poder probar la deuda, ya que si no se logra probar la deuda no

podra luego volver a demandar por una suma menor, ya que la accio n estara extinta.

Accio n Real Ope Excepcionis

Sea Ticio Juez
Si resulta que el esclavo
Sticho es de Marco segu n
El derecho de los Quirites
Condena
La accio n se extingue de manera distinta.
Para nosotros el derecho de dominio esta
sobre
la accio n reivindicatoria (1 derecho despue s la
accio n) En el caso Romano es al reve s,
Primero la accio n luego el derecho.

En las acciones reales se persigue una cosa, en este caso el dominio de una cosa.
Marco Sticho Cayo Suponiendo una extincio n Ipso Iure. Si Cayo
decide devolver al esclavo para no pagar la deuda y luego lo roba de nuevo Marco no
podra ocupar la accio n porque estara extinta.

36
Ahora si es Ope Excepcionis y Cayo vuelve a robar el esclavo, Marco s puede volver a
demandar. Cayo pondra una excepcio n, pero Marco podra entablar una Replicatio
Doli.
En este caso la accio n verdaderamente no se extingue.
Ope Actionis Excepcio n del demandado Replicatio Doli del actor

Para participar en un juicio hay que ser capaz y tener intere s:

Directo: Actu o por mi mismo.
Indirecto: Alguien actu a por m voluntaria Cognitor formal
Procurator no solemne

Co mo actu a el efecto extintivo cuando otro litiga por m?

Se extingue para el representante y para el representado.

Si hay una representacio n voluntaria es diferente.

Cognitor = La accio n se extingue para ambos.
Procurator = La accio n se extingue para el Procurator, pero no para el representado.

Puede suceder que el actor demande de nuevo, ya que el representado no se le ha

extinguido la accio n. So lo se le ha extinguido al Procurator.
Por lo cual el demandado debera exigir que el Procurator prometa que si el
representado vuelve a demandar, el Procurator pagara la condena, de esta forma el
demandado nunca pagara dos veces.

La Praescriptio es una cla usula que el actor y el demandante se ponen de acuerdo

para ponerla.
La praescriptio sirve para dividir el efecto extintivo de la litis contestatio.

Praescriptio 1
2
3X
4X
10.000 sex 5
6
7
En este juicio so lo se tratara de aquellas 8
cuotas vencidas que no esta n pagadas 9
normalmente la fo rmula se redacta por 10
la suma total, pero para que el demandado
no se ha absuelto y no sea aplicado el
efecto extintivo Ipso Iure, se incluye una
praescriptio que diga que so lo se tratara las
deudas vencidas.

37
 3. Efecto Creador: Al mismo tiempo que la accio n original se extingue, al
mismo instante se crea una nueva accio n ACTIO IUDICATI (accio n ejecutiva,
personal), permite una vez que se ha dictado sentencia que si el demandado
no paga, se le embarga el patrimonio.
Accio n Ejecutiva: No hay duda que existe la deuda, la discusio n es si esa
deuda se ha pagado o no.
Accio n Declarativa: Se litiga la existencia de una deuda. La sentencia declara
que la deuda existe y condena pagar la deuda.

Medios complementarios de jurisdiccin pretoria:

Medios Ordinarios:
Las formas de actuacio n de la iurisdictio pretoria suelen expresarse en tres verbos:
do, dico, addico.
Dare: Concesio n de la fo rmula, esto es, el decreto por el que se cumple la
litiscontestatio.
Dicere: Toda declaracio n solemne, y especialmente los decretos que facilitan y
promueven la marcha del litigio.
Addicere (addictio): Declaracio n solemne de asentamiento a lo declarado por el
actor, y que trae consigo, a favor de e ste, el establecimiento del dominio sobre un
objeto, o de otra posicio n jurdica definitiva.

Medios Extraordinarios:
1. Estipulaciones Edictales
2. Restituciones in integrum
3. Embargos
4. Interdictos
Ma s de imperio que de jurisdiccio n, porque
su aplicacio n es ma s general y no se limita
al a mbito restringido de los litigios.

1. Estipulaciones Edictales:

Toda estipulacio n consiste en una promesa verbal solemne, caracterizada por la

aceptacio n simple del promitente a una pregunta del estipulante y que genera una
accio n personal a favor de e ste.

Las Estipulaciones Edictales son aque llas en que el texto de la pregunta

estipulatoria viene establecido y sen alado por el propio Edicto, sin que el estipulante
pueda apartarse de e l ni an adir nada.
Los supuestos de concesio n de este recurso son mu ltiples, y esta n repartidos por
todo el Edicto. Si dicho supuesto existe y el interesado solicita que se celebre la
estipulacio n, el pretor, previo estudio sumario, ordena que sea realizada, de manera
que si el destinatario acata la orden, queda sometido a la accio n civil que nace de
dicho acto, y en caso contrario debera sufrir consecuencias jurdicamente adversas
(embargos, denegacio n de acciones o excepciones, etc.)

38
Estas estipulaciones suelen denominarse pretorias, como si lo caracterstico fuera
que el promitente se obliga a consecuencia de presiones del pretor, lo que no es
necesariamente as.

2. Restituciones in integrum:

Son providencias mediante las cuales el magistrado rescinde o da por no realizados

actos cumplidos regularmente segu n el ius civile, pero que en su concepto lesionan
inconveniente o innecesariamente a una persona.
Restituir significa volver atra s, restablecer las cosas a un estado anterior. El
recurso esta destinado a dejar sin efecto las consecuencias jurdicas de un acto que
es plenamente va lido segu n el derecho civil, pero que por circunstancias
extraordinarias produce resultados inconvenientes, por eso ha de considerarse
recurso extraordinario por excelencia.

En un principio el recurso se otorgaba caso por caso, pero luego se van fijando
causas generales en distintas ru bricas del Edicto. En todas ellas es necesario para su
concesio n que el interesado haya sufrido un perjuicio a consecuencia de la
aplicacio n rigurosa del ius civile, pues la in integrum restitutio esta concebida como
un auxilium estraordinarium destinado a reparar un perjuicio que no tiene otros
medios de resarcimiento.

Las hipo tesis de concesio n que contempla el Edicto son:

a. Ob aetatem: se concede a los menores de 25 an os para dejar sin efecto los

actos cumplidos por ellos mismos que les han causado una lesio n en su
patrimonio.
b. Ob absentiam: en beneficio de aquel que se hallaba ausente por causa pu blica
cuando sobrevino el acto cuyo efecto le es perjudicial.
c. Ob capitis deminutionem: se da a favor de aquellos cuyas obligaciones activas
contra una persona se han extinguido civilmente por el hecho de que e sta
entro bajo la potestad paterna o marital de otro.
d. Ob errorem: se concede a aquel que ha cometido un error esencial, sobre
todo en materia de procedimiento.
e. Ob metum: a favor del que fue intimidado para que celebrara el acto que lo
perjudica.
f. A favor de quien reivindica, cuando previo a la demanda el objeto fue
enajenado para que la accio n resultara ma s inco moda.
g. A favor de quien fue vctima de engan o en la celebracio n del acto (antes de la
accio n de dolo)
h. A favor de un demandado para que cesen los efectos de la litiscontestatio:
cuando en la condemnatio se establecio un monto excesivo, o cuando por
error se ha omitido una excepcio n perpetua.

39
El interesado ha de solicitar el recurso dentro de un plazo determinado desde el
momento en que cesa el obsta culo o que se realizo el acto cuya rescisio n se
pretende.
El magistrado, presente la contraparte, abre un estudio sumario del caso, y si el
destinatario se aviene a cumplir voluntariamente los resultados, dicta un decreto de
restitucio n por el que se esconde el recurso y manda se hagan las prestaciones
correspondientes a obtener que quede sin efecto el acto rescindido. Si, por el
contrario, el destinatario opone resistencia a la restitucio n, el magistrado concede al
interesado un recurso pretorio ordinario como puede ser:
a. Una accio n rescisoria, que es la misma accio n ba sica que habra tenido lugar
de no haberse cumplido el acto que se restituye, pero con la ficcio n de que
ese acto no se celebro .
b. Una accio n semejante a la anterior, donde la ficcio n aparece condicionada a la
cusa del recurso, si el magistrado tuviera dudas de su existencia.
c. Una excepcio n
d. Una denegacio n de accio n

3. Embargos:

Las fuentes los llaman missiones in possessionem, y consisten en un decreto

mediante el cual autoriza el magistrado a una persona para entrar en los bienes de
otra.
A veces el embargo tiene por objeto todo un patrimonio, o una herencia, otras veces
se reduce a un bien concreto.

En cuanto a la finalidad del embargo, se debe distinguir varios casos:

a. Missiones in bona:
Se caracterizan por estar establecidas en beneficio de quien ejerce una accio n
personal, ya sea ejecutiva o declarativa, y tienen por resultado la venta inmediata o
diferida del patrimonio embargado.
Ejemplos.
- En la ejecucio n de una sentencia o como resultado de una confessio in iure
- Contra el indefenso en una accio n personal
- A favor de los acreedores de la herencia que ha quedado vacante por
repudiacio n del heredero.

b. Missio in possessionem damni infecti nomine:

Contra el que se ha negado a prestar la cautio damni infecti. En este caso, el decreto
tiene efecto provisional, y da al missus facultades de inspeccio n para proceder a la
reparacio n del edificio que amenaza ruina. No obstante, si quien debe prestar la
cautio persiste en su actitud reticente, puede el missus solicitar al pretor que dicte
un nuevo decreto. El cual tiene el efecto de expropiar al duen o del edificio, y hace
entrar al missus en plena posesio n.

40
 c. Missio in possessionem legatorum servandorum gratia:
Contra el heredero que se niega a prestar una garanta a favor del legatario bajo
plazo o condicio n. Esta es una medida puramente coactiva y provisional, que cesa en
cuanto el heredero se aviene a prestar la garanta o en cuanto paga el legado.

d. Missio in possesionem ventris nomine:

En funcio n de la proteccio n pretoria a una esperanza de vida y a las expectativas
hereditarias de un nasciturus. Este embargo implica la suspensio n del juicio
hereditario hasta el momento en que sobrevenga el parto.

4. Interdictos:

Son o rdenes sumarias de cara cter administrativo emanadas del magistrado en

virtud de su imperium, y destinadas a preservar la paz pu blica o a conciliar las
exigencias pu blicas con las privadas.
La existencia de los interdictos se remonta a una e poca anterior a la aparicio n del
agere per formulas, y seguramente en un principio tuvieron cara cter de o rdenes
generales y absolutas, pero en la e poca de las fo rmulas esta n dirigidos a personas
determinadas y ya no esta n concebidos en modo absoluto, sino condicionada la
orden a la existencia de determinados presupuestos.
Los primeros interdictos conocidos consisten en la prohibicio n de que se realicen
determinados actos (interdictos prohibitorios); con posterioridad, tambie n se crean
otros que contienen una orden positiva (interdictos imperativos) consisten exhibir
una persona o cosa o en restituir determinado objeto.
Para solicitar el interdicto, el interesado, y posiblemente el destinatario tambie n,
han de concurrir al magistrado, y luego de un estudio sumario el pretor lo concede o
lo deniega.
Si se deniega, concluye con la controversia sin posibilidad de impugnacio n.
Si se concede y el destinatario acata la orden, el interdicto ha cumplido su finalidad
de tra mite sumario.
Cuando el interdicto es desobedecido, el destinatario siempre puede argumentar la
falta de cumplimiento de los presupuestos que se contienen en el decreto, lo cual
hara que la desobediencia fuera ma s aparente que real: esta circunstancia ha de
establecerse mediante un litigio ordinario que se puede desarrollar mediante dos
modos distintos durante la e poca cla sica:
- Mediante sponsiones et restipulationes, que sirve para toda clase de
interdictos y que es la u nica va en el caso de los prohibitorios. Entre las
partes se celebran dos estipulaciones edictales; una por la que el destinatario
promete al interesado el pago de una cantidad determinada bajo condicio n
de haberse cumplido los presupuestos del decreto interdictal (sponsio), y
otra por la que el interesado formula ide ntica promesa al destinatario, pero
bajo la condicio n contraria de no haberse cumplido tales presupuestos
(restipulatio). Las dos promesas dan lugar a dos juicios distintos, cuyas
sentencias han de ser necesariamente contrarias, pues descansan sobre el
mismo supuesto de hecho.

41
 - Los interdictos imperativos tambie n se pueden tramitar a trave s del llamado
procedimiento per formulam arbitrariam, en la que el interesado solicitaba
del magistrado que nombrara un arbitrer, sin necesidad de sponsiones y
restipulationes, se concede una fo rmula in factum con cla usula arbitraria
donde pide la condena de destinatario a una cantidad pecuniaria por no
haber restituido o exhibido segu n se le ordenaba.

II. Fase Apud Iudicem:

Se desarrolla frente al Juez Dictar sentencia

El juez abre las tablillas y se informa del caso (a trave s de la fo rmula) = Tomar
conciencia del juicio. (Antes de que los juicios fueran escritos era necesaria la
comparecencia de ambas partes, y la parte que no concura perda el juicio).
Se dicta sentencia de acuerdo a las pruebas que las partes le presenten al Juez.
Los hechos que alega el actor, los prueba el actor
La excepcio n la prueba el demandado.
La replicatio la prueba el demandante.
Regla general = quien alega debe probar (onus probandi)
Hay ciertos hechos que no requieren pruebas:
- Ficcio n = no se prueban
- Presuncio n = razonamiento lo gico que deduce un hecho desconocido a partir
de un hecho conocido.
Se debe probar el hecho que fundamenta la presuncio n (propia de los juristas). La
ficcio n por otro lado se fundamenta en las potestas del magistrado.

El juez puede ser:

Inquisitivo = facultad del juez para buscar ma s pruebas.

Dispositivo = las pruebas so lo la presentan las partes.

En Roma el sistema es dispositivo, el Juez esta impedido de buscar otros medios de

prueba. Por esta razo n, la mayora de las cosas se hacen frente a testigos, para que
ellos puedan probar los hechos (testificarlos).

Cua les son los medios de prueba?

1. Los Testigos = ciudadanos romanos (pu beres)

No es obligatorio, pero si lo es, esta obligado a que ante la
eventualidad de un juicio debe comparecer, sino se le sanciona:
a. No puede volver a ser testigo.
b. Se le prohbe realizar actos donde se
requiera de testigos.

42
No todos los actos requieren de testigos.
Testigo solemnidad = por ejemplo testamento (regla general sucesio n testamentaria.
No hacer testamento es infelicidad)
Testigo de prueba = por ejemplo compraventa (no es necesario, pero se hace)
2. Documentos = es un medio tardo (s. I d.C.), por lo que no es tan importante.
3. Declaraciones de las partes = las mismas que hacen en el juicio.
Por ejemplo CONFESSIO IN IURE es so lo frente al Magistrado, por lo que so lo
sirven las declaraciones frente al juez.

El juez ya tiene un conocimiento bastante completo.

Es obligacio n del juez dictar sentencia.
Excepcio n:
Si el juez esta gravemente enfermo o muere.
El juez luego de analizar los hechos devuelve la fo rmula al magistrado, diciendo
que no ha sido capaz de decidir.
A la fo rmula so lo se le cambia el nombre del juez.

SENTENTIA Opinio n
No hay diferencia entre la decisio n del jurista y la sentencia del juez

JURISTA JUEZ
Fuera del juicio En el juicio
Abstracto Material

Hay que someterse a la sentencia del Juez, ya que es inamovible.

Para frenar la sentencia hay que acudir al Tribuno de la Plebe, para que no elimine la
sentencia, pero s su ejecucio n. Debe probar que ha sido injusto. Al Tribuno de la
Plebe no le quitaron nunca su atribucio n de veto, lo que quiere decir que no abuso
de e ste.

La sentencia se dicta oralmente, so lo es necesario que este presente una de las

partes (en lo posible en frente a ambas partes). En el caso de que se trate de una
demanda con cla usula arbitraria, se debe adelantar la resolucio n al demandado,
para que sea absuelto en caso de restitucio n.

