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uando an estaba fresca la buena noticia opinin (facultad de escoger el sistema de pensamiento
de la promulgacin de la Ley No. 26773 el ms adecuado, adherirse a l, elaborar un pensamiento
18 de abril del presente ao (que precisaba y/o dar una opinin), la libertad de expresin es
la derogatoria del inconstitucional concebida autnomamente como el derecho a expresar
segundo prrafo del artculo 317 del Cdigo de pblicamente una opinin o pensamiento, recono-
Procedimientos Penales), la mayora oficialista en el cindosele un valor esencial en el contexto de una
Congreso, sorpresivamente aprob seis das despus - sociedad democrtica por constituir una garanta para
en la madrugada y sin debate previo alguno- la Ley la formacin y desarrollo de la opinin pblica,
No. 26775, que estableca el derecho de rectificacin presupuesto de una sociedad pluralista.
de personas afectadas por afirmaciones inexactas o Sin embargo, pese a su importancia, como ha
agraviantes realizadas en medios de comunicacin sealado el profesor Santiago Snchez-Gonzlez, "la
social. historia de la humanidad puede escribirse como una
Esta ley, posteriormente modificada por la Ley No. historia de la represin de la expresin. Desde instancias
26847, promulgada el28 de julio, puso nuevamente en religiosas primero, polticas despus y sociales, ahora
la agenda el debate sobre el valor de la libertad de y siempre, la libertad de expresarse, de comunicar ideas,
expresin y los lmites que legtimamente pueden serie pensamientos y experiencias, se ha visto con
impuestos, por lo que resulta necesario volver sobre desconfianza y temor y se ha procurado restringir bajo
algunos de los aspectos ms saltantes de este derecho los pretextos ms extraos y peregrinos".
fundamental y su relacin con otros derechos de similar Basta recordar que ya desde 1408, cuando ni
naturaleza. siquiera exista la imprenta, en Inglaterra se requera
permiso para publicar un libro, y que, en Espaa, en e(/)
1502, se promulg la Pragmtica de los Reyes Catlicos, ([)
1. IMPORTANCIA DE LA LIBERTAD DE EXPRESIN. r-+
que impona la necesidad de contar con licencia para
(
Actualmente la libertad de expresin es reconocida imprimir, la misma que poda ser otorgada por diversas ......
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universalmente como un derecho fundamental. autoridades civiles y religiosas. Q)
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Derivada del derecho a la libertad de pensamiento y Una de las razones ms frecuentemente alegadas \ Jl
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para justificar la restriccin a la libertad de expresin, que se les impongan sean las estrictamente necesarias
ha sido la defensa del honor. En efecto, con el desarrollo para proteger otros valores esenciales a una sociedad
de los medios de difusin, es evidente que las democrtica.
posibilidades de lesionar el honor de una persona en Obviamente no es una preferencia absoluta -dado
el ejercicio de la libertad de expresarse, han aumentado. que el honor tambin es un derecho fundamental- pues
la misma est sujeta a la concurrencia de ciertos
requisitos. Es conveniente distinguir para estos efectos
2. LIBERTAD DE EXPRESIN Y HONOR.
el derecho a la libertad de expresin del derecho a la
La relacin entre honor y libertad de expresin, ha libertad de informacin.
sido siempre una relacin conflictiva, dado que se trata Por libertad de expresin debe entenderse el
de derechos que ocupan espacios muchas veces derecho a comunicar ideas opiniones y pensamientos,
antagnicos. Por tal motivo, el derecho penal ha tratado mientras que cuando hablamos de libertad de
de regular este conflicto desarrollando diversas teoras informacin (en su doble vertiente de informar y ser
en el devenir del tiempo. informado), nos referimos a la comunicacin de
Si apelamos a la jurisprudencia comparada hechos. En ese sentido, las restricciones impuestas a
-referencia necesaria dado que la nuestra no ha estos derechos, pese a ser preferidos al honor, difieren
avanzado mucho al respecto-, advertiremos que en el segn su naturaleza.