Sentencia absolucio n el juicio llega a su fin

Condenacio n paga la condena

Demandado no paga la condena:

El Juez no puede hacer nada
El rol de hacer cumplir lo tiene el magistrado.
Es necesario distinguir si el condenado:

43
 a. no puede
b. no quiere
a. El mismo demandado puede adelantarse (tomar iniciativa). Ejemplo entregar
su patrimonio a favor de los acreedores CESSIO BONORUM (obligadas a
aceptarla) = definitiva.
b. Si el demandado no toma la iniciativa, el magistrado declara MISSIO IN BONA
(embargo total del patrimonio).

CESSIO BONORUM:
Quien administra el patrimonio luego del embargo es el CURATOR BONORUM
(esto es mientras se tramita el proceso de la venta). Quien procede a la venta del
patrimonio es una persona distinta, MAGISTER BONORUM.
En derecho romano no se rematan bienes particulares, sino que todo el
patrimonio.
Los postores no ofrecen una cantidad de dinero, sino que ofrecen pagar un
porcentaje de las deudas.
En la e poca de los romanos haba personas que se dedicaban profesionalmente a
rematar patrimonios.

Que pasa con el porcentaje que no se paga en el remate?

El demandado sera condenado a continuos embargos hasta que pague la deuda.

Cuando se embarga el patrimonio, no so lo se paga la deuda del deudor, sino que

tambie n todos los dema s acreedores.

La persona que se adjudica el patrimonio, recibe el nombre de BONORUM

EMPTOR (comprador del patrimonio).
Si el bonorum emptor se ve incapacitado de pagar el porcentaje prometido,
ahora su patrimonio sera embargado. Ya que e ste toma el lugar jurdico del
demandado.

Que pasa si el pasivo es tan alto que nadie quiere adjudicarse el Patrimonio o
so lo en un porcentaje muy menor?
Los acreedores simplemente pierden.

MISSIO IN BONA
Se remata el patrimonio y se lo adjudica un BONORUM EMPTOR. El insolvente
doloso realiza ciertas acciones que agravan su causa:
Traspasar el patrimonio (padre, amigo, esposa) o parte de e l para no perderlo
todo = Acto Doloso.
Crear deudas (ficticias) para que cuando el bonorum emptor pague un
porcentaje de la deuda, el demandado reciba parte de esa deuda (pierde menos)
= Acto Doloso.

Soluciones:

44
1. Traspaso de bienes = Se ejecuta el Interdicto Fraudatorio (lo ejerce el Bonorum
Emptor o el Curator Bonorum, en contra de aquel tercero que se le han traspasado
bienes del demandado. Desde el momento de la insolvencia relativa al momento de
la insolvencia absoluta).
Insolvencia Relativa: aquel instante en que el demandado dejo de cumplir la
obligacio n que da origen al juicio.
Insolvencia Absoluta: momento en que efectivamente los acreedores saben que no
se les pagara el 100% de su cre dito = Momento de la Bonorum Venditio (momento
del remate).
En Roma no existe el fraude de los acreedores si se paga el 100% de su cre dito, ya
que e ste no se basa en la intencio n del demandado, sino que en el pago total de la
deuda, independiente de lo doloso que fuera el demandado.
2. Creacin de deudas: Si se sospecha no se paga, por lo que el demandante
demanda y esta persona, ante el magistrado, lo hace jurar la promesa CAUTIO
IUDICATUM SOLVI.

III. Procedimientos Clsicos y Postclsicos sin Frmula

A. El Procedimiento Arbitral:

Durante la e poca cla sica, adema s del procedimiento formulario, la controversia se

poda someter a un juez privado sin la necesidad que los te rminos de la contienda se
fijasen en la fo rmula con la intervencio n del magistrado.
El Compromiso consiste entonces en el acto por el cual los futuros litigantes
convenan en usar este medio alternativo para resolver sus contiendas.
El compromiso se asemeja a la transaccio n:
-Contiene el pacto de no someter determinado asunto sino a la decisio n directa
de un juez, sin recurrir al magistrado.
-Estipulaciones mutuas vinculan a las partes al cumplimiento de la sentencia
arbitral.
El pacto daba lugar a la posibilidad de interponer una excepcio n si el asunto era
reclamado segu n el procedimiento ordinario. Se logra as un efecto similar a la
extincio n ope excepcionis de la accio n por la litiscontestatio.
Las estipulaciones suplan la carencia de fuerza ejecutiva de la sentencia arbitral, ya
que e sta se dictaba por la simple peticio n de personas privadas (y no por encargo
del pretor como sucede en el procedimiento formulario). Los litigantes se obligan a
prestaciones o multas para el caso de no acatar la sentencia arbitral, las que podan
ser reclamadas mediantes acciones ordinarias.
El a rbitro designado por las partes en el compromiso es libre de aceptar el encargo,
pero una vez que lo aceptado, queda vinculado mediante una accio n in factum de
que disponen las partes en el supuesto de que el juez se niegue a dar sentencia.

B. La Cognitio Extraordinem:

En este procedimiento no existe una fase in iure y una apud iudicem, sino que ambas
fases son conocidas por un magistrado (posteriormente un funcionario imperial),
que pronuncia y ejecuta la sentencia.

45
Esta forma de litigar aparece, como una va excepcional aplicable a ciertas materias
especficas, a finales del Principado. A partir de Adriano se va generalizando
lentamente, y a comienzos del perodo postcla sico, termina por desplazar al
procedimiento formulario. Y se convierte en el modo ordinario de resolver las
controversias jurdicas.
Desde comienzos del Imperio, la cognitio extraordinem fue la u nica forma de litigar,
tanto en las provincias imperiales como en las senatoriales.
La facultad de demandar por este procedimiento se denomina petitio si se trata de
un litigio por una cosa y persecutio, si es en virtud de una persona (no accio n como
en el procedimiento formulario).
La generalizacio n de la cognitio supone un complejo aparato administrativo judicial,
como jueces funcionarios distribuidos en categoras e instancias sucesivas, cuya
competencia se considera siempre delegada de la instancia superior, hasta llegar al
Prncipe, que es el u nico que actu a con jurisdiccio n propia.
Aunque cualquier ciudadano puede dirigirse al Emperador para pedirle que
administre justicia, la actividad de e ste en el campo jurisdiccional se suele reservar a
las apelaciones y el conocimiento de las causas queda entregado a los jueces
delegados.
a. Prefecto Pretorio: Sustituye al Emperador en las apelaciones de todo el
Imperio.
b. Prefecto Urbano: Conoce las apelaciones de la respectiva ciudad.
c. Vicario Urbano: Juez de primera instancia para los asuntos generales.
d. Jueces Especiales de primera instancia.

La justicia se imparte en salas cerradas, donde el juez, como representante imperial,

escucha a las personas que solicitan justicia en actitud de condescendencia.

Tramitacin del Procedimiento Cognitorio:

Es un procedimiento escrito: Mediante escrituras han de formalizarse:
- La citacio n al demandado: Es un acto pu blico ordenado por el juez.
- La demanda
- La contestacio n o defensa del demandado
Notificada la demanda, las partes deben comparecer ante el juez a una primera
audiencia donde el demandado puede:
- Allanarse
- No se allana: Las partes formulan y definen los te rminos de la contienda
sobre que se pronunciara el juez. Este acto se denomina ahora
litiscontestatio, pero no tiene ninguno de los efectos cla sicos. So lo origina la
excepcio n de litispendencia.

Los efectos propios de la litiscontestatio dependen, ya sea de la notificacio n de la

demanda o de la dictacio n de la sentencia.
a. Se siguen llamando excepciones aquellas defensas del demandado que, sin negar
la pretensio n del actor, an aden circunstancias nuevas que la hacen ineficaz. Pero
difieren en sus efectos:

46
- Las dilatorias suspenden la aplicacio n del derecho. Ya no extinguen el derecho
deducido por el actor, porque ha desaparecido la litiscontestatio con efecto extintivo
- Probada la excepcio n, no se sigue necesariamente la absolucio n del demandado,
sino que simplemente se puede reducir la condena.
- Las excepciones pueden ser opuestas en cualquier momento anterior a la
sentencia. So lo respecto de las dilatorias y de aque llas que tienen naturaleza
prejudicial se exige qu sean alegadas en la contestacio n o defensa.
b. La prueba se rige por principios opuestos al procedimiento formulario:
- Libre actividad del juez para procurarse los medios probatorios (sistema
inquisitivo)
- El juez esta sujeto a una escala predeterminada por la ley para la apreciacio n del
valor determinante de los medios (sistema de prueba tasada).
- La legislacio n imperial impone al juez una serie de presunciones
- La prueba escrita prevalece por sobre la testimonial: no se acepta la prueba de un
solo testigo, y el testimonio de individuos de clases sociales superiores es preferido
al de los de clase baja.
El litigio puede dar lugar a diversas resoluciones incidentales del juez, inapelables, y
destinadas a decidir cuestiones que afectan el desarrollo del proceso. Al final de la
instancia, el juez debe pronunciarse sobre el contenido mismo de la contienda
mediante una sentencia definitiva y susceptible de apelacio n.
La sentencia puede tener por objeto una condena o absolucio n parcial del
demandando, o inclusive la condena del actor (todo lo anterior a diferencia del
procedimiento formulario).
Ya no existe la necesidad de condemnatio pecuniaria, y a menudo la sentencia
condena a dar o restituir un bien, o a realizar una determinada obra. Tambie n existe
condena en costas, porque la justicia, como funcio n administrativa, ya no es gratuita.
El litigante que se consideraba lsionado por una sentencia poda pedir al juez
superior una nueva sentencia sobre el asunto (apelacio n). Para esto era necesario
una peticio n al juez que dicto la sentencia sobre el asunto, dentro de un plazo de un
plazo breve desde que se dio a conocer la sentencia. Presentado el libelo, se
suspenda la ejecucio n y el tribunal superior poda pronunciar una nueva sentencia,
que incluso poda ser ma s gravosa para el apelante. Si el juez de la apelacio n
rechazaba el recurso, la sentencia de primer grado quedaba en situacio n de
ejecutarse. las consecuencias de este rechazo son graves y pueden llegar a la
confiscacio n del recurrente adema s de cargar con las costas.
La ejecucio n de la sentencia puede tener lugar sobre bienes determinados a fin de
venderlos y pagarse el vencedor con el producto. O consistir en la aprehensio n de la
propia cosa litigiosa, cuando se trata de una accio n real.

C. Procedimientos Per Rescriptum Principis:

El juez que estaba conociendo un asunto estaba obligado, por officium, a dictar
sentencia. En caso de que encontrara dudosa la solucio n, so lo poda eximirse de su
deber remitiendo el litigio a la Cancillera Imperial, para que e sta resolviera la
contienda.

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El juez consultante debe comunicar su decisio n a las partes, y elevar a la Cancillera
una relatio en que se resuma el curso del litigio y contenga sus propias
observaciones. Las partes tambie n podan incluir en el expediente libelos
refutatorios que contuvieran sus puntos de vista. La decisio n imperial se dicta con el
solo antecedente de dichos documentos, y contra ella no cabe recurso alguno.

EL DOMINIO EN ROMA:

En el derecho romano no existe una palabra para nombrar lo que nosotros llamamos
Dominio. Existen varios te rminos que nos dan la idea de dominio:

1. MANCIPIUM: Poder que se ejerce sobre las cosas que tienen mayor relevancia en
el Derecho Romano.
Res Mancipium:
a. Inmuebles
b. Esclavos MANCIPATIO
c. Animales Grandes

2. FAMILIAE: Es el conjunto de bienes estables en un patrimonio, se refiere al

conjunto de esclavos.

3. PROPIEDAD: Es el derecho que tengo de disponer de una cosa sin poder usar y
gozar de ella. So lo se tiene la facultad de disposicio n.

4. DOMINIUM: Sen oro que se tiene sobre una cosa, se aplica sobre los animales
grandes e inmuebles (es un concepto ma s general).

Cuando se habla del patrimonio de una persona en Roma, se ocupa el te rmino

FAMILIAE ET PECUNIA [bienes estables (dentro del mancipium) e inestables
(entran y salen del patrimonio, como dinero y animales pequen os)]
Es por esto que en el derecho romano es tan importante la clasificacio n de las cosas.

COSA = DERECHO DE DOMINIO

Clasificacin de las cosas:

1.
a. Res Mancipi (Mancipium)
b. Res Nec Mancipi

2.
a. Forman parte del patrimonio (Res in patrimonio)
b. No pertenecen a nadie:

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 - Res Nullius (nunca han tenido duen o)
- Res Derelictae (Han sido abandonadas por su duen o)

3.
a. Bienes Muebles = se pueden mover
b. Bienes Inmuebles = no se pueden mover

4. Clasificacio n no romana, viene del s. XVI

a. Bienes Fungibles: por su naturaleza pueden ser reemplazados unos por otros
Por ejemplo el dinero, frutas de igual especia y calidad.
b. Bienes No Fungibles = no pueden ser reemplazados unos por otros
(individualidad propia). Por ejemplo los esclavos, la tierra.

Cosas Gene ricas = se suele decir que son fungibles Sin embargo, dependen
de
Cosas Especficas = se suele decir que son no fungibles distintos criterios.

Algo es fungible o no, dependiendo de su naturaleza, en cambio si la cosa es

especfica o gene rica depende del duen o (voluntad de las partes).

Los esclavos son No fungibles, pero si son gene ricos o especficos depende de la
persona.

5.
a. Gene rico = se individualizan por un ge nero y un nu mero.
b. Especfico = se individualiza un individuo determinado de un ge nero
determinado.
6.
a. Cosas Consumibles = al utilizarlos se destruyen jurdica o materialmente
(dinero).
b. Cosas No Consumibles = admiten usos reiterados.

FACULTADES DEL DOMINIO

1. Uso
2. Goce
3. Disposicio n
4. Posesio n

1. Uso: Consiste en la utilizacio n que se hace del objeto de acuerdo a la finalidad

natural del mismo
Ejemplo: El arado sirve para arar
Es solidario (varios pueden usar al mismo tiempo la misma cosa) e indivisible (se
usa el bien/cosa completo, ntegramente).

49
2. Goce: Consiste en la facultad que se tiene de apropiarse de los frutos de una cosa.
Ejemplo: un fundo tiene a rboles, las frutas son del duen o.
Los frutos no son lo mismo que los productos.
Frutos: Aquellas cosas que se generan perio dicamente sin detrimento de la
cosa madre y segu n el destino natural para la cual se encuentra la cosa
madre. Ejemplo: Manzana, ternero.
Productos: Se pueden extraer perio dicamente, su destino natural es
producir ese bien, pero va en detrimento de la cosa madre, porque en algu n
minuto se va a agotar. Ejemplo: mineral en la mina, esclavitos (el destino
econo mico natural de la esclava no es tener esclavitos, sino servir al amo).

3. Disposicin: Consiste en la facultad que se tiene de hacer salir del patrimonio a

una cosa determinada.
a. Vender: traspasar a otro duen o Disposicio n del
b. Romper: destruir el bien objeto

Es insolidaria (varias personas no pueden disponer al mismo tiempo de la misma

cosa porque el titular del dominio siempre es uno, aunque el titular del dominio sea
mu ltiple, so lo uno puede hacer uso de disposicio n) y divisible (se puede dividir en
cosas)

Accin Reivindicatoria:
So lo puede ejercerse respecto de bienes individualizados (que se pueden distinguir
unos con otros, esto porque en la intentio se haca una identificacio n de la cosa
pedida). Los bienes no individualizados no tienen dominio. Los bienes fungibles, no
tienen accio n reivindicatoria, por lo que no son susceptibles de dominio.
Esto no significa que el dominio recaiga so lo sobre Res Mancipi (que son todos
individualizables, aunque en un principio era as), porque hay Res Nec Mancipi que
tambie n son individualizables.

La accio n reivindicatoria la tiene el duen o (interesado activamente).

Para demandar basta alegar ser duen o para iniciar la accio n reivindicatoria, se
prueba en la fase apud iudicem. La accio n reivindicatoria se dirige en contra del que
esta en posesio n de la cosa (poseedor interdictal) al momento de la Litis Contestatio.
Esto crea un problema, que entre el inicio del juicio y la litis contestatio la persona
que esta en posesio n del objeto puede cambiar Fictus Possesor (Poseedor
Ficticio):
1. El que deja dolosamente de poseer
2. El que se hace pasar por poseedor para que otro pueda usucapir

1. Si alguien roba un esclavo y se va a ejercer accio n reivindicatoria se debe

informar al demandado que se va a iniciar la accio n, de esta forma el
demandado puede pasa rselo a otra persona, de esta forma el demandado

50
 evitar ser el poseedor al momento de la litis contestatio. El demandado va a
ser absuelto actuando dolosamente.
2. Usucapir: adquirir el dominio por el transcurso del tiempo.
Bienes Muebles: Despue s de un an o el poseedor se convierte en duen o.
Si falta poco para cumplir el plazo, le pide a otra persona que se haga pasar
por poseedor para que lo demanden a e l y el demandante pierda tiempo y se
cumple el plazo.
En perodo cla sico, no se puede demandar a ninguno de los dos porque no
son poseedores en la litis contestatio.

En el primer lugar se ejerce la ACTIO AD EXHIBENDUM (accio n personal cuya

finalidad es que exhiba el objeto), luego de la accio n reivindicatoria.
En el segundo caso se le hace declarar al demandado la CAUTIO IUDICATUM SOLVI
(actuar y defenderse sin dolo), es accio n reivindicatoria por si acaso = accio n que
deriva de esta condena (lo que se busca es que a trave s de la Cautio Iudicatum Solvi
se ejerza la Actio ex stipulatu).

Sea Ticio Juez

Si resulta que el esclavo Sticho es de Cayo
Segu n el derecho de los quirites.
A no ser que restituya segu n su arbitrio.
Opciones del demandado:
a. Devolver
b. No devolver y pagar condena sobrevalorada del actor.

Si el demandado restituye:
Si la accio n reivindicatoria se ejerce sobre el bien que da frutos (por ejemplo una
vaca) debe restituir: - El objeto (vaca)
- Se restituyen todos los frutos habidos despue s de la litis contestatio
(todos los terneros nacidos despue s de la litis contestatio).

Antes de la litis contestatio:

El demandado con justa causa puede quedarse con frutos producidos antes de la litis
contestatio. Por ejemplo una persona que compra una cosa sin acto solemne.
El demandado sin justa causa debe restituir todos los frutos. Por ejemplo un ladro n.
* Los productos no se restituyen, ya que no son frutos.
Demandante:
Al poseedor sin justa causa no se le paga nada.
Al poseedor con justa causa hay que reembolsarle ciertos gastos de antes de la litis
contestatio:
a. Gastos Necesarios: desembolsos extraordinarios imprescindibles para
la conservacio n de la cosa.
Ejemplo: gastos me dicos de una enfermedad que puede ocasionar la
muerte de los esclavos.

51
 b. Gastos U tiles: Aquellos gatos que sin ser necesarios aumentan el valor
de la cosa en cantidad igual o mayor a la inversio n.
c. Gastos Ordinarios: gastos perio dicos imprescindibles para la
conservacio n de la cosa.
Ejemplo: comida
d. Gastos voluptuarios: aquellos que realizada la inversio n, lo que
representa no es igual al aumento del valor de la cosa.
Ejemplo: la fuente en un fundo. El demandado la pierde, so lo la puede
sacar si esto no causa detrimento en la cosa principal.
* c y d no se indemnizan nunca.

POSESIN
En su origen el concepto de posesio n se refera a un hecho.

Possidere que se encuentra sentada en tierras pu blicas. Desde un punto de vista

jurdico significa: a. que es un HECHO
b. inicialmente so lo es posible (posesio n) de bienes inmuebles.

Posesio n = Hecho simple de la tenencia material de un objeto, sea mueble o

inmueble.

Tipos de Posesio n:
1. Posesin Civil: Aquella que se encuentra fundamentada en una justa causa,
por lo que permite poseer por usucapio n*
Justa Causa = Aquella que posee al poseedor justa apariencia de duen o.
* Se puede adquirir el dominio por el transcurso del tiempo.
2. Posesin Natural: Simple tenencia de una cosa
Ejemplo: arrendatario, a quien se le presta algo.
3. Posesin Interdictal o Pretoria: el poseedor se encuentra protegido por el
interdicto pretorio.
Hay casos de posesio n civil o natural protegidos por interdictos posesorios
Rechaza teora de Savigny.
La ma s perfecta es la posesio n civil
Posesio n interdictal No se pueden mezclar
Posesio n natural

52
 Se pueden mezclar y hay casos en que se dan las tres

Corpus y Animus no son dos caractersticas de posesio n, sino que son dos formas
distintas de comenzar la posesio n.

Animus Psyche Mente (no se tiene en el momento, se quiere tener y por lo

mismo se impide que otros lleguen a e l).

Lo opuesto a la posesio n civil es la posesio n natural.

Lo que distingue al poseedor civil de otro poseedor, es la presencia de una justa
causa: antecedente jurdico que confiere al poseedor apariencia de duen o.

Posesin Pretoria o Posesoria:

Se encuentra defendida a trave s de interdictos posesorios.
Existen tres clases:
1. Aquellos que defienden, permiten retener la posesio n.
2. Aquellos que permiten recuperar la posesio n.
3. Aquellos que permiten el nacimiento de la posesio n.
Interdicto QUEM FUNDUM: el actor puede entrar en posesio n del
inmueble temporalmente.
1. Son los ma s antiguos en su origen. Existe uno para bienes inmuebles (ma s
antiguo) y uno para bienes muebles.

1. a. INTERDICTO UTI POSSIDETIS = Bienes Inmuebles

A. Este interdicto se les conceda a las personas que estaban asentados en tierras
pu blicas (ager publicus) 1 persona a la que se concede este interdicto.
B. Luego se concede este interdicto a aquel que es duen o de un fundo, que le es
ma s co modo utilizar el interdicto que la accio n.
C. Al extranjero que no puede ser poseedor civil.

53
 D. Al que adquiere un Res Mancipi de forma no solemne.

Frmula:
Prohbo que se haga violencia permite accio n civil = juicio
para impedir que continu e la posesio n
del fundo Corneliano (tal como se posee), Es el poseedor actual
el uno respecto del otro (1), sin violencia (2),
clandestinidad (3), ni por precario (4). Cla usula de
Posesio n viciosa

Clusula de Posesin Viciosa:

1. Vincula a las dos personas que esta n disputando la posesio n.
2. Sin violencia es no hacerlo por acciones de hecho
3. Oculta
4. Ceder gratuitamente la posesio n natural de un inmueble, pero con la
obligacio n de restituir en cuanto solicite el duen o de e sta.
El interdicto UTI POSSIDETIS:
a. Es prohibitivo
b. Es doble
c. Recae so lo sobre inmuebles.

El interdicto UTI POSSIDETIS defiende al poseedor violento, clandestino y

precarista, siempre y cuando no sea que el poseedor posea violenta,
clandestina y precariamente con respecto de quien lo demanda.

TICIO
CAYO
Cayo es precarista de Ticio
NO se puede defender por el interdicto de Ticio, pero
s se puede defender de Marco

MARCO

TICIO (poseedor original echado, por la fuerza, por Cayo)

CAYO
Si Ticio intenta echarlo con violencia, pero todava no lo hace,
Cayo acude ante el Magistrado, le concede el interdicto, pero no
le sirve porque es poseedor violento. S lo puede utilizar con
Marco, ya que no es poseedor violento con respecto a e l.

MARCO

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Cuando se incluye la cla usula de posesio n viciosa siempre es relativa, cuando se
trata de un tercero, el vicio no existe.

1. b. INTERDICTO UTRUBI (bienes muebles)

A. Al adquirente sin forma solemne de un Res Mancipi
B. Al extranjero que no puede ser poseedor civil (no es ciudadano)
C. Al duen o de un objeto que le es ma s fa cil acudir al interdicto que a la accio n
reivindicatoria.
La posesio n se extiende a todo tipo de bienes.

Frmula:

Prohbo que se haga violencia para impedir Si ambos poseen por el mismo
que el esclavo Sticho sea llevado por aquel tiempo, se le entrega al que
que lo tuvo en su poder por ms tiempo demuestre mejor que puede
durante el ltimo ao, sin violencia, restituir el objeto
clandestinidad ni por precario, el uno
respecto del otro.
El interdicto UTRUBI defiende al poseedor violento, clandestino y precario, siempre
y cuando no sea que el poseedor posea violenta, clandestina y precariamente con
respecto de e l.

Igualdades entre UTI POSSIDETIS y UTRUBI:

a. Ambos sirven para retener la posesio n.
b. Ambos son interdictos prohibitivos
c. Ambos son interdictos dobles (dirigido a ambas partes)
d. Ambos poseen cla usula de posesio n viciosa.

Diferencias:

UTI POSSIDETIS UTRUBI

Bienes Inmuebles Bienes Muebles
Defiende al que se encuentra Defiende al que lo ha posedo el
actualmente en el fundo objeto por ma s tiempo durante el
(poseedor actual) u ltimo an o.

* El interdicto resuelve el problema de la posesio n, no del dominio.

El interdicto es una orden, por lo cual su fo rmula tambie n lo es.
El interdicto puede ser:
a. simple = una persona
b. doble = dos personas

En el Derecho Romano, la autotutela esta prohibida.

55
Con el interdicto no se corre el riesgo de que no devuelvan el bien, en cambio en la
Accio n Reivindicatoria pueden pagar la condena y no devolver el bien.

2. Interdictos para recuperar la posesin:

Caractersticas:
A. So lo se refieren a bienes inmuebles, se considera que en el caso de los bienes
muebles ya esta n suficientemente protegidos por ser el que ma s tiempo lo ha
tenido durante el u ltimo an o (la persona se va a dar cuenta de inmediato).
B. Son imperativos, no prohibitivos: imponen una determinada conducta.
C. Son aquellos que corresponden al vicio de la posesio n:

a. Violencia (unde bi) Simple

Armada

Interdicto de violencia simple:

Es Imperativo.
So lo se puede ejercer dentro de un an o, contado desde el momento del acto
violento.
Posee cla usula de posesio n viciosa, por lo tanto, el poseedor violento puede
recuperar la posesio n por este interdicto, siempre y cuando aquel del que
quiere recuperar no sea contra quien ejercio violencia a su vez.

Interdicto de violencia armada:

Tambie n permite recuperar la posesio n, pero como el ejercicio de la violencia
armada es mucho ma s detestable para el ordenamiento jurdico, el interdicto
no incluye cla usula de posesio n viciosa y no se limita a un an o.

b. Clandestina: Respecto de los inmuebles es imposible ocultar.

*Lo ma s probable es que no haya existido
Si se entiende en un sentido espiritual en vez de material tiene sentido esta
Clandestinidad.
A finales de la e poca post-cla sica el Imperio Romano se desintegra, por miedo
a los Ba rbaros se van a las ciudades y dejan (por un tiempo) sus fundos. De
esta forma puede llegar otro y poseer no siendo precarista, sin violencia y sin
intencio n de ser clandestino, pero lo es.
* Hay una interpolacio n porque hay una realidad muy diferente a la e poca
cla sica.
c. Precario:

CAYO (duen o)
TICIO
1. Marco pretende expulsar a Ticio, e l puede ocupar el
interdicto UTI POSSIDETIS.

56
 2. Cayo amenaza con expulsar a Ticio del fundo, no
puede ocupar el interdicto UTI POSSIDETIS.
3. Cayo le pide a Ticio que abandone el fundo, Ticio dice
MARCO que no se quiere ir. Cayo tiene dos opciones:
a. Accio n Reivindicatoria: hay que probar el
dominio.
b. Interdicto: Ticio abandone el fundo.

Interdicto de Precario:

Frmula:

Ticio: restituirs a Cayo el

fundo Corneliano porque
respecto de l posees por Ticio puede alegar que no es precarista, por lo
precario. cual Cayo debe demandarlo y probar que s lo
es.

ACCIONES EX INTERDICTO

JUICIO SUMARIO = Se discute si acaso se cumplen o no los hechos que esta n en el

interdicto, si son ciertos o no

3. Interdictos que dan nacimiento a la posesin:

A. Interdicto Quem Fundum

B. Interdicto Quo rum Bonorum
Posesin Civil:
Es aquella que permite poseer por el transcurso del tiempo. El poseedor civil,
pasado un determinado tiempo puede transformarse en duen o.
Poseedor civil es quien adquiere el dominio de algo porque tena una justa causa:
antecedente jurdico que concede al poseedor la legtima apariencia de duen o. Los
romanos elaboraron una lista cerrada de justas causas de la posesio n. So lo aquellos
que tienen una justa causa son poseedores civiles y pueden llegar a adquirir el
dominio.
El poseedor civil se transforma en duen o por usucapio n:
Bienes Muebles = 1 an o
Bienes Inmuebles = 2 an os
Las justas causas de la posesio n civil son las mismas que las justas causas de la
usucapio n.
Posesio n de buena fe = efecto volitivo que implica que esta exento de vicios.

Que es un poseedor de buena fe para los romanos?

57
Actualmente la posesio n CORPUS = tenencia material

ANIMUS = intencio n de sen or y duen o

Romanos la posesio n CORPUS No son elementos de la posesin,

Sino que son dos formas
ANIMUS de empezar a poseer

CORPUS: Se comienza a poseer cuando se tiene la tenencia material de la cosa.

1. Segu n la teora Sabiniana es la u nica forma de empezar a poseer.
2. Los Proculeyanos plantean una situacio n diferente: S se puede poseer por el
CORPUS, pero tambie n hay otra forma de empezar a poseer, el ANIMUS.

ANIMUS: Tiene que ver con el intelecto, no es una intencio n. La persona sabe donde
se encuentra el objeto y puede impedir que otro acceda a e l.
Si otros pueden llegar a e l, no se puede llegar a poseer por el ANIMUS.

Ventaja:
Ejemplo del descubrimiento de un tesoro.
Teora Sabiniana: Posee si excava y encuentra el tesoro.
Teora Proculeyana: Cayo se transforma en poseedor sin tener el tesoro
materialmente, sabe donde esta e impide que otros lleguen a e l (ya que el fundo es
suyo).

La importancia es que de acuerdo a la teora proculeyana la posesio n se adelanta y

por lo tanto, antes sera duen o.
El cristianismo cambia muchas cosas.
En la e poca post-cla sica el animus pasa a ser un elemento de la posesio n.
El poseedor civil, durante el perodo que lo es, no puede defender su posesio n con la
accio n reivindicatoria (so lo es para el duen o). Por esto se crea una nueva accio n:
Accin Publiciana.

Sea Ticio Juez .

Si resulta que el esclavo Sticho
sobre el que se litiga de haber sido
posedo durante un ao por Cayo, le
pertenecera segn el derecho de los
quirites.
A no ser que se restituya segn su
arbitrio.
S.N.R.A.
Accio n Pretoria porque hay una
ficcio n.
Accio n Real: alusio n directa al
derecho civil, no aparece el
demandado en la intentio.