proceso de responder al conflicto entre honor y libertad El honor ser preferido respecto a la libertad de
de expresin, la justicia penal-constitucional ha expresin (entendida como expresin de ideas u
transitado por tres fases bien definidas. opiniones), solamente en aquellos casos en que lo
Una primera, en la que se consagraba la prevalencia expresado sea manifiestamente injurioso, mientras que
del derecho al honor sobre la libertad de expresin e nicamente se antepondr a la libertad de informacin
informacin sin mayores consideraciones, por (es decir el derecho a comunicar hechos noticiables),
estimarse que el honor de una persona -vinculado a la cuando lo informado no sea veraz (producto del
nocin de reputacin social- era un derecho individual menosprecio a la verdad o falta de diligencia en la
intangible. verificacin de la informacin) y carezca de inters
Luego se pas a una segunda, conocida como la de pblico.
ponderacin de derechos en pugna, segn la cual,
planteado el conflicto entre los derechos mencionados,
3. LIBERTAD DE EXPRESIN Y CENSURA PREVIA.
el juzgador tena que realizar un juicio ponderativo
( Balancing Test), para establecer si la conducta de quien En las postrimeras del rgimen militar y antes que
ejerca su derecho a expresarse o informar, justificaba entrara en vigencia la Constitucin Poltica de 1979, el
el menoscabo del honor de otra persona (entre otras gobierno de facto del general Francisco Morales
razones por tratarse, por ejemplo, de un funcionario Bermdez, dict -ell4 de agosto de 1979- el Decreto
pblico o de un asunto de inters pblico). Ley No. 22633, el mismo que modific el artculo 317
Finalmente, se lleg a lo que constituye la tendencia del Cdigo de Procedimientos Penales (vigente desde
preponderante en la actualidad, que considera la el18 de marzo de 1940) referido a los procesos seguidos
posicin preferente de las libertades de expresin e por delitos de difamacin que se hubieran cometido
informacin respecto del derecho al honor, atendiendo por medio de la prensa.
a que los primeros "poseen un doble carcter de Segn el texto introducido por el decreto ley en
libertad individual y son garanta de una opinin referencia: "Formulada la denuncia y en tanto no se
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pblica indisolublemente unida al pluralismo poltico
dentro de un Estado democrtico; contribuyendo, en
defina la situacin jurdica del denunciado o el
inculpado, las partes no harn uso de los medios de
consecuencia, a la formacin de la opinin pblica" comunicacin social para referirse a sus respectivas
(sentencia del Tribunal Constitucional espaol 104/ personas y/o al hecho o dicho imputado, relacionados
1986). Esta especial naturaleza de las libertades de con el proceso. Si esta prohibicin fuere transgredida,
expresin e informacin, obliga a que las restricciones el inculpado a que se refiere el prrafo anterior, ser
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Algunos apuntes sobre la conflictiva relacin
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Algunos apuntes sobre la conflictiva relacin
precisa que por efectos de la vigencia de la Constitucin contradicen la informacin rectificada. De lo contrario,
Poltica de 1933, qued derogado el segundo prrafo se puede dar cabida -al amparo de un cuestionable
del artculo 317 del Cdigo de Procedimientos Penales, derecho a la rectificacin- a la difusin de noticias de
modificado por el Decreto Ley No. 22633. dudosa veracidad, lo que atentara contra una adecuada
En consecuencia, la precisin contenida en la Ley formacin de la opinin pblica.