58
Si a un poseedor civil le roban un esclavo antes de ser duen o, no puede ocupar una
accio n reivindicatoria, pero s la accio n publiciana (ficcio n que se ha posedo por el
tiempo necesario para hacerse duen o por usucapio n).
Hay un caso en el que se da una situacio n muy complicada para el poseedor civil:

Cayo c/v consensual Ticio

Sticho (Res Mancipi) Para transferir el dominio a otra persona se

Debe hacer a trave s de un acto formal de
Poseedor Civil adquisicio n generalmente la Mancipatio
Compra-venta solemne (presencia de
testigos, determinadas palabras)

Ticio no es el duen o, aunque

pague por e l. Ticio es
poseedor civil, ya que la c/v
es justa causa = resguardado
por la accio n publiciana.
c/v consensual = es un contrato genera accio n bona fidei (lealtad recproca
a la palabra dada)
El problema es que Cayo sigue siendo el duen o de Sticho, e l puede gastar el dinero
de la c/v y pensar que Ticio so lo es poseedor civil, por lo cual puede demandar por
la accio n reivindicatoria para recuperar el esclavo.
Cayo puede probar que e l es el duen o, Ticio como poseedor civil tendra que pagar la
condena o devolver el esclavo. Pero e l puede poner una excepcio n:
Accio n Reivindicatoria

Excepcio n de cosa vendida y entregada

El poseedor, si logra probar la c/v, es absuelto y queda en una posicio n ma s fuerte
que el duen o.
Si el duen o le quita por la fuerza el esclavo, el poseedor civil demanda por la accio n
publiciana, Cayo pone excepcio n de justo dominio:

Accio n Publiciana

Excepcio n de justo dominio

Replicatio de cosa vendida y entregada gana el juicio el poseedor civil.

59
 En este caso la posicio n
DOMINIO BONITARIO jurdica del poseedor civil es
ma s fuerte que la del duen o

RES MANCIPI (que no ha sido transferido en forma solemne)

DIGESTO = Elimina Dominio Bonitario, ya que no hay Res Mancipi.

Possesio Ex Bona Fidei Recae sobre Res Mancipi que no han sido traspasados
solemnemente.
Posesio n Civil
* El adquirir un objeto de buena fe quiere decir que se adquirio por usucapio n (Res
Mancipi)
La c/v de buena fe se opone a la Mancipatio

ADQUISICIN DEL DOMINIO

Al igual que nuestro derecho, el dominio so lo se puede adquirir a trave s de las
formas que el mismo derecho dispone.

I. Actos Formales de Adquisicin: se fundamentan en el cumplimiento de una

determinada finalidad. Son para los Res Mancipi.

1. ADDICTIO
2. MANCIPATIO
3. LEGADO VINDICATORIO

II. Apropiaciones Posesorias Justas: se fundamentan en un acto material.

1. OCUPACIO N
2. TRADICIO N
3. USUCAPIO N

I. Actos Formales de Adquisicin:

1. La ADDICTIO: Es una declaracio n realizada por el magistrado, por medio de
la cual e l se adhiere a su vez, a una declaracio n realizada por el demandante
en su propio favor.
Suele darse en la In Iure Cessio.
Es necesario que se de en un juicio, aunque se puede decir que el juicio es
ficticio o simulado, ya que su u nico fin es incluir al Magistrado para que
declare la ADDICTIO.

Sticho Cayo

El Magistrado
se adhiere a Marco Reivindicatoria
(declaracio n de dominio)

60
 Marco

Confessio In Iure

2. La MANCIPATIO: Es una compraventa, pero que tiene dos caractersticas

muy claras, que la diferencian de una compraventa comu n.
Es una compraventa real y solemne distinta a la compraventa contrato, que es
consensual. Adema s la Mancipatio es ma s antigua que la c/v consensual
(negocio donde por el pago de un precio me entregan un bien).
La MANCIPATIO es una c/v donde el objeto es un Res Mancipi, debe ser
transferido a trave s de un acto solemne.
En la c/v debe haber acuerdo entre las partes, la c/v existe desde que hay
acuerdo (no es necesario el traspaso de dinero o de la cosa) y desde ese
minuto se pueden exigir las obligaciones.
En la MANCIPATIO no basta el simple acuerdo, se necesita el cumplimiento de
solemnidades:
a. Presencia de 7 testigos
b. En determinados momentos del acto deben pronunciarse ciertas
palabras que tambie n son solemnidades del acto.

La MANCIPATIO es real porque debe existir efectivamente (mismo momento)

la entrega del precio y la entrega del objeto. Esto significa que debe ser un
bien mueble. Despue s la MANCIPATIO se tuvo que adaptar a los bienes
inmuebles, se lleva un smbolo o pedazo del bien inmueble.

La MANCIPATIO tiene dos efectos:

a. Real = traspaso de dominio.
b. Personal = El Mancipio Dans (vendedor) le asegura al Accipiens
(comprador) que no tendra ningu n problema para adquirir el dominio, es
una garanta. A trave s de la ACTIO AUCTORITATIS, el Accipiens obliga al
Mancipio Dans a defenderlo si alguien (verdadero duen o) no acepta el
traspaso de dominio. Si el Mancipio Dans no lo logra, debera pagarle al
Accipiens el doble de lo que pago .

3. LEGADO VINDICATORIO: En general son liberalidades que se incluyen en el

testamento. Debe exigir una sucesio n testada.
Existen varios tipos, el ma s antiguo es el vindicatorio, se caracteriza por las
palabras doy y lego.
Ejemplo: Sea Ticio mi heredero, doy y lego el esclavo Sticho a Cayo.

Inmediatamente se concluye que es un

legado vindicatorio. Desde el

61
 momento que el testamento se hace
va lido y eficaz, Cayo sera duen o del
esclavo.
II. Apropiaciones Posesorias Justas:
1. OCUPACIN: Es el modo de adquirir el dominio de las cosas que no
pertenecen a nadie, por medio de la aprehensio n material de ellas.
Originalmente era para la pesca y la caza.
Las cosas que nunca han tenido duen o son las llamadas Res Nullius, similares
a e stas son las Res Derelictae, que son las cosas que han tenido duen o, pero
han sido abandonadas voluntariamente por e stos.
Se cuestiona si se puede adquirir por ocupacio n los Res Derelictae. Se
distingue si la cosa es un Res Mancipi o un Res Nec Mancipi:
Los Res Mancipi requieren de un acto formal para su adquisicio n, en cambio
para los Res Nec Mancipi no. Por lo tanto los Res Nec Mancipi se podran
adquirir por ocupacio n (ambas escuelas de juristas coinciden en esto).
Con respecto a los Res Mancipi las escuelas difieren entre s:
Los Sabinianos aceptan que los Res Mancipi, que sean Res Derelictae se
adquieran por ocupacio n.
Los Proculeyanos son contrarios a la adquisicio n de los Res Derelictae por
ocupacio n (Res Mancipi), so lo pueden hacerlo por actos formales. Esta fue la
idea que prevalecio .

Problema de co mo se adquieren los frutos:

Mientras las manzanas esta n en el a rbol pertenecen al duen o del a rbol porque son
parte del u ltimo. Cuando se desprenden del a rbol, son dos cosas distintas.
1. Por goce el duen o adquiere los frutos (facultad de dominio), desde el
momento que se separa de la cosa madre, no se requiere aprehensio n
material.
2. Si la persona que tiene derecho a los frutos es distinta del duen o, s debe
adquirir por ocupacio n (tener aprehensio n material).
3. Nova Species (nueva forma): Un escultor produce una obra de una materia
prima que no le pertenece, por ejemplo con un ma rmol ajeno una escultura.
Surge el problema si el duen o es el escultor o el duen o de la materia prima:
Sabinianos: El duen o de la escultura es el duen o de la materia prima, pero
debe indemnizar al escultor por su trabajo.
Proculeyanos: El duen o de la escultura es el escultor, pero debe indemnizar al
duen o del ma rmol.
Co mo se adquiere? Al ser la escultura una cosa nueva (Res Nullius) se
adquiere por ocupacio n.

El caso de los frutos y la nova species son las llamadas Ocupaciones Especiales:
Actualmente = Accesio n = el duen o de una cosa se hace duen a de lo que produce o
se junta a otra.
Tipos:

62
1. Un senador quiere una toga pu rpura, pero el sastre so lo tiene tela blanca, por
lo que el sastre la tin e con la tinta de un amigo.
Dos opciones:
a. Al adquirir el dominio de la tinta (sastre) debe indemnizar a su amigo
(civilistas de hoy).
b. Se mira desde el punto de vista procesal, acciones reivindicatorias
(Salvio Juliano):
Antes de que la tela fuera pu rpura, el duen o de la toga tiene accio n
reivindicatoria sobre la tela blanca, despue s de ten irla se adquiere por
la misma accio n reivindicatoria. (Hoy en da, desde el punto de vista
procesal, se adquiere de la misma forma).
No hay dos acciones reivindicatorias distintas.
Para los romanos la accesio n no es una forma de adquirir el dominio:
El duen o de la tinta la pierde, si hubo sustraccio n hay delito de hurto,
si no hubo mala fe, no se indemniza.

2. La TRADICIN: Es un modo de adquirir el dominio de las cosas mediante la

aprehensio n material que hace de ellas cuando han sido entregadas por su
duen o.

Es muy distinta a la del derecho moderno, donde se requiere de la

intencionalidad.
Art. 670 C.C.: forma de adquirir el dominio de las cosas ajenas por donde el
duen o entrega con la intencio n de entregarlo y el que adquiere tiene la
intencio n de adquirirlo.

Ejemplo: Un esclavo le roba unas monedas de oro a su duen o y se escapa, al

llegar a una aldea decide comprase una toga con las monedas que robo
Derecho Romano: En el ejemplo anterior cuando el esclavo compra la toga, el
duen o del esclavo es quien adquiere la toga, sin siquiera saberlo. Esto
demuestra que no es necesaria la intencio n, ya que el esclavo al ser una cosa
no puede manifestar la intencio n del duen o.

Requisitos de la Tradicin:

a. Que recaiga sobre un objeto susceptible de dominio, individualizable.

b. Que ese objeto individualizable sea un Res Nec Mancipi.
c. Que el que entrega el objeto sea el duen o de e ste.
d. Que exista una justa causa.

a. Hay casos en que se entrega una cosa que no es susceptible de dominio,

en estos casos no hay tradicio n. Por ejemplo: dinero = fungible.
b. Si la cosa es un Res Mancipi no se produce el dominio, pero se convierte
en un poseedor civil (si hay justa causa), por lo tanto, podra adquirir por
usucapio n.

63
 c. Que la cosa entregada le pertenezca al Tradente, si quien entrega no es el
duen o, se convertira en poseedor civil y podra convertirse en duen o por
usucapio n.
d. Justas Causa de la Tradicio n:
1. Cre dito Cada vez que se tenga como
Causas Prximas

2. Solucio n antecedente jurdico una de estas

3. Compra causas y se cumplan los dema s
4. Donacio n requisitos, habra tradicio n, si no hay
5. Dote justa causa se convertira en Poseedor
Natural.
1. Crdito: Aquellas obligaciones de dar un objeto cierto (sentido
absolutamente te cnico). Dar se refiere a la transferencia del dominio y objeto
cierto se refiere a una cosa individualizable. Es decir, transferir el dominio de
una cosa determinada, que se da a trave s de la tradicio n (la justa causa es el
cre dito).
2. Solucin: Es la forma normal de cumplir con las obligaciones de dar. Es ma s
general que el cre dito, no se limita a objetos ciertos.
3. Compra: Nos referimos al contrato de c/v (una parte se obliga a entregar una
cosa y la otra se obliga a pagar un precio a trave s del consentimiento). La c/v
es so lo justa causa y no forma de adquirir el dominio, por lo cual, existe la
posibilidad de quien vende no sea el duen o (esto es va lido como contrato),
pero el comprador no se hace duen o del objeto. Es justa causa de usucapio n
no de tradicio n.
4. Donacin: Para nosotros es un Acto Jurdico, en el Derecho Romano no existe
como negocio, sino como justa causa de la tradicio n. As quien se le ha
obsequiado un Res Nec Mancipi adquiere por tradicio n.
5. Dote: Conjunto de bienes que le entrega el padre de la novia al novio para
colaborar en el patrimonio del matrimonio.

En la donacio n y en la dote se pueden producir los siguientes problemas:

Donacio n = Donacio n Mortis Causa: En el derecho moderno se perfecciona con la

muerte del donante. En Roma, la Donacio n Mortis Causa es aquella que se hace
en consideracio n de la inminencia de la muerte del donante.

Ejemplo: Profesor va a la guerra y en batalla lo ponen en primera fila y a su

mejor amigo lo ponen en la u ltima. Por esta razo n el profesor le entrega su daga a
su amigo. Al final, el profesor no muere en la batalla y va donde su amigo para
recuperar su daga:
Derecho Romano: El amigo adquiere el dominio del cuchillo, ya que so lo necesita
inminencia de la muerte del amigo, so lo requiere que el profesor le de la daga.
Causa Pro xima: Donacio n Mortis Causa
Causa Remota: muerte
Derecho Moderno: No hubo traspaso de dominio.

64
El profesor podra recuperar su daga a trave s de una accio n personal llamada
CONDICTIO, ya que la accio n reivindicatoria le pertenece a su amigo. Sin
embargo, aunque la accio n es perfecta desde el punto de vista civil, se considera
indebida.
Dote = La hija del profesor se va a casar, por lo cual e l habla con el novio antes
del matrimonio para informarle que como dote le dara ciertos bienes,
incluido libros valiosos. El profesor le transfiere el dominio antes del
matrimonio, pero un da antes del matrimonio el novio decide no casarse.
Aunque el novio s adquirio el dominio y por lo tanto el tiene la reivindicatoria, el
profesor s puede mandarlo, pero a trave s de la Accio n Personal llamada
CONDICTIO, ya que ha fallado la causa remota (matrimonio). Cuando falla la
causa remota se dice DATIO OB CAUSAM
3. USUCAPIN: Es el modo de adquirir el dominio de las cosas a trave s de su
posesio n prolongada, siempre que dicha adquisicio n no este prohibida por el
derecho.
Los requisitos de la Usucapio n se dividen en tres categoras:
a. Recaen en el objeto
b. Al tiempo de la posesio n
c. Posesio n Civil

a. Regla general: que todas las cosas (Res Mancipi o Res Nec Mancipi) se
adquieren por usucapio n, con excepcio n de las cosas cuya usucapio n esta
prohibida (ejemplo: cosas robadas).
b. Bienes Muebles: 1 an o necesario para adquirir el dominio.
Bienes Inmuebles: 2 an os necesarios para adquirir el dominio.
Este plazo ya se encuentra en la ley de las XII Tablas.
Se pueden producir dos situaciones en cuanto al tiempo, que pueden causar
equivocacio n:
Quie n debe poseer?
Si el que posee es la misma persona que va a adquirir el dominio no hay
problema. El problema surge cuando existe un tercero que posee en nombre
de otro (puede ser su hijo o incluso un esclavo, ya que ambos son
dependientes), por lo cual la posesio n no tiene que ser personal.
El segundo problema es si el que quiere poseer suma el tiempo del poseedor
anterior:

Ticio (p. civil) 8 meses ACCESIO POSSESIONIS

No es posible en el Derecho
Romano
Sticho c/v Cayo
(p. civil)

65
Es necesario un an o para poseer por
usucapio n, Cayo dice que si su
posesio n viene de la posesio n anterior,
se pregunta si puede sumar su tiempo
con el tiempo del poseedor civil
anterior (Ticio) NO se puede sumar
la posesio n, ya que e sta es un HECHO
Ticio (p. civil) 8 meses
Sticho Marco (p. civil) 4 meses
Heredero
de Ticio
y los hechos no se transfieren. Por esto
mismo el esclavo puede poseer, ya que
no es un Acto Jurdico (la posesio n).
Marco S puede sumar el
tiempo de Ticio, porque Marco
toma el lugar jurdico de Ticio.
El heredero y la persona que ha
muerto son la misma persona.
SUCESSIO POSSESIONIS

c. Se requiere que sea poseedor civil = tener justas causas, son nueve:

1. Cre dito Son justas causas de la usucapin cuando son Res Mancipi
2. Solucio n y/o cuando quien entrega no es dueo. En ambos casos
3. Compra aunque son justas causas de la tradicin, no sirven para
4. Donacio n adquirir el dominio, sino que quien recibe se transforma
5. Dote en poseedor civil.
6. Derelictio = Abandono voluntario que se hace de un bien
7. Legado Vindicatorio = modo de adquirir (testados es dueo) o justa causa si no lo es.
8. Decreto del Magistrado = Ejemplo Edicto Quem Fundum o Qurum Bonorum
9. Pro Suo = Serie de casos de muy escasa ocurrencia

LIMITACIONES AL DOMINIO

En te rminos generales, el duen o de un bien puede ver limitado su sen oro:

a. Por la concurrencia sobre el mismo bien de otra persona que tiene una
posesio n de duen o igual o semejante a la suya propia (Condominio)
b. Por cuanto su fundo ha de soportar intromisiones de otra persona, o le esta
prohibido realizar, en beneficio de otro, ciertos actos que normalmente el
duen o puede ejecutar (servidumbre)
c. Por cuanto se ha establecido a favor de otro un derecho vitalicio al uso y goce
de la cosa (usufructo)
d. Por concretas razones de intere s general.

a. El Condominio:

El condominio se puede definir como la concurrencia, sobre un mismo objeto, de

varias propiedades substancialmente plenas, aunque limitadas por el hecho mismo

66
de la concurrencia, de modo que la posicio n de los conduen os es la misma en cuanto
a la calidad de sus facultades.
El condominio puede tener causas diversas:
- Acto voluntario. Por ejemplo el de los socios que aportan bienes en
comu n y se transfieren recprocamente cuotas de dominio sobre los
bienes aportados.
- Involuntariamente o como consecuencia de la adquisicio n en comu n
de un mismo bien. Por ejemplo cuando la herencia es adquirida por
varios herederos, o el legado por varios legatarios.

Tiene su origen en la comunidad familiar que exista entre los hermanos que no
dividan la herencia de su padre. En este caso se puede afirmar que todos los
comuneros son duen os de todo por el total, de manera que cada uno de ellos estaba
facultado para disponer de las cosas comunes, manumitir los esclavos, reivindicar
objetos, con la u nica limitante del ius prohibendi o veto de los otros copropietarios.
Durante la e poca cla sica el dominio de un conduen o se concibe no ya como un
poder absoluto sobre la totalidad del objeto, ni tampoco sobre una parte material de
e l, sino sobre una cuota ideal, aritme tica, que se aplica as respecto del bien entero
como respecto de cada parte real de e l. De este modo, el conduen o podra enajenar
libremente su cuota ideal de participacio n en el condominio, y no por el todo (lo
mismo en el caso de reivindicar, vender, etc.)
Se mantiene s, el ius adcrescendi y el ius prohibendi.
Ius adcrescendi: si una cuota quedaba vacante pasaba a incrementar
proporcionalmente las cuotas de los dema s conduen os.
Ius prohibendi: es la facultad de veto para impedir que cualquiera de los conduen os
realice innovaciones materiales sobre la cosa comu n.

Las Acciones Divisorias:

Mientras la cosa comu n permanece en condominio, los comuneros disponen de una
vindicatio partis para perseguir la respectiva cuota.
Si alguno quiere terminar la comunidad, usara la actio communi dividundo. Esta
accio n se asimila a las reales porque afecta a cosas corporales y tiene por resultado
la adjudicacio n del dominio o de derechos reales. La accio n divisoria es el u nico
medio para ponerle fin a la comunidad, ya que la divisio n hecha convencionalmente
por los mismos consortes no genera los efectos reales de las cuotas en dominio
pleno, sino so lo los personales que se puedan derivar de pactos y promesas.

b. Servidumbre:

Constituye un derecho real, lo que significa que se ejerce sobre una cosa. Adema s
constituye una limitacio n al dominio.
La diferencia con el condominio y el usufructo, es que la servidumbre vincula a dos
predios.

67
En la servidumbre deben existir dos predios con distinto duen o. Si los predios
pertenecen al mismo duen o, no hay servidumbre.

Dominante A B Sirviente
(ejerce gravamen) (soporta gravante)

Ejemplo servidumbre de paso:

Por el fundo, antes de la servidumbre, so lo puede transitar Cayo (duen o) y quienes
e l quiera. Una vez que existe la servidumbre Ticio puede transitar por predio A.
Cuando A (Julio) y B (Marco) se venden, la servidumbre continu a, ya que se adhiere
al predio, no a personas (esto se conoce como Inherencia Predial). La muerte de las
personas no afecta a la servidumbre. Lo que interesa es la vinculacio n predial.
Adema s de la inherencia predial hay otro principio importante, Perpetua Causa
Servitutis.

Perpetua Causa Servitutis (Utilidad permanente):

El ejercicio de la servidumbre no puede estar limitado por el tiempo ni po la
industria humana. Entre A y B es natural (la fuente). Con C es artificial.

Adema s es necesaria la vecindad de los predios, en te rminos que se haga posible una
utilidad para el fundo dominante:
En sentido restrigido son vecinos los que habitan en el mismo poblado o aldea, en
el sentido moderno apunta a la contigu idad de los predios. Mientras que las fuentes
entienden el te rmin vecinus como cercano.

Clasificacio n de las servidumbres:

1.
a. Positivas: su beneficiario puede inmiscuirse en la propiedad vecina con una
intensidad tal, que normalmente no le sera permitido. Ejemplo: pasar a
trave s de una finca.
b. Negativas: el duen o del fundo sirviente debera abstenerse de ejecutar ciertos
actos que normalmente podra realizar un propietario . Ejemplo: no edificar
ma s alla de cierta altura.

2.
a. Discontinuas: requieren actos concretos de ejercicio por parte del
beneficiario.
a. Continuas: No requieren actos de ejercicio, sino la sola observancia pasiva de
la prohibicio n por parte del duen o del fundo sirviente.

Vinculado con la servidumbre hay dos acciones:

68
 1. Vindicatio Servitutis: Sirve para reclamar el ejercicio de una servidumbre
que se esta negando servir.
2. Negatoria Servitutis: Sirve para el duen o del fundo sirviente que rechaza
una servidumbre a quien la ejerce.
Ambas acciones:
Son acciones reales en principio, ya que se persegua un Res Mancipi.
Tienen cla usula arbitraria, que en este caso consiste en la restitucio n.

Vindicatio Servitutis: En este caso la restitucio n permite el ejercicio de la

servidumbre. Si no lo hace la condena la elige el demandante.
Si el demandado, lo que prefiere es pagar la condena, la servidumbre se extingue.

Negatoria Servitutis: En este caso la restitucio n consiste en que se termine con el

ejercicio de una servidumbre. Si no lo hace la condena la elige el demandante.
Si el demandado prefiere pagar la condena, entonces se da nacimiento a una
servidumbre.

Constitucio n de la servidumbre:
a. Deductio Servitutis: Adquirir un fundo sin laventaja del servicio, esto es,
dejando ese derecho a favor de un fundo del enajenante.
b. Mancipatio: Srvidumbres de tra nsito y de acueducto porque e stas tienen
categora de res mancipi
c. Legado vidicatorio
d. La addictio del magistrado en un vindicatio servitutis
e. La litisaestimatio en una accio n negatoria crea la servidumbre negada
f. La adiudicatio del juez, en la accio n divisoria de un fundo.

Extincio n de la servidumbre:
a. Destruccio n o transformacio n del fundo dominante o sirviente, que haga
imposible el uso o la existencia de a servidumbre, o se pierda la utilidad de
e sta.
b. Por confusio n
c. Por la renuncia de ella
d. Por litisaestimatio en una vidicatio servitutis
e. Desuso de una servidumbre positiva por dos an os contados desde la u ltima
intromisio n, o la usucapio libertatis de una servidumbre negativa por el
transcurso de dos an os desde que se rompio la prohibicio n.

b. Usufructo:
Derecho real de usar una cosa ajena y apoderarse de sus frutos, excluda la facultad
de disposicio n sobre la cosa.
Por esto deben distinguirse dos personas en el usufructo:
Porpietarius (nudo propietario): que conserva la disposicio n y la posesio n del
objeto.
Usufructuario: que usa de e l y percibe sus frutos.

69
Por cuanto el derecho comprende la facultad de uso, so lo puede recaer sobre cosas
estables, es decir, sobre aquellas mismas respecto de las cuales es posible el
dominio. Pero el uso debe ser tal que de niguna manera signifique un principio de
disposicio n, por lo que no puede modificarse la estructura o la destinacio n del bien,
ni au n cuando implique un mejoramiento. Son de cargo del usufructuario las
expensas de mantenimiento y restauracio n (alimento del siervo, reparacio n del
edificio).
Con respecto a los frutos, el derecho comprende tanto los naturales como los civiles
y la adquisicio n por el usufructuario tiene lugar no en el momento de la separacio n,
sino en el de la percepcio n, por cuanto es necesario un acto posesorio especfico.

La accio n propia de usufructuario es la vindicatio usus fructus para dirigirse contra

el propietario que impeda el ejercicio de su derecho.
Por otra parte, el usufructuario queda protegido de una eventual reivindicatio del
propietario mediante la exceptio usus fructus.
Adema s, el usufructo dispone de otros recursos:
- aunque no es poseedor, se le dan interdictos semejantes a los uti possidetis y
unde vi para proteger la tenencia material de la cosa fructuaria
- accio n in factum semejante a la actio legis Aquiliae, para perseguir los dan os
causados con culpa por un tercero sobre la cosa dada en usufructo.
- La Actio furti puede dirigirse contra el mismo propietario que le priva de la cosa
fructuaria o que recoge los frutos pendientes o separados pero au n no
percibidos, o tambie n contra un tercero, en cuyo caso corresponde al duen o la
accio n por la cosa y al usufructuario por los frutos.

Constitucio n y extincio n del usufructo:

Puede constituirse:
- indirectamente en acto de disposicio n de la propiedad mediante deductio usus
fructus.
- Acto constitutivo directo:
a. addictio, durante el ejercicio de la vindicatio usus fructus
b. adiudicatio de un juicio divisorio, mediante la cual se atribuye a uno o varios
conduen os la nuda propiedad y a otros el usufructo.
c. En un legado vindicatorio, que es la forma originaria y normal para la
constitucio n del derecho.

Extincio n del derecho:

- Muerte del usufructuario, ya que el usufructo se concibe como un derecho
personalsimo y vitalicio.
- Renuncia del derecho, se formaliza como una confessio in iure durante la
reivindicatoria del duen o, a la que se sigue la addictio del magistrado.
- Condena por litisaestimatio al propietario demandado con la vindicatio usus
fructos.
- Confusio n del derecho
- Desaparicio nde la cosa

70
- Falta de uso durante el plazo de la usucapio n.

OBLIGACIONES
Obligacio n: Relacio n patrimonial sancionada por una accio n civil personal.

Es un concepto de origen bastante antiguo, concepto de dbito (deuda) Previo

e poca cla sica se sancionaba con el procedimiento ejecutivo MANUS INIECTO
de bito deba ser indudable, llegando posteriormente al concepto de de bito
(Debitum).
Negocios que generan:
Nexum: pre stamos generalmente de dinero que se garantiza con la libertad del
deudor.
Furtum (Hurto): Sustraccio n ilcita de un objeto.
Despue s se fueron sumando otras situaciones que provocaban Debitum: Condena
Judicial entre otros.
En torno al concepto de obligacio n:
1. Ya no se supone sujecio n a Manus Iniecto porque en la e poca cla sica ya no
existe, reemplazada por el proceso formulario.
2. Se puede reducir siempre a te rminos pecuniarios (porque la condena es
siempre en dinero).
3. Toda obligacio n se encuentra sancionada por una accio n, por lo que no hay
obligaciones que no generen acciones. Este u ltimo punto ha sido discutido
desde el punto de vista de obligaciones naturales porque se suele pensar que
es el mismo que el moderno.
Concepto Moderno:
Obligaciones Civiles se sancionan por una accio n
Obligaciones Naturales: No se sancionan por una accio n.

Para los juristas una obligacio n natural es aquella que ha sido contrada por
una persona dependiente. El problema es que no se puede ejecutar la
sentencia porque no tiene patrimonio (salvo que se ejecute transposicio n de
personas) No atenta contra el concepto anterior.

Contenido de una obligacio n, puede ser:

1. Dar: Transferir el dominio de una cosa o constituir un derecho real sobre ella.
2. Hacer: Todo aquello que no sea dar (toda obligacio n que no constituya
transferir dominio o constituir un derecho real). Por ejemplo obligaciones de
compraventa = SATISFACTIO.
3. Prestar: Constituir una garanta para el cumplimiento de una obligacio n
(actualmente fianza, hipoteca). Utilizada con menos frecuencia.

Diferencias entre obligaciones de Dar y Hacer residen fundamentalmente en dos

aspectos:

71
 1. Certidumbre: Todas las obligaciones esta n determinadas (se sabe en que
consisten), el problema es hasta que punto:
Obligacio n de Dar = Pueden ser ciertas (esclavo Sticho) o inciertas (cualquier
esclavo).
Obligacio n de Hacer = Siempre son inciertas.
Por ejemplo: Restitucio n, si se presta un fundo por un determinado tiempo,
se debe devolver ese fundo en particular.
2. Divisibilidad: se pueden dividir en su cumplimiento.
Obligacio n de Dar = Es divisible (se puede dar parcialmente) por regla
general. Por ejemplo, si se es duen o de una parte del esclavo Sticho.
Excepcio n: Constitucio n de usufructo, servidumbre (constitucio n de un
derecho real).
Obligacio n de Hacer = Por regla general son indivisibles.
Excepcio n: que sean divisibles.
Por ejemplo: si se egresa y se tienen que hacer los otros tra mites, siendo el
primero la licenciatura y no se tiene tiempo por lo que se paga a otra persona
para hacerlo, es una obligacio n de hacer porque se debe escribir. Si esto se
descubre antes que se termine, esa persona le dara la mitad del trabajo, por
lo que no se debe pagar nada, ya que la obligacio n se meda por resultado
final porque la obra no se puede realizar a medias.
En otro caso si se le paga a una secretaria para que haga el trabajo y e sta no
lo termina, e l le debe pagar por el trabajo que realizo aunque no haya
terminado el trabajo completo, ya que a la secretaria se le paga por hoja (el
resultado se mide por cantidades parciales, no por obra final).
Prenda es indivisible: Marco le presta 10.000 sex., a Cayo y e ste da como
garanta 10 esclavos. Si luego Cayo paga 9.000 sex. Marco no le va a devolver
9 esclavos, porque la prenda es indivisible.

Fuentes de las Obligaciones:

Las obligaciones pueden originarse en las siguientes acciones o actos:
1. Condena Judicial (pecuniaria)
2. Delitos (acto distinto al crimen)
3. Pre stamos
4. Promesas
5. Legado Damnatorio
6. Contratos

Delitos: Son actos injustos que lesionan el patrimonio de otra persona. Existen dos
categoras:
A. Civiles
B. Pretorios

A. Civil:
1. Hurto

72
 2. Injuria Condena Pecuniaria
3. Dan o Dan nacimiento a acciones distintas, pero que
caben dentro de la categora de Acciones Penales
B. Pretorio o delictuales.
1. Dolo
2. Intimidacio n

El crimen tiene una sancio n y se tramita de manera distinta Muerte o

Destierro

Es el Magistrado quien toma conocimiento del asunto y sanciona, determina si la

persona es culpable o inocente.
El ciudadano tiene una posibilidad PROVOCATIO AD POPULUM, si se le condena se le
puede pedir al pueblo si decide continuar con la condena a muerte o la cambia por el
destierro. Cuando falta un voto un voto para confirmar la condena a muerte, se le
pregunta al acusado si prefiere que se siga votando o si se va al destierro.
Los crmenes NO son Ius.

Caractersticas Acciones Penales:

1. La pena siempre es por un mu ltiplo del dan o causado.

Originalmente se tolera la autotutela (Ley del Talio n = ojo por ojo, diente por
diente). Cuando se crean los delitos, la pena, lo que evita es la venganza, por
lo cual debe haber un aumento en la condena.
2. La accio n delictual permite deducir con ella una Accin Indemnizatoria.
Por ejemplo en el hurto se genera la Actio Furti (Accio n Penal), por lo tanto,
lo que evita es la venganza = condena dos veces del valor de lo hurtado.