No. 26773, promulgada el18 de abril del presente ao,
contribuye al fortalecimiento del pluralismo poltico,
que siendo pilar fundamental de un estado democrtico
de derecho, se sustenta en la formacin libre de la La doctrina y jurisprudencia
opinin publica, gracias a la plena vigencia de las constitucional en esta materia, han
libertades de expresin e informacin. venido sealando de manera
Sin embargo, no habla muy bien de nuestra cultura uniforme que el derecho de
democrtica el hecho de que la cuestionada e rectificacin slo puede ejercerse
inconstitucional disposicin haya estado vigente con referencia a datos de hecho
durante 18 aos, (periodo durante el cual se alternaron (libertad de informacin), pero no
en el poder tres gobiernos elegidos democrticamente),
frente a opiniones, que son de
para que recin, durante el cuarto gobierno, un
parlamentario de oposicin plantee su derogatoria.
exclusiva responsabilidad de quien
las difunde (libertad de expresin)
4. DERECHO DE RECTIFICACIN.
Es necesario tener en consideracin que los errores El derecho a la rectificacin es un instrumento, que
en materia de difusin de informacin son inevitables, para ser eficaz, debe estar garantizado por un
y se encuentran admitidos legalmente, salvo que se procedimiento simple y breve, en el que no se permitan
pruebe que el error informativo obedece a una las dilaciones innecesarias o maliciosas que frustren su
afirmacin hecha con malicia actual (actual malice finalidad.
segn la jurisprudencia de la Suprema Corte de los
EEUU). 5. A PROPSITO DE LA LEY No. 26775.
Tratndose de errores relevantes (aquellos que
pueden llevar a engao al receptor promedio de la Como ya hemos sealado, a slo 6 das de haberse
informacin), procede ejercitar el derecho a la derogado el segundo prrafo del artculo 317 del C.P. P.,
rectificacin, entendido ste como el derecho de toda la mayora oficialista en el Congreso promulg de
persona a aclarar una informacin que considera manera por dems precipitada, la Ley No. 26775,
inexacta y que puede causarle un perjuicio. denominada Ley de Rectificacin.
La doctrina y jurisprudencia constitucional en esta Segn el artculo 11 de esta ley, proceda el derecho
materia, han venido sealando de manera uniforme de rectificacin no solamente en el caso de
que el derecho de rectificacin slo puede ejercerse con informaciones inexactas, sino tambin cuando una
referencia a datos de hecho (libertad de informacin), persona se consideraba agraviada por determinadas
pero no frente a opiniones, que son de exclusiva afirmaciones realizadas en medios de comunicacin.
responsabilidad de quien las difunde (libertad de De esta forma, se extenda (a nuestro entender de
expresin. manera indebida) el derecho a rectificar no solamente
Si bien admitir una rectificacin no implica que a los casos de errores informativos, sino tambin a los e:
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sta sea necesariamente cierta en su contenido, es de opiniones que el aludido considerara agraviantes.
aconsejable que el ejercicio de este derecho se ajuste a Resulta evidente que no se puede exigir a un medio ~
ciertos requisitos que garanticen razonablemente al de comunicacin que rectifique su opinin -o la de un Ci5
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medio de comunicacin que la rectificacin que se tercero- sobre determinada persona. Las opiniones son Q.l
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pretende est fundamentada en elementos de juicio que responsabilidad de quien las emite, e integran el
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Jos Carlos Ugaz
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comunicacin -con requisitos y plazos- para terminar
afirmando en el artculo 71 que simultneamente se
poda recurrir a la accin de amparo. La va judicial
1 del amparo, cuyo objetivo es restituir el derecho
constitucional al estado anterior a la violacin, debe
habilitarse solamente en aquellos casos en que el medio
de difusin niegue el derecho a rectificar (cosa distinta
ocurre con la accin de indemnizacin por daos y
perjuicios, la que se puede plantear independiente-
mente de que el medio haya accedido a rectificar, por
considerar que el dao ya fue ocasionado y no ha sido
suficientemente reparado por la publicacin de la
rectificacin).
Finalmente, resultaba inadecuado que la ley
confundiera a los propietarios de los medios con los
directores e impusiera a stos la creacin de "Comits
contenido del derecho a la libertad de tica", mxime si era de pblico conocimiento que
tle expresin; si alguien discrepa con los medios de comunicacin masiva serios venan
ellas, deber limitarse a dejar planteando la creacin de un ente autorregulador (el
constancia de su disentimiento. Si denominado Consejo de la Prensa Peruana, ya en
considera que son agraviantes (por ser manifiestamente funciones) que -al igual que el "Defensor del Lector",
injuriosas), tiene abierta la posibilidad de recurrir a la instaurado en el diario espaol El Pas-, permitiera
justicia penal para que sta decida si efectivamente se corregir los problemas generados por los errores
ha cometido delito de difamacin. informativos.