Accio n Indemnizatoria Reivindicatoria Una vez el

valor
Condictio de lo hurtado

Por lo tanto, cuando hay hurto se debe pagar tres veces el valor de lo hurtado.
El hurto da origen a dos acciones distintas, porque busca dos cosas distintas.
3. Cumulatividad: Se refiere a cuando los delincuentes son ma s de uno.
Ejemplo: Si los ladrones son dos, las acciones penales son dos y la accio n
indemnizatoria una (se cobrara cinco veces el valor de lo hurtado).
4. Noxalidad: Situacio n en que el delito lo ha cometido un dependiente o
esclavo.
La accio n se dirige en contra del pater o duen o.
Se puede incluir la Cla usula Noxal = se puede sustraer del pago de la condena,
pero se deja al hijo o al esclavo a merced de la vctima (so lo se da en acciones
penales).

73
 5. Son pasivamente intransmisibles: El sujeto pasivo es el demandado, si el
delincuente muere, la accio n penal no se puede ejercer en contra de sus
herederos (se extingue la accio n, porque el delito es un hecho personal). Pero
son activamente transmisibles (si muere el demandante, sus hijos siguen
teniendo la accio n en contra del delicuente). El caso de la Injuria es diferente,
ya que ambas son intransmisibles.
6. La condena se fija de acuerdo al valor que la cosa haya tenido, no al momento
de la litis contestatio o la sancio n, sino al momento de cometer el delito.

A. Delitos Civiles
1. HURTO: Sustraccio n ilcita de una cosa de manos de quien lo detenta
legtimamente. No difiere sustancialmente de lo que hoy entendemos por tal.
El delito se configura en torno a la CONTRECTATIO: el delicuente debe haber
trasladado la cosa desde la esfera de dominio del duen o a la esfera de dominio
del delicuente. Si quien traslada es el duen o, se producira una accio n indebida,
pero no sera hurto. La sustraccio n ilcita generalmente involucra clandestinidad.
Los Romanos distinguen tres tipos de FURTUM:
a. Furtum Rei: Sobre la cosa, tipo de hurto ma s comu n.
b. Furtum Possesionis: Si se pide prestado 10.000 sex. y se deja en garanta
al esclavo Sticho, en la noche esa persona va y saca al esclavo Sticho. Surge
la pregunta si el duen o que saco a Sticho cometio hurto o no. La respuesta
es que s cometio hurto, ya que a la vctima se le priva de la posesio n.
c. Furtum Usus: Se presta un caballo para una carrera (comodato = se presta
un caballo para usar segu n su destino natural), pero lo ocupa para tirar una
carreta. Consiste en el uso inapropiado que se le da a la cosa, cometido por
el posesor.

Actio Furti: En el libro de la fo rmula.

Se ejerce contra el delicuente = quien realiza la CONTRECTATIO (Autor), el inductor,
o el co mplice. Es una accio n penal para cada uno, y una accio n indemnizatoria para
todos:
a. Accio n Reivindicatoria: si hay posibilidad de recuperar el objeto mismo. En
esta accio n se debe probar que se es duen o.
b. Condictio: si es que no hay posibilidad de recuperar el objeto. No se debe
probar si se es duen o, so lo el delito.
Cuando se tienen dos acciones que persiguen el mismo objetivo, si se ejerce una, se
extingue la otra.

2. INIURIA: Tipo de lesio n fsica o moral que se provoca a una persona.

Da origen a la Accio n Iniuriarum:
Originalmente la injuria se sancionaba con una pena especfica, pero debido a
la inflacio n, el valor del dinero fue disminuyendo y se reemplaza por la
Accio n Iniuriarum. Esta accio n permite al juez fijar arbitrariamente la pena
dependiendo de cual sea el duen o y quien sea la vctima.

74
 3. DAO: Perjuicio econo mico que sufre una persona debido a la pe rdida o
deterioro de una cosa que le pertenece.
Surge en su configuracio n cla sica de la interpretacio n de la LEX AQULIA DE
DAMNO (Accio n que genera el dan o):
- Damnum: Perjuicio efectivo que sufre una persona debido a la pe rdida
o deterioro de una cosa que le pertenece.
Ejemplo: Si una persona pierde el esclavo de otra, el dan o es el valor de e ste.
Dan o efectivo = dan o emergente; Adema s del dan o efectivo, debe considerarse el
lucro cesante = lo que deje de recibir por la por la pe rdida o deterioro.
Para los romanos el dan o = dan o efectivo + lucro cesante; Ambos deben
considerarse para calcular el monto de la condena.
- Iniuria (como elemento del dan o significa): Para todo delito se
requiere actuar con dolo (con malicia, intencio n de cometer el delito)
a diferencia de lo que ocurre actualmente, en el derecho romano se
presume que hay dolo. Sin embargo, en el delito de dan o no se
requiere que haya dolo, so lo debe haber culpa, negligencia o falta de
cuidado.
- Datum: Los juristas dicen que el dan o debe producirse directamente,
es decir, debe haber una relacio n directa entre el delicuente y el objeto
dan ado.

Ejemplo: Un barbero esta afeitando al esclavo de Ticio, Sticho, alrededor haban

unos nin os jugando a la pelota, los nin os tiran la pelota y e sta golpea la mano del
barbero y le corta la garganta al esclavo.
Hay Datum, Damnum, el problema surge al cuestionarse si hay negligencia o no.
Contra quie n se dirige la Lex Aquilia de Damno (ACTIO LEGIS AQUILIA)?
Contra el barbero o contra el pa ter de los nin os. Al barbero se le puede pedir
diligencia, a los nin os no. La diligencia o negligencia del barbero depende de si e l
ha tomado todas las precauciones necesarias o no, para que el accidente no
ocurra. Es negligente si no ha tomado todas las medidas necesarias y por lo tanto
la accio n se dirigira en su contra. Si es diligente, la accio n se ejercera en contra
del pa ter.

B. Delitos Pretorios: ambos duran un an o porque la potestad del pretor es anual.

1. DOLO: Consiste en el engan o.
1 etapa: El dolo no se sanciona, quien haba sido vctima de Dolo, no tena
ningu n resguardo jurdico.
2 etapa: El dolo se sanciona, pero para ciertos casos especficos.
Ejemplo 1: Actio Auctoritatis
Ejemplo 2: Actio de Modo Agri, Si una persona vende un fundo diciendo que e ste
tiene una superficie mayor de la real.
3 etapa: Sancio n general para el dolo llega muy tarda (66 a.C.), se llama ACTIO
DE DOLO, esta incluida en el Edicto del Pretor, tiene su fundamento en la
potestad del mismo. Adema s de ser anual, esta Actio de Dolo presenta una
caracterstica ma s que la hace muy peculiar, es una Accio n Subsidiaria, es decir, la

75
 accio n so lo se puede ejercer en la medida que no exista ningu n otro recurso para
sancionar la situacio n que lo ha generado.
2. INTIMIDACIN: Dan o inminente o futuro empleada para forzar la celebracio n de
un Acto Jurdico, tambie n se le considera como conducta delictual por el Edicto.
La sancio n es un cua druple del dan o.

PRSTAMOS
Para entender los pre stamos, primero es necesario entender la teora del cre dito
consiste en la obligacio n de dar un objeto cierto o cantidad determinada.
Los negocios que pueden dar origen al cre dito son:
a. La Condena Judicial
b. La Estipulacio n (promesa solemne) de objeto cierto
c. Un especial negocio escrito llamado Transcriptio Nominum (promesa escrita)
d. El Legado Damnatorio de objeto cierto
e. Las Daciones Crediticias
f. Los Pre stamos Pretorios

Los cre ditos se encuentran sancionados a trave s de una accio n personal de un objeto
cierto llamada Condictio.
La fo rmula de la Condictio es el modelo que hemos utilizado para las acciones
personales.
Si se demanda ma s de lo que se debe o un objeto que no es el que se debe, el
demandado sera absuelto. Cuando se demanda as, se llama PLURISPETITIO y
llevara a que el demandado sea absuelto y la accio n se extingue ipso iure. Hay tres
tipos:
1. Plurispetitio Tempore: Cuando se exige el cumplimiento de la deuda antes de
que se cumpla el plazo del pago de la deuda.
2. Plurispetitio Loco: Cuando se cobra la deuda en un lugar distinto al acordado.
3. Plurispetitio Re: Cuando se demanda una cosa distinta o una cantidad mayor
de la debida.

La forma normal de extinguir la obligacio n de dar un objeto cierto se llama SOLUTIO.

El objeto cierto que se debe puede ser un Res Mancipi o un Res Nec Mancipi, por lo
cual lo que debe traspasarse es el dominio.
- Si la Solutio recae sobre un Res Mancipi debe hacerse a trave s de un acto
formal (generalmente solemne).
- Si la Solutio recae sobre un Res Nec Mancipi basta la tradicio n.

La Solutio se puede exigir desde el momento mismo de la existencia del cre dito.
Generalmente se le agrega un plazo, por lo tanto, sera exigible desde el momento
que se cumpla el plazo.

MORA DEL DEUDOR:

76
Cuando se ha vencido el plazo del pago de la deuda y no se ha cumplido con el pago
de e sta.
Para lo romanos hay mora del deudor cuando no se puede oponer excepciones en
contra de la accio n.
Efecto: Hoy en da la deuda se agrava, o sea la obligacio n se hace ma s gravosa de por
s.
Para los romanos hay dos efectos:
1. A trave s de un aviso que se llama INTERPELLATIO, el acreedor puede
impedir una solucio n posterior de la obligacio n.
Por ejemplo si se tiene como prenda algo muy valioso, o el deudor es muy
rico.
2. Tiene un efecto sobre el riesgo de la cosa cierta debida, o sea el PERICULUM:
Es la posibilidad que una cosa desaparezca o se destruya sin recibir
indemnizacio n a cambio de ello.
Esto so lo es posible respecto de las cosas ciertas.
Por ejemplo si estoy obligado a dar un esclavo y tengo veinte y uno muere, no hay
riesgo porque puedo dar cualquier esclavo. Por el contrario si se debe dar a Sticho y
e ste muere s hay riesgo.
El duen o es quien debe soportar la pe rdida de la cosa cierta, en este caso Sticho, si se
tiene un cre dito para dar a Sticho el 1 de julio y el 25 de junio hay un terremoto y el
esclavo muere, el esclavo ha perecido por causas ajenas al deudor, el cre dito se
extingue.
Si el 25 de junio el deudor mata a Sticho, no se extingue el cre dito.
Si esto fuera el 2 de julio aunque haya sido por terremoto el cre dito no se extingue.
Cuando se ha cado en mora el deudor debe responder por cualquier motivo en
virtud del cual haya perecido el objeto, ya sea por causas imputables a e l o no.
Antes de la mora se responde so lo por causas imputables a e l.
Riesgo = Pe rdida.

Fuentes del Crdito:

Legado Damnatorio de objeto cierto: El Legado Vindicatorio da origen a una

accio n real (reivindicatoria), utiliza palabras solemnes especiales doy y lego. Por
otro lado el Legado Damnatorio da origen a una accio n personal (Condictio), se
utilizan las palabras solemnes quede mi heredero damnado a dar. Opera de igual
forma que el Legado Vindicatorio, debe morir el que lega y el heredero debe aceptar
el testamento (se hace va lido y eficaz, por lo tanto, el legado incluido en e l tambie n
lo hace). En el Legado Damnatorio, el legado pasa por el heredero, no as en el
Vindicatorio, donde el traspaso es directo de quien lega al legatario.

Daciones Crediticias: Una dacio n se refiere al traspaso de dominio. En la Dacio n

Crediticia uno da algo, pero despue s puede recuperarlo, esto lo hace con la Condictio
(no con la reivindicatoria, ya que ha traspasado el dominio).

77
Ejemplo: Quiero comprar un libro muy caro, el profesor me presta $10.000 para
pagar el libro. El profesor no traspasa el dominio, ya que no se puede, e l esta
cediendo la disponibilidad con la obligacio n que se lo devuelvan.
Hay cuatro tipos:
1. MUTUI DATIO (Mutuo): Dacio n de una cosa gene rica con la obligacio n de
restituir otra cantidad igual, del mismo ge nero. Es un pre stamos de
consumo (generalmente recae sobre el dinero).
Se puede demandar con la Condictio, no con la reivindicatoria ya que con
las cosas gene ricas no existe dominio.
Este negocio es gratuito: no se cobran intereses, por lo tanto, si a Cayo le
prestan $ 10.000 esta obligado a devolver $ 10.000. Sin embargo, se puede
convenir intereses, para eso se le debe agregar al Mutuo una estipulacio n.
Los intereses se cobran con la accio n que nace de la estipulacio n ACTIO EX
STIPULATO. Si el deudor no paga el capital ni los intereses se producira dos
juicios.
2. DATIO OB REM: Consiste en dar una cosa para conseguir de aque l a quien
se le dio una contraprestacio n lcita.
Ejemplo: Te doy el esclavo Sticho para que me pintes un cuadro, pero no se
tiene el dinero para pagarle al pintor, sino tan solo el esclavo el que le dara a
cambio por el esclavo. El pintor esta obligado a devolver el esclavo si no
pinta el cuadro, el pintor se puede eximir de la obligacio n devolviendo el
esclavo.
La facultad de sustraerse de la obligacio n se llama FACULTAS SOLUTIONIS:
debe ser en el caso de una prestacio n lcita. Si el pintor realiza el cuadro no
tiene que devolver el esclavo, ya que se traspasa el dominio. El primer
duen o del esclavo puede demandar con la Condictio si el pintor no cumple
(es pecuniaria).

Primer Negocio: Ticio compra el esclavo Sticho a Cayo por 10.000 sex.
(Compraventa).
Segundo Negocio: Ticio le da 10.000 sex. a Cayo a cambio de que le de el
esclavo Sticho (Accio n Crediticia).
La compraventa es distinta a la Accio n Crediticia.
En la compraventa, la obligacio n del vendedor es de hacer.
En la Accio n Crediticia la obligacio n del vendedor es de dar (transferir
dominio).
3. DATIO OB CAUSAM: La causa inmediata de la dacio n es suficiente, pero la
causa remota falla.
En la dote, el padre de la novia le la al novio una cantidad de bienes, esto es
antes del matrimonio, por lo tanto, el novio adquiere el dominio de esos
bienes. Si no se casan, el padre de la novia no puede reclamar el dominio
con la Accio n Reivindicatoria, sino con la Condictio.
En la Donatio Mortis Causa tambie n se traspasa el dominio:
Si es Res Mancipi debe hacerse a trave s de un acto solemne.

78
 Si es un Res Nec Mancipi no se necesita de un acto solemne, basta la simple
tradicio n. Por lo tanto, el dominio se traspasa al momento de la entrega, no
es necesaria la muerte del donante, sino la inminencia de la muerte. El
primer duen o no puede recuperar con la accio n reivindicatoria, sino que
puede recuperar el valor del objeto con la Condictio.
4. DATIO EX EVENTU: No hay dacio n inicial, sino que el duen o que el duen o
pierde la posesio n y luego pierde la accio n reivindicatoria, pese a esto
puede reclamar con la condictio.
Ejemplos:
a. Cuando la vctima del hurto hace uso de la condictio, lo que hace que
pierda la reivindicatoria.
b. Cuando quien vende no es duen o, el comprador se convierte en
poseedor civil y por lo tanto podra adquirir por usucapio n. Por lo
que el verdadero duen o pierde primero la posesio n y luego cuando
el poseedor civil se transforme en duen o por usucapio n, el antiguo
duen o perdera la reivindicatoria.
* El ladro n jama s podra usucapir.

En la Condictio, el valor que se recupera es el valor de mercado, con la

Reivindicatoria, el valor se lo da el duen o.

Prstamos Pretorios: Se encuentran sancionados por una accio n pretoria y no una

civil. Estos negocios fueron asimilados a los negocios crediticios, porque sus
semejanzas son evidentes, aunque no se encuentren sancionados por la Condictio.

1. CONSTITUTUM: Se le llama pre stamo de moratoria.

Consiste en fijar un nuevo plazo para el cumplimiento de una obligacio n que
ya se encuentra vencida (se esta evitando la mora). El acreedor fija un nuevo
plazo porque puede cobrar intereses.
Ejemplo: Cayo le ha prestado a Marco 10.000 (hasta el 15 de mayo, el da que
venza el plazo Cayo podra ocupar la Condictio para demandarlo). Si Cayo
quiere captar intereses, debe hacerlo por una estipulacio n.
Si realiza un Constitutum so lo tendra una accio n para el capital y los
intereses (antes tena dos, la Condictio y la Actio ex Stipulato) = ACTIO DE
PECUNIA CONSTITUTA.
Con el Constitutum Cayo le da un nuevo plazo a Marco (hasta el 30 de mayo),
cuando se venza el plazo Cayo tendra dos opciones:
- La condictio (hasta el 15 de mayo)
- Actio de Pecunia Constituta = Esta accio n puede ser conveniente
porque cobra intereses y porque la pena aumenta un y no un 1/3,
que es el comu n.
Pero tiene un problema, al ser una accio n causada, debe expresar y
probar la causa que de origen a la deuda. En cambio la condictio es
abstracta, por lo cual no es necesario probar la causa.

79
 Similar al Constitutum es el RECEPTUM ARGENTARII, que se utiliza en los
negocios bancarios y da origen a la ACTIO RECEPTICIA.
2. COMODATO: Es el pre stamo gratuito (no se cobra por recibir la cosa) de
cosas no consumibles (admiten un uso reiterado).
Que sea gratuito es lo esencial en el Comodato.
Prestar sin cobrar, si no es gratuito, se transforma en un negocio distinto
(arrendamiento).
A la persona que se le presta la cosa tiene el deber de restituirlo.
Si el duen o quiere el bien de regreso, posee la reivindicatoria, sin embargo,
no sera u til porque a quien se le ha prestado no reclama el dominio, sino que
no quiere devolver el bien. Por este motivo se necesita de una accio n distinta
= ACTIO COMODATI: se logra que se restituya el valor del objeto.
El grado de confianza en el Comodato tiene una contrapartida, el
comodatario (a quien se le presta) tiene una gran responsabilidad,
Responsabilidad por Custodia: responder por todo evento que no sea Vis
Maior (fuerza mayor):
- Eventos de la naturaleza
- Asalto por un grupo
El comodatario va a tener que indemnizar la pe rdida del objeto al duen o,
salvo que se haya producido por causas de la naturaleza o por el robo de una
banda. En todos los dema s caso el comodatario debe responder.
Ejemplo: si el esclavo se enferma y muere, debe indemnizar, si la enfermedad
es una epidemia, sera un Vis Maior.
3. PIGNUS (Prenda): Aquella cosa mueble o inmueble que sirve para garantizar
el cumplimiento de una obligacio n.
La idea es que una persona, acreedor, y otra persona, deudor, se encuentran
vinculados entre s por una obligacio n. El deudor debe 10.000, el acreedor
tiene temor que no se lo devuelva, por lo que debe dejar un objeto como
prenda para asegurar la devolucio n y mientras no devuelva el dinero, el
objeto seguira en poder del acreedor.
El Pignus da origen a una accio n llamado ACTIO PIGNERATICIA, la persona
que entrego el objeto en prenda puede recuperarlo en el momento que hay
cumplido con la obligacio n.
La prenda es indivisible: Si A presta 10.000 y para garantizar la devolucio n B
le deja en prenda 10 esclavos. Pasado el plazo B so lo devuelve 9.000, por lo
que no puede reclamar la devolucio n de 9 esclavos, ya que la deuda se
mantiene ntegra hasta que no se devuelva la totalidad de la deuda (ntegra
aunque sea mnima la parte de la obligacio n que esta pendiente).
La prenda tambie n es coactiva: El acreedor lo u nico que puede hacer con el
objeto es retenerlo (ni si quiera puede usar al esclavo), as fue en su origen,
pero luego la prenda pasa a ser satisfactoria.
Cuando pasa a ser satisfactoria, la prenda si se puede vender para pagar la
obligacio n de la deuda luego que se ha vencido el plazo. Si se vende por ma s
de la deuda debe devolverse la cantidad extra al deudor.

80
 La prenda pasa de coactiva a satisfactoria a trave s de pactos = PACTUM
CONVENTUM.

Pactos que se pueden agregar a la prenda:

a. Lex Comissoria: Pactum y Lex generan excepciones.
Cayo tiene una obligacio n con Marco de 10.000 y la garantiza con el
esclavo Sticho (prenda). A trave s de la Lex Comissoria, el deudor renuncia
a reclamarla, si vencido un determinado plazo no paga la deuda. Despue s
de terminado el plazo, Marco puede vender o quedarse con Sticho,
alternativas que plantean situaciones jurdicas distintas:
- Se puede vender (no mancipar porque no se es duen o), el que lo
compre se convertira en duen o usucapiendo.
- Si se queda con e l, puede llegar a ser duen o, siendo la justa causa el
PROSUO (situacio n que se asimila a la venta = como si el pre stamo
fuera el pago de la cosa dada).
b. Anticresis: El deudor que entrega la cosa en prenda se obliga a no
reclamar los frutos de la cosa a cambio de los intereses (acreedor
renuncia a los intereses).
c. De Vendendo: El deudor se obliga a vender la cosa si no paga. Despue s
se hizo tan comu n, que se transformo en parte del Pignus si que haya sido
establecido (como elemento natural de e ste). A partir de este momento, la
prenda pasa a ser satisfactoria.

En la e poca cla sica, nace el PIGNUS CONVENTUM, en occidente se le llama

HYPOTECA (Hoy en da la Prenda recae sobre los muebles, y la Hipoteca recae
sobre los inmuebles).
En el derecho romano, las diferencias no dicen relacio n con el objeto, sino que
sobre las consecuencias jurdicas que el negocio trae.
La Hypoteca surge ligada a Invecta et Illata (cosas que el arrendatario de un
predio ru stico incluye en un fundo para la explotacio n del mismo. Por ejemplo se
arrienda un fundo y trae cosas para explotarlo.
Se establecio que estos bienes garantizaban pago de la renta, por que si no se
pagaba se podan retener. La diferencia con la prenda ordinaria, es que el que
retiene y sigue utilizando los objetos es el deudor (modernamente se da la
misma diferencia). Adema s el Pignus Conventum permite garantizar ma s de una
obligacio n con el mismo objeto porque no es posesorio (no se tiene que
entregar). El problema que esto produce es que si el deudor no cumple con sus
obligaciones, todos los acreedores van a reclamar el mismo objeto. En este caso
tiene preferencia la primera deuda que fue garantizada con el objeto.
Por ejemplo con Sticho se garantiza las siguientes deudas:
1. Marco deuda de 1.000
2. Cayo deuda de 2.000
3. Ticio deuda de 1.500
Sticho se puede vender para pagar las deudas. Si Ticio tiene miedo de que no
vayan a alcanzar a pagarle (el ma ximo precio del esclavo es 4.000), por lo que

81
 quiere quedar en el lugar de Marco como primero, por este motivo Ticio le paga a
Marco su deuda, por lo que queda en primer lugar con una deuda de 2.500.
Cuando una casa estaba hipotecada se pintaba, para que las dema s personas
supieran que lo estaba.

Extincin del Pignus:

1. Pe rdida cosa pignorada
2. Restitucio n voluntaria al pignorante
3. Extincio n de la deuda
4. Confusio n entre pignorante y pignoritario

ESTIPULACIN

Es una forma verbal de dar origen a una obligacio n, en resumen consiste en una
pregunta y una respuesta, pero esta verbalidad va acompan ada de una solemnidad
que consiste en que el verbo de la pregunta es el mismo que el de la respuesta.
Ejemplo:
Prometes que me dara s 10.000?
S, prometo.

Dependiendo de cual sea el objeto prometido, la estipulacio n puede dar origen a dos
acciones:
1. Actio Ex Stipulato: Cuando se trata de un objeto incierto.
2. Condictio: Cuando se trata de un objeto cierto.

La diferencia sustancial entre ambas es que la Condictio es abstracta y la Actio Ex

Stipulato es causada (hay que demostrar la causa = Demostratio)
Requisitos de Existencia de una Estipulacio n

1. La persona que realiza la pregunta, acreedor, se llama Estipulante y el que

responde, deudor, se llama Promitente (queda obligado al momento de la
estipulacio n). El estipulante y el promitente deben tener uso de razo n (sano
juicio) y si una o ambas no lo tiene (locura) la estipulacio n no existe.
2. La estipulacio n es oral (verbal)
a. No se requiere de documentos, si se deja documentos es para facilitar
la prueba. La estipulacio n debe probarse con testigos.
b. Es un negocio inmediato
A la pregunta debe seguir inmediatamente la respuesta, por lo tanto,
no es posible pensar una estipulacio n donde la respuesta se da al da
siguiente. Este hecho presenta un problema ma s, las personas sordas
y mudas no pueden participar de una estipulacio n.
2. El objeto de la estipulacio n debe ser moral, lcito y posible.

Una vez que se cumplen los requisitos se puede decir que la Estipulacio n existe. Sin
embargo, hay estipulaciones que son inu tiles:

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Primer Efecto = Crea una obligacio n
Segundo Efecto = Efecto novatorio
Hay estipulaciones que existen, pero no crean ninguno de los dos efectos:
1. Aquella estipulacio n que tiene por objeto el mismo que una estipulacio n
anterior.
Ejemplos: Prometes que me dara s al esclavo Sticho, al da siguiente prometes
que me dara s al esclavo Sticho (no se debe dos esclavos, sino que el mismo
Sticho)
2. Promesa realizada por un esclavo o una mujer

Hay estipulaciones que son inva lidas: Aquella estipulacio n que existe, que es u til,
pero que por alguna razo n carece de validez, por lo que puede ser anulada (dejarla
sin efecto)
Ejemplo: Una estipulacio n que tiene un objeto inicialmente posible, pero que luego
se hace imposible = se promete que se dara el esclavo, pero debido a un Vis Maior, el
esclavo desaparece.

EADEM RES: Existe cuando dos estipulaciones tienen el mismo objeto, por lo tanto la
segunda estipulacio n es inu til.
Si en una segunda estipulacio n no se promete lo mismo, es e sta la que se mantiene
porque se le ha agregado alguna novedad.
Este es el llamado efecto novatorio, cuando una estipulacio n deja sin efecto a la
estipulacio n inicial por una novedad (novacio n).
Estas novedades pueden ser:
1. Cambio de causa.
Prometes que me dara s los mismos 10.000 que me debes por mutuo?
S, prometo
Se pasa se mutuo a estipulacio n
2. Cambio de deudor
Cayo debe 10.000
Prometes pagarme los mismos 10.000 que ya me debe Cayo?
Si, prometo.
3. Cambio de acreedor
Prometes pagarle a Cayo los mismos 10.000 que me debes?
S, prometo
4. Cambio en elementos accidentales
Prometes que me dara s al esclavo Sticho?
Prometes que me dara s el Sticho en 10 das?

Casos:
Yo les prometo al mismo tiempo a dos personas que les voy a dar 10.000
Si hay un deudor y dos acreedores con la misma estipulacio n
En conjunto se les debe 10.000 y a cada una 5.000, por lo tanto cada persona puede
demandar por 5.000

83
Si hay un acreedor y varios deudores, siendo la deuda total 15.000.
Cada uno debe pagar 5.000 y por separado se les puede mandar por eso.
Cuando una obligacio n es divisible, cada deudor estara obligado a pagar la cuota que
le corresponde (esto es lo normal).
Solidaridad: Consiste en volver indivisible una obligacio n que por su naturaleza es
divisible.
Por ejemplo:
Si una obligacio n que es indivisible, el acreedor tendra la posibilidad de cobrar a uno
de los deudores la totalidad de la deuda.
El acreedor puede elegir a cual de los deudores le cobrara el total de la deuda, pero
los dema s deudores deben pagarle a quien le pago al acreedor (el mismo debe
encargarse de que le devuelvan el dinero).
Hay dos tipos de solidaridad:
Activa: recae sobre los acreedores
Pasiva: recae sobre los deudores

84
 Ticio
(Acreedor)

5.000 5.000

Cayo Marco

10.000

10.000

Ticio Marco

Cayo
10.000
Cumple con la obligacio n pagando los 10.000 a cualquiera de los dos

Solidaridad Pasiva

10.000 Ticio elige a quie n le paga.

Marco debe obligar a Cayo a que le pague su parte

Solidaridad Activa

10.000 Si se le paga a Marco, Ticio

no puede demandar a Cayo.
Cayo elige a quie n le paga.

CONTRATOS

Delitos De todos ellos so lo resulta un obligado

Estipulacio n obligado (delicuente, promitente,
Pre stamo y a quien se le presta)

n el contrato a diferencia de las otras fuentes, hay dos obligados.

Los romanos distinguen dos tipos de Bilateralidad:
A. Gene rica: Para que el negocio exista debe concurrir la voluntad de dos
personas.
Ejemplo: Estipulacio n, Dacio n, la voluntad de quien da y de quien recibe.

Salvo los delitos todas las obligaciones son bilaterales gene ricamente.
B. Funcional: De este negocio deben resultar obligaciones para las dos partes.
Esto so lo ocurre en los contratos.
Por esto el contrato en la Roma Cla sica se define como: negocio u nico del cual
derivan obligaciones para ambas partes. Adema s dependen una de la otra.
Estar de acuerdo no importa, sino el generar obligaciones con bilateralidad
funcional.
Los contratos se encuentran sancionados por ACCIONES BONAE FIDEI (no tiene
que ver con la intencionalidad).
Los contratos nacen vinculados al IUS GENTIUM

Estas Acciones Bonae Fidei tienen caractersticas en comu n:

1. Siempre son inciertas
2. Las excepciones que normalmente se alegan en la fase in iure (deben ser
incorporadas en la fo rmula), pueden ser alegadas en la fase apud iudicem.
3. Si dos personas esta n litigando a consecuencia de un contrato, el juez puede
considerar al momento de la sentencia todas las dema s deudas que se tengan
entre ellos.
Compensatio Ex Bonae Fidei A B
1000 200
(debe a B) (debe a A)
A debe dar a B 800, aunque la condena sea de 1000
4. El intere s de las partes y todas aquellas situaciones que en las dema s acciones
de determinan al momento de la litis contestatio, en el caso de las Acciones
Bonae Fidei se determinan al momento de la sentencia.

En Roma estudiar las Acciones Bonae Fidei es estudiar los Contratos:

1. Actio Fiduciae (Directa Contraria): al contrato se le llama FIDUCIA

2. Actio Depositii (Directa Contraria): al contrato se le llama DE POSITO

3. Actio Mandati (Directa Contraria): al contrato se le llama MANDATO

En el edicto del pretor se asimilaron al Mandato dos acciones:
a. Actio Negotorium Gestorum (D C): al contrato se le llama Gestio n de
Negocios.
 b. Actio Tutelae (D C): al contrato se le llama Tutela.
2. Actio Pro Socio (No hay D C): al contrato se le llama SOCIEDAD.
3. Actio Ex Empto y Actio Ex Venditio: al contrato se le llama COMPRAVENTA
4. Actio Ex Loco y Actio Ex Conducto: al contrato se le llama ARRENDAMIENTO

TODOS ESTOS NEGOCIOS TIENEN EN COMU N QUE GENERAN DOS OBLIGADOS, YA

QUE SE TRATA DE CONTRATOS.

Hay tres categoras de contratos:

1. Fuducia, Depo sito, Mandato = tienen accio n directa y contraria
2. Sociedad = genera una accio n igual para todos los socios, no es directa ni
contraria.
3. Compraventa y Arrendamiento = genera accio n de distinto nombre.