Contradictoriamente, se afirmaba en el artculo 51
que la rectificacin poda ser rechazada por el medio
6. RECTIFICACIONES A LA LEY DE
de comunicacin cuando "comprenda juicios de valor
RECTIFICACIN ( LEY No. 26847).
u opiniones': Cmo se admite entonces el derecho a
rectificar una informacin "agraviante" -que Como consecuencia de las mltiples crticas
perfectamente puede estar centrada en una opinin o efectuadas a la Ley No. 26775, el gobierno dio un paso
juicio de valor- y por otro lado se le impide al atrs anunciando que la misma sera revisada
rectifican te que su solicitud comprenda juicios de valor nuevamente por el Congreso, lo que efectivamente
u opiniones? ocurri, dando lugar a la reciente promulgacin de la
De otro lado, la ley omita exigir que la rectificacin Ley No. 26847 ("Sustituyen artculos de la Ley No.
de informaciones inexactas, vaya acompaada de 26775, que estableci el derecho de rectificacin de
elementos de juicio que, cuando menos indiciaria- personas afectadas por afirmaciones inexactas en
mente, evidencien la inexactitud de la que se pretende medios de comunicacin social").
corregir. De no exigirse este mnimo elemento Esta ley corrige la mayora de los defectos anotados
fundamentador, bastara que cualquier persona (cuya lneas arriba, aunque en nuestro concepto mantiene
conducta sea de inters pblico y respecto de la cual se una omisin que puede convertir el derecho de
haya cumplido con la diligencia mnima que le da rectificacin en un instrumento para confundir a la
veracidad a la informacin), alegue inexactitud, para que opinin pblica en lugar de contribuir a formarla
se de cabida a una versin dudosa que pueda conducir adecuadamente.
a una distorsin en la formacin de la opinin pblica En efecto, si bien es cierto se ha establecido que la
respecto a un hecho de inters colectivo. rectificacin "en ningn caso puede comprender
En su aspecto procesal, careca de lgica establecer juicios de valor u opiniones" (artculo 6), que la accin
un procedimiento rectificatorio ante el medio de de amparo slo proceder cuando el medio de
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Algunos apuntes sobre la conflictiva relacin
comunicacin no haya accedido a sta (artculo 7) y se se haya publicado una informacin errada para
ha eliminado la obligacin de crear"Comits de Eti ca", afectar el honor de una persona, a sabiendas que -
se ha insistido en omitir la exigencia de acompaar la aunque se _rectificar posteriormente- la lesin al
solicitud de rectificacin de un mnimo probatorio que honor ya se produjo.
la ampare. Ser responsabilidad del juez determinar -a partir
Finalmente, queda una pregunta por responder de los criterios expuestos anteriormente-, si las
la rectificacin de una informacin impide accionar libertades de expresin e informacin han sido
penalmente por delito contra el honor? Creemos que ejercidas debidamente y por lo tanto constituyen una
no, pues la rectificacin persigue corregir una causa de justificacin exculpante, o si mas bien hubo
informacin que el solicitante considera equivocada, un exceso que ha lesionado el honor de una persona y
independientemente de que la misma tenga en consecuencia se ha incurrido en delito de
contenido difamatorio y haya sido presentada con difamacin. En este ltimo supuesto, corresponder
intencin de menoscabar el honor del aludido. al magistrado determinar si la rectificacin acredita la
Ciertamente la rectificacin por parte del medio de existencia de error -y por lo tanto la ausencia de dolo-
comunicacin, ser un indicio razonable de que ha en cuyo caso no habra delito, o si mas bien resulta
obrado bajo error, pero ello no necesariamente es irrelevante respecto de la responsabilidad del
as, pues cabe la posibilidad que intencionalmente comunicador.~