En el primer grupo la obligacio n de una de las partes es eventual. Cuando surge,

genera la contraria.
Ejemplo:
En el mandato se encarga la realizacio n de un negocio a otra persona. Siendo el
mandatario quien debe realizar el encargo.
Pido a B que compre una casa a nombre mo, pero en Roma la casa queda a nombre de
B, quien queda obligado a transferrmela. Para traspasar actos del mandatario al
mandante esta la accio n directa. La obligacio n del mandante es pagarle los gatos (que
son eventuales) al mandatario, que los cobra a trave s de la accio n contraria.

La obligacio n del mandante, fiduciante y depositante es eventual.

En la sociedad no se habla de accio n directa o contraria porque los contratantes se

encuentran en simetra, no hay intereses contrapuestos (no hay oposicio n jurdica).
Poseen algo en comu n para repartir los beneficios que se obtengan.

Los contratos ma s comunes son:

Compraventa
Arrendamiento Tienen en comu n que son contratos consensu ales (basta el simple
Sociedad acuerdo de las partes, no hay acto formal)
Mandato

En la estipulacio n no basta el simple acuerdo de las partes, deben estar presentes

ciertas formalidades (mismo verbo).
En la mancipatio tampoco basta el simple acuerdo de las partes.

En el perodo post-cla sico existe bilateralidad gene rica y funcional. Sin embargo, lo
que interesa es que participen dos personas, por lo que la bilateralidad que importa es
la gene rica.
En el perodo cla sico so lo existe bilateralidad funciona, que determinaba la existencia
de una obligacio n.

Gayo habla de cuatro formas de contrahere:

Los post-cla sicos identifican que hay cuatros formas de contratos. Aunque en
realidad, hay cuatro formas de contraer una obligacio n.
Estas cuatro formas son:
a. RE: cuando se entrega una cosa.
Ejemplo: dacio n crediticia, pre stamos pretorios.

b. VERBIS: por las palabras.

Ejemplo: estipulacio n

c. LITTERIS: por la escritura.

Ejemplo: Transcriptio Nominum.
d. CONSENSUS: basta el acuerdo de las partes.
Ejemplo: compraventa.

En los ejemplos que pone Gayo hay consentimiento de las partes.

Los post-cla sicos creyeron que haba cuatro contratos y que todos tenan en comu n la
consensualidad. Para ellos un contrato es un negocio donde se requiere el
consentimiento. Dicen que a veces so lo el acuerdo basta (contrato de compraventa y
sociedad). Otras veces el acuerdo debe ir acompan ado de la entrega de una cosa. En
otros interesa la solemnidad (oral o escrito).
Sin embargo, no se atrevieron a darle la categora de contrato a un pacto en que hay
acuerdo, porque no genera accio n.

Dicen que Cayo dijo que haba contratos:

Real
Consensual esto esta en el Co digo Civil.
Solemne

El sistema post-cla sico de fuentes distingue entre dos fuentes:

1. Contratos
2. Delitos: se produce un dan o patrimonial porque hay dolo (intencio n manifiesta
de dan ar)

La primera fuente de obligaciones post-cla sicas es el delito.

Dicen que a veces no deriva de dolo, sino de culpa, negligencia (no es delito, sino
cuasidelito).

Contratos: interviene la voluntad de dos partes.

Hay otros donde so lo interviene la voluntad de una parte.
Ejemplo: aceptacio n de una herencia (cuasicontrato).
1. Fiducia:
Contrato que consiste en confiar el dominio de un res mancipi a otra persona, quien se
obliga a restituirlo en un momento predeterminado.
Caractersticas:
- Hay transferencia del dominio por acto formal = Addictio, Mancipatio (no legado
vindicatorio, ya que e ste supone la muerte).
- Recae sobre res mancipi
- La obligacio n consiste en restituir en un momento predeterminado.
Esto es curioso, ya que para que se transfiere el dominio si luego se debe devolver.
Cua l es la finalidad de la Fiducia?
Tiene varias, pero la principal es la Fiducia Um Creditare.
La funcio n es de garanta.
La idea es transferir el dominio para que se devuelva cuando se cumpla con la
obligacio n.
En que se diferencia con la Prenda?
En que en la prenda quien recibe se convierte en poseedor interdictal, en cambio, en la
fiducia se hace duen o.

Tal como suceda con la prenda se pueden agregar pactos anexos:

1. Lex Comisoria
2. Pacto de Vendendo
Acciones que derivan de la Fiducia:
Accio n Fiducia:
a. Directa: para demandar la restitucio n, no reivindicatoria porque no es duen o.
La tiene el que dio en Fiducia, la condena es en dinero, la determina el juez
porque es una accio n personal.
b. Contraria: la tiene el que recibio el objeto en fiducia.
Para que:
- se paguen los gastos que ha ocasionado la manutencio n de la cosa
- se paguen los perjuicios que se puedan producir.

La persona que da en fiducia, cumplida la obligacio n recupere la posesio n del objeto.

Se convierte en poseedor civil, aunque no hay justa causa y se requiere siempre so lo
un an o para adquirir el dominio. Sin importar si es mueble o inmueble (esto se llama
Usureceptio Fiduciae)

2. Depsito:
Confiar una cosa mueble a otra persona para que sin derecho a usarla la restituya
cuando se la requiera.
Aparentemente es muy similar a la Fiducia, pero tiene diferencias sustanciales.
a. La fiducia recae sobre res mancipi (muebles e inmuebles), el depo sito so lo
sobre bienes muebles.
b. En la fiducia el que recibe se hace duen o, puede usar la cosa.
En el depo sito, el que recibe, depositario, adquiere calidad de poseedor natural.
El depo sito no es justa causa.
 c. En el depo sito, la restitucio n se hace cuando el depositante lo requiera, en
cambio, en la fiducia se hace en un momento predeterminado.
Acciones que nacen del depo sito = Actio Depositii
- Directa: para solicitar la restitucio n de lo entregado.
- Contraria: para recuperar los gastos.

No hay transferencia de dominio:

Por que no se ejerce la accio n reivindicatoria?
Porque no se esta discutiendo el dominio, el depositario reconoce que el depositante
es duen o.
La confessio in iure evita pasar a juicio (fase apud iudicem)
Puede el depositante ejercer la Actio Furti contra el depositario?
No, porque no hay contrectatio, el traslado lo hizo la vctima.

3. Mandato:
Primero se debe comprender en que consiste la representacio n.
La representacio n consiste en actuar en nombre de otra persona. Esto no es tan
sencillo, se complica cuando se reconocen dos tipos de representacio n.
1. Directa: Co digo Civil
2. Indirecta: Roma

Directa: Ticio encarga a Cayo la compra de un inmueble a Marco. El negocio se

entiende hecho entre Ticio y Marco.

Ticio Cayo
Hay una ficcio n que actu a Ticio, no Cayo.
ficcio n

Marco

Indirecta: Ticio encarga a Cayo la compra de un inmueble a Marco. Se entiende que

Cayo establece contrato con Marco, Ticio esta fuera del negocio. Cayo esta obligado a
entregar a Ticio.

Ticio Cayo

E sta es la que conocen los romanos

Marco

Mandato: Contrato en virtud del cual un mandante encarga la gestio n de uno o ma s

negocios a un mandatario, que acepta el encargo.
Es un contrato consensual, basta el acuerdo para que nazca a la vida del derecho.
La fiducia no, hay que dar un res mancipi y en el depo sito hay que entregar el objeto.
Para que sirven las acciones en el mandato: Actio Mandati
- Directa: sirve para traspasar los efectos del negocio celebrado.
Mandante contra mandatario.
- Contraria: Mandatario cobra gastos a Mandante (gastos en el cumplimiento del
encargo).

Tiene exigencias:
a. El encargo sobre el que recae el mandato debe reunir requisitos:
1. Debe ser un acto de administracio n, no puede ser un hecho material. Por
ejemplo, no puede ser construir una muralla.
2. El encargo debe consistir en un acto de administracio n lcito (conforme a la ley)
3. El encargo debe consistir en un acto digno de un ciudadano romano.

b. Requisito de validez: la gestio n que se encarga no puede ser so lo intere s del

mandatario.
Ejemplo: te entrego el mandato para que tu , con mi dinero te compres y quede a tu
nombre un bien inmueble (no se puede).
Debe ir en beneficio de un mandante o tercero, nunca en exclusivo beneficio del
mandatario.

Se produce una situacio n particular entre mandante y mandatario, relacio n de

confianza = el mandato se fundamenta en la confianza.
La muerte del mandante o mandatario produce la extincio n del mandato.

Junto al mandato se asimila la Gestio n de Negocios.

Gestio n de Negocios: Representante asume esponta neamente la representacio n.
Por ejemplo: el Procurator en el juicio. No hay mandato y da origen a la Actio
Negotorium Gestorium
- Directa: para traspasar los efectos del negocio.
- Contraria: para que se le paguen los gastos del negocio en la medida que
existan.

Tambie n se asimilan al mandato la Tutela y la Curatela.

Curatela: Representacio n de los incapaces.

No puede haber contrato porque el mandato es consensual y el incapaz no tiene
voluntad.
Se encuentra sancionada con la misma accio n de la gestio n de negocios: Actio
Negotorium Gestorum, tiene una versio n directa y una contraria y cumple con la
misma funcio n.
Se ejerce cuando el incapaz deja de serlo o si alguien con un vnculo con e ste la ejerce.
Sin embargo, cabe destacar que generalmente los tutores y curadores eran personas
honorables.
Cuando el incapaz es hue rfano no se da origen a la Curatela, sino que a la Tutela, la que
da origen a la Actio Tutelae, que puede ser Directa y Contraria.
4. Sociedad:
Tambie n es un contrato consensual.
Hay que tener cuidado con el concepto de sociedad.
Varias personas ponen algo en comu n para recibir beneficios.
La sociedad existe desde que se pone algo, desde que se aporta.
Pero la sociedad es consensual, lo que importa es el acuerdo de las partes.
La sociedad consiste en que dos o ma s personas se ponen de acuerdo, consienten en
poner algo en comu n para repartir los beneficios que de ellos provienen.
Entonces, la sociedad existe desde que se ponen de acuerdo, la obligacio n surge desde
el acuerdo.
Deben realizar un porte, que no debe consistir en trabajo para los romanos.
Hay dos tipos de sociedad:
1. Cuando el aporte es todo el patrimonio de una persona
2. Cuando el aporte consiste en bienes especficos: es lo ma s comu n.

Resulta esencial el aporte y que todos los socios participen del resultado del negocio
que enfrentan en comu n. En consecuencia, tan esencial como el aporte es la
participacio n, aunque sean pe rdidas.

Los beneficios y las pe rdidas no deben ir en proporcio n al aporte. Sin embargo, puede
pactarse que la proporcio n de beneficios y pe rdidas sea distinta.

La sociedad, a diferencia de otros contratos donde hay dos acciones, da origen a una
accio n igual, similar que tienen todos los socios = Actio Pro Socio.
No hay accio n directa ni contraria. Se persigue un fin comu n, no hay un antagonismo,
sino que existe una perfecta equiparidad entre las partes.
La Actio Pro Socio sirve para liquidar las deudas entre los socios.

Ejemplo: Ticio y Cayo han conformado una sociedad de arrendamiento de esclavos.

Marco quiere contratar los servicios, y celebra un contrato de arrendamiento con
Ticio. Marco le paga a Ticio, como los negocios no se celebran a nombre de la sociedad,
sino que son personales (no hay representacio n directa), e l que celebra el contrato
podra quedarse con todo. As para que Cayo pueda demandar si no le pagan esta la
Actio Pro Socio, pero al ejercer la accio n, se extingue en la litis contestatio. Es una
accio n civil personal, as que se extingue ipso iure, entonces al ocupar la accio n se
extingue la sociedad.

5. Compraventa
Contrato consensual en virtud del cual las partes acuerdan que uno de ellos va a
entregar una cosa a cambio de que la otra le pague un precio.
El contrato existe desde el consentimiento, desde que se acuerda un precio a cambio
de una cosa. No es necesario que se haya pagado el precio o que se haya entregado la
cosa. Basta el simple acuerdo para que se generen las obligaciones.
Hay dos partes:
1. Vendedor: esta obligado a entregar una cosa.
 2. Comprador: esta obligado a dar un precio.

Hay que analizar el contenido de las obligaciones:

Comprador: la obligacio n es de dar, recae sobre una cosa fungible, ceder la
disponibilidad del dinero.
No hay mayores inconvenientes, el problema deriva del vendedor.
Vendedor: suele confundirse con la obligacio n de dar.
Dar = transferir el dominio de la cosa, como so lo son transferibles los derechos que se
tienen, el vendedor debera ser duen o.
Pero la obligacio n del vendedor no es de dar, sino de hacer = entrega una cosa.
La entrega de la cosa puede hacerla cualquier persona, no so lo el duen o, ya que la
venta de cosa ajena es va lida.
En la venta de cosa ajena el modo de adquirir es la usucapio n.
Hay una segunda obligacio n vinculada a quien entrega la cosa. Como esta obligado a
entregar, asume la obligacio n de conservar la cosa vendida hasta el momento de la
entrega. Si no, el vendedor podra vender, entregar a otro y vender entonces dos veces
el mismo objeto.

En la compraventa existe una bilateralidad perfecta, pues ambas partes se obligan y en

consecuencia, ambas acciones nacen al mismo tiempo (dar y hacer).

Vendedor = obligacio n de entregar (hacer) = Actio Ex Venditio (sirve para cobrar el

precio)
Comprador = obligacio n de dar un precio (dar) = Acxtio Ex Empto (sirve para solicitar
la entrega de la cosa).
En este caso se produce la reciprocidad de la obligacio n de manera inmediata. Lo que
no ocurre en los contratos donde hay una accio n directa y una contraria (es eventual,
no nace simulta neamente, so lo existe si se cumple el presupuesto; por ejemplo, que
hay que pagar gastos.

Obligacio n de cada una de las partes:

1. Comprador: Pagar el precio. Dar el precio, fijado en una cantidad de dinero.
Se pueden agregar pactos , pero fundamentalmente debe pagar el precio. Los
pactos no derivan de la compraventa misma, sino que son adicionales a la
compraventa, que se han acordado entre las partes.
Pactos que modifican o complementan la obligacio n del comprador:
a. Actos de resolucio n por mejor oferta: el vendedor se reserva la facultad de
recuperar la cosa, si dentro del plazo surge una mejor oferta, una persona que
ofrece pagar una cantidad mayor de dinero. El duen o puede recuperar la cosa
pagando el precio y hacer efectiva la mejor oferta.
b. Lex Comisoria: surge junto a l Pignus. Despue s se adecua a la compraventa.
Consiste en que el vendedor se asegura el cobro del precio reserva ndose la
facultad de poner te rmino al contrato con restitucio n de la cosa si dentro de un
plazo el comprador no cumple con su obligacio n.
c. Pacto de Retroventa: el vendedor se reserva la facultad de solicitar la
devolucio n de la cosa, restituyendo el precio.
d. Pacto de las arras: sirve para confirmar el consentimiento otorgado en la
compraventa, como es consensual es difcil probarla, por eso existen las arras,
para confirmar el consentimiento que se ha dado.
El que recibe las arras no se queda definitivamente con ellas. La funcio n
confirmatoria es luego desplazada por una funcio n penal, ya que se establecio
que entregadas alas arras, si finalmente el que las haba entregado desiste de la
celebracio n del contrato, perda las arras. Por ejemplo pierde la joya.

2. Vendedor: entregar la cosa, es una obligacio n de hacer, no consiste en transferir

el dominio, sino so lo entregar la posesio n del objeto.
Hay otras obligaciones vinculadas a la entrega de la cosa.
a. Obligacio n de conservar la cosa hasta el momento de la entrega.
Responde por custodia, excepto por vis maior.
b. Obligacio n que deriva de la Mancipatio.
Si el vendedor no logra asegurar que el comprador tenga una posesio n pacfica.
Si alguien turba la posesio n del comprador, vendedor tiene la misma obligacio n
del Mancipio Dans:
- defender en el juicio al comprador.
- Si la defensa no es exitosa, debe devolver al comprador dos veces el
precio que pago .
Esto se llama saneamiento de la eviccio n.